第一篇：結合典型案例看施工合同履約證據及其管理

結合典型案例看施工合同履約證據及其管理

（十四）——寧波中院不采信鑒定意見突顯否定“以鑒代審”的司法管...編者按

說起司法鑒定，不得不提的就是“以鑒代審”問題，這在建設工程結算糾紛案件工程造價鑒定中經常見到，因建設工程的造價確認等需要運用專業技術知識，所以凡是涉及此類問題，法院常常是“交予鑒定機構處理”一言以蔽之。而“以鑒代審”混淆了審判和鑒定的界限，損害了當事人意思自治原則，嚴重妨礙了司法公正和司法權威。這也已成為當前民事審判的一個突出問題。在今天本系列關于建設工程糾紛案件關鍵證據——鑒定意見版塊的最后一篇文章，我們將視線聚焦“以鑒代審”，朱樹英律師將以一起拖欠工程款引發工程質量爭議的詭譎司法鑒定入手，為你講述在司法鑒定意見已經塵埃落定之際，在原委托代理律師知難而退，我方當事人一籌莫展之時，“東方大律師”朱樹英迎難而上，最終在專家輔助人的幫助下，成功證明了原鑒定單位出具的鑒定意見不能證明案件事實，推翻了該鑒定意見以及“以鑒代審”的不良司法傾向，從而避免了合議庭按照原鑒定報告作出對我方當事人極端不利的判決。

司法鑒定的“整體頂升迫降方案”，是缺陷整改，還是結構破壞？讓我們一起在今日“樹英說”中尋找答案吧！結合典型案例看施工合同履約證據及其管理

（十四）——寧波中院不采信鑒定意見突顯否定“以鑒代審”的司法管控朱樹英

鑒定意見是工程類案件中最重要、最關鍵、最復雜也是最具操作性的證據。前文中，我已先后通過四篇文章的篇幅，按照邏輯順序詳細介紹了鑒定意見的概述及其合法性原則、訴前自行委托鑒定的法律效力、訴訟程序中啟動司法鑒定的實務操作，以及鑒定啟動后當事人對鑒定工作的配合義務及其實務要點與注意事項。經過上述層層闡述后，鑒定機構會將形成的鑒定意見提交給雙方當事人和審理法院。在司法實踐中，一旦鑒定機構形成了司法鑒定意見，經過當事人提異議和法庭詢問和質證，法院一般即會采信鑒定意見并作為案件判決的主要依據，并且法院不采信鑒定意見也會變得非常困難。由于鑒定意見的這個特點，司法實踐中出現了“以鑒代審”的弊端。所謂“以鑒代審”，是指司法鑒定單位在鑒定過程中超越職權，鑒定意見徑直認定案件事實或是非，以及對鑒定所涉事實徑直做出處理的行為。在建設工程糾紛案件審理中，經常發生鑒定機構在鑒定報告中不僅僅發表了專業問題的意見，同時越俎代庖替法院認定事實問題乃至法律適用問題，例如鑒定機構無視雙方當事人約定自行確定計價標準進行鑒定、擅自認定涉及建設工程造價的案件事實，最后法院直接依據鑒定結論進行審判，這些都是典型“以鑒代審”違法行為。而“以鑒代審”又是一個缺乏法律規定和最高院司法解釋的空白地帶，對鑒定機構的管控正是當前建設工程司法鑒定實踐的一個突出的法律問題。法院對司法鑒定的管控并不是唯鑒定意見為是，針對司法鑒定意見在形成過程中存在的程序問題以及有違合法性、獨立性、客觀性、公正性四項原則，法院有權不予采信。由此，對于不利于己方又確存在錯誤的鑒定意見，當事人還有最后的機會說服法院不予采納，本文作為鑒定意見的最后一篇，我要總結的是鑒定意見中最容易犯的“以鑒代審”的錯誤，以及當事人如何說服審案法院推翻錯誤的鑒定意見。

