第一篇：信托計劃風險警示

一、信托計劃風險警示

受托人管理信托財產應恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務。依據信托文件規定管理信托財產所產生的風險，由信托財產承擔；受托人因違背信托文件、處理信托事務不當而造成信托財產損失的，由受托人以固有財產賠償；不足賠償時，由投資者自擔。

信托計劃項下代理收付銀行只承擔代理資金收付責任，不承擔信托計劃的投資風險。

信托計劃項下信托財產的保管人只根據受托人與其簽訂的保管協議承擔相應的保管責任，不承擔信托計劃的投資風險。

二、就本信托計劃，浙江XX律師事務所出具了《浙江XX律師事務所關于XX信托股份有限公司XX地產資金信托計劃之法律意見書》。

三、本信托計劃項下全體委托人、受益人同意：受托人在本信托計劃終止后向全體委托人、受益人提交的就處理信托事務作出的清算報告可以是未經審計的清算報告。

四、本信托計劃說明書是《XX地產信托貸款項目集合資金信托計劃資金信托合同》的附件，與該《資金信托合同》具有同等法律效力，并且與《資金信托合同》、《XX地產信托貸款項目集合資金信托計劃認購風險申明書》構成完整的信托文件。

第二篇：信托計劃

信托產品面面觀

僅僅4年的時間，信托投資，從名聲鵲起到熱烈追捧再到“身在閨中無人識”。同時，投資者經歷了一個從不了解到了解，從不熟悉到熟悉，從不關心到關心的過程。對固定投資信托產品的人來說，不論是和銀行儲蓄相比還是與同期債券比，信托產品都有非常明顯的優勢

撰文 一聞

信托產品與類似產品的區別

信托產品到底是一種怎樣的投資理財品種，它與其他的投資品種如股票、基金、債券相比有何區別。市民在選擇信托產品以及購買信托產品前，必須對這些問題有一個基本的認識。

現代意義的信托更多含有代為財產管理的內涵，即信托公司作為

理財專家，接受市民的委托，代為管理其委托財產，并在信托結束后將財產交付給指定的受益人。目前市面上推出的集合信托產品主要是以資金融通為目的，運用信托的法律關系形成的一種投資理財品種。

基金也是一種信托。與目前信托公司推出的信托產品相比，基金的區別體現在三個方面：

1、基金只能投資于證券市場，信托產品的投資領域非常寬泛，既可以是證券市場、貨幣市場、房地產和基礎設施，也可以是基金本身。

2、基金是標準化的信托，可以按照單位基金在交易所上市或進行贖回申購;信托產品的認購目前主要通過簽訂信托合同，信托合同的份數、合同的轉讓和贖回等都受到限制。

3、基金的監管方是證監會，而信托公司的監管者是銀監會，兩者的監管體系和監管方式存在較大差異。

債券和信托的區別在于：

1、債券有明確的票面利率，定期按照票面利率支付利息;信托只有預計收益率，到期收益的支付可以是按照預計收益率，也可以在預計收益率上下浮動。

2、債券是債務的權證，發債主體以其全部資產作保證;信托是信托財產受益權的體現，以獨立的信托財產作保證。

3、債券一般都能上市，流動性較強;信托目前的流動性主要體現為投資者之間的轉讓，流動性存在不足。

在信托產品投資的背后，也反襯了市民對信托知識和信托產品的認知誤區。許多市民聽說過信托，但不熟悉信托產品的金融過程和信托產品的特性，更不知如何根據信托產品的不同特點來選擇適合自己的品種。有的市民將目前的信托產品簡單地認為是某種債券加以搶購，忽視了產品其他方面的特點，如期限、費率結構、收益穩定性以及流動性等。

實際上，投資遠不只是看產品的年收益情況，還必須根據投資者自身的要求，選擇相應期限、適當風險度和流動性的產品。甚至在年收益方面，不同信托產品提供的收益特性也不完全相同。因此，投資者需要仔細研究信托產品，在對風險收益有一個基本判斷的情況下，做出投資與否的決定

信托產品的投資特點

信托公司推出的信托產品中，有確定投資項目的，如上海國投的“磁懸浮”和愛建的“外環隧道”;有僅確定投資方向的，如平安信托的“汽車消費貸款信托”和上海國投的“基金債券組合投資信托”;有專用于股權融資的，如蘇州信托的MBO融資信托;有用于融資租賃的，如外經貿信托的醫療器械融資租賃信托;有預計收益較為固定的，如上海國投的“磁懸浮”和“新上海國際大廈”;有預計收益在一定幅度內波動的，如上海國投的“基金債券組合投資信托”;還有預計收益下限封閉、上限打開的，如上海國投推出的“申新理財資金信托計劃”和山東國投、英大信托推出的“安心理財外匯信托”。

確定投資項目的信托產品，其特性更接近于企業債券，盡管沒有票面利率，也不能上市交易，但穩定的收益是該品種最大的特點。如上海國投推出的期限1年、預計年收益率3.5%的“海港新城資金信托”。

沒有具體投資項目、僅確定投資方向的信托產品，如有一定的收益擔保措施，其特性接近于穩定收益的實業類基金。如平安信托的“汽車消費貸款信托”和上海國投的“法人股信托”。

還有一類確定投資方向而又無收益擔保措施的信托產品，若投資于證券市場則與證券投資基金類似，若投資于其他市場則與該市場的投資基金類似。如上海國投的“基金債券組合投資信托”和“申新理財資金信托計劃”。信托產品的風險隨不同項目的資金運用方向、資金運用的風險控制措施、發行信托產品的公司實力等大相徑庭。一般來說，由資本實力較強的公司發行的、以貸款方式運用于市政項目并有相應擔保措施的信托產品的風險較小，有的甚至不比發行的企業債券質量差。如上海國投發行的“海港新城資金信托”。而運用于資本市場，或者是股權投融資的信托產品，在沒有相應的風險轉嫁機制下，單個產品的風險相對較大。

