第一篇：債權法簡答論述題復習范圍(附答案)

債權法簡答題論述題復習范圍

王冬冬 整理

一、簡答題

1、債的特征；

債是指特定當事人之間得請求一定給付的法律關系。

1)債為特定主體之間的法律關系。

2)債為財產性的法律關系。

3)債為當事人之間的特別結合關系。

4)債是有存續期限的法律關系。

2、代位權的特征及成立要件；

債權人的代位權，是指當債務人怠于行使其對第三人的權利而害及債權人債權實現時，債權人得以自己的名義代位行使屬于債務人權利的權利。

特征：①債權人代位權屬于實體法上的權利，而非訴訟法上的權利；

②債權人的代位權不是債權人對于債務人或第三人的請求權

③債權人的代位權不是形成權，需依賴債務人的權利而行使

④是債權的一種法定權能，是債權人固有的權利，而非約定權利。

成立的要件

1)須債務人對第三人享有權利且該權利是非專屬于債務人本身的權利

2)須債務人怠于行使其權利。

3)須債務人已陷于遲延。

4)須有保全債權的必要。

3、撤銷權的成立要件；

債權人撤銷權，是指債權人對于債務人所為的危害債權的行為，請求法院予以撤銷的權利。

債權人撤銷權的成立要件可分為客觀要件與主觀要件，因債務人所為行為系無償行為或有償行為而不同，在無償行為場合，只需具備客觀要件，在有償行為情況下，需同時具備客觀與主觀要件

客觀要件：①債務人須于債權成立后實施行為②債務人的行為須為使其財產減少的財產行為③須債務人的行為有害債權

主觀要件：債務人和第三人主觀上為惡意

4、一般保證與連帶責任保證的區別；

一般保證，是指當事人在保證合同中約定，只有在債務人不履行債務時，保證人才代為履行的保證方式。連帶保證，是指債務人在債務履行期屆至時未履行債務的，債權人既可以請求債務人履行債務，也可以請求保證人履行保證債務的保證方式。

一般保證與連帶責任保證的區別

（1）抗辯權利：一般保證人享有先訴抗辯權；連帶責任保證人不享有先訴抗辯權。

（2）在一般保證的情況下，保證期內，債權人未對債務人提起訴訟或申請仲裁，保證人免除保證責任；在連帶保證的情況下，保證期內，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任

（3）在一般保證的情況下，主債務訴訟時效中斷，保證債務的訴訟時效中斷，在連帶保證的情況下，主債務訴訟時效的中斷，保證債務的訴訟時效不中斷。（主債務訴訟時效中斷，兩者保證債務都中斷）

5、債的移轉的特征；

債的移轉，是指在債的內容與客體保持不變的情形下，債的主體發生變更。

債的移轉的特征：

1)債的移轉為債的主體的變更。

2)債的移轉不改變債的內容。

3)債的移轉是以債權債務關系的存在為前提的。

4)債的移轉保持債的同一性。

6．債權讓與的條件及效力；

債的移轉，是指在債的內容與客體保持不變的情形下，債的主體發生變更。債權人一方變更，債務人一方不變的，為債權移轉，又稱為債權讓與。

債權讓與的要件

債權讓與通常是，基于讓與人與受讓人之間關于轉讓債權的協議，即債權讓與合同而發生，須具備以下條件方能生效：

1)讓與人和受讓人須就債權轉讓意思表示一致。

2)須有有效債權的存在。

3)須所讓與的債權具有可讓與性。

按照《合同法》第79條規定，下列情形下的債權不得讓與：

a)依債權性質不得讓與的債權

這類債權主要有以下幾種：其一，以特定身份為基礎的債權。其二，以特定債權人為基礎的債權。其三，基于當事人間特別信任關系的債權，原則上不得讓與。其四，屬于從權利的債權，不得單獨讓與。

b)債的當事人雙方約定不得轉讓的債權。

債權人與債務人雙方可以約定不得轉讓債權，但其約定不得違反法律的強行性規定。

c)依法律規定不得轉讓的債權。

4)須通知債務人。

債權讓與的效力

1.讓與人和受讓人間的效力

a)債權及其從權利轉讓于受讓人。

b)讓與人應使受讓人能夠完全行使債權（不存在客觀上的障礙）

c)讓與人對讓與的債權負瑕疵擔保責任。

2.債權讓與對債務人的效力

a)債務人應向受讓人履行債務。

b)債務人對原債權人的抗辯權得向受讓人主張。

c)債務人得主張以其債權與讓與的債權抵銷。

7、債務承擔的條件及效力；

債務承擔的要件

1)須有以債務承擔為目的的有效合同。

2)須存在有效的債務。

3)被移轉的債務應具有可移轉性。

效力①承擔人取代原債務人的地位而為新債務人

②新債務人取得原債務人基于債權債務關系所享有的抗辯權

③從債務一并轉移

8、抵銷的要件及抵銷的效力；

抵銷，是指當事人雙方相互負有同種類的給付，將兩項債務相互沖抵，使其相互在對等額內消滅。抵銷債務，也就是抵銷債權。

抵銷的條件

1)雙方當事人互負債務，互享債權。

2)須雙方債務的給付為同一種類。

3)須雙方的債務均屆清償期。

4)須雙方的債務均為可抵銷的債務。

效力①雙方的債權債務于抵銷數額內消滅

②因抵銷雙方債務的消滅為絕對消滅，不得主張撤回抵銷

③抵銷的意思表示溯及于得為抵銷時發生消滅債的效力

④訴訟時效中斷，殘存訴訟時效重新計算

9、提存的條件及效力；

提存，是指債務人于債務已屆履行期時，將因債權人方面的原因而無法給付的標的物交提存機關，以消滅債務的行為。

提存的要件

1)須有可以提存的合法原因。

《合同法》第101條規定，有下列情形之一，難以履行債務的，債務人可以將標的物提存：①債權人無正當理由拒絕受領；②債權人下落不明；③債權人死亡未確定繼承人或者債權人喪失民事行為能力未確定監護人；④法律規定的其他情形。

2)須經法定程序。

3)提存的主體與客體適當。提存的主體為提存人與提存機關。提存的客體也就是提存人交付提存機關保管的物。提存的效力

提存涉及三方當事人，一經成立后發生三方面的效力。

（1）在債務人與債權人間的效力

提存后，債因提存當然消滅，債務人不再負清償責任。提存物的所有權如同債務人給付后一樣移轉于債權人，標的物毀損、滅失的風險也一并移轉于債權人，標的物的孳息歸債權人所有，提存費用由債權人負擔。

（2）債務人與提存機關間的效力

提存人與提存機關是提存行為的雙方當事人。于提存成立后，提存機關有保管提存物的義務。提存人在發現提存錯誤或提存原因消滅時，得撤銷提存行為，并取回提存物。

（3）在提存機關與債權人間的效力

提存成立后，債權人與提存機關形成一種權利義務關系。對于此種關系的性質，我們認為屬于債權債務關系。在一般情況下，債權人不僅有受領提存物的權利，也有請求交付提存物的權利。

債權人領取提存物的權利應于法律規定的期限內行使。

10、合同的特征；

合同法上的合同，是指平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

合同的特征

a)合同是一種以意思表示為要素的法律行為。

b)合同是雙方或多方意思表示一致的法律行為。

c)合同是以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的的法律行為。

d)合同是當事人各方在平等自愿的基礎上實施的法律行為。

11、要約的要件；

要約是一方當事人以締結合同為目的，向對方當事人所作的意思表示。

要約的主要構成要件：

第一，要約須是由具有締約能力的特定人所為的意思表示。

第二，要約必須具有訂立合同的意圖。

第三，要約必須向要約人希望與其締結合同的相對人發出。

第四，要約的內容必須具體確定和完整。

12、要約的撤回與撤銷的區別；

要約的撤回，是指要約人在發出要約以后，達到受要約人之前，有權宣布取消要約。要約的撤銷，是指要約人在要約到達受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。

（1）時間：撤回發生在要約并未到達受要約人并生效之前，而撤銷則發生在要約已經到達并生效，但受要約人尚未作出承諾的期限內。

（2）限制：由于撤銷要約時要約已經生效，因此對要約的撤銷必須有嚴格的限定。而對要約的撤回并沒有這些限制。

（3）是否承認：撤回權為各國立法所承認。對于撤銷各國規定不一，我國合同法中承認了撤銷的效力

13、同時履行抗辯權的成立要件；

同時履行抗辯權，是指雙務合同的當事人在無先后履行順序時，一方在對方未為對待給付之前，得拒絕履行自己的債務的權利。

同時履行抗辯權的構成要件：

1)因同一雙務合同互負債務。

2)雙方債務均屆履行期且未規定先后履行順序。

3)對方未履行債務或履行債務不符合約定。

4)須對方的對待給付是可能履行的。

14、不安抗辯權的成立要件及行使效力；

不安抗辯權是指雙務合同中應當先履行義務的一方當事人有證據證明后履行一方有財產狀況惡化等情形，可能喪失履行能力的情況時，在后履行一方未履行其債務或者未提供擔保前，有拒絕先履行自己債務的權利。

不安抗辯權的要件

1)雙方因同一雙務合同互負債務。

2)后履行方有喪失或可能喪失履行債務能力的情況：

a)經營狀況嚴重惡化；

b)轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

c)嚴重喪失商業信譽；

d)喪失或者可能喪失履行能力的其他情形。

3)不安事由危及對方債權的實現。

不安抗辯權的效力

1)在后履行一方未提供適當擔保前，先履行者可以中止自己的履行；

2)在后履行一方提供適當擔保時，不安抗辯權消滅，先履行者應恢復履行；

3)在行使不安抗辯權期間，若對方在合理期間未恢復履行能力或未提供適當擔保時，先履行者可以解除合同。

15、委托合同與行紀合同的區別；

委托合同，又稱委任合同，是指一方委托他方處理事務，他方允諾處理事務的合同。行紀合同，是指一方根據他方的委托，以自己的名義為他方從事貿易活動，并收取報酬的合同。

委托合同與行紀合同的區別在于：

（1）主體一方的不同

委托合同之受托人為一般主體，不以營利為目的；行紀合同之受托人為特殊主體，即為從事行紀業務以營利為目的的商人。

（2）委托合同的受托人處理委托事務，可以以自己名義，也可以以委托人名義，所以受托人與第三人間訂立的合同有時可對委托人直接發生效力；行紀合同中，行紀人只能以自己名義進行活動，行紀人與第三人之間所為的法律行為并不能直接對委托人發生效力。

（3）委托合同中所指的事務既可以是法律行為，也可以是事實行為；行紀合同中所指的事務是特定的，僅限于買賣、寄售等貿易活動，一般為法律行為

（4）委托合同可為無償合同也可以是有償合同；行紀合同為有償合同。

16.按份之債與連帶之債的效力及區分的意義

按份之債的效力表現在以下兩個方面：

第一，各債權人的債權或各債務人的債務各自獨立，對某一債權人或某一債務人發生效力的事項，對于其他

債權人或債務人原則上不發生影響。

第二，各債權人或債務人的債權債務是基于同一原因（例如同一合同）產生的，相互之間在一定情形下，也

有一定關聯，如在訴訟中作為共同訴訟人。

連帶之債的對外效力：在連帶債權中，各債權人均有權請求和接受債務人的全部給付，債務人也得向任一債權人履行債務。在連帶債務中，各債務人均負有清償全部債務的義務。債權人得同時或者先后請求債務人全體或部分或一人履行全部或部分債務。

當事人一人所生事項的效力，連帶債務人一人與債權人之間發生的事項原則上對其他債務人不發生影響，（但下列對一債務人所生效力的事項，對于其他債務人也應發生效力：（1）能夠引起債的消滅的事項。（2）時效的完成。對某一債務人訴訟時效完成的，就該債務人應分擔的債務部分，其他債務人也應發生免除清償責任的效力。（3）債權人受領遲延

（4）法院的有利判決。）

連帶之債的對內效力：接受債務人的履行超過自己得享受的權利份額的債權人，應當按債權人之間的權利比例返還給其他債權人。清償債務超過自己應分擔的份額的，債務人有權向其他債務人追償。

區分按份之債與連帶之債的意義主要在于二者的效力不同，以此確定債權人與債務人的內部與外部關系，各自享有的權利與承擔的義務。

二、論述題

1． 試述保證的特征及成立條件和保證責任的范圍；

保證，是指第三人與債權人約定，當債務人不履行債務時，由第三人按照約定履行債務或承擔責任的擔保方式。保證的特征

1）保證具有附從性（從屬性），以其所擔保的債務的存在或將來之存在為前提，隨主債之消滅而消滅，其范圍與強度不得超過主債務，隨主債權之轉移而轉移

2）保證具有相對獨立性，并非主債務之一部分，而是另一個對立的債務

3）一般保證具有補充性，債務人在客觀上無法履行時，再由保證人履行之。

保證的成立條件

形式條件，需采用書面合同形式

保證人之條件：

1）積極條件

a.保證人須是第三人（自然人或法人），若為自然人時，應有完全行為能力。

b.保證人須有代償能力。

2）消極條件

a.國家機關原則上不得為保證人，但經國務院批準為使用外國政府或國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。

b.學校、幼兒園、醫院等以公益為目的事業單位、社會團體不得為保證人。但從事經營活動的事業單位、社會團體作為保證人的，若無其他導致保證合同無效情況的，其所訂保證合同有效。

c.企業法人之分支機構、職能部門不得為保證人，除非有法人之書面授權。

保證責任的范圍

保證擔保的范圍依當事人在保證合同中的約定，原則上保證人所擔保的債權范圍不得大于設定保證時已經確定的債權范圍，但當事人約定由保證人提供最高額保證的，保證人在其最高額以內負保證責任。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任，保證擔保的范圍為《擔保法》第21條規定的主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用

2、我國合同法違約責任的歸責原則

違約責任，即違反合同的民事責任，是指合同當事人不履行或者不適當履行合同義務所應承擔的繼續履行、采取補救措施、損害賠償、支付違約金等民事法律后果。

違約責任的歸責原則，是指基于一定的歸責事由確定違約責任承擔的法律原則。一般包括嚴格責任原則和過錯責任原則。

（一）嚴格責任原則

所謂嚴格責任原則或無過錯責任原則，是指一方當事人不履行或者不適當履行合同義務給另一方當事人造成損害，即應當承擔違約責任，不問過錯有無。我國《合同法》第107條規定，“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”本條的規定將違約責任的歸責原則明定為嚴格責任原則。此項歸責原則的特點在于：

