第一篇：淺談工商機關企業登記的審查責任

工商機關是企業登記主管機關，肩負市場主體的準入職能。朱熔基總理曾強調：，“工商管理部門要把好市場主體的入門關，當好市場運行的裁判員，做好市場秩序的堅強衛士”。市場經濟轉型期，做好市場主體的準入工作，意義重大。然而企業登記審查究竟履行什么義務，承擔什么責任？ 是我們需要認真探討的問題。

一、形式審查和實質審查

企業登記程序包括受理、審查、核準、發照、公告五個階段，審查程序是企業登記管理的關鍵環節。所謂形式審查是對申請設立之企業提交的文件、證件的完備性、有效性進行的審查，實質審查則是對申請設立之企業所提交文件、證件和填報的登記注冊書的真實性、合法性所進行的審查。

二、現有法律、法規的規定傾向于形式審查

1、關于企業法人登記。原1988年《企業法人登記管理條例施行細則》 第55條規定審查程序主要為：“審查提交的文件、證件和填報的登記注冊書的真實性、合法性、有效性，并核實有關登記實事項和開辦條件”。2002年12月1日國家局96號令修訂的《施行細則》第53條將審查程序規定為“審查提交的文件、證件和填報的登記注冊書是否符合有關登記管理規定，并核實有關登記事項和開辦條件”，此條應該理解為主要是對材料的完備性、有效性、合法性的審查，而不包括對材料真實性的審查。

2、公司登記事項的審查。《公司法》及《公司登記管理條例》15條、24條、37條對設立、變更、注銷登記需要提交材料均做了規定。公司中除國有獨資和外資登記需要特殊審批外，大多數公司登記是公司股東形成合法有效民事決議為前提。公司議事程序除要符合《公司法》要求，主要由公司章程來具體規范，對公司決議形成的具體細節、過程、時空要件，工商機關既無權以行政權力干涉民事行為，實際也不可能做到全程監督。只能就形成后的有關決議審查其是否符合《公司法》規定，做出其是否完備、合法、有效的判定。

3、國家工商局規范性文件《關于加強企業登記審查工作的通知》（工商企字〔2001〕291號）規定：“企業登記注冊的受理、審查、核準人員依工作程序和各自的職權對企業登記材料和證明文件是否齊全、內容是否完備以及是否符合企業登記管理法律、行政法規和國家政策的規定進行審查”。受理、審查、核準人員的職責為：“受理人員對企業登記材料是否齊全進行審查，材料齊全的予以受理，并簽署受理意見；審查人員對企業登記材料是否符合企業登記管理的法律、行政法規的規定進行審查，并簽署審查意見；核準人員對受理、審查人員的意見進行復核，并在法定時間內簽署核準登記或不予核準登記的意見”。

4、材料不實的法律責任。《公司登記管理條例》、《企業法人登記管理條例》及其施行細則明確規定，辦理企業登記時提交虛假證明文件或者采取其它欺詐手段，取得登記的，由登記主管機關責令改正，并處罰款；情節嚴重的，撤銷登記，吊銷營業執照；構成犯罪的，依法追究刑事責任。因此，申請人提交申請材料和證明文件真實性的責任應由申請人承擔，登記機關不承擔相應的責任。2000年 10月國家局關于《公司登記機關是否應對法定驗資機構出具的驗資報告的真實性承擔審查責任問題的答復》（工商企字〔2000〕247號）明確指出“因驗資證明內容不真實所引起的法律責任和后果，應由其驗資機構承擔”，公司登記機關只審查是否合法有效，是否屬于法定的驗資部門出具，而不承擔驗資報告真實性責任。

