第一篇：法律糾紛與處理(地產法務)

常見房產法律糾紛與處理

1、什么是房地產糾紛？ 答：房地產糾紛是指公民、法人或其它組織之間及他們相互之間基于房屋和土地的權利義務所發生的爭議。具體而言，是指關于房屋和土地的所有權、經營管理權和使用權等權益的爭議。房地產糾紛：按其法律性質可分為民事性質的房地產糾紛和行政性質的房地產糾紛。

民事性質的房地產糾紛包括：房地產開發合同糾紛(如商品房買賣)、建設工程合同糾紛(如土建、設備安裝、裝修)、房地產服務合同糾紛(如房地產咨詢、評估、中介)房地產租賃合同糾紛、物業管理糾紛、他項權利侵權糾紛(如相鄰用水、排水、采光、通風)等等。行政性質的房地產糾紛包括：土地所有權和使用的爭議糾紛，經有關人民政府處理后不服向人民法院起訴的。拆遷入與被拆遷人對拆遷補償、安置等達不成協議由批準拆遷的房屋主管部門裁決后不服向人民法院起訴的。公民個人、法人或其它經濟組織之間的林地、林木所有權爭議經縣級或鄉級人民政府處理后不服向人民法院起訴的等等。

2、產生房屋糾紛到法院打官司需交納哪些費用？

答：當事人提起訴訟，必須先交納一定的訴訟費用，一般情況下由原告方預交，敗訴方承擔。依據《人民法院訴訟收費辦法》，房屋訴訟的案件受理費的收費標準，按照爭議的性質及爭議財產的價值(或金額)，實行依比率遞減的原則計算收取。

還需交納其他訴訟費用，即指人民法院在審理房屋糾紛案件中實際支出的，且依法應當由當事人支付的費用、如鑒定費、評估費。

法律文書生效后，負有義務的一方未自覺履行義務時，另一方向人民法院申請強制執行的，應向法院預交執行費，執行費按規定由被執行方承擔。

委托代理律師進行房地產訴訟，還需向代理律師所在的律師事務所支付律師代理費。

3、當事人訂有仲裁協議的，還可向人民法院起訴嗎？

答：我國《仲裁法》規定：當事人達成仲裁協議的，一方向人民法院起訴的，人民法院不手受理，但仲裁協議無效的除外。

當事人在房地產案件訴訟過程中享有哪些權利和承擔哪些義務? 當事人在房地產案件訴訟過程中享有以下權利：

有請求司法保護并獲得公正裁判的權利、申請回避權。

有收集證據、查閱、復制與本案有關材料、法律文書的權利。有辯論權，可委托律師代理訴訟、行使委托代理權。

有處分實體權，包括承認、放棄、變更民事權利，進行和解、調解，提起上訴的權利，有反駁對方的請示及反訴權。

有對生效的法院民事判決、裁定書、調解書等申請強制執行權。當事人在享受權利同時，必須履行如下義務：

必須依法行使訴訟權利，不能濫用訴權，同時履行訴訟義務。必須遵守訴訟秩序和法庭秩序。

必須履行生效的判決書、裁定書、調解書。

4、當事人怎么聘請律師打房地產官司？

答：當事人可以聘請具有房地產專業知識和訴訟技巧的房地產專業律師為其服務。

當事人聘請律師作為訴訟代理人，應提供自己的身份證件和有關資料。

當事人聘請律師代理訴訟，應與律師所在的律師事務所簽訂委托代理合同，合同應包括委托事項、授權范圍、雙方的權利和義務、收費標準、違約責任等。當事人應當簽發授權委托書。授權委托書應載明受托人、受托人的基本情況，委托事項與權限。委托權限有一般代理和特別代理。

除法律援助案外，委托律師代理的當事人應向律師事務所交納有關代理費用。雙方可約定采取按比例收費、協商收費、風險代理收費或計時收費等收費方式。

5、法律對房地產案件的訴訟時效是怎么規定的？ 答：當事人向法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年。從知道或應該知道自己的權益受到侵害之日起計算。但是，從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。

如果是建筑物或者其它設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發生倒塌、脫落、墜落等原因使身體受到傷害要求賠償的。延付或拒付房屋租金的訴訟時效為1年。

6、房地產糾紛產生后，如何寫民事訴狀？

答：民事起訴狀是原告向人民法院提起訴訟的書面依據。主要應寫明下列事項：

當事人的情況。寫明原告、被告的姓名、性別、年齡、民族、職業、工作單位和住所、聯系電話等等。當事人是法人或其它經濟組織的，應寫明該法人或其它經濟組織的名稱、住所和法定代表人或主要負責人的姓名、職務、聯系電話等等。有訴訟第三人的應寫明第三人的基本情況。

請求事項。寫明訴訟請人民法院依法保護其合法權益的要求，請求事項應寫得具體明確。訴訟請求所依據的事實和理由。主要應寫清楚民事法律關系存在的事實、發生爭議的焦點，起訴依據的法律法規名稱及具體條款。

結尾部分應寫明受訴人民法院的名稱，并由當事人簽名或蓋章，注明起訴的年月日。證據和證據來源。即起訴依據的產權證、公證書、契稅憑證、合同、往來信函、視聽資料等等一切能證明客觀事實的材料。

7、房地產糾紛產生后，應向哪級人民法院起訴？

答：房地產屬于不動產，依據我國民事訴訟法的相關規定，因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄。為此房地產糾紛產生后，根據糾紛涉及的標的大小，當事人可以向房地產所在的基層人民法院或中級人民法院或高級人民法院提起公訴。

8、房地產糾紛仲裁程序

答：(一)當事人申請仲裁應當符合下列條件：

①有仲裁協議；

②有具體的仲裁請示和事實、理由； ③屬于仲裁委員會受理范圍。

(二)當事人向仲裁委員會遞交仲裁協議、仲裁申請書及副本和相關的證據材料。

仲裁委員會受理后，根據當事人選定(或委托仲裁委員會主任指定)仲裁員組成仲裁庭(各方當事人可各自選定一名仲裁員)。(三)開庭和裁決。(四)申請法院強制執行。

9、房屋拆遷、補償安置等發生爭議如何解決？

答：拆遷補償安置協議訂立后，被拆遷人或者房屋承租人在搬遷期限內拒絕搬遷的，拆遷人可以依法向仲裁委員會申請仲裁，也可以依法向人民法院起訴。訴訟期間，拆遷人可以依法申請人民法院先于執行。

拆遷入與被拆遷入或者拆遷人、被拆遷入與房屋承租人達不成拆遷補償安置協議的，經當事人事人申請，由房屋拆遷管理部門裁決。房屋拆遷管理部門是被拆遷入的，由同級人民政府裁決。裁決應當自收到申請之日起30日內做出。

當事人對裁決不服的可以自裁決書送之日起3個月內向人民法院起訴。拆遷入依照本條例規定已對被拆遷人給予貨幣補償或者提供拆遷安置用房、周轉用房的，訴訟期間不停止拆遷的執行。