第一，違約行為發生后，違約方即應當承擔違約責任，而不以違約方的主觀過錯作為其承擔違約責任的依據，非違約方無須就違約方的過錯承擔舉證責任。

第二，只有法定的抗辯事由可以作為免責事由，違約方沒有過錯不能作為免責的依據。

（二）過錯責任

所謂過錯責任原則，是指一方當事人不履行或者不適當履行合同義務時，應以該當事人的主觀過錯作為確定違約責任構成的依據。我國《合同法》以嚴格責任為歸責原則，以過錯作為個別合同之違約責任承擔要件為例外或補充。

合同法中，以過錯為責任承擔要件的合同有供電人責任、保管責任、承攬人之責任、建設工程承包人的過錯責任、寄存人和保管人責任等。但需注意的是違約責任的過錯通常采用推定的方法加以證明，受害人并不承擔舉證責任。

3、債的履行原則

債的履行的原則是債的當事人在履行債務過程中所應遵循的基本準則。是除了應遵循民法如誠實信用原則等基本原則外，專屬于債的履行原則。

（一）適當履行原則

適當履行原則，又稱為正確履行原則或全面履行原則，是指當事人按照合同約定或法律規定的標的、質量、數量，由適當的主體在適當的履行期限、履行地點，以適當的履行方式無瑕疵地完成債務的履行原則。

《合同法》第60條規定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。”“當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。”

（二）協作履行原則

協作履行原則，是基于誠實信用原則的要求，在一方當事人履行其所負義務時，對方在必要限度內協助對方履行債務的履行原則。如果說適當履行是對債務人的要求，協助履行則是對債權人的要求。

協作履行原則之內容如下：

1、債務人履行債務，債權人應適當受領；

2、債務人履行債務，債權人應創造必要條件，提供方便；

3、債務人因故不能履行或不能完全履行時，債權人應積極采取措施避免或減少損失，否則不得就擴大之損失請求賠償。

（三）經濟合理原則

經濟合理原則是對履行效益的要求，即要求以最小履行成本實現債的內容。

（四）情勢變更原則

情勢變更原則，是指合同依法成立后，因不可歸責于雙方當事人的原因發生了不可預見的情事變更而致使合同的基礎損失或動搖，若繼續維持合同之效力，則顯示公平，而允許變更或解除合同的原則。

情勢變更原則的適用條件有：

1)須有情事變更之事實。

2)情勢變更須發生在合同成立之后，履行完畢之前。

3)須情勢變更之發生不可歸責于雙方當事人，即有不可抗力或其他意外事件引起。

4)須情事變更是當事人不可預見的。

5)須情事變更使合同之履行顯示公平。

情事變更在實體法上的效果為：

1)“再交涉義務”。

2)變更合同而使合同之履行公平合理；

3)解除合同。

4、締約過失責任與違約責任和侵權責任之區別

締約過失責任，是指在合同訂立的過程中，一方因其違反誠實信用原則所生的義務，給對方造成的信賴利益之損失所應承擔的賠償責任。違約責任，即違反合同的民事責任，是指合同當事人不履行或者不適當履行合同義務所應承擔的繼續履行、采取補救措施、損害賠償、支付違約金等民事法律后果。侵權責任，是指行為人因其侵權行為而依法承擔的民事法律責任。

締約過失責任與違約責任的區別

1)產生階段：前者產生在合同訂立的過程中；后者產生在合同訂立后。

2)成立前提：前者以先合同義務為成立前提；后者以合同債務為成立前提。

3)義務性質：前者為法定義務；后者為約定義務，核心為給付義務。

4)歸責原則：前者以過錯為要件；后者往往不以過錯為成立要件。

5)賠償范圍的性質：前者為信賴利益的損失；后者為履行利益的損失。

締約過失責任與侵權責任的區別

注意義務程度：對締約過失責任制度法律課以比侵權責任制度更高的注意義務。

5、買賣不破租賃

（1）涵義：

在房屋等財產的租賃關系中，租賃物所有權在租賃期間內的轉移并不影響承租人的權利，原租賃合同對受讓租賃物的第三人仍然有效，該第三人不得解除租賃合同。此即“買賣不破租賃”原則。這一原則突破了傳統的合同相對性原則，使租賃權具有了對抗第三人的效力。這種情況被稱為“租賃權的物權化”或“債權的物權化”。

（2）法律規制：

《合同法》第229條規定：“租賃物在租賃期間發生所有權變動的，不影響租賃合同的效力”。《民通意見》119條規定，私有房屋在租賃期內，因買賣、贈與或者繼承發生房屋產權轉移的，原合同對租賃人和新房主繼續有效。

（3）適用對象：

從買賣不破租賃原則的確立過程可以看出，該原則主要適用于土地、房屋等不動產的租賃。

（4）對買賣不破租賃原則的限制適用：

1)不適用于動產租賃。

2)不適應于在不動產抵押權之上設定的租賃關系。

3)在人民法院查封的不動產之上設定的租賃關系的限制適用。

4)破產財產處理過程中的限制適用。

6、給付義務與附隨義務之區別

給付義務分為主給付義務與從給付義務。所謂主給付義務，簡稱為主義務，是指合同關系所固有必備，并用以決定合同類型的基本義務。所謂從給付義務，簡稱為從義務，是不具有獨立的意義，僅具有輔助主給付義務的功能，其存在的目的，不在于決定合同的類型，而在于確保債權人的利益能夠獲得最大滿足的義務。

附隨義務，是以誠實信用原則為依據，根據債的性質、目的和交易習慣，隨著債的關系的發展逐漸產生的。

附隨義務與主給付義務的區別有三：

（1）主給付義務自始確定，并決定合同類型。附隨義務則是隨著合同關系的發展而不斷形成的，它在任何合同關系中均可發生，不受特定合同類型的限制。

（2）主給付義務構成雙務合同的對待給付，一方在對方未為對待給付前，得拒絕自己的給付。附隨義務原則上不屬于對待給付，不能發生同時履行抗辯權。

（3）不履行給付義務，債權人得解除合同。反之，不履行附隨義務，債權人原則上不得解除合同，但可就其所受損害，依不完全履行的規定請求損害賠償。

關于附隨義務與從給付義務如何區別，德國通說認為應以可否獨立以訴請求履行為判斷標準，得獨立以訴請求履行的，為從給付義務，反之則為附隨義務。

第二篇：外法簡答論述題

簡答論述題

1試述楔形文字法律的主要特征？P17,歷史地位P23 2.漢穆拉比法典制定的原因。

(1)為滿足消除境內法律的不統一和地方上各自為政的混亂現象的需要(2)為適應私有關系的發展，調整新產生的各種關系的需要

(3)為緩和自由民內部的矛盾，穩定社會秩序，鞏固奴隸主階級統治的需要。

3.《漢穆拉比法典》的歷史地位如何?

《漢穆拉比法典》在古代西南亞奴隸制法的發展中占有重要地位，它包含了兩河流域法的精華，集這一地區古代法律之大成。從世界范圍來看，它也是奴隸社會早期一部比較完備的成文法。它所處的歷史地位和本身具有的特點，使它對后來東方一些國家的法律不能不發生影響。法典的許多部分，特別是有關契約、債權、損害賠償等方面的規定 相當完備，而且文字簡潔，概念闡述細密。對赫梯、亞述、新巴比倫、波斯等國的成文法律產生過一定的影響，這些國家在立法時，程度不同地參照了《漢穆拉比法典》，亞述和希伯來人的摩西法律均來源于或直接采用《漢穆拉比法典》。

4試述＜漢穆拉比法典＞的主要內容？

答：＜漢法＞的內容比較詳盡，廣泛，涉及到社會生活的各個方面，概括起來有以下幾個方面 A肯定和維護巴比倫王國的君主專制制度。B充分保護私有財產權和奴隸主對奴隸的所有權。C反映和維護自由民內部的等級不平等 D包含著大量調整手工業和商業的規范

5試述古印度法的基本特點和歷史地位？P31

6試述古印度法關于種姓制的規定？

答：種姓制是古印度的一種嚴格等級制，是從原始社會向奴隸制國家過渡的過程中形成的。它把居民劃分為四個種姓：婆羅門，剎帝利，吠舍利和首陀羅。這種制度是古印度的基本制度，古印度法對此嚴格加以規定和維護，主要表現在以下幾個方面： A宣布種姓劃分是神意所決定的

B對各種姓的地位，職業和權利義務作了明確規定。C維護家長制和丈夫特權

D犯罪和刑罰公開不平等，以殘酷刑罰維護種姓制.總之 嚴格維護種姓制是古印度法律的基本任務和主要特征。7.評述雅典“憲法”的民主性及局限性

(1)雅典“憲法”的民主性：雅典“憲法”的民主性開始形成較早，到公元前5—4世紀進入最發達時期。這種民主性表現如下：

①形式上允許一切雅典公民參與國家的日常活動。公民都享有各種政治權利，有資格被選擔任國家的各種官職，享有接受榮譽的權利，特別是通過民眾大會這個國家最高權力機關。每個公民均可參與內政、外交、立法以及其他各項重要活動。

②大多數國家公職人員都是選舉產生，而且集體職務多于個人職務。例如，作為國家最高管理機關的議事會是由500名成員組成，他們是按每個選區出50名的數額，從年滿30歲的公民中用抽簽辦法產生。③雅典公民能夠通過各種制度或措施來直接捍衛民主制度，免遭來自反民主勢力的破壞和攻擊。比較重要的措施有實施貝殼放逐法和進行不法申訴制度。

(2)雅典憲法的局限性：①雅典民主制實際上局限于一個狹小的范圍內。雖然雅典公民在形式上都享有平等的權利，但公民在當時人口總數中僅占極少數，約為l／20。

②參加民眾大會的雅典公民雖然可以得到一定數額的津貼，但是要求農民和手工業者前往雅典城郊廣場去開大會，仍有不少困難。

③公職人員盡管是選舉產生，但擔任所有公職均需具備一定條件，如年齡、財產資格、是否欠國家的債務等等，當選的公職人員，都要接受一次特別的審查。

④民眾大會

雖然是雅典國家的最高政權機關，但統治集團為了使國家的整個活動，采取多種措施來限制民眾大會作用的充分發揮，牽制民眾大會的權力。總之，雅典“憲法”的民主是少數奴隸主階級的民主，具有明顯的局限性。

19.簡述古代雅典伯里克利民主政治改革的主要措施： 公元前五世紀伯里克利的改革將雅典民主政治推向頂峰，主要體現為：(1)執政官及其他所有行政官職向所有等級的公民開放，即政治權利的財產資格限制被取消；(2)提高民眾大會的地位，使之成為雅典的最高權力機關；(3)五百人會議權力加強，成為民眾大會的常設執行機關；(4)陪審法院的民主色彩愈加濃厚，并擁有對民眾大會決議的最后批準權；(5)實行公職津貼制度。

8古希臘法的歷史地位P49

9.簡述羅馬法的分類。

羅馬法學家從不同角度，用不同標準將羅馬法分為：(1)公法和私法；

(2)成文法和不成文法；(3)市民法、萬民法和自然法；(4)市民法和長官法(裁判官法)。10試述羅馬法上所有權形式的發展和統一所有權概念的形成？

答：羅馬法上的所有權是物權的核心，是權利人得直接行使于物上的最完全權利。

羅馬法上所有權的形式隨著社會和法律的發展經過了一個演進過程。最早出現的是市民法所有權，這種所有權的主體只限于羅馬公民，客體主要是羅馬附近的土地，部分被征服的奴隸，家畜等，轉移必須用要式買賣方式來進行。由于市民法對市民所有權的主體，客體和取得方式的規定極嚴，適用的范圍比較狹窄，日益不能適應頻繁的商業往來的需要，于是又出現了新的裁判官所有以形式。這種所有權是通過最高裁判官的司法實踐活動逐步形成的。另外，外國人不享有市民所有權，但他們的財產受萬民法的保護，從而形成了萬民法所有權。公元3世紀，羅馬皇帝卡拉卡頒布敕令將市民權擴大到帝國境內的所有居民，外國人取得了市民資格。至此，兩種所有權的主體，客體的差別已不存在，因而演變為統一的所有權，出現了統一無限制所有權概念。

試述羅馬日耳曼法系的形成及其特點。

答:(1)形成:主要淵源是羅馬法和日耳曼法隨著西歐國家商品經濟、貿易往來的發展政治統一的趨勢彼此間法律聯系增多產生了某些共同的形式和特征。資產階級革命后產生日耳曼法系。先后在法國、德國建立法系的基地而后影響歐洲各國并向全球發展。

(2)特征:系統地、直接地接受羅馬法的影響;(3)不存在判例法成文法是它的法律形式重視編纂法典;要求法官遵從法律明文辦理案件法官在審判中起主導作用。

試述中世紀羅馬法復興的原因和經過及其意義。

答:(1)原因:羅馬法復興的根本原因是社會經濟關系發展的客觀需要。中世紀中后期商品經濟關系得到發展原有的法律不足以適應新經濟關系的要求商事法院和王室都無力承擔創制統一的新法令的使命;在此情況下羅馬法成了社會所需要的現成法律。因為羅馬法是資本主義以前調整商品生產者關系的最完備的法律。《國法大全》手稿被發現也是一個直接原因。