三、形式審查的把握

形式審查是對提交的文件、證件的完備性、有效性進行的審查，但從目前的登記機關實踐看，不少登記人員對完備、有效的理解有所偏差，認為自己的責任僅僅是材料“有”即可，對材料是否“全”且“有效”疏于審查。如對驗資報告審查，僅僅審查是否提交驗資報告，是否蓋有審驗單位公章，而對該驗資報告是否符合《注冊會計師法》、《獨立審計實務公告第1號—驗資》的有關規定不予審查或審查不嚴，對提交的驗資報告是否超過90日審查不嚴。雖然審驗部門承擔對審驗結果的不實責任，但登記機關有權對認為不實的驗資報告提出置疑，認為必要時，可以要求企業提交銀行出具的出資證明、實物轉讓清單、專利證、商標注冊證、土地使用權證明、資產評估報告及評估結果確認書或者股東、發起人認可證明等材料。所以，形式審查也要求登記人員對相關知識有一定程度的了解，否則就會被別有用心的人輕而易舉地蒙混過關。原創：文秘知音www.tmdps.cn網站。

四、有關法理探討

我國企業登記主管機關對登記要件的審查既要形式審查又要實質審查的全面審查方式產生于計劃經濟體制中，其出發點在于強化國家行政權力的運用和控制。但隨著我國市場經濟的發展，其缺陷正日漸突出。一方面，審查的內容越多，范圍越廣，投入也就越大，從而大大降低行政活動的效率。其次，企業登記主管機關有可能借實質審查的名義，對企業實施不正當的行政干預，甚至推行地方保護主義，使一些具備設立要件的企業不能依法設立，損害了企業設立效率和市場運行效率；同時又使一些本來不具備設立要件的企業在行政保護傘下進入市場領域，危害社會經濟秩序和交易安全。再次，對每一個申請設立之企業的全部設立要件從完備性、有效性到真實性、合法性進行全方位的審核和把關，對干工商機關來說是勉為其難和不現實的。

參考國外做法，大多數西方國家和地區都奉行形式審查主義，法律未賦予實質審查的職責。其立法目的是維護企業的設立自由、營業自由、促進市場運行和行政管理的高效率。至于企業設立中的安全保障，西方國家大都通過公司設立無效或撤銷制度，來對第三人利益加以保護。

根據市場經濟的內在要求及國際接軌的需要，我國企業登記應該以形式審查為一般準則，保留相機實施實質審查的職能。登記機關對申請登記的企業主要審查是否已按法律規定提交各項必要的文件、證件和材料，文件材料是否規范、所載事項是否齊全。只要符合上述程序要件，登記機關即可核準，準予設立。登記機關對登記內容的真實性、合法性不負責任。同時保留相機實施實質審查的職能，仍享有依實際情形自由裁量是否需要啟動實質審查的職能。實質審查可與設立過程中的形式審查同時進行，也可于企業設立后相機實施。若發現申請設立的企業或已設立企業有與法律規定的實體要件不相符合者，登記機關可拒絕登記或撤銷已生效之登記。

第二篇：企業減資如何辦理工商變更登記

企業減資如何辦理工商變更登記？公司減資的應當自公告之日起45日后申請工商變更登記。公司變更注冊資本涉及實收資本變更或變動的，還應當同時辦理實收資本變更登記或申報變動情況。法律快車小編在本文就企業減資辦理變更登記所需要的材料和外資減資的特別說明詳細介紹。

一、辦理工商變更登記需提交以下材料：

(1)公司法定代表人簽署的《企業變更登記(變動申報事項)申請書》；

(2)公司簽署的《企業股東(發起人、出資人)、合伙人、投資人出資信息表》；

(3)加蓋公司公章的《指定代表或者共同委托代理人的證明》及指定代表或委托代理人的身份證件復印件；

(4)關于公司減少認繳注冊資本的決議或者決定；

(5)公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案；

(6)法律、行政法規和國務院決定規定變更認繳注冊資本必須報經批準的，提交有關批準文件或者許可證復印件；

(7)在報紙上刊登公司減少注冊資本公告的有關證明；

(8)公司債務清償或者債務擔保情況的說明；

(9)公司營業執照；

(10)法律法規要求提交的其他材料。

因各地辦事機構要求不盡一致，詳細內容請以所在地辦事機構要求為準。

二、企業減資相關知識介紹

外資減資的特別說明

外商投資企業作出減資的決議后，需向主管的商務部門辦理審批手續，再辦理相應的減資工商變更登記手續。該審批手續辦理流程如下：

1、辦理機構和受理范圍

區縣商務主管部門受理其審批權限內外商投資企業的減資事項；省市外經貿局受理其審批權限內外商投資企業的減資事項；按規定需報商務部審批的，由省市外經貿局受理初審后報商務部。