信托產品的認購

從目前國內信托公司推介信托產品的方式來看，投資者可以有三種方式來了解信托投資的信息：

1、與信托公司聯系或者瀏覽信托公司的網站，詢問近期信托產品的開發和市場推介情況。

2、從銀行方面詢問有關信托投資的信息。

3、在一些報紙上讀到有關信托投資方面的信息。

投資者一旦確定要認購，須及時與信托公司的客戶人員取得聯系。在預約成功的情況下、在約定的期限內到信托公司指定地點(一般為信托公司營業所在地)辦理繳款簽約手續，完成認購過程。

選擇怎樣的信托產品

投資者選擇信托產品進行投資，可以根據自身的資金實力、未來的預期收入、稅收狀況、現金流的分配等確定適合自己的信托產品。要選擇與自己的經濟能力、承受心理相適應的品種，在收益和風險之間把握好尺度。對于中老年投資者，未來的收入預期不高，資金增值的目的用于養老和醫療;應該選擇以項目為主的預計收益穩定的信托產品，而對那些資本市場運作的、預計收益在一定范圍波動的信托產品，即使參與也是小部分。而對中青年投資者，未來工作年限還長，預期收入還將增加，相對抗風險能力較強，則可以相應參加一些資本市場運作的信托產品，以獲得較高的收益。

投資者預計未來1年內現金需求比較大的，可以選擇投資1年期限的信托產品;而如果這筆資金在未來的若干年內變現需求不大，可以選擇投資期限在3～5年的品種，以獲得更高的收益。

投資者要全面了解信托計劃的設計質量、信托財產的運用方向、管理方法和水平、信托的期限、流動性和收益率，以及信托財產的風險性與安全性等，對信托項目所處的地位、行業、領域及贏利能力等進行綜合分析。對于相同類型的信托產品，投資者還需要比較發售信托產品的公司情況，選擇有信譽和資金實力的信托投資公司發售的信托產品，降低信托投資的風險。

其次，投資者還需要了解信托計劃的項目情況、信托財產運用方式等信托產品要素，關鍵在于了解其中的風險因素以及作為受托人的信托公司對這些風險因素的控制手段。

任何投資行為的發生，首先必須立足于控制風險。控制風險的關鍵在于確認投資者愿意承擔怎樣的風險以及多大的風險，并從該風險中獲得適度的收益。這是最基本的現代投資(15.47,0.01,0.06%)理論之一。信托產品的投資也不例外。市民如果不能遵循上述理論，那么，也許最后不僅不能帶來所期望的收益，甚至可能帶來一定的損失。從本質上說，信托體現了社會的一種信用關系。隨著國內社會信用體系的不斷完善，信托的理財本質會逐漸凸現，信托也會成為市民常用的理財工具之一。

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信托規劃幫你解憂

王太太早年喪夫，依靠丈夫的大筆遺產再加上自己的辛苦經營，現有4000萬元以上的存款，還有兩棟地點頗佳的房子。她由于忙于生意，對孩子疏于管教。今年30歲的大兒子仍沒有穩定的工作，花錢卻大手大腳，28歲的女兒也是極其揮霍。面對這一對兒女，王太太擔心有一天財產一旦交到兒女手上，將很快被花光。這和她希望子女將來生活無憂的規劃差距很大。

那么，王太太應該如何運用信托產品解決這個問題?

第一、上述現象在社會中正在不斷增多。

第二、針對王太太的境遇，很適合引入信托方式，來規劃財產及人生。

第三、對于王太太而言，主要問題是處理好當前財產管理與身后遺產處置、子女生活事業與財產管理規劃等問題，因此可以引入一系列信托規劃。

第四、王太太的財產大致可以分為三類：第一是4000萬元以上的存款;第二是兩處不動產;第三是自己經營的生意(估計是企業股權)。以上三類財產應該做不同的規劃，在引入信托設計方面也應注意順序、方式以及相互銜接。第五、王太太的財產規劃之重要目標是解決“不肖子女”的生活有“度”問題。憑借信托法律網提示，既避免他們揮霍財產，又要保證他們生活無憂。

第六、基于上述情況，可以考慮不動產信托、股權信托、子女保障信托、遺囑信托等等。

第三篇：解析關于“信托計劃”實務中的法律風險

關于“信托計劃”實務中的法律風險

關于“信托計劃”實務中的法律風險 作者：曲 峰

關鍵詞：信托、資金信托、信托實務、法律風險、律師評論 序言

信托業的迅猛發展，讓我們頗為震驚。“一法兩規”的頒布至今，真正成為了信托發展的導航系統。但是信托作為英美法系的產物，如何發展具有中國特色的信托業，正是經濟學者和法律學者頗為關注的課題。另外，這一年半的發展歷程，也夾雜著些許的浮躁、盲目和不足。筆者作為一名律師，憑借對信托機制法學理論的知識結構，撰寫此文，旨在剖析信托實務中的風險問題。

一、信托市場的動向

自2001年以來，以《信托法》、《信托投資公司管理辦法》和《信托投資公司資金信托業務管理暫行辦法》等“一法兩規”的頒布實施為標志，真正填補了我國金融立法領域的空白。同時，中國信托業開始步入規范運行的軌道，相關的法律法規環境也漸趨完善。經過全行業的整頓，信托公司開始在新的制度下開展經營活動，這為信托業的發展提供了良好的發展舞臺。

隨著信托業這一段時間的發展，信托行業站在新的起點上，以信托產品的創新為契機，為資本市場的整體發展起到了良好的輔助作用。特別是2003年這個，無論在信托產品設計、資金投放、項目選擇、銀信聯動等方面，信托已經初步形成了良好的市場氛圍。從打破傳統的融資渠道入手，爭奪市場空間。尤其從“集合資金信托產品”來看，成為了投資市場關注的焦點，其中政府基礎設施建設類集合資金信托產品尤其倍受矚目，如上海外環隧道、浦東磁懸浮軌道交通、北京CBD土地開發、天津濱海新區管網、蘇嘉杭高速公路以及最近推出的鄭州市政建設項目等。這一年應該是信托投資公司發展信托業勢頭最為迅猛的一年。

