第一篇：武興華關于工商注冊在未來進行企業登記事項實質審查有關問題的探討2

關于工商注冊進行企業登記事項實質審查有關問題的探討

武興華

當前，在我工商行政管理系統中對于企業登記普遍采用形式審查，實質審查只占到總體的很少一部分，并且其中存在不少的弊端。其實，企業登記機關在登記過程中對申請材料采取何種審查原則，是工商登記制度的一項重要內容。對此問題，在我國法學界、司法界以及企業登記實踐部門中，一直存在著效率與安全以及形式審查與實質審查之爭，但隨著《行政許可法》、《公司登記管理條例》以及國家工商總局《企業登記程序規定》的相繼頒布實施，以形式審查為原則，以實質審查為補充或例外的審查制度基本確立，這一爭論在大方向上已塵埃落實。但由于目前上述法律法規中關于實質審查的相關規定還補臺詳盡和完善，因而在企業登記實質審查的推行上仍存在著不少難題，需要結合登記實踐作出進一步的探討。

一、我國現行法律法規中關于實質審查的規定

關于企業登記審查原則,當前國際上通行的主要有三種形式:形式審查制、實質審查制和折衷審查制。形式審查制是對企業登記機關只對登記申請人提交的申請文件進行形式上的審查,對申請文件中所列事項是否真實,登記機關并不作實質上的調查與核實，其對登記事項并不承擔保證真實的責任,登記事項是否真實、準確,由交易相對人自己判斷或了解,但法律要求登記申請人要作出申請登記事項真實的保證。實質審查制是對企業登記機關不但要對登記申請人提交的申請文件進行形式審查,而且還要對登記事項的真實與否進行實質上的審查，審查通過的,進行注冊登記,頒發營業執照;審查沒有通過的,予以駁回。折衷審查制則是主張登記機關有實質審查的職權,但沒有實質審查的義務,僅在對于申請登記事項產生疑問或申請人、利害關系人提出異議等情況下，才依職權進行實質審查，登記不能作為推定已登記事項為真實的基礎,其證據力如何,仍須由法院的裁判來決定。以《行政許可法》、《公司登記管理條例》和《企業登記程序規定》的頒布實施為標志，我國目前所確立的企業登記審查制度是按折衷審查制模式設計，以形式審查為原則，以實質審查為補充或例外的登記審查制度，即：在通常情況下，只要申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式，登記機關就應作出準予登記決定，但依據法定條件和程序或者企業登記機關認為需要對申請材料的內容進行核實的，即可啟動核查程序。在前述法律法規的規定中，關于實質審查的規定內容主要體現在以下兩個方面：

第一，實質審查的啟動條件。一是“根據法定條件和程序，需要對申請材料的實質內容進行核實的”（《行政許可法》第三十四條第三款、《企業登記程序規定》第三條）；二是“公司登記機關認為申請文件、材料需要核實的”（《公司登記管理條例》第五十二條第（二）項）以及“企業登記機關認為需要對申請材料的實質內容進行核實的”（《企業登記程序規定》第十一條）。

第二，實質審查的相關程序。一是應予受理并書面告知申請人需要核實的事項、理由以及時間的要求（《公司登記管理條例》第五十二條第（二）項）；二是由兩名以上工作人員進行核查或核實的要求（《行政許可法》第三十四條第三款、《企業登記程序規定》第十一條）；三是提交申請材料核實情況報告書的要求（《企業登記程序規定》第十一條）；四是15日實質審查時限的要求（《公司登記管理條例》第五十四條第二款、《企業登記程序規定》第十二條第二款）。

二、現行實質審查規定的不足以及在推行實踐中遭遇的難題

雖然相關法律法規及部門規章就實質審查的啟動條件以及部分審查程序作出了規定，但就整個實質審查制度的推行而言，仍在許多方面存在立法真空，現有的規定也不夠具體、細致，再加之企業登記機關審查手段和審查能力的欠缺，使得企業登記實質審查的實踐工作遭遇了諸多難題。