2、向商務主管部門辦理審批所需材料

(1)企業減資及修改合同、章程相應條款的申請報告；

(2)企業原批準證書、營業執照(董事會關于減資及修改合同、章程相應條款的決議；

(3)股東會或董事會成員名單；

(4)企業法定代表人簽署的章程修正案；

(5)會計師事務所出具的企業注冊資本已到位的驗資報告；

(6)原合同、章程及歷次修正案；

(7)審批機關要求的其他文件。

因各地辦事機構要求不盡一致，最后以所在地辦事機構要求為準。

第三篇：新辦企業工商稅務登記注意事項

新辦企業工商稅務登記流程注意事項：

一、工商注冊登記后領取三證合一：

公司名稱核查，申辦人一般需要提供3~5個，由武漢工商注冊代理公司統一交給工商局核查，如果名稱通過即可得到《企業名稱預先核準通知書》，辦理公司營業執照。如果公司經營范圍內涉及到前置審批項目，需要先到相關部門辦理許可證，然后再帶齊材料到工商局辦理公司營業執照，刻制印章。申辦人最好選擇由公安局備案過的刻章社，公司全套印章主要包括公章、法人章、財務章、合同章等，辦理公司組織機構代碼證，該證由武漢市質量技術監督局發放。注冊公司提交資料虛假，工商局會根據情況做如下處罰：

1、根據《公司法》第212條第二款“公司登記事項發生變更時，未依照本法規定辦理有關變更登記的，由公司登記機關責令限期登記。

2、對提交虛假材料或采取其它欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處5萬元以上50萬元以下的罰款。

3、情節嚴重的，撤銷公司登記或吊銷營業執照。

4、對構成犯罪的單位處以罰金，并對其主管人員或直接責任人處3年以下有期徒刑。

虛假注冊公司地址的法律責任

設立中公司若成立，將有公司承擔責任；公司未成立的，由股東連帶承擔。具體的責任根據《公司法》第一百九十九條規定：提交虛假材料或者釆取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司 登記機關責令改正，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業執照。

二、國稅、地稅分別進行稅務登記報到專管員核定稅種： 辦理稅務登記制，按照相關規定，新公司必須在工商營業執照打印之日起30天內辦理稅務登記制.《稅收征管法》第六十條規定“ 納稅人有下列行為之一的，由稅務機關責令限期改正，可以處二千元以下的罰款；情節嚴重的，處二千元以上一萬元以下的罰款：

（一）未按照規定的期限申報辦理稅務登記、變更或者注銷登記的；納稅人不辦理稅務登記的，由稅務機關責令限期改正；逾期不改正的，經稅務機關提請，由工商行政管理機關吊銷其營業執照。

稅務登記時，稅管員會前往公司核實注冊地址、企業法人及會計電話真實性，核實代賬公司（個人）與納稅人之間的協議或授權書。

三、財務制度及財務核算方法國稅備案：

《稅收征管法》第六十條規定” 納稅人有下列行為之一的，由稅務機關責令限期改正，可以處二千元以下的罰款；情節嚴重的，處二千元以上一萬元以下的罰款：

（二）未按照規定設置、保管賬簿或者保管記賬憑證和有關資料的；

（三）未按照規定將財務、會計制度或者財務、會計處理辦法和會計核算軟件報送稅務機關備查的。

四、辦理公司銀行基本存款賬戶： 《稅收征管法》第六十條規定“ 納稅人有下列行為之一的，由稅務機關責令限期改正，可以處二千元以下的罰款；情節嚴重的，處二千元以上一萬元以下的罰款：