一、從寧波中院不采信“整體頂升迫降方案”看如何推翻結論錯誤的司法鑒定意見。2002年1月，浙江省建工集團有限責任公司（以下簡稱“浙江建工”）向寧波市中級人民法院（以下簡稱“寧波中院”）起訴慈溪市慈吉教育集團（以下簡稱“慈吉集團”），追索慈吉集團因投資建設慈吉中學A、B、C三幢宿舍樓（以下簡稱系爭工程）而拖欠的近2000萬元工程款。2002年2月，慈吉集團反訴要求浙江建工賠償因工程質量缺陷造成的經濟損失。2003年1月，一審判決慈吉集團向浙江建工支付工程欠款1133萬元，慈吉集團不服判決提起上訴。2003年8月，二審法院判決發回重審。慈吉集團在案件審理中提出對工程質量缺陷進行鑒定并要求鑒定整改需要費用的申請。系爭工程是否存在質量缺陷成為本案審理的一個爭議焦點。根據慈吉集團申請案件審理提起質量缺陷及整改費用鑒定，國家建筑工程質量監督檢驗中心（以下簡稱國家質監中心）受寧波中院委托，對系爭工程進行質量缺陷鑒定。《檢驗報告》顯示：“系爭工程存在九項質量缺陷。其中最主要的問題是樓層標高與設計不符，樓層凈高比設計要求低了5厘米，相當于一塊標準磚的厚度。”根據國家質監中心鑒定的質量缺陷，寧波中院又按慈吉集團要求，委托系爭工程的原設計單位浙江省建筑設計研究院（以下簡稱浙江設計院），根據國家質監中心的質量鑒定結論進行質量缺陷整改方案鑒定。浙江設計院之后出具了一個將已投入安全使用的建筑物水平方向解體、橫向切割“腰斬”，用“1596個千斤頂”將樓層抬高5厘米，灌以鋼筋網片和細石混凝土，在內外墻配以大面積鋼板固定后再做粉飾，以提升標高符合設計要求的《慈吉教育集團中學宿舍樓A、B、C修復加固方案》（以下簡稱浙江設計院的“整體頂升迫降”整改方案）。依據該方案審價，修復加固費用總計3876萬余元。而此前建設銀行寧波分行受托鑒定得出系爭工程的總造價僅為2480萬余元，這意味著整改費用竟比整個工程造價高出1396萬元。浙江建工的技術專家在收到浙江設計院鑒定方案后難以置信，原已委托的代理律師在知難而退的同時，向當事人推薦聘請我作為后續代理律師。臨危受命的我，立即會同浙江建工的質量、技術部門進行核對論證，并陪同當事人一起去北京，另行委托國內最具權威性的清華大學土木工程學院結構工程檢測中心（以下簡稱清華檢測中心）對該份整改方案的科學性、必要性、合理性和對工程結構的安全性進行專業評估。清華檢測中心接受委托并出具專業評估報告。該專業評估報告認為，浙江設計院提出的“整體頂升迫降”整改方案不安全、不合理、不經濟、不科學而予以全面否定。此處清華檢測中心出具的專業評估報告性質上就是前文介紹過的專家輔助人。在本案中，專家輔助人的作用是輔助當事人向合議庭解釋了為何原有的鑒定意見不合理，故而不能證明案情事實，不能被合議庭采信。顯然，若采用浙江設計院的鑒定方案進行結構切割后再粘接，可能面臨嚴重的安全隱患。僅僅為了追求滿足一塊標準磚的設計高度，以缺陷整改的名義下進行破壞性的分割和粘貼，甚至不惜以犧牲安全性為代價，這無疑是背離了質量缺陷整改的本質要求和初衷。而對于建筑物已滿足國家質量驗收規范而不符合當事人合同約定標準的層高要求這一情況，依法可以采取適當降價的辦法解決。最終，經法院開庭審理，清華大學的專業評估意見為寧波中院所采信。一審判決否決了浙江建筑設計院對質量缺陷“整體頂升迫降”的司法鑒定意見，對本案工程質量缺陷采取酌情降價100萬元，原、被告各半承擔的方案。慈吉公司不服提起上訴，二審法院維持原審法院否定司法鑒定的結論，浙江建工至此宣告勝訴。本案中，我通過專家輔助人的幫助，成功證明了原鑒定單位出具的鑒定意見不能證明案件事實，推翻了該鑒定意見以及“以鑒代審”的不良司法傾向，從而避免了合議庭按照原鑒定報告作出對我方當事人極端不利的判決。

二、“以鑒代審”的成因以及否定“以鑒代審”的法律調控。總結我多年來代理工程類案件的經驗可以發現，工程類案件的法官在審判實踐中，對于鑒定意見是十分依賴的，甚至到了但凡涉及專業性問題或當事人對合同價款有爭議，就要求當事人委托或法院指定專門的鑒定機構進行造價鑒定，而不對合同約定或相關證據進行基本的審查。甚至對于一些已經約定固定價款的工程，或雙方已確認的決算金額也進行鑒定，使得鑒定機構事實上代替法院行使了對于合同性質等法律問題的認定，這就是常常提到的“以鑒代審”問題。為何要避免“以鑒代審”，否定“以鑒代審”涉及部分的鑒定意見的效力，就要從“以鑒代審”的成因以及法院對此的態度轉變兩方面進行講解。

（一）“以鑒代審”的成因。“以鑒代審”現象在工程類案件中尤為常見，這與工程類案件的高度專業性密不可分，具體有如下兩大原因：

1、因建設工程的造價確認需要運用專業技術知識，所以凡是涉及此類問題，法院都交予鑒定機構處理。隨著城鄉一體化進程的推進，我國長期處于建設工程的高峰期，毋庸置疑的是，建設工程是一項歷時長、成本高、涉及范圍廣的復雜工程。建設工程包括了建筑工程、工業工程、市政公用工程、公路工程、水利水電工程等各領域，即使是相同領域內的建設工程之間也存在著設計、材料、施工、人員、設備、自然地理方面的種種差異。在此基礎上對建設工程的造價進行確認需要運用建筑技術、工程材料、施工工藝等方面的專業知識和物理、數學、統計等學科的專業方法進行復合計算，還需要結合現場實際情況進行測量估算、圖文比對等。因此法院在審理建設工程類案件時，面對確認工程造價的難題往往需要依賴鑒定機構來解決。這也就導致了但凡出現建設工程造價，法院統統以造價鑒定需要專業技術知識為由交給鑒定機構，鑒定機構確定了建設工程的造價后，法院就直接以鑒定機構的鑒定結論為依據來做出判決。