(2)經過:羅馬法復興的開端注釋法學派的形成;羅馬法復興的高潮評論法學派的興起;羅馬法復興在意大利以外的傳播。

(3)意義:有利于民族統一國家的形成;促進了法學的發展為資本主義經濟的成長提供了現成的法律形式;為新興資產階級反封建斗爭提供了思想武器。

13試述羅馬法對后世的影響？

答：羅馬法在世界法律史上占有重要地位。它雖然是奴隸制社會的法律，但卻是建立私有制和簡單商品經濟基礎之上，對保護私有制和簡單商品經濟的一切重要關系都有明確而詳盡的規定。在法學家的努力和推動下，這一法律體系完備，內容豐富，立法技術高超，而且能夠適應社會變遷的需要，不斷調整和更新，使其更趨完善。因此，它能為保護私有財產和調整商品經濟關系提供一種現成的法律形式，包含在其中的一些原則，例如自由人在私法范圍內的平等地位，契約以雙方當事人同意為主要條件和無限制所有權等，很適合私有制和商品經濟社會的需要，這就是羅馬法能對后世產生深遠影響的原因。在中世紀，這種影響主要表現在羅馬法復興上，經過這次運動，許多西歐國家都接受了羅馬法，進入資本主義時期以后，法，德，等國都以羅馬法為基礎，結合本國實際情況，先后制定了民法典，形成了民法法系。通過西方國家的法律，羅馬法的影響擴大到亞，非，南北美洲各國，包括日本和舊中國在內。所以，可以說羅馬法是一種世界性法律。

14試述日耳曼法的基本特點？P74 15試述日耳曼法對西歐法律發展的影響/

答：日耳曼法是西歐早期封建制時期占主導地位的法律，9世紀早期封建制結束直到近代對西歐法律也有很大影響。

(1)對西歐封建制法律的影響。9世紀以后，西歐法律發生了兩個明顯的變化，一是隨著封建割據書面的形成，日耳曼法演變為分散的地方習慣法，二是適用法律的屬人主義被屬地主義所代替。日耳曼法對西歐封建制法律的影響主要表現在習慣法的地位上。以日耳曼法為基礎發展起來的習慣法在西歐封建社會中始終是一種普遍適用的重要法律，其他地法，商法和習慣法相對而言，只是一種特別法，不是普遍適用的法律。羅馬法在中世紀西歐也是一樣重要的法律，在羅馬法復興以后，習慣法的地位下降了，但羅馬法只有補充效力，只是在習慣法沒有規定時才加以引用。從兩種法律的效力來看，習慣法仍高于羅馬法。

(2)對近代資本主義法律的影響。近代資本主義法律吸收了中世紀封建法律中的許多制度，特別是封建社會后期的制度，其中包括習慣法制度。這樣，日耳曼法就成了近代資本主義法律的歷史淵源之一。從制度上看，日耳曼法對近代資本主義法律影響較大的是婚姻家庭法，其次是某些國家的不動產法，例如德國和英國。從國別來看，英國受日耳曼法的影響更大一些，因為英國法律的主要形式和主要構成部分是普通法，這種法律是以日耳曼法的一個分支盎格魯撒克遜習慣為基礎形成和發展起來的。

16試述天主教教會法的影響？

答：教會法是中世紀西歐一種重要法律，它與羅馬法，日耳曼法一起成為西歐三大法律，相互配合，共同維護封建制度，起了十分重要的作用，對后世產生了深遠影響。(1)教會法的影響首先表現在觀念和理論上，如法律觀念，倫理道德觀念，權利義務觀念等，后世法學理論也深深留下了它的印記，這種影響是潛在的，長期的。

(2)表現在對后世法律制度的影響上，教會法的某些原則和制度被資本主義法律吸收或改造。

B在長期占有取得問題上，教會法對連續善意的要求后來為法國，德國，意大利的法律所接受，成為大陸法系民法的基本原則之一 C在刑法領域，教會法注意對一般犯人進行靈魂的感化和道德的矯正，通過監禁給犯罪人一個反省自新的機關，這對近代的刑法思想也有很大影響，有人甚至將其稱之為教育刑的先聲。

D在訴訟法領域，糾問式訴訟對大陸各國刑事訴訟法的影響更是顯而易見的。

E教會法在解決國與國之間的關系和戰爭問題上所確立的某些原則對后世的國際法也有一定影響。教會法認為，民族間的關系是和平關系而非戰爭關系，所有爭端都應通過協商加以解決，這些對后世國際法有很大影響。在戰爭問題上，教會法認為，戰爭的目的不是為了征服，而是為了恢復和平，后世國際法也基本接受了這種對待戰爭的態度。為了使戰爭人道化，教會法又對武器的使用作了限制。后世的戰爭法規中禁止使用爆炸彈丸的規定，就是來自教會法的。

17.中世紀教會法對后世的影響。

(1)教會法對民眾的觀念以及后世法學理論都產生了深遠的影響。(2)教會法在婚姻制度方面對后世產生了較大的影響。

(3)教會法在民法、刑法、訴訟法等領域對后世也有影響。

(4)教會法在解決國與國之間的沖突和戰爭問題上所確立的原則，對后世的國際法產生了一定的影響。

18.英國普通法是如何形成的?

(1)普通法形成的原因：威廉征服后，為加強集權統治和緩和民族矛盾的需要

(2)形成的過程：建立王室法院；實行巡回審判制度；巡回法官通過判案對各地分散習慣進行總結；彼此承認其判決并推向全國，從而形成全國普遍適用的共同的習慣法即普通法。

（3）意義：普通法是判例法，成為英美法系的主要法律淵源。19.英國憲法的基本內容

(1)肯定了英國議會制君主立憲政體：

①規定英王是世襲的國家元首。②議會是唯一的立法機關。③內閣是政府的領導核心。④司法獨立，法官審判只服從法律

(2)規定了臣民的基本權利和義務。

20.簡述十九世紀英國法律制度改革的主要內容。

英國從l9世紀開始就進行了一系列法律制度方面的改革。這一改革的重要特點就是主要是通過立法形式進行的。

主要內容有：①整頓和改革了舊的刻板繁瑣的訴訟程序。通過改革使法官和法學家逐漸從訴訟程序的桎梏下解放出來，而日益重視法律的實質問題。

②精簡和改革了舊的分散重疊的法院組織。這方面最重要的是1875年頒布了《司法條例》，創投了最高法院，取消了普通法院和衡平法院的雙重體制。同時，《司法條例》還制定了一套適用于最高法院的統一的訴訟規則。

③在憲法、刑法和私法方面也制定了大量成文法，創立了一些新的符合時代潮流的法律制度：在憲法方面，制定了1832年的《改革法案》，削減了貴族在選舉中的特權，擴大了城市有產者的參政權；1911年又頒布了《國會法》，對上院的權力進行了限制。

在刑法方面，減緩了某些刑罰的殘酷程度，采用了緩刑、假釋以及減輕青少年犯罪等新的刑罰制度。在私法方面，除對婚姻家庭法進行了許多改革外，特別是為適應資本主義經濟發展的需要制定了一系列有關商法方面的規范和制度。產業革命后，英國法律制度雖然相應進行了大規模的現代化改革，但普通法、衡平法和制定法仍是英國法的三種基本形式和主要淵源。雖然制定法的比重有了顯著的增長，但是判例法仍然是英國法的基本形式。

21．簡述英吉利王國的信托制：信托制度是英國法中所特有的法律制度；這個制度的特點是：當事人約定，一方將其一定的財產轉讓給他方，而由第三方享受收益

16試述英國衡平法的形成及其與普通法的關系？

答：公元12---13世紀，英國的手工業和商業有了較大的發展，帶來了社會經濟關系和財產關系的復雜化，出現了許多普通法滑規定的新的社會關系和社會現象，或雖有規定，但如果按其規定處理便會產生不公平，不合理的現象。這些新出現我的社會關系，社會現象需要有與其相適應的新的法律予以調整。英國現有法律即普通法和社會客觀需要的不適應性日益突出。普通法不僅內容不適合社會經濟關系發展的需要，訴訟程序也刻板僵化。這樣，在普通法體系之外，就又產生了衡平法，在英國法中，就形成了普通法與衡平法兩種法律，兩種法院和兩種訴訟程序并存的法律體制。這兩種法律體制并不是互相對立的，而是互相補充，相國、相輔而行的。衡平法以新的方法為普通法填空補缺，糾偏補弊，使英國法能更好地適應社會發展的新需要，以完備英國的法律制度。17世紀確立了衡平法效力優先的原則。

4.簡述美國違憲審查制度的確立及其意義。

美國的違憲審查權是指由聯邦最高法院通過司法審判，審查一切法規的合憲性。這一制度原無成文憲法的依據，是聯邦最高法院在1803年審理的馬伯里訴麥迪遜案中確立的。違憲審查制度的確立，使司法權處于優越地位，體現了權力分立和制衡的憲法原則，完善了美國的憲政制度

5美國憲法從頒布至今發生了哪些變化?

答：1）、關于公民選舉權的憲法修正案2）、關于總統副總統的任期和空缺的憲法修正案；

3）、總統權力的擴大和行政立法的增多；4）、聯邦權力的擴大和州權的削減； 5）、二戰后初期對民主權利的限制。

18.美國國家權力相互制衡原則的內容是什么?P142

6美國憲法修正案P143 7返托拉斯法P147 3.簡述法國行政法的特點。

法國有“行政法母國”之稱，其行政法頗具特色，它們是：獨立的行政法院體系，由其審理行政訴訟；行政法是判例法，其諸多原則和規范來自行政法院的判例；行政訴訟一般適用行政法或公法的一般原理。上述特點對大陸法系很多國家有深遠影響。

8.法國〈人權宣言〉的主要內容。

(1)《人權宣言》比較全面地提出了資產階級革命綱領和法制原則，是法國革命后法律制度的綱領性文件，對法國革命和法律制度的發展起了促進作用并具有深遠的國際影響。(2)宣言由序言和17條組成，集中反映了資產階級啟蒙思想家的理想。(3)宣布了人權、公民權的一些原則。(4)宣布了許多法制原則。

(5)宣布了主權在民、三權分立的原則。

10．簡述美國法與英國法的關系。

我們說美國法與英國法分離并走上了自己獨立發展的道路，這只是說美國法不再依賴英國法，而創建了具有美國特色的獨立的法律體系和許多不同于英國法的獨特的法律內容：并不是說美國法與英國法毫無共同之點。相反，美國法是在英國法的基礎上發展起來的，所以它們在許多基本方面都是相同或相似的，主要表現有以下兩個方面：

(一)美國法采用于英國普通法、衡平法和制定法的傳統形式，還繼承了英國法的概念和許多法律原則，如推理方法，法源理論及對抗式訴訟和陪審團制度等。美國也像英國一樣沒有公法、私法以及民法這類法律概念，民法的內容在美國法中也像英國法那樣分為財產法、契約法、侵權行為法、信托法等獨立的法律部門。

(二)美國法律與英國法律之間存在著淵源關系。英國法是美國法的歷史淵源，美國法的許多基本制度都來源于英國法。

14.試述現代法國民法的發展變化。

現代時期隨著壟斷資本主義的發展，適應法律社會化的需要，法國民法中的三大原則均發生了很大變化，分述如下：

(1)在許多立法中改變了所有權絕對的原則，對所有權不斷擴大限制，特別是限制了土地所有權上達土地上空的原則。

(2)契約自由原則也改變了，法律逐漸承認所謂“定式契約”、“強制契約”和“集體契約”等新形式。(3)與過失責任原則并行，嚴格責任原則加強了。(5)關于法人制度的變化。

(6)家庭、婚姻和繼承法的變化。①夫權削弱，妻的地位有所提高②逐漸取消結婚須經父母同意的規定。③離婚制度的變遷。④關于未成年子女的法律也逐步演變。

試論第二次世界大戰后西方主要國家法律制度的變化與發展趨勢。

(一)基本形勢：二戰后主要資本主義國家進入比較平穩和迅速發展時代。英、法 失去第一流強國的地位，美國較之戰前更加強大，成為超級大國。德國、日被強制不得重新武裝，但經濟地位迅速上升。

(二)西方各國法律制度的變化和發展趨勢：(1)各國的法律制度現出了趨于一致的苗頭；

①共同承認聯合國憲章和其他國際組織章程，因而影響各國的公法和私法變化。②兩大法系相互滲透、融合的跡象日益顯著。③歐共體法加強了成員國法律統一的趨向。

(2)二次大戰后，西方國家法律制度朝著民主、進步的方向發展；①各國憲法的內容增加了民主、進步的條款。②各國戰后實行“福利國家”政策，進行了完備的社會立法。③各國民事、刑事立法也趨于進步。(3)二戰后，各國普遍出現許多新的、獨立的法律部門，如經濟法、海洋法、航空法、原子能法、經濟刑法等。

1德國民法典的特征P200

大陸法系與英美法系的區別P7

第三篇：債權法考試題型及復習范圍

《債權法》考試題型及復習范圍

一、考試題型

1、名詞解釋（4分，5題，共20分）

2、簡答題（10分，4題，共40分）

3、論述題（20分，1題，共20分）

4、法條分析題（20分，1題，共20分）

二、復習范圍

（一）名詞解釋

1、要約邀請

2、要約

3、承諾

4、同時履行抗辯權

5、先履行抗辯權

6、不安抗辯權

7、委托合同

8、行紀合同

9、居間合同

10、格式條款

11、違約責任

12、過錯推定

13、歸責原則

14、商業秘密

15、表見代理

（二）簡答題

1、締約過失責任的概念及其法定情形。

2、合同終止的法定情形。

3、醫療損害責任的歸責原則。

4、可變更、可撤銷合同的概念及其法定情形。

5、無效合同的概念及其法定情形。

6、效力待定合同的概念及其法定情形。

7、買賣合同當事人的權利義務。

8、違約責任的承擔方式。

9、合同解除的具體情形。

10、抵銷的概念及其特征。

（三）論述題

1、論述合同法中的誠實信用原則。

2、論述《合同法司法解釋二》中的情勢變更原則。

（四）法條分析題

1、“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效”。

2、“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。

根據法律規定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。”

第四篇：自考03322勞動和社會保障簡答和論述題附答案

四、簡答題(本大題共5小題，每小題5分，共25分)

31.簡要回答集體勞動關系的含義及其法律基石。

集體勞動關系，是雇員組織(如工會)和雇主或者雇主組織(雇主協會)之間的勞動關系。集體勞動關系的法律基石公民結社自由權利是建立集體勞動關系的法律基礎。

32.簡要回答集體協議的時間效力、空間效力和對人的效力。

1．時間效力集體協議生效和終止的時間，即該協議存在的期限。關于集體協議生效的時間有兩種做法，一是由當事人約定。二是在當事人約定的基礎上。2．空間效力空間效力，即集體協議適用的地域。在歐盟處理國際勞動關系的法律手段(社會政策與法律)有兩類：一是合作性立法；二是指令性立法。3．人的效力人的效力，即集體協議適用于人的范圍，涉及不同身份、不同職業的雇員，涉及不同類型的協議，也涉及不同的行業

33.簡要回答勞動合同履行應遵循的原則及其含義。

勞動合同的履行，是合同當事人實現權利和履行義務的過程。它發生在企業生產過程中，與企業人力資源管理、企業生產計劃的實施和企業民主管理交織在一起。法律要求勞動合同的履行遵循下列原則：(1)親自履行。(2)完全履行。

34.根據我國《勞動法》第42條的規定，用人單位在哪些情形下延長工作時間不受《勞動法》第41條規定的限制?