另外，更讓我們看到了信托業的勃勃生機，信托產品的到了市場投資者的追捧，信托產品的創新手段更是百花爭艷，信托市場出現了空前的繁榮。信托公司在對信托財產管理、運用的手段，也從傳統的貸款模式“跳出來”，市場中出現了，諸如股權運作、融資租賃、受益權轉讓、證券投資、銀信合作和組合類等投資模式。但是，信托業在2003年一片創新、開拓、發展的大好形勢下，也夾雜著些許浮躁和盲目，有的信托公司對于信托創新的理解過于狹隘甚至偏頗，以至個別已經推出的產品極不嚴謹，風險四伏，甚至極個別公司出現了“明為創新、實為違規”的格局和態勢，這不得不引起法律學者和經濟學者的高度警覺！

二、如何從法律上理解信托

信托是一種具有“代人理財”性質的民事法律行為。我國《信托法》中表述，“信托”是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。可以信托的財產除了禁止流通的財產，包括動產、不動產、物權和債權、股票、債券、票據以及著作權、專利權、商標權等具有經濟價值、可以用金錢衡量的物和權利。這里當然包括貨幣資金。同時，因為資金信托具有“圈錢和集資”的特性，我們國家對于資金信托的管理、規范作了強制性的規定，即必須由經中國人民銀行批準設立的信托投資公司從事資金信托業務，任何單位和個人不得經營資金信托業務。資金信托從委托人的數量上來劃分，又分為單個委托人委托和多個委托人（二個或二個以上委托人）委托。這里的多個委托人委托則稱為“集合資金信托”。

那么，如何理解“集合資金信托產品”呢？“集合資金信托產品”，應當理解為信托投資公司根據市場的需要，按照信托目的、結合信托財產是貨幣的特性，通過對信托財產的管理、運用和處分，而設置的一種信托業務品種。即信托公司在將資金集合匯總后，用于事先選定的投資項目中，從而利用該投資項目為委托人（這里也指受益人）獲取收益。這里所說的“對信托財產的管理、運用”，是指信托投資公司可以依照信托文件的規定，采取出租、出售、貸款、投資、同業拆放等方式。

三、資金信托實務中的法律風險

我們都知道信托機制產生于英美法系國家，在中國社會主義市場經濟發展過程中，原本在英美法系發展起來的信托體制，能不能在中國這樣一個有著大陸法系傳統的國家扎根和成長，筆者認為，尚需要探索和實踐。為此，憑 2

借對信托機制法學理論的知識結構和當今市場中已經出現的案例，針對信托投資公司（以下簡稱信托公司）的資金信托種類，剖析信托計劃實施過程中存在的風險，尤其是法律風險。l 信托設立之初的法律風險

基于信托業正面對著日益擴張的市場需求，集合資金信托產品用市場實踐驗證了對投資者的吸引力。針對信托公司采用集合資金的形式，在設計和發行信托產品的過程中，其首要前提就是要考慮信托設立之初的問題。筆者為此闡述如下的觀點。

首先，注意選擇信托領域的合法性。雖然，從信托業的發展態勢和學術界的呼聲來看，信托業蘊藏著許多蓬勃發展的契機，且許多法律學者，也提出了信托在多個行業應用和創新的建議。但是，從國家金融政策來看，依據我國《信托法》，其中明確規范了信托業主要發展方向的大原則。其中《信托法》第三條規定，在中華人民共和國境內進行民事、營業、公益信托活動，適用本法。所以，可見，目前國家允許在民事、營業、公益信托這三個范疇之內尋求發展。但是，相應的民事和營業信托中也是有限制的，《信托投資公司管理辦法》第九條和《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》第四條規定：信托投資公司不得辦理存款業務，不得發行債券、不得舉借外債。不得以任何形式吸收或變相吸收存款；不得以發行委托投資憑證、代理投資憑證、受益憑證、有價證券代保管單和其他方式籌集資金，辦理負債業務等。

其次，必須有合法的信托目的。因為，這是信托公司設立信托的基本前提，除了要符合信托法，當然也要遵守其它法律法規，不能損害國家、個人和其他經濟組織的利益。例如，專以訴訟或者討債為目的而設立的信托，法律規定就是無效的。所以，信托目的應當是在合法的范圍內，力求實現信托財產的增值。當然信托公司從事信托業務，是以營業和收取報酬為目的，這一點與信托目的是兩個法律概念。

再者，勢必加強信托法律知識的普及。目前，有些國內外學者在學術研討中，借鑒和效仿一些成熟國家的信托機制，提出了諸如自然人或者其他機構等均可以成為受托人的學術性建議和探討；加之，我國信托機制的推廣和發展尚處于初級階段，投資者的認知尚需要過程，且信托公司不得通過報刊、電視等媒體進行營銷宣傳的限制；以及多種類似的“委托理財、代人理財、投資咨詢”均存在于市場中。使得部分投資者、甚至是法律專業人員可能都存有重大誤解。例如，根據我國目前的法律規定，信托專業機構（即信托公司）是資金信托的唯一合法受托人，3