2、對建設工程司法鑒定及鑒定機構的作用認知有誤。司法實踐中之所以出現“以鑒代審”的一項重要原因在于法院和當事人對建設工程的司法鑒定及鑒定機構的作用存在認識誤區，認為只要在建設工程案件中出現需要司法鑒定的情形，那么法院僅需要在司法鑒定結束后依據鑒定得出的結論進行判決就好，這種情況在工程造價鑒定中尤甚。但其實工程造價鑒定存在其特殊性，即建設工程造價鑒定的“從約性”原則，這是指建設單位和施工單位如果在建設工程施工合同中約定了工程的計價標準或計價方法，則應首先從其約定來確定建設工程造價。而當事人約定的計價標準或計價辦法屬于法律問題和事實問題，基于此，法院在委托鑒定機構進行造價鑒定前，應該對計價標準或辦法予以查明確認。在建設工程司法鑒定中，鑒定機構是根據其自身的專業性對專業問題提出意見，給合議庭作為參考，法院不能當然的依據鑒定機構出具的鑒定意見直接做出裁判，鑒定意見作為《民事訴訟法》規定的一類證據，理應經過當事人的有效質證和法官的綜合考量予以采納。

（二）從“鑒定結論”到“鑒定意見”，法院對于這一證據種類的觀念發生改變。早在1991年我國頒布第一部《民事訴訟法》之初，鑒定就作為證據的一種分類出現在總則第六章“證據”的第一條中。不過在2012年《民事訴訟法》修改之前，鑒定作為證據類型的措辭都是“鑒定結論”，而2012年《民事訴訟法》修改時其改為了“鑒定意見”。看似一詞之差改動輕微，但其背后是立法機關與法院對于鑒定這一證據種類在訴訟所處地位的看法上的改變。為何專業技術人員進行鑒定之后的成果的呈現，是“意見”而非“結論”？“意見”一詞比“結論”更能反應鑒定意見的本意，即指鑒定人對案件中涉及的專門性問題，運用專門知識對所提供的案件材料進行鑒別、分析后作出的結論性意見。采用“意見”一詞，更能突出鑒定意見僅僅是專家為了鑒定的問題所提出的看法、觀點，而非具有必然證據能力和證明力的定案結論。鑒定意見是某方面的具有相應鑒定能力的鑒定人員對部分需要進行鑒定的證據，運用自己的專業知識進行分析所提供的專業意見，具有相當的權威性，但是在鑒定過程中，有可能因為鑒定過程程序有瑕疵、鑒定人員選擇的鑒定方式錯誤、鑒定的內容不符合委托內容、鑒定選取的樣本不能反應鑒定對象全貌、鑒定過程中系統誤差累積產生的結果偏移、鑒定人員缺乏經驗、鑒定過程中對問題的裁量過于隨意、乃至于收受賄賂等等問題，導致鑒定意見本身偏移了事實真相。經過質證，如果發現鑒定意見有上述的情形或者其他嚴重影響鑒定意見對事實的科學反應的情形，顯然就不能作為最后合議庭定案的依據。綜上可見，人民法院主流觀點已經認識到鑒定意見只是證據而不是客觀事實，其更不應影響法院對于法律問題的審理判斷。于是，就有了立法方面從“鑒定結論”到“鑒定意見”這樣措辭上的改動。就可以看出“鑒定意見”更加貼合《民事訴訟法》第六十三條：“證據必須查證屬實，才能作為認定事實的根據。”以及第六十四條：“人民法院應當按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據。”的立法理念，即鑒定意見作為證據的一種，也需要經過法院按照法定程序，全面地觀地審查核實過之后，經過雙方當事人質證過之后，才能作為定案的依據。所謂質證，根據《關于民事訴訟證據的若干規定》第五十條，認定為“當事人應當圍繞證據的真實性、關聯性、合法性，針對證據證明力有無以及證明力大小，進行質證、說明和辯駁，”，又在第四十七條明確規定：“未經質證的證據，不能作為認定案件事實的依據。”即所有的證據均需通過質證才能作為法定證據使用，鑒定意見也不例外，依據上述法律規定，即使是鑒定意見，訴訟參與方也有權對其發表自己的意見，最終由法院裁量，這才是訴訟參與方辯論權利的體現。

三、司法實踐中突破“以鑒代審”窘境的法律規制。上文中我通過回顧司法鑒定在我國的發展過程以及立法者在法律修訂過程中體現出對于鑒定意見應歸于證據本身的立法精神，解釋了目前法院更強調審判權的司法導向。然而“以鑒代審”的情況仍然存在，不排除是因為某些地方法院尤其是基層法院個別法官接觸建設工程案件較少，對于專業技術問題有畏難情緒，同時法院案件數量巨大，而建設工程中涉及價款等問題簽證繁多，工作量又是巨大，因此存在放任鑒定機構以鑒代審的利益需求。遇到這種情況，就對當事人以及代理律師提出了更高的要求，必須要更清醒地認識到“以鑒代審”相關的病節所在。

（一）鑒定意見的作用“歸位”。在有限程度內，司法鑒定能夠輔助合議庭對事實問題予以查明，這緣于在有效的訴訟期限內鑒定機構難以用專業知識和技術確定全部事實，且鑒定意見是由鑒定人在鑒定活動中經過主觀的觀察、斷定得出的，所以鑒定意見不能當然的反映全部客觀事實。司法實踐中要解決“以鑒代審”問題，不過度依賴和使用鑒定意見，需要充分理解司法鑒定的初衷，正確認識鑒定意見的地位與作用，具體來說包括以下幾點：