(1),發生自然災害、事故或者其他原因，威脅勞動者生命健康和財產安全，需要緊急處理的；

2，生產設備、交通運輸線路、公共設施發生故障，影響生產和公共利益的，必須及時搶修的3法律、法規規定的其他情形。

35.根據我國《住房公積金管理條例》的規定，職工在哪些情形下可以提取職工住房公積金賬戶內的存儲余額?

(1)購買、建造、翻建、大修自住住房的；(2)離休、退休的J(3)完全喪失勞動能力，并與單位終止勞動關系的；(4)出境定居的；(5)償還購房貸款本息的3(6)房租超出家庭工資收人的規定比例的。

五、論述題(本大題12分)

36.試述我國勞動和社會保障法的法律淵源及其發生抵觸時的適用規則。

中國勞動和社會保障法的法律淵源①包括如下層次：憲法、基本法、單行法、條例、行政規章、各類地方法(包括省和直轄市立法、經濟特區和計劃單列市立法、少數民族地區立法等)、國際公約和協議、相關法律法規。(一)憲法中的勞動和社會保障原則具體內容如下：(1)實行各盡所能，按勞分配的原則。(2)國家通過提高勞動者的積極性和技術水平，推廣先進的科學技術，完善經濟管理體制和企業經營管理制度……國家建立健全同經濟發展水平相適應的社會保障制度。(3)國有企業依照法律規定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理。(4)集體經濟組織實行民主管理，由依照法律規定選舉和罷免管理人員，決定經營管理的重大問題。(5)國家舉辦各種學校，普及初等義務教育，發展中等教育、職業教育和高等教育，并且發展學前教育。(6)中華人民共和國公民有勞動的權利和義務。(7)中華人民共和國勞動者有休息的權利。(8)退休人員的生活受到國家和社會的保障。(9)中華人民共和國公民在年老、疾病或者喪失勞動能力的情況下，有從國家和社會獲得物質幫助的權利。(10)實行男女同工同酬。(11)中華人民共和國公民必須遵守憲法和法律，保守國家秘密，愛護公共財產，遵守勞動紀律，遵守社會秩序，尊重社會公德。(二)基本法1994年頒布的《勞動法)>是國家基本法，其細化了憲法提出的主要勞動法原則。(三)單行法單行法是由全國人大常委會根據《憲法》和《勞動法》就特定勞動領域和問題制定的法律，如《礦山安全法》。(四)行政條例條例是國務院根據國家法律制定的實施細則。(五)行政規章行政規章是國務院各部委根據國務院行政條例制定的實施辦法和細則。(六)地方法律法規地方勞動和社會保障法律法規的制定主體包括地方人大和政府，白治區人大和政府，經濟特區／特別行政區(香港、澳門)人大和政府；地方法律法規包括地方人大頒布的條例和地方政府制定的辦法。(七)國際公約和協議中國已經批準了23部國際勞工公約(八)相關法律法規有大量與勞動法和社會保障法相關的法律法規。

36簡述公民基本生活保障制度的主要內容？P31

養老保障、健康保障（含生育）/醫療保險、工傷保險、失業保險、住房保障、最低生活保3障和特殊群體優撫

37簡述我國《勞動法》的特點？P951、它是一部綜合性勞動法典。

2、它是一部過渡性勞動法典。

3、它是一部統一性勞動法典

38簡述三方協商機制的特征？P186

1參與主題具有三方性；2三方主體各自獨立，法律地位平等；3協商內容都是社會政策和勞動權益問題；4協商宗旨為促進三方合作，以協調勞動關系，發展國家經濟和提高人民生活水平。39簡述國務院《關于建立城鎮基本醫療保險制度的決定》的主要內容？P266

1.覆蓋范圍；2籌集資金和繳費辦法；3.記賬方法；4.待遇支付；5.基金管理；6.醫藥目錄；7.定點和合同管理；8.建立企業補充醫療保險；

四、簡答題（本大題共5小題，每小題5分，共25分）

31．促進就業的基本原則在失業保險立法中是如何體現出來的？P289 從20世紀末期開始，失業保險基金30%以上用于就業促進，包括職業培訓和職業介紹。

中央政府和地方政府撥款建立各類專項促進就業基金。

32．勞動法有哪些特征？P44 勞動法不同于民法和其他法律的主要特征如下：(1)勞動法的調整對象是勞動關系，即用人單位和職工之間的社會關系。(2)勞動法調整的勞動關系是合法的、有償的、具有職業性的勞動。

(3)協調勞動關系的法律工具具有不完善和潛在性特點，因此變更和解除環節相對活躍。

33．公正裁員的三個法律要素有哪些具體內容？P23

公正裁員由三個法律要素和訴訟保護構成。三個法律要素即正當理由、合法程序和合理補償。(1)正當理由裁員。實施經濟性裁員的正當理由包括兩個方面：需要裁員的經濟原因和具體理由；被裁員工的勞動能力和素質缺陷。(2)合法程序裁員。公正裁員應當依據法律規定的程序進行．即提前通知與協商。(3)合理裁員補償。被裁的員工有權得到適當經濟補償，即裁員補償。

34．我國《集體合同規定》對集體協商代表的法律保護是如何規定的？P176

集體協商代表(以下統稱協商代表)，是指按照法定程序產生并有權代表本方利益進行集體協商的人員。委托人數不得超過本方代表的1／3。首席代表不得由非本單位人員代理。用人單位協商代表與職工協商代表不得相互兼任。

35．根據我國《失業保險條例》的規定，領取失業保險金應具有哪些條件？P287

領取失業保險金條件：依法參加失業保險，用人單位和個人繳費滿12個月；非本人意愿中斷就業；已經辦理失業登記，并有求職要求。

五、論述題（本大題15分）

36．論工資給付的原則。P204－205

薪酬給付是保障員工勞動報酬權利的第二個環節。工資給付必須堅持如下原則：(1)平等給付。(2)緊急支付。(3)當期工資支付保障。(4)直接支付。(5)延長工作時間的工資支付。(6)延期支付。(7)特別支付。(8)稅／費處理。延期支付的法律特征如下：(1)雇主在當期僅作出支付承諾，沒有實際支付，對員工來說僅是一種既定受益權。(2)接受承諾的員工要承擔一定的風險。員工首先得到的既定權益需要法律保護，一是對可約定條件加以限制；二是保證延期支付得以兌現。對國有企業的“下崗”人員提供三三制補貼是一種短期安排。

31.什么是職業傷害？它具有哪些特點？ P293

指因職業原因導致的健康損失和經濟損失，包括因突發性生產事故導致的工傷和因工作環境原因侵害個人健康的造成的職業病。特點：1 職業傷害是大工業的產物 2，職業傷害包括個體傷害和集體傷害，日常傷害和意外傷害多種形式。3，職業傷害的客體是勞動者的健康。包括勞動能力和經濟收入。

32.勞動關系有哪些特征？P49

勞動關系是一類特殊的社會關系，具有下列特征：(1)經濟性，即以勞動力的讓渡使用和經濟補償(就業)為目的。(2)平等性。(3)依附性。(4)合法性。(5)契約性。(6)有償性。(7)職業性。(8)財產關系與人身關系的交叉性。(9)對立統一性。

33.社會保障法有哪些基本原則？P59

(一)公民權利保障(二)國家責任和政府角色(三)社會伙伴參與(四)公平與效率結合(五)建立多支柱的社會保障體系(六)國際協調發展

34.根據我國《集體合同規定》，集體協商代表應履行哪些職責？P176

職責：參加集體協商，接受本方人員質詢；及時向本方人員公布協商情況并征求意見；提供與集體協商有關的情況和資料；代表本方參加集體協商爭議的處理；監督集體合同或專項集體合同的履行；法律、法規和規章規定的其他職責。

35.按照我國《工傷保險條例》的規定，哪些情形下停止享受工傷保險待遇？P311

(1)喪失享受待遇條件的；(2)拒不接受勞動能力鑒定的；(3)拒絕治療的；(4)被判刑正在收監執行的。

五、論述題（本大題15分）

36.論工資集體協商的基本原則、主要內容和法律效力。P212

(一)定義的基本原則工資集體協商堅持雙方享有平等的建議權、否決權和陳述權的基本原則。(二)工資集體協商的內容工資集體協商一般包括以下內容：(1)工資協議的期限；(2)工資分配制度、工資標準和工資分配形式；(3)職工平均工資水平及其調整幅度；(4)獎金、津貼、補貼等分配辦法；(5)工資支付辦法；(6)變更、解除工資協議的程序；(7)工資協議的終止條件；(8)工資協議的違約責任；(9)雙方認為應當協商約定的其他事項。協商確定職工工資水平應符合國家有關工資分配的宏觀調控政策，并綜合參考下列因素：(1)地區、行業、企業的人工成本水平；(2)地區、行業的職工平均工資水平；(3)當地政府發布的工資指導線、勞動力市場工資指導價位；(4)本地區城鎮居民消費價格指數；(5)企業勞動生產率和經濟效益；(6)國有資產保值增值；(7)上企業職工工資總額和職工平均工資水平；(8)其他與工資集體協商有關的情況。(三)工資協議的法律效力依法訂立的工資協議對企業和職工雙方具有同等約束力。雙方必須全面履行工資協議規定的義務，任何一方不得擅自變更或解除工資協議。

31.勞動合同違約責任的概念及確認違約責任的條件是什么？

勞動合同違約責任是指合同當事人無正當理由未履行或者未全面履行勞動合同規定義務時應當承擔的責任。

勞動合同違約責任的確認必須同時具備以下條件：(1)發生違約事實；(2)違約行為人在主觀上有過錯，包括故意過錯和過失過錯；(3)具有損害事實；(4)違約事實與損害事實之間具有因果關系

32.簡述集體協議與勞動合同的不同之處。

集體協議與勞動合同不同：(1)主體不同。集體協議的主體是工會(或職工代表)和用人單位或用人單位團體；而勞動合同的主體是勞動者個人和用人單位。(2)內容不同。集體協議涉及勞動關系的各個方面；而勞動合同的內容多是關于勞動條件的規定。(3)效力不同。集體協議適用于全體勞動者與用人單位，勞動合同適用于勞動者個人與用人單位；集體協議的效力高于勞動合同，對勞動合同的內容有規范作用；勞動合同中的勞動條件和勞動報酬等標準不得低于集體協議的約定。(4)產生的時間不同。集體協議產 生于勞動關系運行過程，它不依單個勞動者參加勞動為前提；而勞動合同產生于當事人一方的勞動者參加勞動前，是以勞動者就業為前提，是勞動者個人建立勞動關系的法律憑證。

33.中國三方協商的基本原則是什么

三方協商的基本原則政府、工會和企業組織在勞動關系三方協商中應遵守以下原則：(1)合法原則。(2)平等原則。(3)合作原則。(4)利益兼顧原則。(5)維護穩定的原則。

34.女職工特殊保護法律制度的主要內容是什么？

1)禁止女職工從事不利于身體健康的工作；(2)女職工生理機能變化期的特殊保護；(3)對女職工特殊保護設施的規定。

36.試述勞動和社會保障的法律責任的概念、類型及構成要素。

法律責任是對違法行為的制裁，即依據法律規定由違法行為人承擔的法律后果。

類型：賠償責任、行政責任、刑事責任；

構成要素：責任人——指因實施了濰坊行為要承擔法律責任的人

違法行為——責任人的違法行為包括侵權或違約，有兩種行為狀態即作為和不作為。

損害后果——是由于責任人的違法行為而導致的損害后果

因果關系——責任人的違法行為與損害后果之間具有必然聯系

主觀過錯——責任是實施違法行為時的主觀心理狀態，包括故意和過失、無過錯規定——無過錯規定是一種特殊情況，針對損害后果由法律規定責任人和承擔法律責任的方式，與上述要素不關聯。

31.我國《勞動法》規定的勞動合同法定條款有哪些？

(一)勞動合同期限(二)工作崗位、任務和考核(三)勞動保護和勞動條件(四)勞動報酬(五)勞動紀律(六)勞動合同變更、解除、終止的條件(七)違反勞動合同的責任

32.簡述集體協議的定義和特征。

集體協議，又稱團體協約等，指工會或雇員代表與雇主或雇主組織之間依法簽訂的以協調勞動關系和改善工作與生活條件為主要內容的協議。集體協議是集體談判／協商的有效結果，具有如下特征：(1)集體協議是勞動和社會保障法律法規的補充和延伸；(2)集體協議不同于個體勞動合同，它不產生具體的勞動關系。

33.簡述三方協商機制的定義和特征。

三方協商即政府、雇主和雇員組織三方代表，根據一定議事規則和程序，通過特定形式進行對話和協商，互相影響和互相制約，共同參與決定的制度，也稱協調勞動關系的三方機制。該制度具有如下特征：(1)參與主體具有三方性；(2)三方主體各自獨立，法律地位平等；(3)協商內容是社會政策和勞動權益問題；(4)協商宗旨為促進三方合作，以協調勞動關系，發展國家經濟和提高人民生活水平