（一）實質審查的審查范圍規定不明確。

對于實質審查的審查范圍，《行政許可法》和《企業登記程序規定》采取了“申請材料的實質內容”的提法，但就應對實質內容的哪些方面進行審查，則未作出進一步更為具體的規定。對此，專家學者以及登記機關內部也存在著不同理解，這即導致在登記實踐中，基于各自對法律法規的認識理解和不同的價值取向，登記機關在實質審查范圍的把握上存在寬嚴程度和價值取舍不盡相同的兩種處理形式。即一種從追求行政效率，強調形式審查角度出發，將實質審查范圍只限于對申請材料的實質內容真實性的調查核實；另一種則從追求實質公正，強調審慎審查義務出發，認為實質審查范圍包括對申請材料的實質內容真實性、合法性以及有效性的調查核實。在此基礎上，還有一種觀點則進一步認為，啟動實質審查并不意味著登記機關必須就申請材料實質內容的真實性或合法性作出明確認定，若登記機關發現對某些爭議自己難以認定而其他機構有權認定或已進入有權機構的認定程序，則可中止對登記申請的審查，待有權機構得出結論后，再據以決定是否準予登記。

（二）實質審查的啟動條件規定得過于原則。

由于企業登記在一般情況下只進行形式審查，因此并非每一個企業登記都會實施實質審查，其必須符合一定條件后才會由形式審查轉入實質審查。這除了考慮所需核實的事項是否屬于前述實質審查的范圍外，還需具有一定的源由才能提起或啟動轉換程序。對此，現行規定有“根據法定條件和程序”以及登記機關認為需要兩種源由。就前者而言，應理解為法律法規規定的條件，企業登記機關的自由裁量空間小或者沒有裁量權；而就后者而言，登記機關則具有相當的自由裁量空間和較大的靈活性，但這也從另一角度加大了登記機關的責任風險，由于缺乏明確具體的條件規定，可能會因為登記機關內部對標準的掌握不同以及登記機關在理解上與相對人、法院存在差異等原則，以致出現濫用職權、執法不公、權力尋租等違法行為以及引發生行政糾紛甚至登記機關敗訴等不良后果。

（三）實質審查的程序規定及審查準則尚不完善。

雖然《企業登記程序規定》就實施實質審查的人員數量、審查期限、告知程序、審查報告等重要方面作出了規定，但在很多具體操作程序的規定上仍然存在真空。如實施實質審查的內部程序方面：啟動實質審查由審查人員直接決定即可或是仍需相應的審批手續；企業登記機關可以采取哪些審查核實手段或方式；15日的審查期限內若無法作出結論，應如何處理等。又如實質審查程序與訴訟程序的銜接方面，若企業登記機關知悉相關人員就申請材料的實質內容提起訴訟后，是否還啟動實質審查，或者在啟動實質審查后，相關人員再就審查事項提起訴訟，是否繼續審查程序等，這一問題在當前的登記實踐中反映得極為突出，登記機關對此的理解和處理也不盡一致。

而在審查準則方面，實質審查是企業登記機關依職權的主動行政行為，而非依申請而采取的行為（雖然在很多情況，相關人員的申請是其啟動的源由），對于此類企業登記機關起主導作用的行為，是否要求其據以作出決定的證據的證明標準能達到行政復議法和行政訴訟法要求其他具體行政行為應達到的“事實清楚、證據確鑿”這一標準。對申請材料實質內容的核實常常涉及相關民事糾紛的裁判，而民事訴訟中采取的是“高度蓋然性”的證明標準，這就極可能出現就同一糾紛法院和企業登記機關作出不同裁判結論的情況。據此，按照司法終裁的慣例，企業登記機關是否應改而追隨民事訴訟的審查準則？對這些問題，現行的規定均無法作出回答。

（四）企業登記機關的審查手段和審查能力極為有限。

企業登記機關現有的審查手段不強，特別是在實質審查內容較為復雜時，有限的手段和人力物力，以及對相關民事法律問題知識和裁判能力的欠缺，使得企業登記機關往往在啟動實質審查后難以在法定期限內作出審查決定，從而陷入進退兩難的尷尬境地。