任何單位和個人不得經營資金信托業務。否則資金信托是不受法律保護的，這是資金信托、乃至信托領域的首要法律風險之一。所以，無論是信托公司、經濟專家還是法律專家，都應當關注市場世態，在工作中積極推進信托在投資者中的認知程度！

l 對信托財產合法性審查的法律風險

我們都知道，根據國際上的慣例，信托財產具有“破產隔離”的基本原則。信托機制因為具有財產轉移的特性，理所當然的將存在被一些人用于逃避債務的手段。針對資金信托過程中，委托人（也即投資者和受益人的雙重身份）將自己的資金或財產信托給信托投資公司后就變成了信托財產。根據信托法律規定，信托財產必須是投資者自己合法擁有的資金，否則不可信托。即使信托成立，但是委托人設立信托的行為損害其債權人利益的，債權人有權申請人民法院撤銷該信托，這是《信托法》第十二條規定的。特別對于那些非法所得或逃避債務、逃避訴訟而信托的資金，信托公司往往是不知情的情況，這對信托計劃的實施將有很大的法律風險。因此，信托投資公司在接受信托資金時應注意這個法律風險。

那么，信托公司如何防范這個風險？如何對委托人信托資金合法性進行審查？因為投資者設立信托的行為，是否損害債權人的利益問題，信托公司根本無法預見和防范，具有一定的客觀存在性。例如：投資者與配偶正處在離婚財產分配過程中，完全有可能損害配偶（即債權人）的利益；或者投資者創辦的個人獨資企業或參與的合伙企業中，附有相關債務且不足以清償的同時，理應由自己的全部財產承擔無限連帶責任，而在投資者不諳熟法律的情況下，將部分自有資金進行了信托，也屬于損害債權人的利益。若投資者系公司法人，則這種情況將更加多見。這些因素都將可能導致債權人行使撤銷權利，信托行為被人民法院依法撤銷，最終導致信托計劃的失敗或者部分失敗。

以筆者卓見，上述風險在實踐中卻是很難判斷，但是可以借鑒如下四種方式，盡力來規避和減少此類風險：（1）采用委托人的承諾與聲明制度；（2）建立健全委托人承擔相應違約責任制度；（3）采用委托律師進行合法性審查，并出具法律意見書的制度；（4）采用公證處強制公證的制度。這四種方式中，第（1）種過于簡單、容易流于形式，第（4）種程序過于復雜和教條，容易降低投資者的熱情和延長信托計劃的設立周期。而第（2）種則屬于配合性合同條款，往往匹配運用。所以最佳的方式就是第（3）種，由專業律師介入，不僅增加了投資的信心，也 4

節省了信托公司的工作時間，同時進行審查過程專業化，可以從盡職調查、委托人承諾、合法性審查、出具法律意見書等多個方面，來避免這種風險。l 承諾預期信托收益的法律風險

任何的投資都有風險，只不過是風險大小的問題。從法律上講，信托收益不能保底，信托財產也不能保證不受損失。根據《信托投資公司管理辦法》規定，信托公司不得承諾信托財產不受損失或者保證最低收益。但是，在實踐中，信托公司往往公布預期收益，從而吸引投資者。

這對投資者來講，將是最大的法律風險，也是信托公司最大的法律風險。預期信托收益，是設計信托計劃最重要的組成部分，這關系到投資回報的根本問題。一方面是投資者積極參加信托計劃的源動力，另一方面又是信托公司選擇投資項目而進行投資的責任。因此，預期的信托收益，是投資者和信托公司共同關注的問題。

投資者的投資回報來源于信托收益，如果沒有預期的信托收益或者令投資者滿意的收益率，投資者也不會認購資金信托計劃。因此，信托收益的法律風險是信托風險的核心問題，是信托公司在設計資金信托計劃時不可回避的關鍵問題。

這種風險的大小決定投資者的本金能否順利收回，針對信托公司公布的“預期收益”能否順利實現，則是投資者和信托公司最為關注的風險因素。所以，針對信托收益風險，首先看資金運用項目的投資情況，特別是項目在信托期限內的現金流量是否能充分承擔還本付息的義務；其次，看項目公司的背景和實力，是否有足夠的資金實力在項目不能正常還本付息時的償付信托財產的情況；再者，看信托資金運用的風險防范手段，如抵押（質押）物是否有保障，擔保方信用級別和資金實力如何，是否有保險機制介入等情況；最后，看發售信托產品的市場成熟程度，例如在2003年7月，中信信托推出的“華融公司優先資產收益權”的信托產品，雖然在資產處置和融資思路方面做出了重大創新，但是其高風險程度只有業內人士才知道。所以，這就要憑借從業經驗和國家金融產業政策來判斷，當然上述風險防范因素還是要考慮進去的。

以上四點，是最值得信托公司在實踐當中參照的標準。另外，筆者在這里建議，還有一個重要的因素就是信托公司在設計信托計劃同時，單方面的判斷，是否具有公信力的問題？筆者認為，答案是肯定的，即使信托公司的具備包括“信用見證、資信調查及經濟咨詢”等的綜合能力，但是信托公司單方面的判斷還是達不到取信于民。基 5

于這一點，從專業化領域、判斷投資的客觀立場和公平原則來看，以及預期信托收益涉及公眾利益的性質，對預期信托收益的確定應當由專業性的中介機構作出，才更具有客觀判斷的公信力。例如，專業的會計師對于信托資金投向進行預測分析，綜合計算管理成本和相應稅費，作出預期信托收益的專業判斷，并出具專業咨詢意見或報告向公眾或投資者披露。專業律師應對信托財產所產生的信托受益來源進行審查，包括項目公司合同和其他民事法律行為，確定真實性和合法性。專業律師在審查的基礎上出具法律意見向公眾或投資者披露。投資者應在專業會計師、專業律師的審查意見和判斷意見的基礎上，作出資金信托的決定。l 信托擔保中的法律風險

就目前市場中發行的資金信托產品來看，一般來說，基礎設施類信托產品要比房地產投資項目和其他項目類型更有吸引力，而運用于具有一定規模企業集團的信托要比運用于一般項目公司的信托更有吸引力，具有抵押、擔保或者保險機制的信托要比一般的信用型的信托更有吸引力。