34.未成年工特殊保護的主要內容是什么？

最低就業年齡規定2，未成年工禁忌從事的工作崗位3，未成年工體檢制度4，使用未成年工登記制度

35.國務院《關于建立城鎮職工基本醫療保險制度的決定》對社會醫療保險統籌基金支付有何限制？

確定了統籌基金的起付標準和最高支付限額：1，起付標準原則上控制在當地職工年平均工資的10%左右。2，最該支付限額關注上控制在當地職工年平均工資的4倍左右。

五、論述題（本大題12分）

36.試述勞動法律關系產生、變更和消滅的原因，并舉例說明。P66

1．勞動法律關系產生、變更和消滅的概念勞動法律關系的產生即特定的用人單位和職工依據法律規定的條件和形式建立了勞動法律關系，明確了雙方的權利和義務。勞動法律關系變更即改變原當事人之間既定的權利和義務內容，即在原法律關系主體不改變的條件下對勞動法律關系內容的修改和補充。勞動法律關系消滅是指現存勞動法律關系的解除和終止。勞動法律關系解除是提前終止勞動法律關系的行為，需要經雙方協商同意，或在法定條件出現后由單方提出提前消滅該勞動法律關系。2．勞動法律關系產生、變更和消滅的法律依據勞動法律關系的產生、變更和消滅必須依據一定的事實。能夠引起法律關系的產生、變更和消滅的事實是法律事實。法律事實分為法律行為和法律事件，31.簡述社會保障法律關系的構成。

社會保障法律關系由三部分構成：主體、內容和客體。1．社會保障法律關系主體社會保障法律關系主體包括：(1)保障人。(2)參保人。(3)受益人。(4)社會保障基金的受托人。

32.簡述勞動安全與衛生法的定義和主要內容。

勞動安全與衛生法即規范工作地安全與衛生的法律規范的總稱。勞動安全與衛生法包括如下內容：(1)勞動安全技術規程；(2)勞動衛生規程；(3)企業安全生產管理制度；(4)傷亡事故報告和處理制度。33.簡述勞動合同訂立的基本原則和形式。

訂立勞動合同的原則主要包括下列內容；主體合法、內容合法和程序合法。2．訂立勞動合同的形式勞動合同的形式包括口頭合同和書面合同

34.簡述集體協商的定義和主要內容。

集體談判／協商，即雇員組織和雇主以平等地位，就與雇員利益相關的勞動關系問題進行對話，以期達成協議的行為。(二)集體談判／協商的內容集體談判／協商的主要內容：(1)規定勞動條件；

(2)確立員工權益；(3)協調雇主或雇主組織同一個或數個雇員組織之間的關系。

五、論述題（本大題12分）

36.論用人單位作為勞動合同當事人的權利義務。P134

1．用人單位權利用人單位有權提出崗位要求和考核標準，規定適用期，制定薪酬計劃，實施生產經營和人力資源的管理，向員工提供必要的信息，按照《公司法》規定建立員工董事制度等。

1．用人單位義務(1)用人單位有提供工作崗位的義務，有按照薪酬計劃支付勞動報酬的義務。這是用人單位的基本義務，由勞動合同的性質所決定。勞動報酬的支付標準、支付辦法和地點等皆在合同中規定，但不得違背國家有關最低工資的法律規定

(2)提供勞動保護的義務。勞動者在用人單位的指揮、管理下進行勞動，用人單位就應該負責提供各種勞動條件和保護措施，包括提供生產和工作條件，提供勞動保護設備；提供保險福利帶魚；提供休假等

(3)保障權利義務。用人單位應該保障勞動者作為公民享有的各種權利，用人單位應該為其提供時間和物質的保證，最重要的是制度保障。

31．簡述違反勞動法的法律責任類型。

違反勞動法的法律責任包括如下類型：1．賠償責任。2．行政責任。3．刑事責任，32．根據《集體合同規定》，有哪些情形時可以變更或解除集體合同或專項集體合同？

有下列情形之一的，可以變更或解除集體合同或專項集體合同：(1)用人單位因被兼并、解散、破產等原因，致使集體合同或專項集體合同無法履行的；(2)因不可抗力等原因致使集體合同或專項集體合同無法履行或部分無法履行的；(3)集體合同或專項集體合同約定的變更或解除條件出現的；(4)法律、法規、規章規定的其他情形。

33．勞動保護法具有哪些主要特征？

(1)勞動保護法的主體是在工作地的勞動者；(2)勞動保護法的內容是工作地的安全設施、衛生規則和管理制度；(3)勞動保護法的客體是勞動者的安全和健康，以及良好的工作秩序

34．簡述最低生活保障標準的概念與法律特征。

最低生活保障標準，又稱最低生活保障線，是指由政府制定的，與社會經濟發展水平相適應的居民基本生活標準。最低牛活保障標準的法律特征：(1)堅持“公民有權分享社會進步成果”和“與物價掛鉤”的基本原則；(2)是隨著社會經濟發展而作相應調整的變量；(3)由政府依法制定的，并具有法律效力。

五、論述題（本大題12分）

35．論社會保障關系的產生、變更與消滅，并舉例說明。

社會保障法律關系產生、變更和消滅的概念勞動法律關系的產生即依據有關法律規定和形式，明確了雙方的權利和義務，引起一個具有社會保障法律關系。社會保障法律關系變更即社會保障法律關系當事人的權利和義務內容改變，社會保障法律關系主體不改變如轉移個人賬戶。社會保障法律關系消滅是指現存社會保障法律關系的解除和終止。如參保人因出國定居而與社會保障經辦機構解除保障與被保障關系2．社會保障法律關系產生、變更和消滅的法律依據勞動法律關系的產生、變更和消滅必須依據一定的事實.能夠引起法律關系的產生、變更和消滅的事實是法律事實。法律事實分為法律行為和法律事件，31．簡要回答勞動關系的分類方法。2-50

答：（1）根據主體和內容進行分類，包括：狹義勞動關系、相對勞動關系和廣義勞動關系；

（2）根據就業性質進行分類，包括：雇用勞動關系、聘用勞動關系、錄用關系和任命關系；

（3）根據組織狀態進行分類，包括：集體勞動關系、個體勞動關系；

（4）根據用人單位性質進行分類，包括：政府部門勞動關系、非政府非營利組織勞動關系和營利組織勞動關系；

（5）根據用人單位注冊地進行分類，包括：國內勞動關系、外資勞動關系和外國勞動關系；

（6）根據勞動關系合法與否（是否簽訂勞動合同）進行分類，包括：正規勞動關系和非正規勞動關系。

32．簡要回答特殊保護法的定義及主要特征。9-227

答：特殊保護法即對特殊勞動者群體實施保護的法律規范的總稱。特殊保護法的主要特征：

（1）特殊保護適用于特殊群體，包括女職工和未成年職工；

（2）基于生理健康的需要，被保護勞動者的部分勞動權利受到限制。

33．根據《集體合同規定》，集體協商會議應當遵循哪些原則?6-174

答：（1）遵守法律、法規、規章及國家有關規定；

（2）相互尊重，平等協商；

（3）誠實守信，公平合作；

（4）兼顧雙方合法權益；

（5）不得采取過激行為。

34．簡要回答我國《城市居民最低生活保障條例》所確定的覆蓋范圍和資格要求。15-342

答：（1）持有非農業戶口的城市居民，凡共同生活的家庭成員人均收入低于當地城市居民最低生活保障標準的，均有從當地人民政府獲得基本生活物質幫助的權利。

（2）我國城鎮居民最低生活保障的對象不僅包括傳統的“三無”對象，而且城鎮居民家庭的人均收入只要低于最低生活保障線，就有權從當地人民政府獲得基本生活物質幫助。

（3）“三無”的城市居民，按照當地城市居民最低生活保障標準全額享受。

（4）尚有一定收入的城市居民，按照家庭人均收入低于當地城市居民最低生活保障標準的差額享受。

五、論述題(本大題12分)

35．論勞動法律關系的產生、變更和消滅，并各舉一例說明。2-63

答：

一、勞動法律關系產生、變更和消滅的概念

1、勞動法律關系的產生即特定的用人單位和職工依據法律規定的條件和形式建立了勞動法律關系．明確了雙方的權利和義務。

2、勞動法律關系變更即改變原當事人之間既定的權利和義務內容，即在原法律關系主體不改變的條件下對勞動法律關系內容的修改和補充。

3、勞動法律關系消滅是指現存勞動法律關系的解除和終止。

二、勞動法律關系產生、變更和消滅的法律依據

勞動法律關系的產生、變更和消滅必須依據一定的事實。能夠引起法律關系產生、變更和消滅的事實是法律事實。法律事實分為法律行為和法律事件。

1、法律行為是當事人有意識進行的各種活動，包括合法行為和違法行為，達到法定退休年齡申請領取養老金為合法行為；受益人死亡后他人冒領其養老金的為違法行為；

2、法律事件是在當事人意志之外發生的事情，如年老、患病和工傷。

31.根據《集體合同規定》，集體協商雙方代表應當如何產生?P176

集體協商代表是指按照法定程序產生并有權代表本方利益進行集體協商的人員。

集體協商代表人數應當對等，每方最少3人，并各確定1名首席代表。

職工一方的協商代表由本單位工會選派。未建立工會的，由本單位職工民主推薦，并經本單位半數以上職工同意。職工一方的首席代表有本單位工會主席擔任。工會主席可以書面委托其他協商代表代理首席代表。工會主席空缺的，首席代表由工會主要負責人擔任。未建立工會的，職工一方的首席代表從協商代表中民主推舉產生

用人單位一方的協商代表，由用人單位法定代表人指派，首席代表由代為法定代表人擔任或其數目委托的其他管理人員擔任。

32.確定和調整月最低工資標準應當參考哪些因素?P195

職工及其贍養人的最低生活費用、城鎮居民消費價格指數、職工個人繳納的社會保險費和住房公積金、職工平均工資、經濟發展水平、就業狀況等，：單位應繳納的基本養老保險費和基本醫療保險費；非全日制勞動者在工作穩定性、勞動條件和勞動強度、福利等方面與全日制就業人員之間的差異。

33.簡要回答我國公民享有的基本生活保障措施。

養老保障、健康保障（含生育）/醫療保險、工傷保險、失業保險、住房保障、最低生活保3障和特殊群體優撫

34.簡要回答我國住房改革的基本原則和主要內容。P326

住房改革的基本原則“合理開發和利用住房資源，適度滿足居民需要”

主要內容：

1、加快租金制度的改革，使住房消費支出約占雙職工家庭平均工資的15%左右。

2、取消福利公房，實行住房分配貨幣化。

五、論述題(本大題12分)

35.論勞動與社會保障法律規范的概念及其邏輯結構的構成要素。P72

國家制定或認可的勞動與社會保障法律關系主體的行為規則。

在任何一個法律規范中三者均缺一不可。

假設，即適用法律規范的條件和情況

處理，即行為規則本身，包括義務性行為規則。、授權性行為規則和禁止性行為規則。

制裁，指對違反法律規范行為的限制和懲罰，也稱追究法律責任。

32.簡要回答我國勞動法律制度有關集體協商代表法律保護的相關規定。

.參加集體協商視為提供了正常勞動

履行協商代表職責期間勞動合同期滿的，勞動合同期限自動延長

履行協商代表職責期間除出現法律規定的情形用人單位不得與其解除勞動合同

履行協商代表職責期間用人單位無正當理由不得調整其工作崗位

33.簡要回答工資集體協商的概念和法律效力。

工資集體協商是指職工代表與企業代表依法就企業內部工資分配制度、工資分配形式、工資收入水平等事項進行平等協商，在協商一致的基礎上簽訂工資協議的法律行為。

法律效力：依法訂立的工資協議對企業和職工雙方具有同等約束力。雙方必須全面履行工資協議規定的義務，任何一方不得擅自變更或解除工資協議。

職工個人與企業訂立的勞動合同中關于工資報酬的標準，不得低于工資協議規定的最低工資標準。縣級以上勞動保障行政部門依法對工資協議進行審查，對協議履行情況進行監督檢查。

34.簡要回答勞動法律關系的構成。P62

法律關系由主體、內容和客體三個要素構成，、勞動法律關系主體即依法享有權利和具有承擔義務能力的人，在具體情況下稱當事人，主要指用人單位和職工

勞動法律關系的內容即勞動法律關系當事人依法享有的權利和義務。

勞動法律關系的客體是勞動法律關系當事人的權利和義務所涉及的對象，可以是現金、物和行為。

五、論述題(本大題12分)

35.試述現收現付式、積累式養老保險法律制度的不同特征。

現收現付式養老保險法律制度的特征：

1、以兩代人之間的贍養關系為制度和立法基礎，不需要長期基金積累；2一般通過社會統籌賬戶運作，適合于公共部門管理；3支付原則為預先確定待遇和人人均等待遇；4需要合適的贍養率，遇到人口老年化時將可能出現財政赤字，需要財政支持、提高繳費率或者降低養老金支付水平。

積累式養老保險費的特征：1可以通過雇主單方或雇主雇員雙方繳費積累養老基金，養老基金需要進行長期的市場化運作，并必須面對基金貶值和投資風險，管理要求和成本相對較高。很多國家立法要求由信托機構托管養老保險基金（相關人）2為參保人建立個人賬戶，并長期進行詳細記錄；3繳費確定待遇或在退休時一次性支付養老金。

集體協議與勞動合同的區別。

答：(1)主體不同。集體協議的主體是工會(或職工代表)和用人單位或用人單位團體；而勞動合同的主體是勞動者個人和用人單位。

(2)內容不同。集體協議涉及勞動關系的各個方面；而勞動合同的內容多是關于勞動條件的規定。

(3)效力不同。集體協議適用于全體勞動者與用人單位，勞動合同適用于勞動者個人與用人單位；集體協議的效力高于勞動合同，對勞動合同的內容有規范作用；勞動合同中的勞動條件和勞動報酬等標準不得低于集體協議的約定。

(4)產生的時間不同。集體協議產生于勞動關系運行過程，它不依單個勞動者參加勞動為前提；而勞動合同產生于當事人一方的勞動者參加勞動前，是以勞動者就業為前提，是勞動者個人建立勞動關系的法律憑證。