（四）未按照規定將其全部銀行賬號向稅務機關報告的。基本存款帳戶是指存款人辦理日常轉帳結算和現金收付的帳戶，申報繳納稅款只能通過本賬戶。

五、國稅購買金稅盤及發票、地稅購買CA鑰匙

《稅收征管法》第六十條規定” 納稅人有下列行為之一的，由稅務機關責令限期改正，可以處二千元以下的罰款；情節嚴重的，處二千元以上一萬元以下的罰款：；

（五）未按照規定安裝、使用稅控裝置，或者損毀或者擅自改動稅控裝置的。第二十一條稅務機關是發票的主管機關，負責發票印制、領購、開具、取得、保管、繳銷的管理和監督，單位、個人在購銷商品、提供或者接受經營服務以及從事其他經營活動中，應當按照規定開具、使用、取得發票。發票的管理辦法由國務院規定。

第二十二條增值稅專用發票由國務院稅務主管部門指定的企業印制；其他發票，按照國務院稅務主管部門的規定，分別由省、自治區、直轄市國家稅務局、地方稅務局指定企業印制。未經前款規定的稅務機關指定，不得印制發票。

第七十一條違反本法第二十二條規定，非法印制發票的，由稅務機關銷毀非法印制的發票，沒收違法所得和作案工具，并處一萬元以上五 萬元以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

六、分別國稅、地稅找專管員辦理三方協議

三方代表你公司，銀行，還有稅務局。簽定三方協議，就是公司負責申報稅費，銀行負責轉款到稅務局的一份協議。七、三方協議國、地稅系統輸機即可正常納稅申報：

《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十三條：納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，或者在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經稅務機關通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報，不繳或者少繳應納稅款的，是偷稅。對納稅人偷稅的，由稅務機關追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。第六十四條納稅人、扣繳義務人編造虛假計稅依據的，由稅務機關責令限期改正，并處五萬元以下的罰款。

納稅人不進行納稅申報，不繳或者少繳應納稅款的，由稅務機關追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款。

第六十八條納稅人、扣繳義務人在規定期限內不繳或者少繳應納或者應解繳的稅款，經稅務機關責令限期繳納，逾期仍未繳納的，稅務機關除依照本法第四十條的規定采取強制執行措施追繳其不繳或者少 繳的稅款外，可以處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款。

第六十九條扣繳義務人應扣未扣、應收而不收稅款的，由稅務機關向納稅人追繳稅款，對扣繳義務人處應扣未扣、應收未收稅款百分之五十以上三倍以下的罰款。

八、進入每月日常財務核算、記賬、報稅：

1、企業每月（季）必須向稅務局申報的內容： ⑴抄稅及報送發票情況（無論開票與否）；

⑵增值稅納稅申報表（無論是否繳款，即使未產生稅款也必須零申報）； ⑶《城建稅、教育費及地方教育費附加申報表》（無論是否繳款，即使未產生稅款也必須零申報）

⑷《個人所得稅申報表》（無論是否繳款，即使未產生稅款也必須零申報）

⑸企業所得稅申報表（A/B類）（無論是否繳款，即使未產生稅款也必須零申報）

⑹企業財務報表至少報送資產負債表和利潤表

⑺印花稅申報表（無論是否繳款，即使未產生稅款也必須零申報）： 印花稅計算方法：

資金賬簿：(實收資本或資本公積)*0.05%； 購銷合同：（購買成本+銷售收入）*70%*0.03%； 建安合同：（合同記載金額）*0.03%； 技術合同：（合同記載金額）*0.03%；