目前我國現階段市場種出現的信托產品，大多數與政府城建項目或多或少的相關聯，通過“政府承諾函”的形式，在信托計劃中加入政府信譽，為城市基建項目融資。雖然，這種市政概念的信托產品市場銷售情況良好，但政府或者國有法人憑借較高的信譽度，一邊承諾城建項目與社會資金的優化組合，政府會負責一切等等；一邊又強調把社會大量閑置資金與城市建設的資金缺口相結合，一定要市場化運作。殊不知，真正的“市場化運作”，就與政府的信用程度與其財政勢力、經濟條件較好的地域優勢等因素，并不是緊密相連，信托公司仍然要根據法律規定和市場慣例，要求項目公司提供除了政府以外的擔保、抵押、保險等措施，從而也排除政府、財政擔保的無效性。

盡管法律規定信托收益不能保底，但是通過一系列擔保法律風險的防范措施，以保證投資者的預期信托收益、以降低信托公司資金投向的風險，這也是法律不反對、不禁止的。這樣不僅是吸引投資者的良好“賣點”，更加是信托公司所需要、且必不可少的風險防范措施。所以，根據不同的信托產品，對項目公司的信托收益來源進行“保險”（即擔保），以保證信托收益來源的流暢和“對投資者有所交代”。

目前信托市場中應用擔保措施的主要有，抵押擔保、質押擔保、第三方擔保、銀行信用擔保、政府財政承諾、信托財產劣后收益權、組合擔保以及無附加風險控制等八種形式。其中第三方連帶責任保證在市場中應用率是最高 6 的。按照擔保方與融資方、信托公司之間的法律關系，又可以劃分為，內部擔保、信托方擔保、融資方擔保、擔保公司擔保和其他擔保等。其中，擔保公司擔保是一種比較新穎的方式，而更多的是關聯關系的擔保，2003年由融資方關聯企業和信托方關聯企業提供擔保的信托產品融資額分別為12.8億和7.1億元（來源于媒體披露的數字統計）。

筆者主要從以下幾點談一下應用的注意事項：

1、針對現金流量相對穩定的信托計劃，經預測評估可以到達預期信托收益的信托資金，應由信托公司在設計資金信托計劃時，對信托收益的來源進行相應擔保即可。具體擔保方式可由信托公司自行掌握。

2、針對還未有穩定現金流量或尚未建成運作、尚未有收益的信托項目資產，應由信托公司在設計資金信托計劃時與該項目方約定，項目方承諾擔保的同時，擔保方式選擇也更加重要。擔保方式可以選擇，諸如金融機構擔保、上級或是關聯公司擔保、抵押或質押，或者在項目方的現金流中提取相應的擔保準備金或違約準備金等等。

3、對于關聯企業提供的擔保，信托公司在實踐中也可以考慮接受。因為，雖然隨著信托的發展，這并不是良好、健康的市場發展方向，但是在尚處于萌芽和發展狀態的信托市場，是可以應用的，甚至還可能是宣傳中的重要賣點。

4、對于抵押和質押的擔保方式，不僅要考慮符合《擔保法》的有關規定，還要綜合考慮抵押物、質押物的市場價值；實現抵押權和質押權的方式方法、難易程度，以及所投入的時間成本和是否通過法律程序（如訴訟或仲裁）實現等因素。

l 信托合同成立與生效的法律風險

依據《合同法》的有關規定，合同的成立和生效是兩個法律概念。從信托的實務角度出發，在信托實踐中，尤其是針對信托公司一方當事人，也是至關重要的。所以把信托合同成立和生效的概念弄清楚，在實踐當中是十分必要的。

首先，信托合同的成立，是指當事人經過要約、承諾過程，就合同的主要條款達成意向，因承諾生效而合同成立（這里承諾是指信托公司作出的承諾），并使得訂立過程的完結。《信托法》第八條規定，采取信托合同形式設立信托的，信托合同簽訂時，信托成立。采取其他書面形式設立信托的，受托人承諾信托時，信托成立。信托成立 7 的主要要件包括，合同的主體、合同的形式、合同的主要內容、合同的要約和承諾過程。這里面需要注意的就是，信托法律關系不同于普通的合同法律關系，其合同主體有委托人、受托人、受益人三方當事人，所以它是一個三方的合同關系。另外，信托合同的內容要素，法律上也作了明確的規定，必須具備信托目的、信托財產的范圍、種類和狀況、受益人取得信托利益的方式方法等必備合同要素。

其次，信托合同的生效，是指針對已經成立的合同，如何產生法律效力的過程。有的合同是自成立時即產生效力，有的合同成立以后并不是當然有效，其可能是無效的、附條件生效的、可撤銷的或者是效力待定的。對于信托合同生效的構成要件，法律上并沒有十分具體明確的規定。但是《信托法》卻從反面強調了信托無效的法律規定，《信托法》第十一條規定了無效的如下幾種情形，（1）信托目的違反法律、行政法規或者損害社會公共利益；（2）信托財產不能明確；（3）委托人以非法財產或者本法規定不得設立信托的財產設立信托；（4）專業訴訟或者討債為目的設立信托；（5）受益人或者受益人范圍不能確定；（6）法律、行政法規規定的其他情形。另外，《信托法》第十條規定，對于設立信托的信托財產依照法律應當辦理登記手續的，未辦理時應當補辦，不補辦的則信托不產生效力。

綜上兩點，信托合同的成立與生效時有區別的。信托合同的成立，雖然也受到法律的保護。但是其體現的是信托法律關系的事實是否存在，也體現了當事人的意思表示和自主訂立合同的自由。而信托合同的生效，則實質性地產生了雙方具體的權利義務的履行過程，能夠體現當事人所預期達到的法律結果。所以，信托公司在設計信托合同的同時，應當審慎地從法律角度考慮信托合同的生效問題。當然此類風險可能對于信托公司來說，法律要素過于專業化，但是實踐當中可以由專業的法務人員或者律師來把握。l 信托財產管理的法律風險