被拆遷入或者房屋承租人在裁決規定的搬遷期限內未搬遷的，由房屋所在地的市、縣人民政府責成有關部門強制拆遷，或者由房屋拆遷管理部門依法申請人民法院強制拆遷。

實施強制拆遷前，拆遷入應當就被拆除房屋的有關事項，向公證機關輸證據保全。

10、房屋有質量問題，是否可以要求退房或賠償損失？

我于去年從房產公司購買了一套期房，于去年5月1日交付，當時未發現有質量問題，到10月份發現陽臺墻上有一處很細的裂縫，到了12月發現裂縫增粗。因為質量有問題，裝修一拖再拖。我向房產公司交涉，他們來人看過是墻身開裂，但因其它樓層未發現此類情況，故找不出開裂原因，房產公司人員講幫我補好，防止雨水滲漏，但裝修后說不定墻磚會因裂縫增大而破裂。我是工薪階層，全家人一生心血才買了這套房子，這條裂縫影響了我的居住環境，假如日后想出售，這樣的質量也會使房價貶值，請問：我這套房子是不是屬于嚴重質量問題?我是否可以向房產公司要求退房或賠償損失?假如房產公司提出這房子是通過質檢的而不理睬我怎么辦? 答：如果所稱屬實，可斷定房屋存在質量問題，您可與開發商就此問題進行協商，也可以申請仲裁或向法院提起訴訟。房屋質量問題的起因、嚴重程度及補救措施，在不能協商一致的情況下，應由當事人或法院或仲裁機構委托有資質的中介機構進行鑒定。按規定在一般情況下，如果房屋質量屬于結構性缺陷，房產公司應負責退房或調房并賠償損失。如果是非結構性缺陷，房產公司應負責維修并賠償相應的損失。另外，房子通過“質檢”，不是房產公司拒絕維修、賠償及退房的法定理由。

11、解決房地產糾紛的途徑有哪些？

答：公民、法人或其它組織關于土地、房屋等權益發生了爭議，可以選擇以下解決途徑：

自行協商解決：爭議發生后，爭議各方通過自行協商解決糾紛。

非訴訟調解：泛指不通過訴訟、仲裁解決當事入之間民事爭議的一種方式，在我國通常是指在有關部門主持下，爭議雙方自愿達成協議解決糾紛。

仲裁：爭議各方根據簽訂的仲裁協議，向協議選定的仲裁機關申請仲裁。生效的仲裁裁決，一方若不履行，另一方可向人民法院申請強制執行。

訴訟：爭議各方將爭議的房地產糾紛向有管轄權限人民法院提起訴訟。

12、拒交物管費是否有理？

答：在目前的物業管理糾紛中，有不少是由于業主拒交物業管理費引起的。當然，業主拒交管理費各有原因，但官司打完，業主敗訴的卻不少。為使大家能夠正確處理物業管理糾紛，特選擇了實踐中幾類最有代表性的案件，希望您能從中得到啟示。

案例一：張某被拆遷安置到某小區居住，但對被安置房屋的地點和面積始終不滿，他多次找拆遷單位要求重新安置，但未能解決。因此，張某自從住進小區后就一直不愿交納物業管理費。當物業公司將張某訴諸法庭后，法院判決張某敗訴，令其補交拖欠的費用。此案的關鍵在于，拆遷安置與物業管理費二者屬于兩個不同性質的法律關系，兩個法律關系所涉及的權利義務內容和各自對應的主體不同，前者對應的是拆遷單位，后者對應的則是小區的物業管理部門，因此不能混為一談，應該分別解決。本案中，張某人住小區后，已經享受了物業管理部門為其提供的服務，不能不以不滿拆遷單位為其安置的結果，作為拒絕交費的理由。對拆遷安置問題，張某應當通過其它合法途徑與拆遷單位另行解決。

案例二：崔某居住在一層，物業管理企業將供暖用煤堆放在他家的窗戶外，冬天刮風時，崔某家的地板、家具和床褥常被刮進的煤灰染黑，崔某認為，物業的這些行為已嚴懲干擾了自己的正常生活，故拒絕交納物業管理費。

從事實來看，崔某拒絕交費似乎確實有一定道理，但從法律角度講，如果物業管理企業已在受委托范圍內履行了其相應的管理義務，那么住戶就應當按照委托合同的約定交納相應的管理費用，如果拒不交納，就構成了違約。而本案所出現的物業管理企業在崔某窗外堆放煤灰污染其戶內環境是由于物業管理企業不當行為侵犯了住戶的合法權益，崔某完全可以另行起訴物業管理部門，要求法院判令其排除妨礙，并賠償損失，而不應以拖欠物業管理費方式解決。

13、離開單位后工作關系仍保留，公積金如何繳納？

我請教一個問題，我愛人已離開原單位，但工作關系仍然留在原單位，請問住房公積金應如何繳納? 如何把工作關系拿到人才市場，又如何繳納呢? 答：住房公積金如您愛人所去的新單位可以辦理的，則需要新單位開具住房公積金的帳戶給您愛人的原單位，即可將住房公積金轉入新單位開立的住房公積金帳號。如果工作關系在人才市場，只要人才市場有建公積金帳戶，則辦理手續同上。

14、哪些房地產糾紛不屬于人民法院受理范圍？

答：因落實政策而引起的房屋糾紛，應由各級政府主管部門解決。因行政指令而調整劃撥、機構撤并等引起的房地產糾紛。

因單位內部建房、分房等引起的占房、騰房等房地產糾紛。

當事人訂有有效的仲裁協議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理。

法律法規規定須先行裁決的房地產糾紛，未經有關行政機關先行裁決，向人民法院起訴的，人民法院不予受理。

15、哪些房地產糾紛須先行裁決，當事人不服才可向人民法院起訴？ 答：土地所有權和使用權爭議糾紛，須經有關人民政府處理后，當事人對此處理決定不服，可以在接到處理決定通知之日起30日內向人民法院起訴。

拆遷糾紛、拆遷人與被拆遷入對拆遷補償、安置等達不成協議，由批準拆遷的房屋主管部門裁決，仍不服此裁決，可以在接到裁決書之日起15日內向人民法院起訴。

公民個人、法人或其它經濟組織之間的林地、林木所有權爭議必須經縣級或鄉級人民政府處理，當事人對此處理仍不服，可以在接到處理決定之日起1個月內向人民法院起訴。

16、哪些房地產糾紛仲裁委員會不予受理？ 答：根據我國《仲裁法》，下列房地產仲裁委員會不予受理：

涉及婚姻、收養、監護、繼承、析產、贈與的房地產案件。依法應當由行政機關處理的房地產行政糾紛。

法律法規規定不能申請仲裁的其他案件。

其他：①人民法院已經受理或已經審結的房地產案件。②涉及落實政策的房地產糾紛。③因公證機關公證而發生爭議的房地產糾紛。④機關、團體、企業、事業單位內部分房的糾紛。⑤軍隊內部的房屋糾紛。

17、內部認購不受法律保護

答：現在有些開發商在領取銷售許可證前，就開始搞內部認購。內部認購時的價格往往比開盤時是低幾十元至上百元。內部認購是建設部《商品房銷售管理辦法》明令禁止的行為。所以有些購房者即使與開發商簽訂了認購書，甚至簽訂了正式的《商品房買賣契約》，也不能到房地產主管部門登記備案。內部認購時，利益與風險并存，購房者不能因小失大，一旦發生危險，購房者將吃大虧。

18、人民法院受理房地產案件的條件是什么？

答：原告必須是與本案有直接利害關系的公民、法人和其它組織有明確的被告。

有具體的訴訟請求和事實、理由。

屬于人民法院受理范圍和受訴人民法院管轄。

19、入住多年沒拿到房產證，應如何維權？

我家1999年3月買了一套商品房，到現在還沒拿到房產證，應該怎么辦?我們想和發展商打官司，要求其賠償并提供房產證。答：首先，應根據您的商品房買賣合同中約定的爭議解決方式來決定是采取訴訟還是采取仲裁的處理方式。其次，是否能得到賠償和產權證，要看商品房買賣合同的具體約定和你所購買的房屋的具體情況如何，并根據不同的情況采用不同的處理方式和提出不同的要求。

20、商品房預售合同的登記備案問題

答：商品房預售合同簽訂之日30日內開發商應將該合同上報主管部門登記備案。置業者沒有將商品房預售合同上報登記備案的義務。商品房預售合同未經登記備案的，并不影響商品房預售合同的法律效力，但政府主管部門可以按規定對開發商進行處罰。