1、鑒定意見作為證據，需要經過當事人的有效質證。鑒定意見作為一類證據，只有經過當事人的有效質證才能作為法院判案的依據。建設工程案件中的鑒定意見具有相對較高的證據地位，法院也通常會以鑒定意見作為認定案件事實的關鍵性證據，所以鑒定意見能否有效質證與當事人的利益休戚與共。而鑒定意見的有效質證要求當事人具有較高的訴訟意識和訴訟能力，否則鑒定意見一旦出現對一方當事人不利的后果，那么該當事人就會試圖采取申請重新鑒定的方式來爭取對己方的有利結果，這在一定程度上會造成司法資源的浪費。為了避免司法鑒定效率低下和司法資源的浪費，法院組織鑒定意見的質證應有妥善的制度管理，引導當事人正確的對待司法鑒定意見，能夠就鑒定人是否適格、鑒定方法是否科學、鑒定程序是否合法、鑒定意見是否遵循客觀事實進行質證。

2、法官應在司法鑒定程序中起主導作用。這里說的法官對司法鑒定的掌控，主要是指在程序方面的掌控。包括對司法鑒定啟動的必要性與合理性進行審查、鑒定機構的客觀選擇、補充鑒定或重新鑒定是否確有必要、鑒定人是否需要出庭、鑒定意見能否采納等，都需要法官結合案件的事實情況予以決定。司法鑒定是借助鑒定人的專業素養對專門問題進行鑒別判斷的活動，在建設工程糾紛中，法官作為建工領域的“非專業人”，要想實現合理采納鑒定意見，正確作出研判，突破“以鑒代審”的現實困境，就需要強化法官的司法鑒定支配權，加強對鑒定程序的掌控，決不能借建設工程司法鑒定專業化程度高為由過分依賴鑒定意見。

3、鑒定并不當然決定審判，作為證人的鑒定人應出庭作證。過去的很長時間里，由于“以鑒代審”的問題存在，造成了“鑒定決定審判”的錯誤認知。從法理和現實出發，鑒定都不能當然決定審判，鑒定意見不是法院認定事實的唯一憑據，對案件的客觀審查和判決均需結合其他證據進行綜合性的考量。鑒定意見是證據中的一類，相較于其他類證據，也不具有特定的優先性，法官仍需要審查后結合其他證據來判斷案件事實，避免鑒定人代替法官的尷尬局面。《民事訴訟法》第七十八條也對鑒定人的出庭義務予以明確，當事人對鑒定意見有異議或鑒定人確有必要出庭的，鑒定人應當出庭作證，這為鑒定意見的有效質證提供了便利條件。

（二）法院對鑒定意見的審核認定。“以鑒代審”問題反映出當前司法審判水平不高、司法鑒定管理滯后的問題，要處理這一問題需要從司法理念的樹立、管理制度的改革、訴訟程序的完善等來共同解決。如果遇上這種情況，就對當事人提出了更高的要求，當事人必須主動幫助提醒法官應如何審核認定。我歸納了以下四種常見的鑒定錯誤及應對思路：第一，鑒定意見超出委托鑒定范圍的，應當提請法院要求鑒定人對鑒定意見進行更正。鑒定人拒不更正導致鑒定意見無法予以采信的情況下，還要注意提醒法院在裁判文書中不判決當事人對鑒定費用的負擔，并說明理由。若是我方已經預交了鑒定費用，可以要求鑒定機構返還，鑒定機構拒不返還的可以另行起訴鑒定機構。第二，鑒定人未將當事人有爭議的鑒定材料提交人民法院確認即作為鑒定依據，當事人應主動要求人民法院就該部分鑒定材料組織雙方當事人進行質證。經質證不能作為鑒定依據的，應要求鑒定人對相應鑒定意見進行更正。鑒定單位拒不更正的，應主動要求人民法院進行補充鑒定、申請專家證人審核甚至重新鑒定等。第三，鑒定人對合同或者其他協議效力進行確認，或者對當事人責任承擔進行認定，并在此基礎上進行鑒定的。當事人應向人民法院提出對合同效力或者當事人責任承擔不應由鑒定進行認定，而應由法院審理認定。當人民法院審理后認定與鑒定人的認定不一致的，應當要求鑒定人對鑒定意見進行更正。鑒定人拒絕對鑒定意見進行更正的，當事人可以要求人民法院啟動補充鑒定的程序。第四，鑒定人經人民法院通知后拒不出庭作證，當事人可以就此要求法院對該鑒定意見不予采信。因為許多鑒定機構實際上會讓鑒定人的助理參與完成鑒定的主要工作，甚至作為鑒定人出庭作證。當事人在質證時要格外留心核對出庭接受詢問的鑒定人的身份，只要不是在鑒定報告上蓋注冊執業章的造價師本人出庭作證，都可以不予認可。這種情況下也可以要求法院在裁判文書中不判決當事人對鑒定費用的負擔，并說明理由。若是我方已經預交了鑒定費用，可以要求鑒定機構返還，鑒定機構拒不返還的可以另行起訴鑒定機構。

綜上可以看出由于是否啟動司法鑒定程序由法院決定，鑒定單位對委托鑒定的法院負責。因此，在通常情況下，鑒定意見一旦形成，否定司法鑒定意見非常困難。但是鑒定意見并不是一定必須采納的結論，更不是一錘定音的科學上的、案情事實上的“審判”，而是作為證據的一種，接受合議庭審查，接受雙方質證，最后參與整個合議庭對事實的認定。當事人要充分利用對于鑒定意見的質證程序，有理有序地把握好這最后推翻鑒定意見的時機，以維護自身權益。

第二篇：施工合同履約情況報告

施工合同履約情況申請報告

慈溪市公共項目建筑中心（局）：

由浙江中欽建設有限公司承建的慈溪市人力資源交流中心擴建工程，工程于2012年8月10日基本完工，貴局于2012年8月15日組織了竣工驗收并合格。現向貴局申報該工程在施工過程中本公司對合同的履約情況：