三、關于推行和完善實質審查制度的幾點思考

如何穩妥推行以及進一步完善實質審查制度，是一個不斷摸索的漸進過程。實質審查對于我們來說，仍然是個嶄新課題，前面所提到的諸多問題，也無法立刻解決或給出明確唯一的答案。就筆者而言，雖不能提出非常成熟的解答方案，但認為看待和解決應遵循以下兩個原則。一是要與企業登記的性質和企業登記機關的應然定位相適應。隨著《行政許可法》、《公司法》以及《公司登記管理條例》等法律法規的頒布和修改，以公司設立制度為標志的企業設立制度從原來的準則制與審批制并存調整為了準則制，企業登記更多地體現為政府依從設立人或商主體意志的一種被動的程序性行為，企業登記的法律效力從以往認為的賦權性效力演變為證權性、公示性、對抗性效力。相應的，企業登記機關的定位也逐漸朝著有限職能、提供證權和信息公示等服務的公共服務者演變。二是要與近年來商事法律法規修改過程中所體現的效率優先、兼顧交易安全的價值取向相銜接。我國的傳統商法過于追求交易安全，而忽視了效率這一商事活動的首位需要，《公司法》、《公司登記管理條例》的修改以及以形式審查為原則，以實質審查為例外審查制度的確立則從很大程度上體現了立法者在價值取向上向以效率為重的轉變。因此，雖是例外，但實質審查過程中也不能脫離效率原則。基于以上原則，現就有關實質審查的幾個問題提出一些粗淺看法。

（一）關于實質審查的審查范圍。

根據企業登記準則主義的確立以及現行法律法規的一些制度設計或安排，如關于申請人對其提交的申請材料實質內容真實性的保證責任的設立（《行政許可法》第三十一條、《企業登記程序規定》第八條），以形式審查為主的登記審查原則的確立以及15日實質審查期限的規定，可以體現出效率優先、合理限定登記機關審查責任的立法指導思想；此外，登記機關是行政機關，其登記職能主要是對現有存在的民事關系的確認，而非對民事關系的裁判，同時受手段所限，其對于實質審查中涉及的許多爭議均難以做出認定，如對股權轉讓是否雙方真實意思表示等糾紛，登記機關無權也無法進行審查和認定。故此，筆者認為，對于實質審查范圍的確定應當審慎，不能將申請材料實質內容涉及的所有事項、所有方項都納入實質審查范圍，而應采取有限審查的原則，將審查的范圍或尺度限于申請材料本身的真實性，如此可能更符合當前企業登記的實際情況以及登記制度設計的本意。

（二）關于實質審查的啟動條件。

根據現有規定，并結合企業登記工作實踐，筆者認為在以下幾種情況下，企業登記機關應啟動實質審查：

一是企業登記機關在對申請材料進行形式審查后，發現相應疑點，對申請材料產生合理懷疑的。

二是企業登記機關在實施登記審查前或實施審查時，接到舉報或利害關系人的異議，需對涉及申請材料的相關情況進行調查核實的。

三是企業登記機關作為履行政府經濟調控和整頓規范市場經濟秩序的職能部門，可根據法律法規授權，對特殊行業的市場準入進行實質審查，以達到嚴把市場準入關、控制總量、維護市場經濟秩序的目的。

（三）關于實質審查的程序問題

對此，一方面要在現有程序規定的基礎上，健全一套較為完整的包括啟動、告知、實施、決定、中止、終止、送達等環節在內的實質審查操作程序。另一方面需要注意的是處理好實質審查程序與訴訟程序的銜接問題。對于在提起登記申請前以及實質審查過程中，相關人員就申請材料或其實質內容提起訴訟（包括民事訴訟和行政訴訟），且法院已受理的，企業登記機關無法再自行審查，而是可以中止審查程序，待法院作出判決后再重新啟動程序再作決定；而在目前無中止程序規定的情況下，筆者認為在15日審查期限屆滿后，法院尚未作出判決的，企業登記機關以相應材料或其實質內容效力未定為由，也可作出不予登記的處理決定。

此外，在實行有限審查的前提下，登記機關仍有可能對一些審查事項無法做出認定，對此，可考慮設置一種訴訟補充審查機制，在對有利害關系人提出異議的情況下，若登記機關無法查清事實作出認定，可告知利害關系人向法院提起訴訟解決爭議，在規定期限或合理期限內利害關系人不行使訴權的，登記機關則核準申請人的登記申請。而在由登記機關完全自行主動進行實質審查的情況下，在法定期限屆滿后，既使相關事實尚未查清，登記機關也應作出準予登記的決定。