21、涉外房屋糾紛在訴訟程序上有哪些特殊規定？

答：涉外房屋糾紛指具有涉外因素的房屋糾紛。涉外因素包括主體涉外和內容涉外。主體涉外指當事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國法人或組織。內容涉外指引起房屋法律關系產生、變更或消滅的法律事實存在國外。對于涉外房屋案件，有下列特殊規定： 涉外房屋糾紛訴訟應遵循以下原則：

①適用我國《民事訴訟法》原則。

②國家主權原則。房屋糾紛屬不動產糾紛，當事人只能向我國人民法院提起訴訟，不允許當事人協議選擇外國法院管轄。當事人進行訴訟時，必須使用中國的語言、文字。凡委托律師代理出庭訴訟的，必須委托中華人民共和國律師。

③司法豁免原則。

④適用我國締結或參加的國際條約的原則。

涉外房屋訴訟中，在我國領域內設有住所的當事人的答辯期、上訴期均為30日。涉外房屋糾紛在提起訴訟前或提起訴訟的同時及訴訟過程中可申請財產保全。在訴訟前提出財產保全的，申請應提供擔保并在30日內提起訴訟。逾期不起訴，人民法院應解除財產保全，但保全不當給對方當事人造成損失的，申請入應賠償損失。

對在我國設有住所的當事人送達訴訟文書可按以下方式送達：

①按照受送達人所在國與我國締結或共同參加的國際條約規定的方式送達。②通過外交途徑送達。③對具有我國國籍的受送達人，委托我國駐受送達人所在國的使鄰館送達。④向有權代其接受送達的訴訟代理人送達。

⑤向受送達人在我國領域內設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業務代辦人送達。⑥受送達人所在國的法律允許郵寄送達的，可以郵寄送達。

⑦不能用以上方式送達的公告送達，自公告之日起滿6個月，即視為送達。

22、不能辦理房產證的原因有哪些？

答：不能辦理房屋產權證既有開發商的原因，也有購房者的原因。對于開發商而言，不能辦理產權證的主要原因有：

①利用集體所有土地開發的項目。②未經立項批準的項目。③未取得規劃審批的項目。

④沒有銷售許可證又無產權證的房屋。⑤未經驗收或驗收不合格的房屋。⑥土地或房屋未解除抵押的。⑦開發商未交納相關稅費的。

⑧土地、房屋等有關部門查封、限制交易的等等。對于購房者而言，不能辦理房屋產權證的主要原因有：

①購房者沒有交納相關稅費。

②沒有提供房屋登記發證機關所要求的相關資料及身份證明。③委托他人辦理房產證但沒有出具授權委托書的，等等。

第二篇：《勞動合同與法律糾紛處理》學習心得

《勞動合同與法律糾紛處理》學習心得

首先，感謝老師開了這門選修課，讓我們理工科的學生也有機會走進法律的課堂，給了我們用法律的方式思考問題的機會。讓我們更進一步走近法律，而不是怒氣沖昏頭腦后的大打動手，意氣用事，抑或采取自虐的手段與這個本不公平的社會斗爭而不顧法律的威嚴。也請讓我感謝老師的付出，表面上看，這只是一門在有些自以為是的大學生看來可上可逃的課，殊不知，老師在為我們不成為法盲而努力；在為我們未來步入社會而努力。

從前總覺得合同是個多么遙遠的事情，如今才意識到一年后的十一月就是我們準備合同的時刻。幸運的是，現在我已具備審視合同是否合理的知識，知道合同必須包含的六條內容：期限、崗位內容、勞動條件、報酬的發放方式、勞動紀律以及勞動約定。雖然這些條件完全可以從書上學到，可是老師用具體案例分析使我們在知道內容的基礎上，注意了勞動合同內容背后公司所使用的手段。通過老師的講解，才知道崗位的具體內容、報酬按什么方式發放、公司的規章制度及違反勞動合同應承擔的責任的約定，都是簽訂合同時必須明白清楚的，否則很容易跳入那些鉆法律空子公司的圈套。勞動法指出，大學生在拿到畢業生之前不是勞動者，但卻可以和公司建立畢業協議書，它和勞動合同不相上下，合同的內容是必須具備的，但其中涉及到培訓費及違約金的協議是必須慎重考慮的，也是選修課讓我知道了勞動仲裁部門是解決與公司糾紛的部門。

現在的社會，除了勞動關系，最普遍的就是人事管理關系，也是和我們大學生關系最大的，不管在學校還是出去找兼職做都是要和事業單位建立雇用或勞務關系的，那也是受勞動法保護，與勞動關系不同的不用勞動合同約束關系，兩者的區別在于勞動關系是為企事業單位工作，而人事關系是為自己工作。人事關系中，雇傭與勞務的不同在于前者受雇主指揮，后者則包辦整個人物，雇主只驗收其勞動成果。通過老師的言傳身教，我才知道，在雇傭關系中，被雇者在工作中出現人身事故，雇主須負全責；而在勞務關系中，雇主不需負任何責任。我想，具備這些知識后，身在大學的我們會更清楚自己的權利，更能很好地維護自己的權益，處理好自己與單位的關系。

選修課讓我知道了進入單位后勞動者應該如何維護自己合法權益。在試用期內，單位解除勞動合同必須說出具體理由，僅僅以“不符合勞動條件”不可解除，相反，勞動者可以隨時走人。以前不知道所謂的童工到底在什么年齡范圍內，終于知道勞動工作部門不允許錄用小于十六歲的童工，且使其工作量大、不同工同酬時就構成犯罪。用法律的眼光看待周圍的世界，才發現社會還存在太多有待解決的問題。

以前總以為員工的工資、以及公司的規章制度都是在發展中約定成俗的，通過老師的講解，終于知道了單位在勞動法的范圍內有用人自主權、自主調配權和自主制定工資和制度的權利，而員工則有結社權、勞動保護權、隱私權和勞動權，依法被保護。以前總以為員工是要完全服從公司安排的，如今才清楚地知道勞動者所擁有的權利。原來，員工還有約束公司規章制度的權利，并不是只有順從和忍受的義務，也并不是公司單方面所成，如此便教會我們進入社會后用法律的手段維護自己的權利。

課堂上的所講內容之精，不能一一列出，其中所受裨益絕非幾時學時之短，老師教會的是我們看待這個社會的方法，是我們在這個競爭激烈的世界好好生存下去的方法，是作為勞動者受益終生的。在上課的時候，老師還講了跳槽，也使我們很感興趣的一方面。才知道，跳槽并不像玩游戲，想走就可以甩手走人的，那是一個人的人格與責任所在，是必須在法律的約束下滿足所要遵循條件的。特別是跳槽要保守的商業秘密是法律規定的內容，多謝老師給我們打這些預防針，才讓我們有了進入社會的足夠準備。

通過12課時的學習，我懂了作為未來勞動者的我們，運用法律為自己維權，用法律的手段爭取本該屬于自己的機會，而不會因為不懂勞動法而被騙在社會的入口處。通過觀看一個個發生在身邊的案例，讓我們有機會用法律的眼光看待身邊發生的事，讓我們對學校外邊的充滿勞動者的社會有更多更清晰的認識。

最后，還是要感謝老師不辭辛苦的教導，這門勞動權益維護與糾紛處理課確實讓我受益匪淺，希望老師能保持對這門課的熱情，把法律的知識普及到每一個大學生的知識范圍，因為在進入社會之前，我們真的很需要這些知識來武裝自己。