一、施工工期：

合同工期：270日歷天（其中補充協議工期60日歷天）。

實際工期：2011年8月3日至2012年8月15日，共計377日歷天，延誤工期107日歷天。

工期延期原因天數：

1、因天氣原因影響工期情況：

2011年第9臺風（梅花）影響工期3天，具體時間為2011年8與5日至8月7日；2011年第11號臺風（南瑪都）影響工期3天，具體時間為2011年8月29日至8月31日；2012年第9號臺風（蘇拉）影響工期3天，具體時間為2012年8月2日至8月4日；2012年第11號臺風（海葵）影響工期3天，具體時間為2012年8月6日至8月8日。總共影響工期12天。2、2012年1月5日中間驗收合格，2012年4月20日暖通工程開工，影響工期45天。

3、工程量清單以外的工程變更聯系單造價約175萬，增加了實際施工作業內容，影響工期40天。

4、樁基工程因慈溪市人力資源保障局配電房輸出電力不足不能滿足打樁要求，一直間斷性跳閘，導致打樁工程施工緩慢，影響工期12天。

以上原因影響工期109天，提前工期2天，不作獎勵。

二、若工程質量沒有要求達到協議書中約定的質量目標，承包人除自行承擔返工費用外，還需承擔違約責任和由此給發包人造成的損失，發包人將扣除履約保證金中的質量保證部分，并擁有繼續追索損失的權利，本公司未有違約現象。

三、不定期進行安全文明施工檢查，施工單位應及時整改，被一次警告后不作處罰，限期整改，被二次警告后扣除相應比例的文

明施工費；另若由于施工不文明、不安全而被新聞單位曝光或被有關行政管理部門檢查后通報，每次從承包人承諾的文明安全施工履約擔保中扣除人民幣10000元整，直至扣完為止，本公司未有違約現象。

四、承包人應按合同約定及招標文件規定的品牌采購材料，如因客觀原因需作變更，須經發包人及監理確認，更換后的材料價格按合同專用條款33.7和有關條款確定，否則視為違約，一經發現，除無條件更換外，每次扣除質量履約保證金的10%。一旦扣完質量履約保證金后，發包人將有權解除合同，一切損失由承包人負責，本公司未有違約現象。

五、項目部主要成員為本項目專職人員，在本項目部任職期間必須常駐現場，原則上不得兼任本項目以外的任何工作，承包人亦不得擅自更換，否則發包人有權終止合同，其所造成的經濟損失由承包人承擔。如因特殊原因確實需要更換項目班子組成人員的，應滿足同資質、同資歷相關人員，并須經發包人審查批準，并按慈建設[2010]6號《轉發寧波市建委〈關于印發寧波市施工現場關鍵崗位人員管理暫行辦法的通知〉的通知》執行；同時，須至少提前7個日歷天以書面形式向發包人申請，該書面申請應同時加蓋公司印章后生效。工程師認為項目部個別或部分成員的工作已經對實現工程目的造成不利影響，且繼續服務于本工程有可能造成更大的危害，或未能按合同認真履行本職，發包人有權要求承包人無條件更換這些成員，承包人須依照要求立即進行撤除。同時承包人須在7個日歷天內安排經監理工程師認可的稱職人員接替其工作，如不能在規定時間內調整到位，發包人將視其為違約，按違約金1000元/天從工程款中扣除。因上述原因或承包人要求更換人員的（除特殊原因外），承包人須向發包人支付違約金：調換項目負責人5000元/人.次；調換技術負責人2000元/人.次；調換其他人員1000元/人.次。上述違約金在合同價款中扣除，本公司未有違約現象。

六、承包人派任的項目負責人和技術負責人必須確保每月22天的到崗率，否則，發包人有權終止合同，扣沒履約保證金；在此到崗期內項目負責人每天駐工地時間不少于8小時，缺勤按1000元/天.次扣除，連續缺勤二周以上，發包人有權解除合同。監理例會項目負責人必須參加，每缺席一次扣除相應違約金1000元，本公司未有違

約現象。

七、因承包人原因不按規定時間進場的，每推遲一天扣1000元，本公司未有違約現象。

八、本工程發包人同意承包人分包的工程：承包人在中標后如需將中標項目的部分非主體、非關鍵性工作進行分包的，分包內容、分包金額和分包單位資質要求等必須符合相關規定，并須經發包人事先書面確認，本公司未有違約現象。

九、若發生重大（三級及以上）的質量、安全事故，除扣除質量、安全履約保證金外，應賠償發包人的實際損失，本公司未有違約現象。

以上合同履約情況已完成，望復核。特此報告！

浙江中欽建設有限公司

2013年1月22日

第三篇：施工合同履約承諾書

承 諾 書

致：************ 我公司承擔施工的 ***************** 工程項目，在我方完全熟悉并領會施工圖的設計內容和施工工藝且有能力能保質、保量、保安全、按進度完成施工任務的情況下與永嘉縣南城街道前一村民委員會簽訂了?建設工程施工合同?。為切實遵守合同約定并防范和杜絕施工中的各種糾紛，我方特作如下承諾：

1、我方接受?建設工程施工合同?的條文條例，嚴格遵守和執行?建設工程施工合同?約定中我方的責、權、利，保質、保量、保安全、按進度完成承包范圍內的施工任務。

2、成立施工管理機構和制定施工管理制度，配備專業施工管理人員（如項目負責人、施工員和技術負責人等）和專職安全員。建立質量、安全、進度目標責任制，對施工項目的質量、安全負責。