以上探討還不是很成熟，請各位領導指正。

小淀所武興華

2010年8月2日

第二篇：企業法人申請開業登記注冊書是指企業在開業前為取得法人資格而向工商提交的申請登記注冊所使用的專用文書

企業法人申請開業登記注冊書是指企業在開業前為取得法人資格而向工商行政管理機關提交的申請登記注冊所使用的專用文書。它是國家對企業法人資格及其生產經營事項予以法律上的認可的法定程序。工商企業只有經過核準登記，才能具有法人資格，獲得名稱專用權，才能刻制公章、簽訂合同，注冊商標，刊登廣告，申請銀行賬戶，取得從事生產經營活動的權利。

企業申請企業法人登記注冊應當具備以下基本條件：

第一 有符合規定的名稱。企業名稱是企業的名字、字號，是企業的無形資產。名稱權屬于企業專有，非經轉讓等合法轉移方式，其他經營單位不得使用。如果企業因名稱相同發生爭議時，則要按申請登記的先后順序處理，后申請登記的企業必須更改自己的名稱。根據我國有關法律規定，企業名稱應經登記主管機關核準登記，企業名稱只有經過核準登記，才能受國家法律保護，未經獲準登記的名稱不得使用。

第二 有企業自己的組織章程。章程是企業公開向社會聲明其性質、宗旨、任務、組織制度、活動方式、業務范圍等情況的法律文書，是申請企業登記必須提交的墓本文件之一，也是企業登記注冊后的行為準則。

第三 有國家授權其經營管理的財產或企業自己所有的財產，并能夠以其財產獨立承擔民事責任。

第四 有與生產經營規模相適應的經營管理機構、財務機構、勞動組織以及法律或者章程規定必須建立的其他機構。

第五 有必要的與經營范圍相適應的經營場所和設施。

第六 有與生產經營規模和業務相適應的從業人員。

第七 有健全的財會制度，能夠實行獨立核算，自負盈虧，獨立編制資產付債表。

第八 有符合規定數額并與經營范圍相適應的注冊資金。注冊資金是企業實際擁有的全部財產在法律上的體現。它由固定資金與流動資金兩部分組成。我國企業登記管理法規對企業法人注冊資金的最低額度是，生產性公司的注冊資金不得少于30萬元；以批發業務為主的商業性公司的注冊資金不得少于50萬元，以零售業務為主的商業性公司的注冊資金不得少于30萬元；咨詢服務性公司的注冊資金不得少于10萬元；其他企業法人注冊資金不得少于3萬元。

第九 有符合國家法律、法規和政策規定的經營范圍，不得從事非法經營。

第十 企業的生產經營范圍屬于國家法律、法規規定實行許可證、資格證制度行業的，需要有有關主管部門的批準文件。

二、企業法人申請開業登記注冊書的結構與寫法

企業法人申請開業登記注冊書為表格化文書，由封面和比文兩部分組成。

（一）封面

主要包括標題、組建單位、組建單位負責人。申請日期等幾項內容。組建單位須蓋章，組建單位負責人須簽字，申請日期應年月日俱全。封面下方印有“小華人民共和國國家了商行政管理局制”字樣。

（二）正文

由申請開業登記事項和提交文件、證件及有關部門意見兩大部分組成。

1.申請開業登記事項

（1）企業法人名稱：根據我國《企業名稱登記管理規定》第11條，“企業應當根據其主管業務，按照同類行業標準劃分的類別，在企業名稱中標明所屬行業或者經營特點”。企業名稱通常由企業所在地區名稱、字號、所屬行業（或經營特點），組織形式等幾個要素組成。如“西安黃河機器制造股份有限公司”，其中“西安”是地區名，“黃河”是字號，“機器制造”是所屬行業，股份有限公司是組織形式。有一‘些歷史悠久字號馳名的企業也可以不冠行政區劃名稱。企業不得使用法律禁止使用的名稱，如不得使用對國家、社會或者公共利益有損害的名稱，不得使用外國國家（地區）、國際組織的名稱，不得使用外國文字或漢語拼音字母組成的名稱，不得使用數字組成的名稱。除全國性公司外，企業不得使用“中國”、“小華”等宇樣的名稱。只有經過工：商行政管理機關核準登記的企業名稱，才能受到國家法律的保護。

（2）住所：指企業法入主要辦事機構所在地。我國《民法通則》第三十九條規定：“法人以它的主要辦事機構所在地為住所。‘主要辦事機構是指企業法人的核心組織。住所應具體到市（縣）、區（鎮，鄉）、路（村）、號。