第三篇：法律糾紛處理規定

法律糾紛處理規定

總 則

一、為有效處理法律糾紛事件，維護公司的合法權益，特制定本規定。

二、公司發生的法律糾紛案件由法務部組織法務人員負責處理，其他有關部門給予工作配合，重大疑難案件可報請總經理尋求外部協助。

三、法務部對各類案件建立臺賬登記、定期統計并實行歸口管理，對案件發生原因、發案趨勢、處理結果進行綜合分析、評估，定期向總經理匯報法律糾紛案件情況。

四、相關說明如下

1、特別法律事務是指公司為解決法律糾紛案件而進行的仲裁、訴訟、行政復議、行政處罰聽證等特別事務。

2、訴訟是指以公司為一方當事人或作為第三人，通過人民法院，采用訴訟方式解決糾紛的法律事務。

3、非訴訟是指以公司為一方當事人，采取協商、調解、仲裁、復議等方式解決糾紛或爭議的法律事務。

五、訴訟與非訴訟案件處理須遵循有效維護公司合法權益和充分協調必要關系相統一的原則。

糾紛上報與分析

一、相關部門負責人于各糾紛案件發生當天及時填寫《公司案件發生情況報告表》，說明案件發生的詳細情況，提交法務部。

二、法務部對案件進行分析，提出初步意見，提交公司總經理或主管副總審批。

三、公司總經理確定案件處理原則后，由法務部組織協調各相關部門對案件的有關事實進行全面調查，并收集相關資料，確定糾紛處理對策，預估可能產生的法律后果，并將相關情況上報總經理審批。

四、公司實行案件過錯責任追究制，各部門必須及時上報發生的案件，對隱案不報或嚴重失職、致使公司權益受損的直接責任人，將給予驗收處理。

特別法律事務管理

一、涉及以下法律糾紛的案件，法務部應在起訴或應訴前及時將訴訟事實和訴訟應對方案概要報總經理備案，并在訴訟過程中及時向總經理報告訴訟進展情況。

1、涉及侵犯公司注冊商標、名譽權等類型的訴訟、仲裁案件。

2、訴訟案件審理結果或執行結果可能會給公司利益帶來嚴重不利影響的案件。

3、單筆訴訟標的在1000萬元人民幣以上或達到公司凈資產10%以上的案件。

4、涉及刑事問題的民事、經濟案件。

5、其他對公司由重大影響的訴訟、仲裁案件。

二、對公司主動提起起訴、仲裁的案件的處理。

1、法務部作好起訴前準備，收集整理各種有利和不利的證據。

2、在起訴前10日內，法務部向總經理提出書面報告，擬定起訴書和法律建議。

3、法務部根據總經理的意見進行庭外和解或提出訴訟、仲裁。

三、公司法務部接到對方的《律師函》或接到法院或仲裁機構的《應訴通知》的，根據案件性質、可能遭受的損失和危機程度實行分級管理。

四、屬于解除業務、服務合同性質的糾紛，或標的金額在10萬元以上的糾紛，或已被媒體曝光的糾紛，法務部必須及時上報總經理，并在7日內上交書面報告，附所聘律師的法律意見書、答辯書。

五、屬于一般民事合同的糾紛或標的金額在10萬元以下的糾紛，法務部在7日內上交書面報告，附擬聘律師及其法律意見書、答辯書。

六、法務部接到行政機關的《行政決定書》和《行政處罰決定書》時，必須立即上報總經理，決定是否復議或者提起行政訴訟。

七、法務部接到行政機關作出的將給予重大行政處罰的口頭或書面《聽證告知書》時，必須在次日報總經理，決定是否聘請代理人，準備參加聽證。

八、案件處理完后，法務部應在15日內上交結案報告，內容包括糾紛的產生、爭議事項和金額、案件結果、總結分析，并附和解協議、調解書、裁定或判決書等復印件。

九、如糾紛事件有責任部門和責任人，法務部需作出處理意見。

十、法務部應建立特別法律事務的案件檔案，包括各種法律文書、證據、內部報告和批復。

附則

一、本規定由公司法務部制定，解釋權歸法務部所有。

二、本規定經總經理審批后于發布之日起嚴格執行。

第四篇：工程法務管理及糾紛處理答網友1

工程法務管理及糾紛處理答網友問 2010-02-21 17:21

【問】建房未經建設局審批會導致建筑工程合同無效嗎？

【答】沒有規劃許可證的建設工程屬于違章建筑，工程合同繼續履行履行違反《建筑法》《土地管理法》等相關規定，因此，工程合同無效。

工程合同無效的法律后果是，參照合同計取工程款，雙方根據各自過錯大小進行索賠。

【問】我爸爸幫人家蓋房，在施工途中我爸爸出現了意外，請問房主有責任嗎？ 【答】提問者所述問題，根據雇主是否是企業，分兩種情況：

一、您父親給企業施工受傷，根據《工傷保險條例》，企業對非職員的雇工也承擔工傷保險責任。

二、您父親給個人施工受傷，根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條的規定，“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償?！?/p>

【問】工程糾紛問題？懂行的進來！直接付人民幣！、我的一個朋友現在遇到了一個很棘手的問題！

接了個工程，保證金已經交了！但是因為老百姓不讓施工，工程一直拖在那里！連政府都沒有辦法！那些老百姓把親人都叫起來了！全都睡在工地上面！懂行的或者法律的專家，大家都想下辦法！有好的辦法之間付人民幣！

【答】一般情況下，居民不讓施工的主要原因是對安置補償事宜存有爭議。除雙方另有約定外，根據工商總局、建設部聯合發布的施工合同示范文本的規定，安置補償、三通一平等保障施工條件的義務在發包方（開發商）。

因此，雖然履約保證金已交付，但仍然可以按合同約定給開發商發函，進行工期索賠，使工期順延，從而不承擔工期違約責任，保證金也可以在竣工后返還。如前所述，安置補償問題如果不能解決，責任由開發商承擔。

現在發函索賠工期、催告開發商盡快完成安置補償。若一定期限后，開發商仍然怠于解決或無法解決安置補償問題，則可以發函進行解除施工合同催告（前提是安置補償工作的停滯直接導致施工無法進行、施工許可證無法辦理），合理期限后再函告解除施工合同，進行索賠。

現狀的延續，對施工方并非一定不利，最終若走解除程序，索賠預期利益（合同履行施工方獲得的利潤），可以達到不干活就拿錢的效果?！締枴恳粋€工程的項目能有法律什么的保護嗎 【答】任何民事法律行為均受法律的保護。

工程項目的造價能不能實現、工程款能不能如約結算主要受發包方施工方的資質是否達標、招投標與施工合同的合法性、工期能否符合約定、質量是否存在瑕疵等因素的影響。這就需要工期管理、質量管理、法務管理的配套人財物力的保障。如果以上因素均不能得到保證，即使對方是您的親兄弟，工程竣工交付后的索賠與反索賠也是難以避免的。

【問】房建工程從總包收里接水電安裝這一分項工程，一般管理費收多少？ 著急啊，麻煩知道的指教一下啊~~ 不勝感謝！！【答】提問者所問的“管理費”，我理解是總包管理費。

建筑工程實務中，總包管理費一般為1%至3%，具體數額由雙方約定。管理費屬于工程造價的事實問題，法律對此沒有具體限定，遵從當事人的意思自治。

【問】施工工地按規定幾點應該停止施工 【答】全國各地各有不同，您具體指哪里？

各地對施工時間的法律規定，一般為《***市建筑施工噪聲管理辦法》。因特殊需要：

1、因天氣惡劣晝間不能施工的；

2、晝間運輸汽車不能進入施工現場的；

3、工程特殊需要必須晝夜間連續作業的；

4、其他特殊原因確需夜間施工作業的。必須在夜間在施工的必須報環保部門審批，同意后方可施工。

【問】我家和一公司簽訂一份關于裝潢工程的合同。但是最近合同方以我們效率低。想要我們停止現在的裝潢工程。但是我們已經投資了。請問我們可以索要違約金嗎？？？？ 10 [ 標簽：簽訂合同,合同,違約金 ] 關于那裝潢工程。簽訂方在和我們簽訂以外。最近又和別人簽訂一份。。但是我們已經為那工程投資了很大。所以那個屬于違約嗎？？？？