3、按照工程設計圖紙和施工技術標準施工，不偷工減料，不弄虛作假；按照工程設計要求、施工技術標準和合同的約定，對建筑材料、建筑構配件和設備進行檢驗，不合格的不使用。

4、施工中需要的各種輔助材料（設備）要有產品格合證書，輔助設備的安裝、使用要符合安全管理規定（如起重機械的安裝和拆除的專項施工方案）。并嚴格執行安全操作規程。

5、所用施工作業人員都是經過安全教育和技術操作培訓，特殊工種的作業人員有相應的技術資質證書。

6、自覺接受項目部、監理、業主、監督單位（人）及社會各界對施工的監督。無條件接受和執行項目部的施工指令和安排。

7、建立、健全施工質量的檢驗制度，嚴格工序管理，作好隱蔽工程的質量檢查和資料。

8、施工期間發生任何質量和安全責任事故，我方承擔一切責任。

9、履行質量保修義務。

如我方未遵守?建設工程施工合同?的約定和本承諾書、未按項目部的要求和施工進度計劃保質、保量、保安全完成施工任務或無故停工一天及在施工過程中和項目部出現任何糾紛都將視我方違約。我方承諾無條件接受《合同》內我方的一切違約責任及因此所帶來的一切損失和項目部對我方的法律追究，同時我方自動放棄《合同》及本承諾書的一切解釋及申述權利。在簽訂本承諾書后我方應負的法律責任立即生效

承諾單位（公章）：

承諾單位法人或代表（簽字）： 身份證號碼： 承諾地點： 承諾時間： 年 月 日

第四篇：施工合同履約情況報告(監理)

施工合同履約情況考核報告

慈溪市公共項目建筑中心（局）：

由浙江東城建設工程監理有限公司監理的慈溪市人力資源交流中心擴建工程，經貴局組織于2012年8月15日竣工驗收并合格。現向貴局提交該工程在施工過程中承包人對施工合同履約報告：

一、施工工期：

合同工期：270日歷天（其中補充協議工期60日歷天）。

實際工期：2011年8月3日至2012年8月15日，共計377日歷天。

本工程經貴局組織竣工驗收后并確定竣工日期，施工過程中由于“暖通工程聯合招標”、“工程變更較多”等原因，從而影響施工進度，故實際竣工驗收時間為2012年8月15日，經核算，無工期延誤。

二、承包人在施工過程中，應保證每個環節質量符合要求，承包人未按發包人要求達到質量目標的，除自行承擔返工費用外再酌情扣除質量履約保證金，并承擔工程所造成的損失。經現場考核無違約現象。

三、不定期進行安全文明施工檢查，施工單位應及時整改，被一次警告后不作處罰，限期整改，被二次警告后扣除相應比例的文明施工費；另若由于施工不文明、不安全而被新聞單位曝光或被有關行政管理部門檢查后通報，每次從承包人承諾的文明安全施工履約擔保中扣除人民幣10000元整，直至扣完為止。經現場考核無違約現象。

四、承包人應按合同約定及招標文件規定的品牌采購材料，如因客觀原因須作變更，須經發包人及監理確認，更換后的材料價格按本合同專用條款33.7和有關條款確定，否則視為違約，一經發現，除無條件更換外，每次扣除質量履約保證金的10%。一旦扣完質量履約保證金，發包方將有權解除合同，一切損失由承包人負責。經現場考核無違約現象。

五、項目部主要成員為本項目專職人員，在本項目部任職期間必須常駐現場，原則上不得兼任本項目以外的任何工作，承包人亦不得擅自更換，否則發包人有權終止合同，其所造成的經濟損失由承包人承擔。如因特殊原因確實需要更換項目班子組成人員的，應滿足同資質、同資歷相關人員，并須經發包人審查批準，并按慈建設[2010]6號《轉發寧波市建委〈關于印發寧波市施工現場關鍵崗位人員管理暫行辦法的通知〉的通知》執行；同時，須至少提前7個日歷天以書面形式向發包人申請，該書面申請應同時加蓋公司印章后生效。工程師認為項目部個別或部分成員的工作已經對實現工程目的造成不利影響，且繼續服務于本工程有可能造成更大的危害，或未能按合同認真履行本職，發包人有權要求承包人無條件更換這些成員，承包人須依照要求立即進行撤除。同時承包人須在7個日歷天內安排經監理工程師認可的稱職人員接替其工作，如不能在規定時間內調整到位，發包人將視其為違約，按違約金1000元/天從工程款中扣除。因上述原因或承包人要求更換人員的（除特殊原因外），承包人須向發包人支付違約金：調換項目負責人5000元/人.次；調換技術負責人2000元/人.次；調換其他人員1000元/人.次。上述違約金在合同價款中扣除。經現場考核無違約現象。

六、承包人派任的項目負責人和技術負責人必須確保每月22天的到崗率，否則，發包人有權終止合同，扣沒履約保證金；在此到崗期內項目負責人每天駐工地時間不少于8小時，缺勤按1000元/天.次扣除，連續缺勤二周以上，發包人有權解除合同。監理例會項目負責人必須參加，每缺席一次扣除相應違約金1000元。經現場考核無違約現象。