財產租賃：（房屋租賃或每次動產租賃合同金額）*0.1%； 營業賬簿：賬本數量*5元。

2、每要申報繳納的內容;⑴每年5月前在匯算清繳系統中申報上一的《稅務清潔表》和企業所得稅匯算清繳；

⑵每年6月前繳納上一工會經費;上一公司員工工資總額*2%；

⑶每年9月前繳納上一殘疾人保障基金：社平工資*1.5%的安置比例*員工人數。

3、什么情況下可將企業轉成非正常戶？對企業有何影響？若轉為非正常戶如何處罰？

答：⑴企業如有一個月沒按要求自行申報稅種（款），即可轉為非正常戶；

⑵非正常戶企業法人已被列為網上誠信黑名單，不能購買車票、銀行不提供房貸和其他貸款等；

⑶非正常戶若要轉為正常戶，企業要與書面申請，稅務局將根據《湖北省稅務行政處罰裁量基準》對企來處于1000元至5000元罰款。

第四篇：關于工商機關的形式審查與實質審查的思考

關于工商機關的形式審查與實質審查的思考

行政許可申請是公民法人或其他組織向行政機關提出擬從事依法需要取得行政許可的活動的意思表示。申請許可的意思表示一般應當采取書面形式，即提交申請書。申請人在提交申請的同時，還應當根據申請經營項目的不同，提交法律法規規章規定必須提交的有關材料。申請人提供材料應當真實，《行政許可法》第78條規定，行政許可申請人隱瞞有關情況或者提供虛假材料申請行政許可的，行政機關不予受理或者不予許可。這是法律對申請人的要求。但這并不排除登記機關在申請人提出許可申請后，登記機關隨即負有的審查的義務。

登記機關受理行政許可申請后，行政程序進入審查階段。根據《行政許可法》34條之規定，“申請人提交的申請材料齊全，符合法定形式，行政機關能夠當場作出決定的，應當當場作出書面的行政許可決定。根據法定條件和程序，需要對申請材料的實質內容進行核實的，行政機關應當指派兩名以上工作人員進行核查。”此條文表明審查一般有兩種方式：形式審查和實質審查。從該條文中還可以看出，書面審查即形式審查是登記機關審查的最主要方式，而實質性審查是形式審查的必要補充。但在實際工作中如何把握好兩者之間的關系，使兩者有機結合，在操作中有較大的難度，在認知上也存在歧義。筆者從依法行政角度，就此談些粗淺的看法：

一、關于形式審查與實質審查之爭 形式與實質審查義務之爭一直是我國登記審查責任之分歧所在。所謂形式審查是對申請人提交的文件、證件的完備性、有效性進行審查；實質審查則是在形式審查基礎上，對登記申請人是否具備登記條件，申請登記事項是否屬實等內容進行審查。

在國外，登記注冊乃是政府對企業提供的一種權威而統一的程序性服務，而不是行政控制。基于這種定位，登記機關對公司提交的申請及有關文件資料，只作形式審查，即審查是否按公司法的規定提交了必須的文件資料；至于這些文件資料是否真實、內容是否合法等問題不在登記審查范圍。我國的香港特區就是基于上述原則進行公司設立登記的。

但在我國內地，傳統意義上的登記不單純是一種程序性服務，更多地體現為行政控制，這種目的必然需要通過對登記事項的實質審查來實現。具體到工商登記，登記主管機關審核登記注冊的程序是受理、審查、核準、發照、公告。其中，審查的范圍包括提交的文件、證件和填報的登記注冊書是否符合有關登記管理規定，并核實有關登記事項和開辦條件。經過審查和核實后，做出核準登記或者不予核準登記的決定。這種實質審查制度仍然保留著很強的計劃經濟的痕跡。

《行政許可法》實施后，已明文規定申請人應對其申請材料實質內容的真實性負責，行政機關的審查責任似乎已無關緊要。殊不知，該法同時規定，行政機關應當對申請人提交的申請材料進行審查。否則，一旦因疏于審查而違規實施行政許可，不僅將被責令改正，也會使相關人員受到行政責任乃至刑事責任追究；給當事人的合法權益造成損害的，還將承擔賠償責任。由此可見，行政機關雖不對申請材料實質內容的真實性負責，但仍負有審慎審查的責任，在作出行政許可決定前，應在職權范圍內對申請材料是否齊全和符合法定形式作出認定，這才是《行政許可法》的立法宗旨。而如何把握好許可過程中的形式與實質審查的“度”，由于法律的模糊，確實在操作中有相當的難度。