【答】

1、發包方要求貴公司停止施工、換施工單位（即解除合同關系）是需要具備法定條件的：

（1）除合同特別約定外（如“甲方可以隨時解除合同”“乙方存在進度延誤*日，甲方可以解除合同外”），貴公司必須存在法定過錯。依據最高人民法院發布的《施工合同解釋》第八條的規定，“承包人具有下列情形之一，發包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：

（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的；

（二）合同約定的期限內沒有完工，且在發包人催告的合理期限內仍未完工的；

（三）已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的；

（四）將承包的建設工程非法轉包、違法分包的?！?/p>

（2）發包方需要向貴公司送達解除合同的函件。依據《合同法》第九十六條規定，發包方“主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。”

2、若發包方不全部滿足以上條件的情況，又與第三方就此項工程簽訂合同將工程另行包給他人的，建議貴公司：

（1）收集到發包方與第三方的合同；

（2）發函通告。依據《合同法》第六十八條不安抗辯權的規定，發“停工索賠函”催告發包方解除其與第三方的施工合同或提供相應的擔保（擔保工程款的按約支付）；

（3）發包方拒絕解除第三方合同且拒絕擔保的，貴公司應主動索賠。依據是《合同法》第一百零八條“預期違約”的規定，“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任?！?/p>

建設工程專業律師劉文廣

【問】我承包的建筑工地拿不到錢怎么辦 【答】準備結算材料，按合同走索賠程序。一般是，結算材料送達發包人：

1、發包人不確認的也不回復的或發包人確認結算材料的，發律師函催告支付工程結算款，發包人仍不支付的，依法“申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優先受償”；

2、發包人對結算材料有異議的，洽商形成會議紀要，把可以確認的部分確認下來，有爭議的部分，協商不成，提起訴訟（或依據協議申請仲裁）；

建議：期間多嘗試洽商，通過法律武器爭取協商解決，協商未果，聘請訴訟或仲裁所在地建設工程專業律師代理訴訟。

【問】沒有簽合同的轉包工程法律承認嗎？現在工程已經完工對方卻一在推托不付款這樣又該怎么辦？如何才能拿到錢

【答】

1、轉包工程違法。依據《建筑法》第二十八條的規定，“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。”因此，轉包工程的行為違法；

2、事實合同已成立。依據《合同法》第三十六條的規定，“法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立?！币虼?，是否具有書面承包合同并不影響合同成立；

3、事實施工合同關系無效，只要工程質量合格，就有獲得工程款的權利。依據最高人民法院制定的《施工合同解釋》第二條的規定，“建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持?！币虼耍┕ず贤词罐D包行為無效，承包方也可以獲得工程款（質量與工程款掛鉤）。

4、發包方不支付工程款，可以委托律師直接提起訴訟或先禮后兵走非訴訟索賠程序，索賠不成再提起訴訟。

建議后者：竣工驗收后，整理結算資料（一切證明承包方保質、保量、保工期完工的證據），先提交結算材料，發包人不支付的，再發律師函催告支付工程結算款，發包人仍不支付的，最后依法“申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。”

（期間多嘗試洽商，通過法律武器爭取協商解決。）建筑工程專業律師劉文廣

提問人的追問 2009-12-12 20:14 設備制作安裝工程是不是也是您上述的其中一種??? 檢舉

團隊的補充 2009-12-12 22:20 依據《建筑法》第二條第二款的規定，“本法所稱建筑活動，是指各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動?！痹O備制作安裝工程屬于建筑工程，可以使用以上的解答意見。提問人的追問 2009-12-12 22:27 可是我們不是本地人，到那里找那么多的錢來墊付這里的所有費用啊 檢舉

團隊的補充 2009-12-12 22:47

1、現在即使工程沒有竣工驗收，也應當支付工程款。依據《施工合同解釋》第十八條的規定，“當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：

（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；

（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；

（三）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。”

2、你方可以直接提起訴訟，在訴訟過程中法院主持下雙方委托質量鑒定機構進行質量鑒定。質量有問題，你方修復或委托第三方修復；質量沒問題，轉包方給工程款。

3、在法律上，你方屬于實際施工人，可以將業主、總包、轉包共同列為被告進行訴訟。

4、建議聘請當地建筑工程專業律師作為委托代理人進行訴訟。提問人的追問 2009-12-12 22:58 我方工程已經完工,而業主也已經開了驗收合格單,和機具驗收單只是轉包方克扣著工程款,找各種理由拖欠著,我手下的工人因為拿不到工錢也走不了 檢舉

團隊的補充 2009-12-12 23:11 委托專業律師發封《律師函》，準備結算材料（即庭審證據），走訴訟程序吧。雖然存在轉包違法的問題，但前面已經說到了，這并不影響獲得工程款，證明不了固定價，就按無資質無管理費的取費標準走定額?！締枴抗こ贪嘟M承包資質

那里可以申請工程班組承包資質證書

【答】班組承包即內部承包，不具有獨立的法律地位，不對外承擔法律責任，不需要資質，有內部承包協議即可。

（建設工程施工承包資質總共有三個序列：總承包、專業承包、勞務承包。）黑龍江遠東律師集團事務所哈爾濱總所 建筑工程專業律師劉文廣

提問人的追問 2009-12-12 10:37 劉律師你好 專業承包比如電焊班有資質證書嗎 檢舉

團隊的補充 2009-12-12 11:07

1、專業承包在內的三個序列均需要相應承包企業資質。

2、承包企業不得超越本企業的資質類別和資質等級承攬工程，否則可能造成施工合同無效的法律后果。

3、電焊班組屬于企業內部組織，不需要資質。所屬企業有相應資質即可：（1）完成電焊工作的企業以自己名義對外簽合同包清工，至少需要焊接作業分包企業資質；

（2）包工包料，至少需要相應的專業承包資質，比如鋼結構工程專業承包企業資質、金屬門窗工程專業承包企業資質、機電設備安裝專業承包企業資質等級標淮。

【問】一個項目如果只在合同和業主的要求下開工，業主和駐地監理沒有發出開工令，且沒有施工許可證的情況下，承包人是否可以提出索賠 一個項目如果只在合同和業主的要求下開工，業主和駐地監理沒有發出開工令，且沒有施工許可證的情況下，承包人是否可以提出索賠？依據是什么？ 【答】可以。七通一平、辦理施工許可證等義務在發包方，發包方原因造成開工條件未成就的，承包人有權拒絕開工，并提出工期索賠。

1、法律依據上，《建筑工程施工許可證管理辦法》第三條規定“必須申請領取施工許可證的建筑工程未取得施工許可證的，一律不得開工?！保üこ掏顿Y額在３０萬元以下或者建筑面積在３００平方米以下的建筑工程，可以不申請辦理施工許可證。）《建筑法》第六十四條規定，“違反本法規定，未取得施工許可證或者開工報告未經批準擅自施工的，責令改正，對不符合開工條件的責令停止施工，可以處以罰款?！?/p>

2、合同依據上，《施工合同示范文本》通用條款8.1規定，“發包人按專用條款約定的內容和時間完成以下工作：5）辦理施工許可證”。11.2規定，“因發包人原因不能按照協議書約定的開工日期開工，工程師應以書面形式通知承包人，推遲開工日期。發包人賠償承包人因延期開工造成的損失，并相應順延工期。”