七、因承包人原因不按規定時間進場的，每推遲一天扣1000元。經現場考核無違約現象。

八、若發生重大（三級及以上）的質量、安全事故，除扣除質量、安全履約保證金外，應賠償發包人的實際損失。經現場考核無違約現象。

以上合同履約情況已考核，無違約現象。特此報告！

浙江東城建設工程監理有限公司

2013年1月21日

第五篇：建設施工合同履約注意事項

建設施工合同履約注意事項

目前國內建筑市場的惡性競爭導致施工企業工程利潤長期在低水平運行，且發包人拖欠工程款的情況相當嚴重，而施工企業由于項目現場管理不到位、簽證資料不完善導致工期延誤或者出現工程質量問題而引發業主提出高額索賠、最終導致施工單位倒賠錢的案例屢見不鮮。在新的施工任務不斷承接的同時，施工企業作為承包人能否進一步加強建設施工合同管理，有效避免建設施工合同履行的法律風險，已成為當務之急。

一、審查建設施工合同發包人與承包人履約情況：

1、對建設施工合同發包方主要應了解兩方面內容：

①

建設施工合同主體資格，即建設相關手續是否齊全。例：建設用地是否已經批準？是否列入投資計劃？規劃、設計是否得到批準？是否進行了招標等。

②

履約能力即資金問題。建設施工合同施工所需資金是否已經落實或可能落實等。

2、對建設施工合同承包方主要了解的內容有：

①

資質情況；

② 施工能力；

③ 社會信譽；

④ 財務情況

建設施工合同承包方的二級公司和工程處不能對外簽訂建設施工合同。上述內容是體現履約能力的指標，應認真分析和判斷。

二、建設施工合同履約管理之工期(一)

建設施工合同工期和施工進度

1、建設施工合同實際開工日期的認定

① 建設施工合同承包人有證據證明實際開工日期的，則應認定該日期為實際開工日期。承包人的證據可以是發包人向承包人發出的通知、工程監理的記錄、當事人的會議紀要、施工許可證等；

② 建設施工合同承包人雖無證據證明實際開工日期，但有開工報告，則應認定開工報告中記載的開工日期為實際開工日期；

③ 若建設施工合同承包人無任何證據證明實際開工日期，亦無開工報告，則應以合同約定的開工日期為準。

2、建設施工合同竣工日期的認定

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條規定認定方法：

①

雙方確認的日期為竣工日期；

②

建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（注意是經蓋章的驗收報告的時間，不是竣工驗收備案日期，因為竣工驗收備案是由建設單位來報送）；

③

建設施工合同承包人提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

④

未經過竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。(二)

幾種影響建設施工合同工期的因素

1、建設施工合同施工許可證：

①

如未取得且未施工，以取得施工許可證之日作為開工日期； ②

但如未取得且已經施工，則一般以施工開始日為開工日期。

2、建設施工合同關于拖欠工程款的問題：

拖欠工程款且導致停工或緩慢施工，則建設施工合同工期可以順延，但需要證明延誤的天數及拖欠工程款與延誤天數之因果關系。

3、建設施工合同設計變更：

①

建設施工合同設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數及設計變更與延誤天數之因果關系；

②

建設施工合同設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。

4、建設施工合同圖紙延誤：

①

建設施工合同設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數及設計變更與延誤天數之因果關系；

② 建設施工合同設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。

5、建設施工合同關于增加工程量：

①

設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數及設計變更與延誤天數之因果關系；

②

設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。

6、建設施工合同關于質量鑒定：

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十五條 建設工程竣工前，當事人對工程質量發生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。①

鑒定合格，順延工期； ②

鑒定不合格，視情況而定。

7、建設施工合同建設單位的其他原因：

如：指定的代表未按照約定提供指令、批準，致使施工不能正常進行；建設單位未按照建設施工合同約定時間和要求提供原材料、設備、場地等；隱蔽工程在隱蔽前，施工企業發出檢查通知，建設單位未及時檢查等。

①

建設施工合同設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數及設計變更與延誤天數之因果關系；

②

建設施工合同設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。

8、一周內，非施工單位原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時。

9、發生不可抗力事件：

無法預見、不可避免并不能克服，一旦發生，要積極采取措施，阻止和預防擴大損失，要及時按照建設施工合同約定的程序和時限報告。

三、關于建設施工合同工程簽證與索賠

1、建設施工合同工程簽證

①

可以直接作為結算憑據。如進行建設施工合同審價，審價部門對簽證不作另行審查；如引起訴訟，該訴訟的性質屬于權屬確定的返還之訴。

②

是施工過程中的例行工作，一般不依賴于其它證據。是雙方對施工實際變化的相互確認，只要簽字即視為認可，不必對具體的調整內容再行審查。

2、建設施工合同工程索賠程序

《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）有關索賠的程序為：發包人未按照建設施工合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失，承包人可以按照以下規定索賠： ①

有正當索賠理由，且有有關證據；

②

索賠事件發生后28（14）天內，向建設施工合同發包人提出索賠意向通知（注意工期索賠的具體天數及其理由（施工關鍵線路和程序）；

③

發出索賠意向通知后28（14）天內，向工程師提出延長工期和（或）補償經濟損失的索賠報告及有關資料；

④

建設施工合同發包人在接到索賠通知后28（14）天內給予批準，或要求承包人進一步補充證據和理由，發包人在28日內未予答復，視為批準索賠。

若索賠事件持續發生，建設施工合同施工單位應持續索賠；索賠事件消失后，應綜合進行索賠。

四、關于建設施工合同項目章和公章的風險

1、內部公章管理、使用規范化

公章的印文要備案，適用要規范。項目章的使用相對風險更大，項目章的印文沒有備案，一旦讓法院看到你的項目章管理混亂，也就是不具備“排他性”，則不具備鑒定的意義。如果鑒定不具備參考價值，如果還有其他證據鏈印證，很可能被判決承擔責任。如果管理規范，具備排他