信托機制具有財產轉移的特性，而且我國信托機制的建立初衷，也是為了改善金融機制和創新金融機制，因為信托可以被廣泛的應用在經濟和社會生活的各個方面。根據《信托投資公司管理辦法》第五條和《信托法》第十四條的規定，信托財產因管理、運用、處分或者其他情形而取得的財產，也歸入信托財產。可見信托財產及其所投資的項目資產，以及它們的信托收益均為信托財產。基于這些，信托財產應當具有獨立性，而且應當從兩個層面來看。

第一，信托財產和屬于受托人（即信托公司）的固有財產相區別，不得歸入固有財產或成為固有財產的一部分，這一點《信托法》第十六條作了詳細的規定。同時，法律也強調信托公司對固有財產和信托財產，甚至是不同委托人的信托財產，要求應當分別立帳、分別管理。

第二，信托財產必須與所投資的項目資產的權利人（即信托財產投向的目標項目公司，以下簡稱“目標項目公司”）的自有財產相區別，尤其對投資項目所產生的信托收益與目標項目人的財產相區別。這一點，雖然信托法沒有規定，但是筆者認為這一點意義重大。例如，信托資金采用投資的形式，投資于某一項目公司的部分股權（非控股股東），在信托股權與一般股權并存的條件下，該項目公司其他的對外投資行為如何把握？法律是不是允許這樣做？是否應該嚴格限制該公司的其他經營行為？對于這點，筆者認為，限制該項目公司的經營行為是與法律相抵觸的，但是，可以通過雙方的合同約定，確定信托資金的專款專用制度，將經營項目嚴格封閉，以保證信托股權與其他股權相區別，也保證了信托股權收益的明確性。另外，必須確定該項目公司的封閉性或單一性，即只能經營信托投資的、具有穩定收益的項目資產或業務，而不能經營未經信托計劃明確列入經營范圍的項目資產或業務。因此，這類公司在成熟的西方國家稱為“特定交易載體”（Special Purpose Vehicle，即SPV）。目前，采用股權投入且經營具有單一性，并通過股權溢價而獲得信托收益的最典型案例，就是上海復興路隧道項目。另外，在信托財產管理中，除了應當具有信托專業資格的專業管理團隊以外，還應注意如下：（1）信托業務部門應當在業務上獨立于公司的其他部門，且業務信息不得與其他部門共享；（2）不得謀取不當利益；

（3）不得挪用于非信托目的的用途；（4）不得以信托財產對外提供擔保；

（5）不得以固有財產與信托財產之間、或者不同信托財產之間相互交易；（6）不得將信托資金投資、放貸于相關關系人等等。l 非正常方式實現信托收益的法律風險

在我國，目前的信托投資市場中公示的法律制度與披露的法律制度尚不健全，信托行業規范尚沒有達到如美國、日本等國家那樣成熟。在這樣一個前提下，信托實踐中出現了這樣一個尷尬的格局。投資者無論在獲取信息的途 9

徑上，還是在判斷投資的專業化程度上，還是在抗風險能力上，往往都不及信托公司，處于一種相對弱勢的層面。但是，投資者承擔的投資風險卻遠遠大于信托公司。

依《信托法》規定，信托公司因為失職、違背管理職責、處理信托事務不當等因素致使信托財產受到損失，應當由信托公司承擔責任。而除了這一點以外，因為“投資有風險”已經事先告知，所以其他的責任與風險均由投資者自行承擔。諸如，信托財產的客觀貶值、信托收益的減少、通過主張抵押權或質押權實現信托收益時支付的成本、信托財產的變現價值與實際市場價值的價差、變現周期過長而產生的損失等等。這樣就使得投資者承擔著比信托公司多幾倍的責任與風險。實踐中，如果出現因為信托收益（非貸款形式）無法實現預期的效果，不得不按照非正常的手段，去通過約定的“擔保方式”實現信托收益。如果信托合同約定，對于受益人的信托收益完全以貨幣的形式體現，這個過程就涉及到信托財產的一個變現問題和評估問題。而這兩個問題都離不開“價值”的范疇，即變現價值和評估價值。

倘若出現這種情況，信托公司如果以“獨裁方式”決定，或者以主觀意志為轉移地判斷，變現價值與市場價值是公允的、通過主張抵押權或質押權實現信托受益時而支付的成本是合理的等行為，往往不能得到投資者的真正認同。

因為，在投資者責任與風險較多的前提下，無論是由信托公司單方判斷，還是由項目公司單方判斷，或者是由雙方協商確認，而對項目資產（信托財產）進行評估，其評估價值顯然可能有失公正或缺乏“公信力”。這樣就可能存在信托公司損害投資者利益，或者投資者“誤認為” 信托公司損害了自己的利益的情況。同時，運用不同的評估方法，站在不同的立場，都將會產生不同的評估價值，有時甚至有很大的差異。

為此，在信托市場中，難免會出現類似證券市場上，因為大股東或者管理者沒有盡到勤勉盡責的義務，而產生中小股東（投資者）集團訴訟的情形。為了能夠避免這種問題和矛盾，筆者建議，再出現上述的幾種情況下，可以由專業會計事務所運用幾種不同的評估方法，并在專業律師事務所對評估材料的正確性和合法性作出法律意見的條件下，作出一個比較公平、客觀的評估價值，從而避免這種問題發生的概率。

綜上，筆者闡述了在信托公司實行資金信托過程中，可能存在的潛在法律風險，但是，這可能只是法律風險中的冰山一角。隨著我國資金信托業的發展與完善，實踐中還可能碰到新的問題，信托實務中如何防范這些風險，將 10

第四篇：什么是信托計劃

什么是信托計劃

作者：金投網

1、什么是信托計劃

根據《中華人民共和國信托法》，信托是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者一定目的，進行管理或者處分的行為。