【問】工地臨時工的工傷如何索賠？

如果在工地干活受傷了，但是卻沒有簽任何勞動保障的合同，屬于臨時工，工資是一天一結算，這樣的受了傷屬于工傷么？能要求賠償么？現在人在醫院，工程那邊是不是要先墊付醫藥費用呢？如果不給的話要去找什么部門解決？ 【答】形成事實勞務關系享受工傷保險待遇

根據勞動和社會保障部、建設部、全國總工會《關于加強建設等行業農民工勞動合同管理的通知》、勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》的規定，“建筑施工、礦山企業等用人單位將工程（業務）或經營權發包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發包方承擔用工主體責任?！?/p>

因此，你可以向包工頭所包工程、具有用工資格的承包人（總包、二包等甚至發包人）主張工傷保險待遇。

【問】“口頭”工程合同是否有效？

我和一公司達成口頭協議，公司讓我先把那事情辦起走，并承諾合同一定簽的下來，叫我把工作先做起走，下來我們在簽合同。經過一段時間的努力，我辦好了所有的事情，資金投入了，工程完成了，當要和公司簽合同的時候，卻被告知，合同辦不下來。我有證人，我提交了申請，和簽合同前的一些信息，原件在他們那里，我以沒有復印件、、希望得到一個律師的指導，該怎么辦？？？應該怎樣處理這個事情，是法律途徑還是私下解決？？？如要起訴，該怎么進行？？ 【答】依據《合同法》第三十六條 “法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立”，你與相對方事實合同已經建立，只要證明合同履行情況以及對方接受你的工程即可，根據你所說的相關資料，可以初步判斷合同成立是可以證明的事實，你的利益可以實現。

【問】工程竣工，業主不驗收，但已使用，有什么相關法律條文的規定？ 【答】《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件使用法律問題的解釋》 第十三條建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。

第十四條當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：(三)建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

第十八條利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：(一)建設工程已實際交付的，為交付之日；

【問】竣工資料怎么做？

【答】形式上，參照同類同規模已竣工工程竣工材料；

內容上，保證工程量、工期準確的前提下，參照建設單位的要求制作。畢竟竣工驗收后，才能提出結算報告。核心目的是獲取工程款（時刻不要忘記）。

提問人的追問 2009-07-22 20:30 我沒接觸過這些 這都是第一次 我想問一下你有關于竣工資料的格式嗎？ 我只想做一下參考

我的補充 2009-07-23 12:33 竣工驗收報告一般包括以下幾個方面：（1）工程概況。（2）工程簡要內容和合同約定完成情況。（3）建設單位執行基本建設程序情況。（4）建設單位對參建單位的評價。（5）竣工驗收程序、組織形式、內容及工程竣工驗收意見。然后再根據具體的情況和目的附加其他內容。格式可以在網上搜索。

具體工程的文本不便公開，請見諒。

【問】無房屋拆遷許可證的情況下，《房屋拆遷補償協議》是否有效？ 某開發公司（原告）在2001年4月18日取得縣政府同意下對某片區進行招商引資建設?？h建委也與該公司簽訂了該片區的改造協議書。該工程分兩期，在2007年5月取得上述二期工程的《建設用地批準書》，但未獲得城市房屋拆遷許可證。原告于2006年8月21日和2006年11月3日與被告（改造片區某住戶）簽訂了《房屋拆遷補償協議》。被告根據其協議于2006年8月下旬搬入原告一商業門面中的前半間房做生意（該門面在補償協議中為原告補償給被告的門面，原告并會為被告辦理產權證），原告也按其協議將房屋后半段拆除。

原告提出訴訟，稱在沒有取得城市拆遷許可證的情況下，與被告所簽訂的《房屋拆遷補償協議》可證違法無效，請求法院判令被告退還商業門面給原告。【答】《城市房屋拆遷管理條例》第八條規定，“任何單位或者個人需要拆遷房屋，必須持國家規定的批準文件、拆遷計劃和拆遷方案，向縣級以上人民政府房屋拆遷主管部門提出拆遷申請，經批準并發給房屋拆遷許可證后，方可拆遷。”合同法關于合同無效情形之一便是合同“違反法律、行政法規的強制性規定”，因此，原告訴求確認合同無效應當得到法院的支持，受到的損失亦能得到支持。

【問】施工過程中的法律責任問題

情況是這樣的：甲方是整個工地的承包人，甲方聘請乙方到工地來進行拆遷工作，但是因乙方的工作不慎，乙方聘請的汽車將工地附近的水管壓爆，直接導致5000多人民幣的經濟損失，雙方在合同中沒有提到這方面責任事故產生的責任歸屬。請問下，在這樣的情況下，賠償責任應該由誰承擔？！

【答】工程全部范圍內的安全生產責任由總包方（甲方）負責，分包范圍內的安全生產責任由分包人（乙方）與總包人承擔連帶責任。（安全生產責任在分包合同中是否約定對于責任承擔是否有影響各地實踐不一）

至于，一方承擔責任之后如何向對方追償的問題，主要看分包合同給予分包人管理費的多少、分包人是否具有承攬拆遷工程的法定資質、以及分包人對于損失的過錯?！締枴咳绾慰禳c拿到工程款

沒有合同又給如何,因為合同是給別人簽的,掛靠的公司也是別人找的,又給如何是好? 【答】依據《合同法》第三十六條 “法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立”，你與相對方事實合同已經建立，只要證明合同履行情況以及對方接受你的工程即可。平常注意證據保全，如拍照、材料采購清單、人工費清單、掛靠公司的書面通知、電話錄音等等，必要時進行公證，兩個目的，第一是證實你進行了工程施工，第二是正是發包方、總包方、（分包方）接受了你的工程成果。

依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規定，“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任?！?/p>

你作為沒有資質進行工程（勞務）承包地實際施工人，有權向發包人、總包人、轉包人或違法分包人主張工程款，但由于你沒有簽訂合同，故只能按實結算（定額取費），并且可能受到行政處罰（如罰款等）。

【問】老板不給工資我該怎么辦

我是水電工，大老板手里的水電活是我包下來干的，有兩個工地，有一個工地做起了，我向他要工程款，可是他以另一個工地沒做起為由拒付工程款，當時我和他也沒有簽合同，他竟然擅自把另一個工地的剩下活油包給另一人干了，在他把活抱個別人之前，我干活的錢至今未付，工程款一共有五六萬，我想請問一下我該怎么辦？謝謝??！

【答】依據《合同法》第三十六條 “法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立”，你與相對方事實合同已經建立，只要證明合同履行情況以及對方接受你的工程即可。平常注意證據保全，如拍照、各費清單、“大老板"的書面通知、電話錄音等等，必要時進行公證，兩個目的，第一是證實你進行了工程施工，第二是正是發包方、總包方、（分包方）接受了你的工程成果。依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規定，“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。” 你作為沒有資質進行工程（勞務）承包地實際施工人，有權向發包人、總包人、轉包人或違法分包人主張工程款，但由于你沒有簽訂合同，故只能按實結算（定額取費），并且可能受到行政處罰（如罰款等）。

【問】建設單位應當在領取施工許可證后幾個月內開工？

【答】跟據《建筑工程施工許可管理辦法》第八條，“建設單位（發包人）應當自領取施工許可證之日起三個月內開工。因故不能按期開工的，應當向發證機關申請延期；延期以兩次為限，每次不超過三個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止?！?/p>

根據《建筑裝飾工程施工合同示范文本》以及工程實務慣例，開工日一般由有兩種方式約定：絕對開工日、相對開工日。示范文本使用說明規定，“開工日期應寫明雙方商定的開工日期，也可以將此規定為甲方代表發布開工令的日期”。

【問】建筑工程施工竣工完畢后,項目班子要如何取消? 【答】一般來說，項目部是針對特定工程而言的，其功用是對負責特定工程日常管理事務的處理工作，其產生之日為進場之日、其消亡之日為特定工程竣工驗收之日。因為工程竣工驗收之日后，業主接受工程，之后的保修責任由施工單位負責；在法律上講項目部不具備民事主體資格。

但需要注意的是，如果項目部成立時已經備案登記的，在消亡是亦須登記注銷，收回項目章，避免出現項目部印章被盜用，導致企業利益受到損失。提問人的追問 2009-07-24 19:01 現在的問題就是項目部要撤銷 備案登記。但當初應招標法要求備案，現在要撤銷備案。應該怎么撤銷？ 我的補充 2009-07-24 21:39 在哪個部門備案的就去哪個部門撤銷，按要求填表。我的補充 2009-07-24 22:16 一般來說，應當去工商部門辦理.