二、形式審查與實質審查之審慎把握

1、審慎審查的責任

登記機關的審慎審查是指登記人員對申請材料進行認真慎重地審查，并盡到了注意的責任。把握審慎審查原則，應該從三個方面來理解：一是依法行政的要求，登記人員應該做到主觀上無過錯，客觀上做到了法律法規規章所要求的標準、步驟、條件等。二是實際操作中，登記人員是通過一般的方法和手段進行審查，如直觀的、字面上的，對申請材料的語言文字、文件數量等作出判斷，而非通過特別的方法和手段，如調查、鑒定、勘驗等。三是從認知的角度，應按照一般的登記人員的知識范圍和工作經驗，做與其職責和能力相應的恰當理解。因此，登記審查不是不審查，也不是隨便審查，而是要遵守審慎審查的原則，既不能苛求對一切把關，也不能做任意的狹義解釋。具體地講，就是登記人員依據《企業登記程序規定》等相關規定，通過一般的方法和手段，根據其知識范圍和工作經驗，按照其職責和能力對申請人申請材料是否齊全、是否符合法定形式進行形式審查，在形式審查過程中出現了需要進行實質審查的情形時，通過特別的方法和手段，對申請材料的實質內容進行核實，符合這一客觀標準的，登記機關可以免責，否則就要承擔相應的責任。

2、確立形式審查為主，實質審查為輔的審查方式

筆者認為,登記機關的審查應該理解為一般情況下主要是形式審查。所謂一般情況下，是指沒有出現需要進行實質審查的情形，所謂“主要”是指對大多數企業是形式審查，只有少數企業進行實質審查。

形式審查可以理解為，登記機關對申請材料是否齊全、是否符合法定形式進行審查。筆者認為，所謂申請材料齊全，是指依照企業登記法律、行政法規和規章要求申請人提交了全部材料。所謂符合法定形式，是指申請材料符合法定時限，記載事項符合法定要求、文書格式符合規范。形式審查要擯棄一種錯誤的理解，即認為既然是形式主義的，就全盤放棄審查，只是對材料予以收集而不加任何判別的思想，如登記人員對復印件與原件是否一致應予核對而放棄責任，只要求申請人簽字確認即予以認可等。對此，法律法規和市場經濟的發展都有明確的要求：

一是法律的明文規定。根據《行政許可法》第31條、第56條的規定，對登記的審查，可以歸納為三層含義：（1）申請人對申請材料真實性負責；（2）登記機關對企業設立申請應當當場登記，這就表明企業登記一般是形式審查；（3）需要對申請材料的實質內容進行核實的，進行實質審查。這里講的需要不是指所有企業，而是由登記機關根據申請的情況予以確定。二是高效便民的客觀要求。為了保證市場交易的高效便捷，放寬市場準入，降低門檻，提高登記的效率，是市場經濟的必然要求，如果每個市場主體都是經過登記機關嚴格的實質性審查，勢必阻礙經濟的發展。

在實行形式審查的同時，必要時，要結合其他審查方式。需要進行實質審查的，登記機關應當啟動實質審查程序。需要進行實質審查的情形主要有以下四種：（1）審查時發現申請材料表面上存在瑕疵。如申請材料中有涂改痕跡等；（2）接到舉報反映申請材料虛假，如反映公章、簽字、文件造假等；（3）關系他人重大利益。如相鄰關系、知識產權關系、契約關系等；（4）法律、法規、規章規定的需實質審查的情形。當然，在實際工作中，如何解決形式審查與實質審查在何時何種情況下適用，是一個相當復雜和技術性很強的課題，有待立法的進一步明確規范。