簡單的說，信托是一種為了他人利益或一定目的管理財產的一項制度安排，也就是“受人之托，代人理財”。利用信托原理，一個人（委托人）在無能力或者不愿意親自管理財產的狀態下，能夠將財產權轉移給自己信任并有能力管理財產的人（即受托人），并指明受托人將信托財產及其收益用于自己或者第三人（受益人）的利益。

2、信托計劃的特點。

a)信托具有融通資金的性質。

b)信托方式靈活，適應性強。

c)信托財產具有獨立性。

d)信托收益穩定，且遠遠高于同期銀行定期存款利息，是銀行定期存款的理想替代品。

e)國家信托計劃的發行與運作監管嚴格，有效的保護了投資人的利益。

作為一種新型的投資理財品種，信托計劃將成為您投資組合之中中長期、低風險投資品種的最佳選擇。

第五篇：集合信托計劃

1：概念：

具有相同運用范圍并被集合管理、運用、處分的信托資金，為一個集合信托計劃。信托投資公司應當依信托資金運用范圍的不同，為被集合管理、運用、處分的信托資金分別設立集合信托計劃。

集合資金信托業務是指信托投資公司根據委托人意愿、將兩個以上（含兩個）委托人交付的資金集中管理、運用和處分的資金信托業務。信托投資公司辦理集合資金信托業務時，應設立集合信托計劃。

2：特點：從上述法規中可以看出，集合信托計劃具有如下特點：

（1）委托人為二人或二人以上；

（2）每個委托人分別與受托人人簽訂《信托合同》；

（3）委托人交付的信托資金由受托人集中管理、運用和處分；

（4）每個信托計劃項下的信托資金具有相同運用范圍。

從上述第（2）個特點來看，由于每個委托人分別與受托人簽訂《信托合同》，各委托人之間沒有意思聯絡，似乎應認定為每個委托人與受托人之間分別成立信托關系，即一個集合信托計劃項下存在多個信托。第（3）、第（4）個特點可以歸結為各個信托項下的信托資金由受托人集合在一起在相同的運用范圍內集中管理、運用和處分。因此，集合信托計劃可概括為“共同運用信托”

3：集合信托計劃的前景

集合投資工具的目標在于提供投資管理。集合投資的功能為：通過完全管理權的授予，實現規模管理、專業經營和分散投資風險。

集合信托計劃與投資基金是目前中國金融市場中兩個最為類似的投資工具，由于集合信托計劃目前存在金額和份數的限制和不能公開的宣傳，完全不同于投資基金大量，公開和多渠道的發行，后者獲得了廣泛的運用，并存在著巨大的潛在市場。與集合信托計劃另一個相類似的投資工具是銀行推出的多方委托貸款計劃，后者的做法是，銀行作為受托人，按照多方委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限，利率等條件代為發放、監督使用并協助收回委托貸款的業務品種，該種計劃，只有最低數額的限制，沒有份數的限制，在銀行營業網點的柜臺直銷，承諾固定的回報率，銀行將之定位為中間業務，由于豐富客戶資源和眾多網點的銷售優勢，報道稱，該產品銷售勢頭非常樂觀。

通過對三種類似集合投資計劃的簡單比較，從目前市場的層面和功能上，集合信托計劃作為一種投資工具并沒有明顯的優勢，它所具有的制度優勢沒有被充分的認同和產生明顯的實效。從美國的實踐看，集合信托計劃在監管和功能上的定位清楚，但在發展上一直處于共同基金的打壓下，不能有效地壯大規模。隨著對于銀行業務和功能的重新認識近來美國已經有很多集合信托計劃轉化為銀行專有共同基金(Pr0prietarY

MutualFunds)，突破原有的限制，這其中很大的原因在于金融服務機構經營上的壓力，但很難說是為了受益人的最大利益。目前我國對于功能趨近的投資工具，進行分業監管，沒有統一的監管目標和政策標準，在這種背景下，是否提供了充分的監管成為衡量投資者保護、投資產品成本和收益的重要的標準。在監管的層面上，又將產生是否重復監管的問題。

集合資金信托作為一種集合投資工具，如能獲得長遠的發展，必需進行更為具體而鮮明的功能定位，充分利用信托機制的靈活性和破產隔離機制，同時，對集合資金信托的監管應當符合集合投資計劃的一般規制要點。即確定登記和披露制度實現對受托人的監管。只有建立和完善為受益人利益最大化的機制，集合信托計劃才會具有美好的前景。

4：集合信托計劃的法律風險

風險一：保本保底條款的法律風險。

中國銀監會制訂的《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第八條第一款明確規定信托公司推介信托計劃時不得以任何方式承諾信托資金不受損失，或者以任何方式承諾信托資金的最低收益。結合第一個案例，根據證券市場的風險特點，信托計劃的發行人無法保證委托人的本金不受損失，也就更無法保證其最低收益(如出現信托計劃買入的證券品種出現連續開盤即跌停的不利局面)。而大部分買入信托份額的委托人由于缺乏證券市場專業知識和金融領域的法律知識，是無法預先了解該集合信托計劃的潛在風險的，從這個視角來看，這也屬于風險信息披露不完全的表現。

一旦上述的市場風險爆發，出現無風險信托份額的保底收益無法兌現甚至本金受損，委托人想尋求法律救濟的可能性也是微乎其微，因為保證本金安全的承諾和保底收益的設置明顯抵觸了法律的規定，根據我國《合同法》，這款集合信托計劃的合同書本身具有違法性質，當屬無效合同。委托人基于無效合同的收益是無法獲得法律保障的。