第五篇：工程法務管理及糾紛處理答網友問

工程法務管理及糾紛處理答網友問 2010-02-21 17:23

【問】第三方能不能提?。ㄎ覀兊谒姆剑┌俜种墓芾碣M

我和父親在重慶南川區水江鎮中國80萬噸氧化鋁項目這干了一個工程！工程總報是中鋁國際．分包是六冶．六冶又轉包給一人（他是第三方）.因為沒有從事過工程建設,同過他的表兄弟找到我父親.讓我們跟他干.(合同中他提取工程總造價百分之二十的管理費)工程早在09年1月就結束并通過了驗收.期間找他（他是第三方）要錢,他總是不重慶南川區水江鎮這里惟由遲遲不來,無奈只能將他告上法庭.通過律師的知,你們的合同無效,合同違反了國家法律規定,是非法轉包,他（他是第三方）就不能提取你們的管理費,應當返還管理費.現在一審在重慶南川區水江鎮開挺了,法官雖然判定合同無效,但是法官怕連帶別的大單位，在審理過程中還是要合同判定的！!那不是是認定合同有效嗎？

【答】既然工程通過了驗收，“第四方”與“第三方”又具有書面合同（根據你的表述，我判斷雙方約定：排除“六治”、“第三方”提取“管理費”之外的分包項下的工程款歸“第四方”所有。即“第三方”從“六治”處獲得的工程款，留取中間費“工程總造價百分之二十”后，剩余部分給“第四方”），按照施工合同解釋第二條的規定，“第四方”可以請求參照無效合同的約定計取工程款。因此，在“第四方”未請求“按實結算”（按實結算，有風險，需具體情況具體分析）的情況下，法院按無效合同判決，并無不當。參照無效合同計價不等于合同有效。

“管理費返還”的說法是錯誤的?！傲巍睆摹暗谌健薄ⅰ暗谌健睆摹暗谒姆健庇嬋〉摹肮芾碣M”均為“非法所得”，如果“六治”和“第三方”已經實際獲得了“管理費”，法院則應當依據施工合同解釋第四條，將“管理費”收繳。如果未實際取得，“六治”和“第三方”則無權向“中鋁國際”和“六治”主張管理費部分的工程款。

我建議“第四方”先通過財產保全等手段探明“第三方”是否具有償債能力、“六治”是否按其與“第三方”之間的轉包合同支付工程款后，決定是否追加“中鋁國際”、“六治”為共同被告（必要時采用撤訴，重新起訴的策略），以增加“第四方”獲得工程款的可能性。

依據是施工解釋第二十六條二款的規定，“實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任?！?【問】建筑工程轉包合同無效

建筑工程轉包合同無效，那第３方能不能提取第４方（實施施工人）管理費，管理費不是應當返還第４方。法院該怎么判

【答】轉包建設工程合同的行為無效。因轉包實際獲得的“價差（即所謂的管理費）”系“非法所得”，應予沒收；未實際獲得的“價差”這一部分的訴訟請求不予支持。

第四方（實際施工人）作為轉承包人，可以請求參照無效合同取費。

在固定價的情況，實際施工人可以按無效合同完全取費，“轉包管理費”第四方無權獲得。

在定額價的情況，實際施工人只能按實際資質、實際完工工程量取費，“轉包管理費”第四方亦無權獲得。

以上的依據是《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件使用法律問題的解釋》

第二條建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。

第四條承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定，收繳當事人已經取得的非法所得?！締枴砍邪逃捎谑袌鰞r格高于招標合同文件里的報價能否向業主索賠？ 【答】初步判斷，可以依據最高人民法院新公布的《合同法解釋二》第二十六條的規定，“合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。”向人民法院請求解除合同，終止履行獲請求變更合同價款，增加工程款。當然，這取決于具體情況和法官的自由裁量權。

另外，建議通過合同管理，搞簽證的辦法，通過其他方面（工程量、工程款支付是否延誤等）進行經濟索賠。一句話概括，“低中標，勤簽證，高結算”?！締枴空垎柕V山工程總承包資質需要花多少錢？那家可以辦理？

【答】申請總承包資質不僅是花錢的問題，貴公司需要滿足《礦山工程施工總承包企業資質等級標準》的規定，具體內容如下： http:// 【問】關于占用農用地賠償問題(專業者進)我們這有鐵路要修建，在村委會的公告中，我家的地沒有賠錢，而是被折算進社保，給我媽和我姐弄的社保，這樣只能去領七百元，而其他的人，有的十二萬、有的五萬的賠償金，我想知道這種賠償方式是否合理。(我媽說這是那些有關系的人就得到錢的)我只想知道這合理不？我一定要討個說法。

【答】

1、征地安置補償方案應當由征地所在市縣國土資源局公告，村委會的公告不具有公信力。

2、征地補償方案中的，一般來說僅對宅基地、國有土地有所區別。同一村的安置方案不會有區別。

3、根據你的敘述，有可能村委會有存在侵吞補償金的可能。

建議通過所在市縣國土資源局網站獲得準確的安置補償方案后，選擇協商、復議、訴訟、報案的辦法挽回損失。

【問】施工企業在工程投標競爭中，如何選擇最優標價，使企業獲得最大預期利潤

【答】投標的目的在于中標，獲得項目。因此，投標價無所謂最優與否，只要合法、保障預算成本即可（有些企業可能會為了中標，略低于預算成本報價）。建筑行業，“低中標，勤簽證，高結算?！薄爸袠丝康蛢r，賺錢靠索賠?！?建議施工企業單位，對施工合同簽訂、履約管理、簽證索賠嚴格把關。注重工期、質量管理的同時，將施工合同法務管理包出去，報給建工專業律師所在的律所。這樣一來，結算后的索賠（洽商、訴訟、索賠）將給企業帶來更大的利潤。至于，如何降低預算，可以通過降低建材、勞工等實際支出，請人優化業務流程，優化工藝的辦法，使企業成本低于社會一般成本，低于其他施工單位成本的辦法實現。

注意：投標價避免過低，一是違法，可能會導致中標無效；二是不利于成本實現?！締枴堪こ桃⒁馐裁?？

【答】所謂的“包工程”，除了包工、包料、包質量、包管理之外，至關重要的是風險防范。

行話說的好：“這是一個與魔鬼打交道的行業”，“中標（攬活）靠低價，賺錢靠索賠”。

風險主要包括兩個方面：市場風險、法律風險，以法律風險多發。

舉個例子，施工圖預算1000萬最低成本的工程，某施工單位為了攬活，以800萬投標書，順利中標后，邊干工程、邊搞簽證、邊進行經濟索賠準備（詳細情況略）。最后工程結算款雖然只有960多萬，但通過仲裁裁決得到的索賠款達到1830多萬元。