3、司法審查與行政審查標準的不一致問題有待解決

行政登記行為司法審查的標準取決于法院對登記機關在登記程序中采用的登記審查標準的評價。雖然我國名義上奉行形式審查與實質審查相結合，但法律條文規定的模糊和司法與行政在理解法條上的差異，難免造成法定審查義務與實際履行義務在理解和執行上的沖突。固守全面干涉的實質審查標準顯然是不現實的，《行政許可法》的立法意圖以及登記機關所實際承載義務的現狀表明都在向形式審查標準靠攏。但在行政訴訟中，涉及登記行為案件，法院在審判時，大多數法官仍基于實質審查標準（即以登記內容的真實、有效為標準）對登記行為的合法性進行認定。如海門局近年作為被告的一起行政許可登記行政訴訟案件，原一、二審法院均以工商部門登記審查瑕疵為由，作出撤銷原登記行為的判決，雖然在再審階段法院維持了工商局的登記行為，但案例說明大多數法官的判斷標準，仍然是這種實質審查標準。這種認知上的不統一造成登記行為合法性界定標準的不明確，這些都有待通過法律法規的不斷完善達到司法與行政在判斷標準上的最后一致。

第五篇：工商登記機關對股權轉讓登記的審查原則

工商登記機關對股權轉讓登記的審查原則

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導讀：反腐大劇《人民的名義》中關于大風廠股權糾紛的問題引起網友熱議，現實生活中，股權變更登記也是注冊登記工作的重點和難點。如果不能妥善處理股權變更登記的相關問題，極易引起爭議，導致股權糾紛甚至群體性事件的發生。本期法信小編對工商機關對股權轉讓登記的審慎審查問題梳理了相關法律、案例、專家觀點，供讀者參閱。

法信 · 法律依據1.《中華人民共和國公司法》（2013修正）第三十二條 有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記；登記事項發生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。2.《最高人民法院辦公廳關于印發的通知》（法辦〔2012〕62號）

二、登記機關進一步核實申請材料的問題登記機關無法確認申請材料中簽字或者蓋章的真偽，要求申請人進一步提供證據或者相關人員到場確認，申請人在規定期限內未補充證據或者相關人員未到場確認，導致無法核實相關材料真實性，登記機關根據有關規定作出不予登記決定，申請人請求判決登記機關履行登記職責的，人民法院不予支持。3.《中華人民共和國公司登記管理條例》第三十四條 有限責任公司變更股東的，應當自變更之日起30日內申請變更登記，并應當提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。有限責任公司的自然人股東死亡后，其合法繼承人繼承股東資格的，公司應當依照前款規定申請變更登記。有限責任公司的股東或者股份有限公司的發起人改變姓名或者名稱的，應當自改變姓名或者名稱之日起30日內申請變更登記。

第五十三條 公司登記機關對決定予以受理的登記申請，應當分別情況在規定的期限內作出是否準予登記的決定：

（一）對申請人到公司登記機關提出的申請予以受理的，應當當場作出準予登記的決定。

（二）對申請人通過信函方式提交的申請予以受理的，應當自受理之日起15日內作出準予登記的決定。

（三）通過電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等方式提交申請的，申請人應當自收到《受理通知書》之日起15日內，提交與電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等內容一致并符合法定形式的申請文件、材料原件；申請人到公司登記機關提交申請文件、材料原件的，應當當場作出準予登記的決定；申請人通過信函方式提交申請文件、材料原件的，應當自受理之日起15日內作出準予登記的決定。

（四）公司登記機關自發出《受理通知書》之日起60日內，未收到申請文件、材料原件，或者申請文件、材料原件與公司登記機關所受理的申請文件、材料不一致的，應當作出不予登記的決定。公司登記機關需要對申請文件、材料核實的，應當自受理之日起15日內作出是否準予登記的決定。