（3）經營場所地址：指企業具體從事生產經營活動的地點。一般情況下它與企業法人住所是一致的。企業經營場所的產權屬于企業自己所有時，應提交有關的產權證明，如果是租用場所的，則應提交租用合同。

（4）法定代表人：填寫代表企業法人行使職權的負責人姓名。

（5）經濟性質：指企業法人的所有制形式。確定企業法人的所有制形（6）從業人數：為企業的管理人員，技術人員、生產業務人員和其他從事服務工作的人員的總和。各類人員的比例是衡量一個企業經營管理水平與技術開發能力的一個尺度。

（7）注冊資金：是國家授予企業管理的財產或企業自身所有的財產的貨幣表現，包括固定資金和流動資金兩部分。企業注冊資金應與企業實有資金相一致，與企業經營方式和經營范圍相適應。企業申請開業登記注冊資金數額應該有有關部門出具的資信證明或驗資證明。注冊資金的單位為萬元。

（8）經營方式：根據企業實際情況填寫。工業企業可分為制造、加工、裝配，修理等；商業企業可分為批發、零售、代購、代銷、代儲、代運等；建筑業町分為建筑施工、修繕、安裝等；運輸業可分為搬運、裝卸等；服務性企業則根據具體服務項目而定。

（9）經營范圍：指企業申請生產經營的產品、商品種類，品種和提供服務的項目。經核定的經營范圍是企業法定的經營范圍，是企業生產經營活動的法律界限。在填報時，一般要分別寫明主營項目和兼營項目，主營項目要同企業所屬行業相一致，兼營項日在政策允許的范圍內可適當放寬，但不能同主營項目跨大類。經營范圍是工商行政管理機關監督檢查企業是合法經營還是違法經營的重要依據，填寫時要注意使用符合國家行業劃分標準和工商行政管理機關核準企業經營范圍的規范化用語。

（10）經營期限：這一項主要適用于聯營企業，是指根據聯營企業章程、合同或協議確定的該企業經營活動的起、止時間。

（11）主管部門：寫明企業上級主管部門的全稱。主管部門以文件的形式審批同意成立該企業的要寫明文件的文號及發文日期。

（12）審批機關：企業的生產經營屬于國家法律法規實行許可證制度行業的，須經有關機關審批，并寫明審批文件文號及發文日期。

（13）經營場所面積：寫清企業經營場所總面積和分項面積。分項面積包括生產加工占用面積、營業占用面積、倉庫占用面積和其他占用面積四項。面積單位為平方米。

（14）企業主要設備和主要服務設施：填寫本企業用于生產經營的主要裝置、設施、工具等，如機械電子設備、交通運輸工具、儀器儀表、計量器具等。

（15）分支機構：分支機構指法人企業下屬的經濟活動單位，包括分（子）公司、分廠、分店等。它包括兩種情況：一種是具有獨立法人資格，能夠獨立承擔民事責任的；另一種是不具備法人資格但依法核準登記其有合法經營權的。如無分支機構，本項可免填。

2.提交文件、證件及有關部門意見

（1）申請開業登記提交文件、證件：企業法人申請開業登記應提交的文件、證件較多，主要有以下幾種：①主管部門或賽審批機關批準該企業法人設立的文件。②企業法人章程。該章程應當經主管部門或者審批機關批準。①企業法人注冊資金的信用證明、驗資證明或資金擔保書。④企業法定代表人的身公證明，包括主管部門批準任職的文件和附有照片的個人簡歷。⑤住所和經營場所使用證明，包括產：權證明、房產租賃合同等。房產租賃合同的租賃期限須在一年以—上。⑥其他根據工商管理機關要求應該出具的文件、證件。

（2）有關部門簽署意見：主要由企業的主管部門或審批機關簽注同意該企業設立并建議批準其開業的意見。須寫清簽署時間，并加蓋公章，以示鄭重和負責。

填寫申請登記注冊書還須注意以下兩點：

第一，內容要真實，要以認真、負責、嚴肅的態度填寫，不能弄虛作假；

第二，填寫應一律用鋼筆或毛筆，字跡要清楚、端正。

式應根據產權關系、分配形式、資金來源等進行。大體町分為全民所有制、集體所有制、個體所有制以及聯營、合作經營等。