性，如果公章鑒定下來確認不是公司備案的公章印文，那這個案件其他的證據鏈尚不足以讓法庭采用高度蓋然性的原則判決公司承擔責任。

2、建立嚴格的印章使用制度

特別是項目章的使用和管理方面，更需要注意，需要規范使用范圍、使用權限和失效時間。因為項目章不用的工商備案，公司承擔的風險更大。所以，內部要加強管理，明確權限和范圍、對使用情況進行登記。

五、建設施工合同業主拖欠工程款時，建設工程價款的優先權問題

1、權利行使主體

①

建設工程價款優先受償權的權利主體僅指建設施工合同的承包人，不包括建設工程勘察、設計合同的承包人；

② 根據合同相對性原理，只有建設施工合同總承包人享有建設工程價款優先受償權，分包人不能主張該優先權；

③

裝飾裝修合同的承包人是否具有工程優先受償權？只能在建筑物因裝飾裝修而增加價值的范圍內優先受償，同時發包人必須是該建筑物的所有人。

2、受償范圍

享有優先受償權的工程款應當包括建設施工合同承包人為建設工程支付的勞務報酬、材料款等實際支出的費用，但對于承包人依建設施工合同向發包人主張的損害賠償（賠償金、違約金等）則不應包括在內。《合同法》第286條規定享有優先受償權的是“建設工程價款”，而按照一般人的通常理解，損害賠償金并不屬于“價款”之列。

3、關于起算時間

①

建設工程正常竣工情況下：建設工程竣工之日為建設施工合同竣工之日； ② 建設工程無法正常竣工情況下：建設施工合同約定的竣工之日。

此時承包人可以與發包人協商以“爛尾”工程折價，或者達成延期付款和竣工的合意，以便

繼續履行變更后的建設施工合同。如果承、發包雙方不愿協商或協商不成，承包人可以在工程約定的竣工之日起六個月內行使優先受償權，但建設施工合同承包人優先受償權的實現，有待于建設項目的接盤、轉讓或重新啟動。當出現“爛尾”樓整體拍賣時，建設施工合同承包人應從拍賣所得財產中優先受償，當有新的開發商接盤“爛尾”工程時，接盤人在向承包人支付原發包人拖欠的工程價款后方可受讓項目。

【我們要注意！】：

A、如果承、發包雙方在建設施工合同中約定，除按進度支付部分工程款外，余款于工程竣工六個月后支付，這種約定就有可能造成承包人難以及時行使優先受償權。因此，在建設施工合同簽約時，就應注意這個付款時間問題。

B、在結算過程中延誤優先權的行使，導致因優先權的喪失而無法獲得清償或全部清償。因此，我們要注意，一旦6個月的時間即到，而工程價款尚未確定的話，我們就要考慮建建設施工合同發包人有沒有承擔責任的能力，如果沒有的話，就要及時提起訴訟，要求行使工程優先受償權。

4、權利行使方式

《合同法》第286條規定，建設工程價款優先受償權的行使方式有二種：一是與建設施工合同發包人協議將該工程折價，二是申請人民法院將該工程依法拍賣。具體的行使程序：催告——協議折價或申請拍賣（訴訟）

①

催告：有約定的應從建設施工合同的約定，沒有約定的，一般將催告的“合理期限”確定為兩個月以上；

②

協議折價: 并非必經程序；

③

申請拍賣：大多數都是發生在審理程序中，目前法院審判實際的做法是建設施工合同承包人向人民法院起訴，獲得生效判決或者調解書后，向人民法院申請執行。當然建設施工合同承包人也可以仲裁書為依據申請人民法院強制執行。

5、不予支持工程優先受償權的情形：

①

建設施工合同中的建設工程的所有權已經轉移或已被法院生效法律文書確定轉移的； ② 建設施工合同中的建設工程已經出售給交納了全部或者大部份購房款的消費者的；

工程優先受償權是優先于所涉工程上的抵押權和其他一般債權，卻不能優先于物權和具有物 權期待權的購房人的權利行使。

對于已經支付了全部或大部分購房款的買房人所購買的房屋，雖然該房屋尚未辦理過戶手續，但是為滿足人民基本生活的需要，為維護交易安全和社會的穩定性，法律規定建設施工合同施工人的工程優先受償權并不涉及該以出售的房屋。當然只有以生活消費為目的購買住宅的購房人才是消費者，對于以投資為目的的購房人，并不是消費者，他所購買的商鋪、寫字樓是不能對抗建設施工合同施工人的工程優先受償權的。

③

標的物為不宜折價、拍賣的學校、醫院、政府機關辦公樓、道路、橋梁等公益建筑工程的； ④

建設施工合同承包人放棄優先權承諾有效。

綜上，在施工過程中，現場項目經理部需要就工期、質量標準、付款方式、結算方式、違約條款、工程簽證等重要條款與建設施工合同發包人達成補充協議、會議紀要或者應發包人要求出具書面承諾函時，應嚴格按照建設施工合同承包人內部的建設施工合同評審程序進行合同審核，及時將有關函件在簽字蓋章前送交承包人總部各部門進行審查，并報承包人高層領導同意，從而最大限度避免公司經營風險。