勞動保護狹義定義指工作地的安全設施和衛生條件，以保護勞動者在勞動過程中的人身安全和身體健康

勞動保護法的主要特征。

答：勞動保護法即保護勞動者健康的法律規范的總稱。勞動保護法的主要特征：

(1)勞動保護法的主體是在工作地的勞動者；

(2)勞動保護法的內容是工作地的安全設施、衛生規則和管理制度；

(3)勞動保護法的客體是勞動者的安全和健康，以及良好的工作秩序

第五篇：刑法學各章簡答論述題及答案匯總

刑法學各章簡答論述題及答案匯總 第一章

一、簡答題

1.簡述刑法的任務。

答：《刑法》第2條規定：“中華人民共和國刑法的任務，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭，以保衛國家安全，保衛人民民主專政的政權和社會主義制度，保護國有財產和勞動群眾集體所有的財產，保護公民私人所有的財產，保護公民的人身權利、民主權利和其他權利，維護社會秩序、經濟秩序，保障社會主義建設事業的順利進行。”

我們可以將刑法的任務概括為保護法益，保護的方法是禁止和懲罰侵犯法益的犯罪行為。

2.簡述論理解釋的主要種類。

答：(1)擴大解釋。(2)縮小解釋。(3)當然解釋。(4)反對解釋。

(5)補正解釋。(6)體系解釋。(7)歷史解釋。(8)比較解釋。

二、論述題

1.論述刑法的性質。

答：刑法是規定犯罪及其法律后果的法律規范，而其他法律規定的是一般違法行為及其法律后果。這種特定性，使刑法成為特殊的法律。

一般部門法都只是調整和保護某一方面的社會關系。刑法則保護人身的、經濟的、財產的、婚姻家庭的、社會秩序等許多方面的法益(法所保護的利益)。但它同時具有不完整性。首先，刑法并不是將所有侵害法益的行為規定為犯罪，而只是將其中部分嚴重侵害法益的行為規定為犯罪;其次，即使是嚴重侵害法益的行為，但由于刑事政策等方面的原因，立法機關也可能不將其規定為犯罪;最后，成文刑法總是具有局限性，一些嚴重侵害法益的行為也可能被遺漏。

一般部門法對一般違法行為也適用強制方法，這些強制方法的嚴厲程度遠不如刑罰，而且在許多情況下，當事人之間可以自行和解。刑法規定的法律后果主要是刑罰，刑罰是國家最嚴厲的強制方法。

刑法具有補充性，即只有當一般部門法不能充分保護某種法益時，才由刑法保護;只有當一般部門法還不足以抑止某種危害行為時，才由刑法禁止。

由于其他法律在不能充分保護法益時需要刑法保護，刑法的制裁方法又最為嚴厲，這就使得刑法實際上成為其他法律的保障。這既是刑法與其他法律的聯系所在，也是刑法與其他法律的區別之一。

2.試論述刑法“但書”的作用。

答：刑法為成文法，故其表達理應符合語法。當同一條款的后段要對前段內容作出相反、例外、限制或補充規定時，往往使用“但是”一詞予以表示，“但是”開始的這段文字稱為“但書”(但書前的內容稱為“本文”)。但書主要有以下情況：(1)對前段表示了相反關系;(2)對前段表示了例外關系;(3)對前段表示了限制關系;(4)對前段表示了補充關系。由此看來，但書對準確表達立法意圖起著重要作用，解釋和適用刑法時不可忽視但書。由于但書具有表示與前段相反、例外等功能，故不能輕易指責條文的前后矛盾。

3.論述刑法解釋的必要性及意義。

答：任何刑法都有解釋的必要。首先，刑法內容是由文字表達的，任何用語盡管核心意義明確，但總會向邊緣擴展，使其外延模糊，需要通過解釋界定刑法用語的擴展邊際;絕大多數用語總是具有多義性，需要通過解釋明確刑法用語應取何種含義：用語隨著時代發展會產生新的含義，需要通過解釋說明刑法是否接受新的含義;許多用語也存在“言不盡意”的情況，需要通過解釋揭示其未盡之意。此外，刑法中有許多規范的概念(如“淫穢物品”)與純粹的價值概念(如情節“惡劣”)，必須通過解釋明確其含義。其次，刑法所規定的各種犯罪類型，都是對犯罪現象進行抽象的結果，而不可能詳盡敘述各種犯罪的具體表現，但現實的案件都是具體的，于是刑法規定與個案之間便存在距離。在這種情況下，要將刑法規定適用于具體個案，必須解釋刑法的規定。最后，刑法具有相對穩定性，要使穩定的刑法適應不斷發展變化的形勢，就有賴解釋。

刑法解釋的必要性說明了刑法解釋的重要意義：刑法解釋有助于人們正確理解刑法規定的含義與精神;有利于刑法的正確實施;有利于克服刑法的某些缺陷;有利于刑法的發展和完善。

4.試述刑法的機能。

答:（1）刑法的機能

刑法的機能是指刑法現實與可能發揮的作用。國外刑法理論一般認為刑法具有以下三種機能：第一，行為規制機能，指刑法具有使對犯罪行為的規范評價得以明確的機能。其具體內容為，刑法將一定的行為規定為犯罪并給予刑罰處罰，表明該行為在法律上受到否定評價(評價的機能);同時命令人們作出不實施這種犯罪行為的內心意思決定(決定的機能)。第二，法益保護機能，指刑法具有保護法益不受犯罪侵害與威脅的機能。犯罪是侵害或威脅法益的行為，刑法禁止和懲罰犯罪，是為了保護法益。第三，自由保障機能，指刑法具有保障公民個人自由不受國家刑罰權不當侵害的機能。根據罪刑法定原則，只要行為人的行為不構成刑法所規定的犯罪，他就不受刑罰處罰，這便對國家機關適用刑罰進行了限制;對犯罪人也只能根據刑法的規定給予處罰，不得超出刑法規定的范圍科處刑罰，這便保障犯罪人免受不恰當的刑罰處罰。因此，刑法既是“善良人的大憲章”，又是“犯罪人的大憲章”。

刑法的機能包括()

A.行為規制機能 B.維護社會秩序C.法益保護機能D.保護國家的國防、軍事利益 E.自由保障機能

答案：ACE

分析:刑法的任務和刑罰的機能不是等同的概念。刑法的機能是指刑法現實與可能發揮的作用。國外刑法理論一般認為刑法具有以下三種機能：行為規制機能，法益保護機能，自由保障機能.（2）刑法解釋的效力

非正式的刑法解釋，即未經國家授權的機關、團體、社會組織、學術機構以及公民個人對刑法所作的解釋，沒有法律效力，但對刑事司法乃至立法活動具有重要參考價值，對提高公民法律意識具有重大作用。正式的刑法解釋，即由被授權的國家機關在其職權范圍內所作出的解釋，具有法律效力。正式的刑法解釋主要指立法解釋與司法解釋。

立法解釋，是指在刑法頒布后，由立法機關對刑法規定的含義所作的解釋。

司法解釋，是指最高人民法院、最高人民檢察院就審判和檢察工作中如何具體應用法律的問題所作的解釋。

有典型例題分析：正式的刑法解釋包括()

A.立法解釋和學理解釋 B.立法解釋和司法解釋C.司法解釋和學理解釋D.有權解釋和無權解釋

答案：B

分析:正式的刑法解釋主要指立法解釋和司法解釋。非正式的刑法解釋是指未經國家授權的機關、團體、社會組織、學術機構以及公民個人對刑法所作的解釋，沒有法律效力。學理解釋屬于非正式的刑法解釋。而無權解釋是非正式刑法解釋的效力表述。

第二章

一、簡答題 1.簡述刑法的基本原則。

答：刑法的基本原則，是指刑法本身所具有的，貫穿于刑法始終，必須得到普遍遵循的具有全局性、根本性的準則。刑法的基本原則是法治的基本原則在刑法中的具體表現，是各個部門法都必須遵循的共同準則在刑法中的特殊體現。但刑法的基本原則具有自身的特征。我國刑法明確規定了刑法的三個基本原則，這就是罪刑法定原則、平等適用刑法原則、罪刑相適應原則。

2.簡述平等適用刑法原則的思想基礎。

答：平等適用刑法，是法律面前人人平等原則在刑法中的具體化。

(1)平等適用刑法是保障人民自由的要求；(2)平等適用刑法是保護法益和保障自由的要求;

(3)平等適用刑法是刑法本身的要求；

(4)平等適用刑法是法治的基本要求。

3.簡述平等適用刑法原則的基本內容。

答：平等適用刑法原則的基本內容主要有以下幾個方面：

（1）平等地保護法益；（2）平等地認定犯罪；（3）平等地裁量刑罰；（4）平等地執行刑罰。

4.簡述罪刑法定原則的基本內容。

答1)法律主義(成文法主義)。罪刑法定主義所要求的法律主義是指規定犯罪與刑罰的法律必須是成文的法律;法官只能根據成文法律定罪量刑。

(2)禁止事后法(禁止溯及既往)。禁止事后法是指只能適用行為時的法律，而不得適用行為后的法律(溯及既往)。

(3)禁止類推解釋。(4)禁止絕對不定(期)刑。

(5)明確性。明確性表示規定犯罪的法律條文必須清楚明確，使人確切了解違法行為的內容，準確地確定犯罪行為與非犯罪行為的范圍，以保障該規范沒有明文規定的行為不會成為該規定運用的對象。

(6)禁止處罰不當罰的行為。禁止處罰不當罰的行為是指刑法只能將具有處罰根據或者說值得科處刑罰的行為規定為犯罪。

(7)禁止不均衡的、殘虐的刑罰。（罪刑法定原則的基本含義是：“法無明文規定不為罪”、“法無明文規定不處罰”。新《刑法》第3條規定了罪刑法定原則：“法律明文規定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規定為犯罪行為的，不得定罪處刑。”

一般認為，罪刑法定原則的思想基礎是民主主義與尊重人權主義。）

二、論述題

1、論述罪刑相適應原則的基本內容和表現特點。

答：一般認為，罪刑相適應，就是罪重的量刑要重，罪輕的量刑要輕，各個法律條文之間對犯罪量刑要統一平衡，不能罪重的量刑比罪輕的輕，也不能罪輕的量刑比罪重的重。就具體內容而言.罪刑相適應原則，可以分解為下列三個方面：

(1)刑罰與罪質相適用；(2)刑罰與犯罪情節相適應；(3)刑罰與犯罪人的人身危險性相適應。

2、論述類推解釋與擴大解釋的關系。

答：類推解釋，是指需要判斷的具體事實與法律規定的構成要件基本相似時，將后者的法律效果適用于前者。擴大解釋，是指刑法條文的字面通常含義比刑法的真實含義窄，于是擴張字面含義，使其符合刑法的真實含義。

從形式上說，擴大解釋所得出的結論，沒有超出刑法用語可能具有的含義，即在刑法文字含義的“射程”之內進行解釋；而類推解釋所得出的結論，超出了刑法用語可能具有的含義，即在刑法文字含義的“射程”之外進行解釋。

從著重點上說，擴大解釋著眼于刑法規范本身，仍然是對規范的邏輯解釋；類推解釋著眼于刑法規范之外的事實，是對事實的比較。

從論理方法上說，擴大解釋是擴張性地劃定刑法的某個概念，使應受處罰的行為包含在該概念中；類推解釋則是認識到某行為不是刑法處罰的對象，而以該行為與刑法規定的相似行為具有同等的惡害性為由，將其作為處罰對象。

從實質上而言，擴大解釋的結論在公民預測可能性之內；類推解釋則超出了公民預測可能性的范圍。

第三章

一、簡答題

1.簡述我國刑法的屬地管轄權。

答：《刑法》第6條第l款規定：“凡在中華人民共和國領域內犯罪的，除法律有特別規定的以外，都適用本法。”這是對屬地管轄原則的規定。這里所說的“領域”，是指我國國境以內的全部區域，包括領陸、領水和領空。這里所說的“法律有特別規定”而不適用“本法”事實上包括三類情況：第一類是不適用中國刑法(廣義刑法)的情況；第二類是不適用大陸刑法的情況；第三類是不適用刑法典部分條文的情況。

不適用中國刑法的情況是指，對于享有外交特權和豁免權的外國人不適用中國刑法。

不適用大陸刑法(包括刑法典及其他僅在大陸適用的特別刑法)的情況是指，對于香港、澳門和臺灣地區不適用大陸刑法。不適用中國刑法典部分條文的第一種情況是，當刑法典頒布后國家立法機關制定了特別刑法，與刑法典的部分條文出現法條競合的情況時，根據“特別法優于普通法”的原則，不適用刑法典，而適用特別刑法。

2.簡述我國刑法的屬人管轄權。

答：首先，中華人民共和國國gx.作人員和軍人在中國領域外犯我國刑法規定之罪的，適用中國刑法。

其次，國家工作人員和軍人以外的其他中國公民在中國領域外犯我國刑法規定之罪的，原則上適用中國刑法;但是按照我國刑法規定的最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究。

3.簡述我國刑法的保護管轄權。

答：我國刑法采取了有限制的保護管轄原則。《刑法》第8條規定：“外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法;但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。”據此，適用保護管轄原則受到三個條件的限制：

(1)所犯之罪必須侵犯了我國國家或者公民的利益，這是適用保護管轄原則的前提條件。

(2)所犯之罪按我國刑法規定的最低刑為3年以上有期徒刑。應當注意的是，根據刑法總則與其他法律的關系，當刑法典規定的最低刑沒有達到3年以上，而此后的單行刑法修改法定刑或者增加犯罪類型，最低刑為3年以上有期徒刑時，也可適用我國刑法(當然不得溯及既往)。

(3)所犯之罪按照犯罪地的法律也應受處罰。

4.簡述對外國判決的承認。

答：對外國刑事判決的承認分為積極承認與消極承認。

積極承認，是指在本國具有刑事管轄權的行為，受到外國確定的有罪判決時，將該犯人移至本國后，執行外國所確定的有罪判決;如果犯罪人在外國已將確定的刑罰執行完畢，或者外國法院雖宣告有罪但免除刑罰，或者對行為人作出無罪判決，則本國不再追訴。可見，積極承認意味著將外國法院的判決與本國法院的判決同等看待。

消極承認，是指外國確定的刑事判決不制約本國刑罰權的實現，即不管外國確定的是有罪判決還是無罪判決，對同一行為本國可行使審判權，但對外國判決及刑罰執行的事實，給予考慮。我國《刑法》所采取的便是消極承認的做法。