法信 · 專家觀點1.股權轉讓變更登記的審慎審查原則 公司登記機關在核準有限責任公司的股權變更登記申請時，應秉持何種審查原則？關于公司登記審查，理論上一直存在形式審查和實質審查之分，伴隨著這種劃分一直有著無休止的爭論。筆者認為，正是由于公司變更登記性質與公司設立登記、注銷登記性質存在相異性，才導致公司登記審查原則存在諸多爭論。其實，基于前文對工商變更登記行為和其他工商登記行為的性質和功能區分，它們的審查原則本就應當有所不同。對于工商設立登記和注銷行政行為的審查，本文不作討論；而對于工商變更登記行為的審查，應當是法定要件審查，它更多地偏向于“形式審查”，但這種“形式審查”并不像有些執法實踐部門所理解的那樣，認為自己的責任僅僅是審查是否“有”材料即可。在工商變更登記中，登記機關雖然不對變更材料的真實性負有實質審查的義務，但是至少應該從形式上排除虛假材料，在合理注意范圍內對材料真實性負責，也就是要盡到審慎審查的義務。審慎審查并不是介于形式審查和實質審查之間的所謂折衷審查，而是行政機關不管在形式審查還是實質審查中都應盡到的一種職責，其理論基礎在于行政上的合理注意義務。行政法理論認為，行政義務的內容既包括“作為行為的形式”的要求，又包括“作為行為的內容”的要求，行政機關不僅有作為的行政義務，還有在作為過程中履行職責的其他行政義務，一是作為的行政義務，二是實施一定行為的行政義務，三是行政上的合理注意義務。除了作為工商登記職能部門的一定專業性要求以外，它的最低限度在于公司登記機關及其工作人員作為普通“理性人”在履行職責時應該具有的注意義務。例如，公司變更登記申請人提交的股權轉讓協議，首先應當有股東的簽名，這是法定要件審查內涵中的法定義務；其次，應該簽有股東甲而非股東乙的名字，這也是法定要件審查內涵中的法定義務；再次，盡管有股東甲的簽名，可股東甲的簽名明顯屬于偽造，任何有理性的人均可發覺其真實性問題，而公司登記機關未能發覺，就應當視為未盡到法定要件審查中的審慎審查義務。再如，對于申請人提交的股東會決議，即使從形式上審查已經符合法定要件，但是如果公司登記機關已經通過其他途徑得知股東會決議可能系偽造，就不能對其真實性和合法性問題視而不見，根據審慎審查原則應進行更深程度的審查。（摘自《公司變更登記司法審查的難點及其解決——行政訴訟角度的考察》，江蘇省南京市中級人民法院課題組，《法律適用》2008年第12期）

2.公司股東變更登記中登記機關在履行審慎審查義務時應作的審查（1）關于公司股東會決議的審查。主要應審查以下方面，一是會議時間、地點、性質等情況；二是會議通知、股東到會和棄權等情況；三是會議主持情況；四是會議決議情況；五是股東簽字蓋章情況。通過以上審查確保決議符合公司法的有關規定，確保決議程序合法、內容真實，以充分保護股東合法權益。（2）關于股權轉讓合同效力的審查。對公司股權轉讓合同效力的審查主要涉及兩方面，一是保護優先購買權問題。公司法第七十二條第三款作了關于股東優先購買權的規定，登記機關在辦理涉及股東有優先購買權的股權變更登記時，應審查提交材料是否體現和保護了其他股東的優先購買權，未體現的不能辦理股權變更登記；二是遵從章程規定的問題。公司法對有限公司股權轉讓有遵從章程的規定，因此，登記機關在辦理股權變更登記時，應審查提交材料反映的股權變更行為是否符合公司章程的規定，不符合的不得辦理變更登記。（3）關于股東簽字蓋章的審查。股東簽字蓋章是辦理登記所提交的各種材料中最常用的法律手續，也是最容易被人利用騙取登記的環節。因此，在登記審查中必須嚴格核實股東簽名蓋章，要求做到以下方面：一是對股東人數較少的盡可能要求全體股東親自到場，特別是要求原股東和新股東到場；二是如果未親自到場，應責令到場人出具原股東的授權委托書及身份證原件；三是對以公司名義提出申請需加蓋公章的，應出具公司股東會決議或其他經全體股東一致認可的證明材料；四是對經核實仍存有疑點的簽名蓋章應與檔案中的簽章進行比照；五是對經觀察、詢問、比照等仍有疑點的，應要求原股東親自到場或與其取得直接聯系進行確認核實。（摘自《工商行政機關股東變更登記審慎審查義務的確定》，作者：萬進福，載《人民司法（案例）》2013年第6期）