這個例子并不是特例。這里的關鍵在于建設工程法務管理工作是否到位。另外，現在施工單位不重視法務管理的情況十分普遍，導致施工單位索賠未果，被發包方反索賠，甚至有些施工單位工程質量做的完美，卻要不來錢，反被告上法庭，最終走上破產的道路。因此，包工程極具風險。通過強有力的法務管理的手段保質保量保工期，有利于工程款的實現。

【問】建筑工程施工合同包干價中，超深的孔樁應不應該作增加工程量算給施工單位？

【答】所謂的“包干價”，在法律上被稱為“固定價”，如果沒理解錯的話，提問者所述的應該是“固定總價”。

一般來說，固定的依據是施工圖、工程預算?？讟都由?，如果超出施工圖的設計，則屬于設計變更。除非施工合同明確約定，“固定價的風險范圍包括設計變更”（對于有經驗的施工方是不會認可這種約定的），否則，依據最高人民法院《關于審理施工合同若干問題解釋》第十六條二款的規定，“因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。”施工單位有權獲得超出施工圖預算范圍的工程款的。因此，超深的孔樁應該給施工單位簽證（可以參照定額取費）。提問人的追問 2009-12-06 17:17 該合同為“固定總價”，但建設單位認為孔樁超深部分沒有設計單位的設計變更通知單，不應作設計變更處理，超挖部分是施工單位應承擔的風險及有意識作法。請問：（1）建設單位的說法對嗎？（1）需不需要設計單位出設計變更通知單？（3）有了設計變更通知單后能不能作增加工程量計算？謝謝！檢舉

回答人的補充 2009-12-06 18:04（1）（2）

首先，設計變更是否需要設計單位出具文件，需要視變更是否屬于重大設計變更而定。

依據施工合同通用條款29.1的規定，“施工中發包人需對原工程設計變更，應提前14天以書面形式向承包人發出變更通知。變更超過原設計標準或批準的建設規模時，發包人應報規劃管理部門和其他有關部門重新審查批準，并由原設計單位提供變更的相應圖紙和說明?！币话銇碚f，孔樁加深不屬于重大設計變更，不需要設計單位的變更圖紙。

其次，承包人按照工程師發出的變更通知及有關要求，進行變更。

最后，施工單位與設計單位通知之間不具有合同關系，設計變更通知單的通知對象是建設單位。施工單位向建設單位負責，只要施工單位有證據（企業聯系單、函件、通知書、電話錄音等）證明孔樁超深是經過建設單位的同意的、是建設單位的意思，建設單位就應當給簽證。

否則，施工單位就要承擔未按照施工圖施工，違約的責任。依據是施工合同通用條款29.2施工中承包人不得對原工程設計進行變更。因承包人擅自變更設計發生的費用和由此導致發包人的直接損失，由承包人承擔，延誤的工期不予順延。（3）

設計單位的設計變更通知書可以作為佐證。

現在，收集證明“孔樁超深是建設單位的要求”的相關證據，然后走索賠程序，發函送達、提交材料，進行書面索賠。這樣，不給簽證也不用怕，秋后算賬?！締枴空髡几匮a償不認可怎么辦？

現在依照前3年平均產值的30倍給的補償，是32000元/畝補償的旱田，可有的人家還是不認可，還有臨時占地都給的是最高補償標準了，難道國家電網工程還真進行不下去了啊，行政裁決也沒行通，有部分老百姓就認為只要不讓實施工程，就會按他說的這50平方米地就會給他3萬塊錢，能具體給點辦法嗎？謝謝了?！敬稹繉τ趪译娋W和開發商來說，老百姓不認可補償方案，只要不讓進場施工，工期就得拖延，最后損失的還是開發商和業主。

開發商作為企業從利潤最大化的角度思考也無可厚非。我能給你的辦法是花最少的錢盡快開工。

1、先給未接受補償的老百姓發最后通告（“*月*日是最高額補償的最后期限，??）；

2、通知仍未接受補償的老百姓，讓其派代表前來談判簽征地補償合同；

3、招一名談判高手與百姓代表談判，補償標準象征性提高一些，額外再附條件發放些“補助金”（如果*日內全部離場，令發放給全體**萬元）（利用農民的集體利益意識）

4、若開發商不過于吝嗇，經過前三步，剩下的百姓不會太多。如果百姓基數大，可以循環反復使用前三步。最后剩下的百姓，可以依據征地基本原則“征多少、墾多少”的辦法，讓百姓選擇金錢補償還是征一還一（將開墾土地的工作包出去，一畝用不上32000元）。

以上建議，僅供參考?；舅悸穪碜杂诒救瞬疬w安置補償法務管理的實務經驗。黑龍江遠東律師集團事務所哈爾濱總所 建筑工程專業律師 劉文廣 提問人的追問 2009-12-05 19:44 問題是現在工程到現在進行的還算順利，也只有這1家是面對現有的3.2萬/畝的補償不認可了，別的都已經認可并且施工完畢了，施工商并不負責征占耕地，他們全權委托當地政府負責征地，現在對這個占50多平方米的就少3萬不讓施工的釘子戶，施工方第一不打算出這個錢，第二即使打算出這個多余的錢也不能夠出，因為出了這個錢會推翻以前按征地政策解決的所有戶。以前正常征占的戶會都來效仿，都和這戶學習的。不知道對待這個釘子戶有什么具體措施和政策方面的支持嗎？ 檢舉

回答人的補充 2009-12-05 20:34 《大中型水利水電工程建設征地補償和移民安置條例》

第五十六條 按照移民安置規劃必須搬遷的移民，無正當理由不得拖延搬遷或者拒遷。已經安置的移民不得返遷。

第六十一條 違反本條例規定，拖延搬遷或者拒遷的，當地人民政府或者其移民管理機構可以申請人民法院強制執行；違反治安管理法律、法規的，依法給予治安管理處罰；構成犯罪的，依法追究有關責任人員的刑事責任。規定是規定，在工期不緊迫的情況下，可以嘗試。

但不要忘記，征地補償的義務不在施工方，而在開發商（如果此工程沒有開發商，則責任在業主——電力公司)。如果電力公司不出這一戶的錢，施工方是不承擔責任的。相反，如果久拖不解的話，施工方還可以向電力公司索賠窩工的損失。之前給出的辦法，可隱蔽實施。

已離場的百姓，若已經和開發商或電力公司簽完征地補償合同，根本涉及不到再回來的問題。

【問】承包方雇用的工人在維修本場館時嚴重摔傷，在承包合同較完善的情況下，業主方應擔責嗎？

【答】根據勞動和社會保障部、建設部、全國總工會《關于加強建設等行業農民工勞動合同管理的通知》、勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》的規定，“建筑施工、礦山企業等用人單位將工程（業務）或經營權發包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發包方承擔用工主體責任。” 此問題的業主是否承擔責任分三步進行判斷：

1、承包方是否是單位。如不是，則業主承擔安全責任，應予以賠償；

2、承包方是否是具備維修場館（防水、主體、裝修、體育場地實施等）相對應的專業承包企業資質等級。如不具備，則業主承擔安全責任，應予以賠償；

3、在前兩步業主不承擔責任的情況下，再依照《建設工程安全生產管理條例》“建設單位的安全責任”相關規定逐項檢查業主的安全義務是否履行，如無履行不當，業主不承擔責任。業主安全責任概括如下：

1、向施工單位提供資料的責任；

2、提供安全技術措施非的責任；

3、不得推銷劣質材料設備的責任；

4、提供安全施工措施資料的責任；

5、對拆除工程備案的責任；

6、施工合同約定的其他責任。

避免業主因安全事故承擔責任的正確做法：

1、在簽約階段在合同中明確安全技術措施費；

2、完善承包合同履約管理（企業函管理、及時向主管部門匯報事故、減損等等）由于業主方是單位不是個人，因此此問題不涉及司法解釋確定的雇主、雇員責任。