5.簡述適用普遍管轄原則的條件。

答：根據國際條約及各國刑法的規定，適用普遍管轄原則受到一定限制：

(1)適用普遍管轄原則的犯罪必須是危害人類共同利益的國際犯罪；

(2)管轄國應是有關條約的締約國或參加國；

(3)管轄國的國內刑法也將該行為規定為犯罪；

(4)罪犯出現在管轄國的領域內。

二、論述題

1.試論述我國刑法中的從舊兼從輕原則。

答：我國《刑法》第12條關于溯及力的規定采取的是從舊兼從輕原則。從l949年10月1日至l997年9月30日這段時間所發生的行為，如果未經法院審判或判決未確定，就按不同情況分別處理：

(1)行為時的法律不認為是犯罪，而刑法認為是犯罪的。適用行為時的法律，即不追究刑事責任，刑法沒有溯及力。

(2)行為時的法律認為是犯罪，而刑法不認為是犯罪的，適用刑法.即不追究刑事責任，刑法具有溯及力。(3)行為時的法律與刑法都認為是犯罪，并且按刑法總則第四章第八節的規定應當追訴的，按照行為時的法律追究刑事責任，即刑法沒有溯及力(刑法關于追訴時效的規定具有溯及力);但是，如果刑法的處刑比行為時的法律處刑輕，則應適用刑法，即刑法具有溯及力。

(4)刑法施行以前，依照當時的法律已經作出的生效判決，繼續有效。從刑法理論上看，從舊兼從輕原則比較符合罪刑法定原則。因為“從舊”表明了對行為時不受處罰的行為，不能適用裁判時的法律給予處罰;即使行為時應受處罰的行為，原則上也應按行為時的法律處罰。這正體現了定罪判刑以行為時有法律的明文規定為限的思想。另一方面，罪刑法定原則包含著保障4-i-#sA-的自由的觀念，N此，當適用新法有利于行為人時，應例外地適用新法。

2.論述我國刑法對時間效力的規定。

答：刑法的時間效力所解決的問題是刑法從何時起至何時止具有適用效力，其內容包括生效時間、失效時間、溯及力與限時法效力。

從我國的刑事立法實踐來看，刑法的生效時間分為兩種情形：

一是自公布之日起生效。

二是公布后間隔一段時間才生效。這兩種生效情形均符合罪刑法定原則，但相比之下，后一種情形更為合適。因為法律既是裁判規范，又是行為規范，要使規范產生實效，就得使人們事先了解規范的存在及其內容。

刑法的失效時間，主要有兩種情形：

一是由立法機關明文宣布原有法律效力終止或廢止。

二是新法的施行使原有法律自然失效。但應注意的是，有的法律文件是因為新法的施行而全部失效，有的法律文件是因為新法的施行而局部失效。

第四章

一、簡答題

1.簡述刑事違法與社會危害性的關系。

答：刑事違法性與社會危害性是統一的。刑法之所以禁止某種行為，是因為該行為具有嚴重的社會危害性，故嚴重的社會危害性是刑事違法性的前提或基礎，刑事違法性是嚴重的社會危害性的法律表現。可以說，社會危害性，是刑事違法性的實質(實質的違法性);違反成文刑法，是形式的違法性。而形式的違法性與實質的違法性是統一的。

2.簡述對犯罪的分類。

答：(1)理論分類。①重罪與輕罪。②自然犯與法定犯。③隔隙犯與非隔隙犯。

(2)法定分類。①國事犯罪與普通犯罪。②自然人犯罪與單位犯罪。③身份犯非非身份犯。④親告罪與非親告罪。⑤基本犯、加重犯與減輕犯。

3、簡述對社會危害性的理解。答：（1）社會危害性：是指行為對刑法所保護的法益的侵犯性。

（2）社會危害性是對法益的侵犯；既包括對法益造成實際的侵害，也包括對法益造成侵害的威脅。（3）社會危害性是質與量的統一；（4）社會危害性是相對穩定性與變易性的統一；

（5）社會危害性是客觀性與可知性的統一。

二、論述題

1、試論述犯罪的特征。

答：(1)犯罪的特征概述。關于犯罪的基本特征，刑法理論上存在不同觀點。傳統的三特征說認為，犯罪的基本特征是社會危害性、刑事違法性與應受刑罰處罰性。三個特征密切聯系，其中社會危害性是最本質、具有決定意義的特征，其他兩個特征都是社會危害性的派生或者延伸。

根據我國《刑法》第13條的規定，犯罪具有兩個特征：一是社會危害性，二是依照法律應當受刑罰處罰性(刑事違法性)。

(2)社會危害性。是指行為對刑法所保護的法益的侵犯性。

由于社會危害性是對法益的侵犯性，所以，只有當某種行為對法益造成了侵害或者有造成侵害的危險(威脅法益)時，該行為才具有社會危害性。社會危害性是質與量的統一。社會危害性是相對穩定性與變易性的統一。社會危害性是客觀性與可知性的統一。

(3)刑事違法性。當某種行為“依照法律應當受刑罰處罰”時，該行為就具有刑事違法性。

從刑法規范與其他法律規范的關系來看，刑事違法性表現為兩種情況：一是直接違反刑法規范，二是違反其他法律規范但因情節嚴重進而違反了刑法規范，故單純違反其他法律而沒有違反刑法的行為，不具有刑事違法性。

第五章

一、簡答題

1.簡述犯罪構成的意義。

答：犯罪構成作為法律規定，對刑事司法具有特別重要的意義：犯罪構成為區分罪與非罪提供了法律標準。犯罪構成為區分一罪與數罪提供了法律依據。犯罪構成為區分重罪與輕罪提供了法律依據。2.簡述犯罪構成的要件。

答：犯罪構成要件是犯罪構成的組成要素，即要件的總和形成犯罪構成。從認識論的角度來看，犯罪構成要件可以分為具體要件與共同要件。犯罪構成的具體要件，是指具體犯罪(如盜竊罪、詐騙罪等)的成立必須具備的要件，是具體犯罪的社會危害性的法律標志。犯罪構成的共同要件，是指任何犯罪的成立都必須具備的要件。共同要件是從具體要件中抽象出來的。根據刑法理論的通說，犯罪構成有四個方面的共同要件，即犯罪客體、犯罪客觀要件、犯罪主體與犯罪主觀要件。

3.簡述不作為犯罪的成立客觀上所必須具備的條件。

答：成立不作為犯在客觀上必須具備以下條件：

(1)行為人負有實施特定積極行為的法律性質的義務。這種義務的來源主要有：

第一，法律、法規明文規定的義務。第二，職務或者業務要求的義務。

第三，法律行為引起的義務。第四，先前行為引起的義務。

(2)行為人能夠履行特定義務。

(3)行為人不履行特定義務，造成或者可能造成危害結果。

4.簡述危害結果的意義。

答：危害結果作為犯罪客觀方面的一個重要因素，具有重要意義。

(1)是區分罪與非罪的標準之一；(2)是區分犯罪形態的標準之一；

(3)是影響量刑輕重的因素之一。危害結果對量刑的影響作用表現為三種情況：

①作為選擇法定刑的根據；②作為法定的量刑情節；③作為酌定的量刑情節。

5.簡述過于自信的過失與間接故意的相似之處和區別。

答：無論是過于自信的過失還是間接故意，行為人都認識到自己的行為可能發生危害社會的結果；行為人對結果的發生都不抱希望的態度。但它們又是兩種根本不同的心理態度，表現為：

⑴兩者對危害結果發生的可能性的認識程度不同。間接故意的情況下，行為人對危害社會的結果有較清楚、肯定的認識；而過于自信的情況下，行為人的認識較模糊，只是一種非現實可能性的認識。

⑵兩者對危害結果的態度不同。間接故意的行為人是放任危害結果的發生；而過于自信的行為人對危害結果的發生完全持否定的態度。

⑶兩者的行為特征不同。過于自信的情況下，行為人總是希望憑借或運用一些有利條件防止危害結果的發生；而間接故意的情況下，行為人既不采取也不依靠任何條件防止危害結果的發生。

6.簡述犯罪目的的意義。

答：(1)在某些犯罪中是區分罪與非罪的標準之一；(2)在某些犯罪中是區分此罪與彼罪的標準之一；

(3)影響量刑。犯罪目的不同，說明行為人的主觀惡性不同，因而導致行為的社會危害性產生差異，進而影響量刑。

7.簡述直接故意的內容。

答：直接故意，是指明知自己的行為會發生危害社會的結果，并且希望這種結果發生的心理態度。直接故意是認識因素與意志因素的統一。

(1)直接故意的認識因素是明知自己的行為會發生危害社會的結果。

第一，行為人明知自己行為的內容與危害性質。

第二，行為人明知自己的行為會發生某種危害結果。

第三，某些犯罪的故意還要求行為人認識到刑法規定的特定事實。

(2)直接故意的意志因素是希望危害結果發生。

二、論述題

1.試述我國刑法刑事法定年齡的規定。

答：刑事法定年齡，是指刑法所規定的，行為人實施刑法所禁止的犯罪行為所必須達到的年齡。

達到刑事法定年齡，是自然人犯罪主體必須具備的條件之一。我國刑法對刑事法定年齡作了如下規定：

(1)不滿l4周歲的人，一律不負刑事責任，即不滿l4周歲的人所實施的任何行為，都不構成犯罪。刑法理論稱之為絕對無刑事責任時期或完全無刑事責任時期。

(2)已滿14周歲不滿l6周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。此即相對負刑事責任時期。

(3)已滿16周歲的人犯罪，應當負刑事責任。即已滿16周歲的人對一切犯罪承擔刑事責任，此即完全負刑事責任時期。

(4)已滿14周歲不滿l8周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。此即減輕刑事責任時期。

除上述規定之外，《刑法》第17條第4款還規定，因不滿l6周歲不予刑事處罰的，責令他的家長或者監護人嚴加管教;在必要的時候，也可以由政府收容教養。

2.論述行為對象與犯罪客體的聯系與區別?

答：行為對象與犯罪客體的關系較為密切：行為對象反映犯罪客體，犯罪客體制約行為對象。根據刑法理論的通說，二者存在明顯區別：

(1)行為對象所呈現的是事物的外部特征，它一般不能決定犯罪的性質;而犯罪客體所表現的是行為的內在本質，因而決定犯罪的性質。

(2)特定的行為對象只是某些犯罪的構成要件;而犯罪客體是一切犯罪的共同構成要件。

(3)行為對象并非在任何犯罪中都受到侵害;而犯罪客體聲一切犯罪中都受到了侵害或者威脅。

(4)行為對象不是犯罪分類的根據，因為行為對象相同并不意味著犯罪性質相同;而犯罪客體則是犯罪分類的根據.因為犯罪客體要件相同意味著犯罪性質相同。

3.論述刑法中的因果關系

答：(1)刑法上因果關系的概念。刑法上因果關系是危害行為與危害結果之間的一種引起與被引起的關系。

(2)刑法上因果關系的特點。刑法上的因果關系與哲學上的因果關系具有統一性，這主要表現在：

①都具有客觀性。②都具有順序性。③都具有相對性。④都具有規律性。⑤都具有復雜性。

刑法上的因果關系與哲學上的因果關系是個性與共性、特殊與一般的關系，故刑法上的因果關系具有特殊性：①范圍的特定性。②內容的特定性。

(3)刑法上因果關系的認定。因果關系具有以下特點：

①作為某種原因的行為必須具有危害結果發生的實在可能性，這是該行為與危害結果之間具有因果關系的必要前提； ②具有上述實在可能性還不能說明具有因果關系，只有當具有結果發生的實在可能性的某一現象已經合乎規律地引起某一結果的發生時，才能確定某一現象與所發生的結果之間具有因果關系；

③因果關系只能是在一定條件下的因果關系。

第六章

一、簡答題

1.簡述正當防衛的條件。

答：正當防衛的條件包括：

(1)存在現實的不法侵害；(2)不法侵害正在進行；(3)針對不法侵害人本人進行防衛；

(4)沒有明顯超過必要限度造成重大損害。

2.簡述緊急避險的條件。

答：緊急避險的條件包括：

(1)法益面臨現實危險；(2)危險正在發生；(3)出于不得已而損害另一法益；

(4)沒有超過必要限度造成不應有的損害。

3.簡述自救行為的條件。

答：自救行為必須符合以下條件：

(1)法益已經受到了違法侵害，不論該侵害是剛剛結束還是經過了一定時間。這是自救行為與正當防衛的關鍵區別。

(2)通過法律程序、依靠國家機關不可能或者明顯難以恢復受侵害的法益。這表明，通過自救行為可以恢復受侵害的法益;如果不可能恢復受侵害的法益，則不能實施自救行為。

(3)救濟行為的手段具有適當性，所造成的侵害與救濟的法益具有相當性。

二、論述題

1.為什么說緊急避險的必要限度與正當防衛的必要限度存在著重大差別? 答：緊急避險的必要限度，是指在所造成的損害不超過所避免的損害的前提下，足以排除危險所必需的限度。由于緊急避險是兩種法益之間的沖突，故應以盡可能小的損害去保護另一法益，即必須從客觀實際出發，既保護一種法益，又將對另一法益的損害控制在最小限度內。因此，首先，避險行為造成的損害小于所避免的損害時，也可能超過了必要限度。其次，不得已損害同等法益的，也不一定超過了必要限度。即在甲法益與乙法益等值的情況下，如果保護甲法益的唯一方法是損害乙法益，那么，充其量只能認為，這種避險行為沒有實質意義。因為從整體上說.法益并沒有受到侵害。既然如此，就不宜將這種行為認定為犯罪。

2.論述被害人承諾排除犯罪性的條件。

答：經被害人承諾的行為符合下列條件時，才排除行為的犯罪性：

(1)有效的承諾以承諾者對被侵害的法益具有處分權限為前提。對于國家、公共利益與他人利益，不存在被害人承諾的問題，故只有被害人承諾侵害自己的法益時，才有可能排除行為的犯罪性。但即使是承諾侵害自己的法益時，也有一定限度。

(2)承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力。

(3)承諾是被害人的真實意志，戲言性的承諾、基于強制或者威壓作出的承諾，不影響行為的犯罪性。但如果僅僅是關于承諾動機的錯誤.應認為該承諾具有效力，成為排除犯罪的事由。

(4)事實上必須存在承諾。

(5)承諾至遲必須存在于結果發生時，被害人在結果發生前變更承諾的，則原來的承諾無效。結果發生后的承諾不影響行為成立犯罪;否則國家的追訴權就會受被害人意志的任意左右。

(6)經承諾所實施的行為不得超出承諾的范圍。

(7)經承諾所實施的行為本身必須不得違反法律規定，否則可能成立其他犯罪。

第七章

一、簡答題

1.簡述故意犯罪形態與故意犯罪階段的關系。

答：犯罪形態與犯罪階段相互聯系、相互依存、相互制約。在犯罪預備階段只能出現犯罪預備與犯罪中止形態;在犯罪實行階段，只能出現犯罪未遂、犯罪中止與犯罪既遂形態。犯罪形態是靜止的行為狀態，犯罪階段則是動態的發展過程;犯罪形態沒有先后連續性，犯罪階段則具有連續性;一個故意犯罪行為可能經過幾個階段，但不可能出現幾種形態。

2.簡述犯罪預備的特征與處罰原則。

答：犯罪預備具有以下四個特征：

(1)主觀上為了犯罪；(2)客觀上實施了犯罪預備行為；(3)事實上未能著手實行犯罪；

(4)未能著手實行犯罪是由于行為人意志以外的原因。

根據《刑法》第22條第2款規定，對于預備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。

3.簡述犯罪未遂的特征與處罰原則。

答：根據刑法的規定，犯罪未遂必須具備以下特征：

(1)已經著手實行犯罪；(2)犯罪未得逞;

(3)犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。犯罪分子意志以外的原因包括三種情況：

①抑止犯罪意志的原因，即某種事實使得犯罪分子認為自己客觀上已經不可能繼續實行犯罪，從而被迫停止犯罪。

②抑止犯罪行為的原因，即某種情況使得行為人在客觀上不可能繼續實行犯罪或者不可能造成犯罪結果。

③抑止犯罪結果的原因，即行為人已將其認為應'-3實行的行為實行終了，但意外情況阻止了結果的發生。

根據《刑法》第23條第2款的規定，對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

4.簡述犯罪中止的特征與處罰原則。

答：(1)中止的時間性。中止必須發生在“犯罪過程中”，即在犯罪行為開始實施之后、犯罪呈現結局之前均可中止。

(2)中止的自動性。成立犯罪中止，要求行為人“自動”放棄犯罪或者“自動”有效地防止犯罪結果發生。這是犯罪中止與犯罪預備、犯罪未遂在主觀上的區分標志。

(3)中止的客觀性。中止不只是一種內心狀態的轉變，還要求客觀上有中止行為。

(4)中止的有效性。不管是哪一種中止，都必須是沒有發生作為既遂標志的犯罪結果。

以下三種情況均成立犯罪中止：

①行為人的中止行為獨立防止了結果發生時，成立犯罪中止。

②行為人的中止行為與其他人的協力行為，共同防止了結果發生時，只要能夠認定行為人作出了真摯的努力，也成立犯罪中止。

③行為人在犯罪過程中自動放棄犯罪，或者自動采取有效措施防止結果發生，而且結果沒有發生，即使行為本身偶然未能導致結果發生，或者客觀上完全由于他人行為防止了結果發生的，也成立犯罪中止。

根據《刑法》第24條第2款的規定，對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰;造成損害的，應當減輕處罰。

第八章

一、簡答題

1.簡述共同犯罪與犯罪構成的關系。

答：與單個人犯罪一樣，共同犯罪的成立仍以符合犯罪構成為前提。從犯罪構成要件的意義上說，共同犯罪并沒有什么特殊性：共同犯罪的特殊性，表現在各個行為人的犯罪故意與犯罪行為的“共同”這一點上。

基于上述理由，共同犯罪應以符合同一個犯罪構成為前提。但是，二人以上在同一犯罪構成的前提下，分別具有不同的加重情節或者減輕情節的，不影響共同犯罪的成立。或者說，只要二人以上的行為符合某一犯罪的構成要件，即使對二人以上應分別適用不同的法定刑，也不影響共同犯罪的成立。

如果二人以上持不同的故意共同實施了某種行為，則只就他們所實施的性質相同的部分(或重合部分)成立共同犯罪(部分犯罪共同說)。

2.簡述共同犯罪的形式。

答：(1)任意共同犯罪與必要共同犯罪：(2)事前通謀的共同犯罪與事前無通謀的共同犯罪；

(3)簡單共同犯罪與復雜共同犯罪；(4)一般共同犯罪與特殊共同犯罪。

3.簡述犯罪集團的特征。

答：犯罪集團通常具有以下特征：

(1)人數較多。即三人以上，二人不足以成為集團。

(2)較為固定。表現為有明顯的首要分子；重要成員固定或者基本固定；集團成員以首要分子為核心結合得比較緊密；實施一次或數次犯罪后，其組織形式往往繼續存在。

(3)目的明確。犯罪集團的形成是為了反復多次實施一種或者數種犯罪行為。

4.簡述間接正犯的成立范圍。

答：大體而言，間接正犯的成立范圍如下：

(1)利用沒有達到刑事法定年齡或者沒有辨認控制能力的人的身體活動;

(2)利用他人不具有行為性的身體活動或者受強制的身體活動：

(3)利用缺乏故意的行為;

(4)利用他人的正當行為，如利用他人的正當防衛、緊急避險行為實現犯罪;

(5)利用被害人的行為;

(6)利用有故意的工具。

5.簡述教唆犯的條件及處罰原則。

答：教唆犯是指以授意、慫恿、勸說、利誘或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。成立教唆犯需要具備以下條件：(1)教唆犯所教唆的對象(即被教唆的人)必須是達到刑事法定年齡、具有辨認控制能力的人。否則不成立教唆犯，而成立間接正犯;

(2)必須有教唆行為。教唆行為的實質是引起他人的犯罪故意;

(3)必須有教唆故意。教唆犯只能由故意構成，過失不可能成立教唆犯;

教唆犯的處罰：(1)教唆他人犯菲的，應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰;

(2)教唆不滿l8周歲的人犯罪的，應當從重處罰;

(3)如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯可以從輕或者減輕處罰。

二、論述題

1、試述共同犯罪的成立條件。

答：共同犯罪的成立包括以下幾個條件：

(1)共同犯罪的主體條件。共同犯罪的主體必須是“二人以上”。“二人”是最低要求;至于“以上”至多少人，則并無限制。

(2)共同犯罪的主觀條件。共同犯罪必須是“共同故意”犯罪，“故意”當然是犯罪的故意;“共同”不僅具有“相同”的含義，而且具有“合意”的含義。“共同故意”包括兩個內容：一是各共犯人均有相同的犯罪故意，二是各共犯人之間具有意思聯絡。

首先，共同故意要求各共犯人都明知共同犯罪行為的性質、危害社會的結果，并且希望或者放任危害結果的發生。

其次，共同犯罪故意要求各共犯人主觀上相互溝通，彼此聯絡，都認識到自己不是在孤立地實施犯罪，而是在和他人一起共同犯罪。

根據“共同故意”這一條件的要求，下列情形不成立共同犯罪：①共同過失犯的不成立共同犯罪。②故意犯罪行為與過失犯罪行為不成立共同犯罪。③同時犯不成立共同犯罪。④先后故意實施的相關犯罪行為，彼此沒有主觀聯系的，不成立共同犯罪。⑤超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。⑥事前無通謀的窩藏、包庇、窩贓、銷贓行為，不構成共同犯罪。

(3)共同犯罪的客觀條件。共同犯罪是二人以上“共同故意犯罪”。

共同犯罪行為的表現形式可能出現三種情況：一是共同作為，即各共犯人的行為都是作為;二是共同不作為，即各共犯人的行為都是不作為;三是作為與不作為相結合，即部分共犯人的行為是作為，部分共犯人的行為是不作為。

共同犯罪行為的分工情況可能表現為四種情況：一是正犯行為(實行行為)，二是組織行為，三是教唆行為，四是幫助行為。

第九章

一、簡答題

1.簡述區分罪數的意義。

答：區分罪數，也就是區分一罪與數罪。行為人的行為究竟是構成一罪、還是成立數罪，是司法實踐中經常遇到的問題，正確區分一罪與數罪具有重要意義。

(1)正確區分罪數，有利于準確定罪；(2)正確區分罪數，有利于適當量刑。2.簡述繼續犯的特征及處理原則。

答：繼續犯具有以下特征：

(1)繼續犯必須是犯罪行為與不。法狀態同時繼續，而不僅僅是不法狀態的繼續;

(2)繼續犯必須是犯罪行為在一定時間內不間斷地持續存在;

(3)繼續犯必須是一個行為侵犯了同一具體的法益，即犯罪：行為自始至終都針對同一對象，侵犯同一法益：

(4)繼續犯必須出于一個罪過。

對于繼續犯，不論其持續時間長短，均應以一罪論處，因為持續性的行為是在一個罪過心理支配下實施的，并且是針對同一對象侵犯同一具體的法益，因而符合一個犯罪構成。

此外，根據《刑法》第89條的規定，對繼續犯的追訴期限，從犯罪行為終了之日起算，這也說明對繼續犯只能以一罪論處。

3.簡述結合犯的特征及處理原則。

答：結合犯具有以下特征：

(1)結合犯所結合的數罪，原本為刑法上數個獨立的犯罪。

(2)典型的結合犯是將數個原本獨立的犯罪，結合成為另一個獨立的新罪，用公式表示就是：甲罪+乙罪=丙罪，丙罪便是結合犯。刑法將數個獨立的犯罪結合成為其中的一個罪的，也可以視為結合犯。

(3)數個原本獨立的犯罪被結合為另一新罪后，失去原有的獨立犯罪的意義，成為新罪的一部分。

(4)數個原本獨立的犯罪結合為另一個獨立新罪，是基于刑法分則的明文規定。

對于結合犯，當然以所結合的新罪論處，即以一罪論處.而不能以數罪論處。但我國刑法沒有規定典型的結合犯。

4.簡述吸收犯的特征及處理原則。

答：吸收犯具有以下特征：

(1)具有數個獨立的符合犯罪構成的犯罪行為；(2)數個行為必須觸犯不同罪名；(3)數行為之間具有吸收關系，即前行為是后行為發展的必經階段，后行為是前行為發展的當然結果。

由于吸收犯的前后行為之間存在必經階段與"當發展之間的關系，故只能以一罪論處，而不能認定為數罪(參見《刑法》第171條)。

5.簡述想象競合犯的特征及其處罰原則。

答：想象競合犯具有兩個基本特征：

(1)行為人只實施了一個行為。一般認為，所謂一個行為，不是從構成要件的評價上看是一個行為，而是基于自然的觀察，在社會的一般觀念上被認為是一個行為。

(2)一個行為必須觸犯數個罪名，即在構成要件的評價上，該行為符合數個犯罪的構成要件。一個行為觸犯數個罪名.往往是因為該行為具有多重屬性或者造成多種結果。

對于想象競合犯，應按行為所觸犯的罪名中的一個重罪論處.而不以數罪論處。

二、論述題

1.試述法條競合的適用原則以及適用重法優于輕法的原則必須符合的條件。

答：對于特別法條與普通法條的競合，應采用如下原則處理：

(1)一個行為同時符合相異法律之間的普通刑法與特別刑法規定的犯罪構成時，應嚴格依照特別法優于普通法的原則論處。

(2)一個行為同時符合同一法律的普通條款與特別條款規定的犯罪構成時，應依具體情況與法律規定，分別適用特別法優于普通法、重法優于輕法的原則。

同一法律內部條款之間，也可能存在普通條款與特別條款的關系。定罪量刑時應視具體情況與法律規定采取不同原則：

(1)當一個行為同時觸犯同一法律的普通條款與特別條款時，在通常情況下，應依照特別法優于普通法的原則論處。

(2)當一個行為同時觸犯同一法律的普通條款與特別條款時，在特殊情況下，應適用重法優于輕法的原則，即按照行為所觸犯的法條中法定刑最重的法條定罪量刑。這里的“特殊情況”是指以下兩種情況。

第一，法律明文規定按重罪定罪量刑。第二，法律雖然沒有明文規定按普通條款規定定罪量刑，但對此也沒作禁止性規定，而且按特別條款定罪不能做到罪刑相適根據以上分析，適用重法優于輕法的原則必須符合以下三個條件：其一，行為觸犯的是同一法律的普通條款與特別條款，否則，應嚴格適用特別法優于普通法的原則。其二，同一法律的特別條款規定的法定刑，明顯低于普通條款規定的法定刑，而且.三，刑法沒有禁止適用普通條款，或者說沒有指明必須適用特別

2.試述連續犯的特征及處理原則。

答：連續犯的基本特征有：

(1)必須是行為人基于同一的或者概括的犯罪故意。一般來說，同一的犯罪故意，是指行為人具行為能獨立構成犯罪的情形。但從我國刑法的規定來看，連續犯立構成犯罪、數次行為中有的獨立構成犯罪有的不獨立構成犯罪；

(2)數次行為具有連續性。是否具有連續性，應從主客觀兩行為觸犯同一具體罪名，而不包括觸犯同類罪名的情況。值得注意的是，有的條文規定了不同的具體犯罪，因此，觸犯同一條文的，不等于觸犯同一罪名。

將連續犯以一罪論處，具有法律依據。《刑法》第89條規定，對于連續犯的追訴期限應從犯罪行為終了之日起計算，也表明對連續犯應以一罪論處。

3.論述牽連犯的特征及處理原則。

答：牽連犯具有三個特征：

(1)必須出于一個犯罪目的，如果行為人主觀上具有多個犯罪目的，則不構成牽連犯。

(2)行為人必須實施了數行為，而且數行為之間存在手段行為與目的行為、原因行為與結果行為的牽連關系。只有當某種手段通常用于實施某種犯罪，或者某種原因行為通常導致某種結果行為時，才宜認定為牽連犯。

(3)在目的行為或者原因行為觸犯了一個罪名的情況下，手段行為或結果行為又觸犯了另一個罪名。

刑法總則沒有明文規定牽連犯的概念與處罰原則，刑法理論一般認為，對牽連犯應從一重罪處罰或者從一重罪從重處罰。