風險二：信托資金使用監管的法律風險。

分析金新乳品信托計劃不難發現導致整個信托計劃陷入風險局面的最根本原因是受托人沒有將信托計劃資金用于信托計劃的約定投資項目。表面上看，金新乳品信托計劃的確用募集的資金收購了三家乳制品公司的相應股權。可通過事發后大量閱讀有關金新乳品信托的相關資料和盛名于中國金融界的德隆國際瞬間傾倒的始末材料，就不難發現，德隆國際實際上是在通過信托這種方式進行股權收購和置換，以便達到整合再獲利出局的目的。金新乳品信托計劃就是德隆國際眾多資產收購計劃中的一顆棋子。那么回到本文的論述中觀點。金新信托作為擁有國資背景并獲得信托機構法人許可證的獨立法人，其發行的集合信托產品應當嚴格按照信托產品說明書的既定項目規范運作，并且應當為了委托人的利益以勤勉善良之心盡最大管理義務，而不是僅僅為坐收德隆國際超當期收購價格的回購承諾所

帶來的利益。雖然金新乳品信托計劃在運營期間按照產品說明書完成了相應收購行為，但由于其設立的初衷是另有他謀，所以仍因認定為沒有將信托計劃資金用于信托計劃的約定投資項目。

風險三：信托產品的營銷法律風險。

金新乳品信托案中折射出應該引起重視的另一個問題是變相運用他人信用從事集合信托計劃的營銷。不管是國債、證券投資基金還是集合信托計劃，在實務操作中一般都是由發行人委托一家或者幾家銀行類金融機構代銷并代理資金收付。而銀行因在長期的居民存貸款業務中的穩健表現成為被社會公眾賦予信譽最高的金融機構。現實中由于廣大投資者未在事先對將要投資的金融產品做深入細致的研究和考察以及盲從搶籌的不良投資習慣，很容易將金融產品的發行人誤認為是提供代售服務的銀行。因此，一些信托投資公司往往利用大銀行代銷其發行的集合信托產品借用銀行信用從事集合信托計劃的變相營銷。一旦信托產品受托人經驗不足或發生不可抵御的市場風險導致信托財產受到損失就可能出現投資者向銀行而不是集合信托計劃發行人問責的情況。其危害輕則負面影響銀行信譽度，重則爆發沖擊正常金融秩序的信用危機甚至有使銀行被迫倒閉的可能。風險四：來自信托計劃委托方的法律風險。

從委托人層面來講，主要存在兩個方面的法律風險。其一，委托人以不正當性質資產進行委托可能導致的法律風險。受托人在接收委托人受托資產的環節中，可能會面臨其所接收的受托資產為委托人從非法來源獲取或者為不正當占有的可能性。信托投資公司在發行一個集合信托投資產品時，由于時間、人力等方面的限制，很難有足夠的力量去對每一個委托人所交付的資產進行合法來源的審查。如果委托人的受托資產被證實為非法財產或者不正當占有而被依法追繳，將給其他委托人和受托人帶來巨大的經濟損失，同時也重創了信托投資公司的資信和形象。其二，委托人不及時履行信托合同約定義務的法律風險。一些信托產品為了快速使投資項目進入運轉，受托人在收到委托人首次交付的資產后即開始運營信托計劃。但如果委托人因種種原因無法提供當初承諾的信托計劃后續受托資產，則同樣可能出現集合信托計劃中途停止或終止的可能并給該信托計劃的其他當事人造成損失。

5：集合信托計劃法律風險防范的政策建議

（1）加強集合信托計劃產品發行和信托合約的監管。

要從源頭上杜絕類似承諾信托資金不受損失和保證最低收益條款的出現，就應該建立和完善集合信托計劃的發行審批制度。在我國現行的法律背景下，一個集合信托計劃從立案設計到發行，所有的決策都是由信托投資公司自身作出的，而這其中就有可能出現信托計劃的設立是為了達到非產品說明書所載項目的其他不可公開目的的情況。為了避免這種情況的發

生，可嘗試參照股份公司上市公開發行股票需報中國證券業監督管理委員會審核的制度為集合信托計劃的發行設立一項審批權，鑒于有關信托公司集合資金信托計劃的管理辦法是由中國銀行業監督管理委員會制訂，該集合信托計劃的審批權具體可由中國銀監會設立類似于中國證監會發行審核委員會的專門機構集中行使。亦或組織信托領域的行業協會由其行使集合信托計劃的發行審批權，通過這種方式審查擬發行的集合信托產品的設立目的，資金投向的安全性、可行性，信托計劃的管理機制，出現重大風險時的應急預案，收益分配模式以及面向投資者的集合信托產品說明書和集合信托產品銷售合同要式條款等要件。從而在發行環節上保證集合信托產品的金融安全性，消除潛在金融風險出現的可能。

（2）加強對投資者的風險教育以及嚴格合格投資者制度。

加強對投資者的金融基本知識宣傳和投資風險教育宣傳力度，使其認清信托產品投資與債券投資，股票投資等其他投資方式在風險級別上的區別。并能有效通過基本金融知識識別預見一些集合信托計劃的潛在風險。通過對銀監會制訂的《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第六條的嚴格執行，篩選出具有相應風險承受能力的投資人，降低屬于集合信托產品正常限度內的風險轉移為社會風險的可能。

（3）加強集合信托計劃產品的營銷監管。

首先，商業銀行應該積極加強內部自律監管，規范經營行為，增強經營責任意識。銀行在推介代理產品時應當如實向投資者說明集合信托產品與銀行產品之間在資金投向、收益來源和風險級別上存在的不同之處。代理銷售集合信托產品的商業銀行應在營業網點設置集合信托理財專柜，嚴格與辦理普通人民幣儲蓄等相關業務的柜面相區別，在具體業務操作中，銀行應與投資者簽訂風險責任告知書，再次強化投資者對該集合信托產品的了解和對風險的認知。

其次，各銀行監管部門應加強對銀行代理集合信托產品銷售業務收取手續費率的監管，改革傳統的以代理銷售數量為收費依據的費率模式，這樣，既可防止各銀行問因搶占市場份額而出現的惡性競爭，又可以防止銀行為爭取利潤最大化而忽視風險信息披露甚至故意隱瞞風險信息的不正當營銷行為。

（4）加強對委托人的資金和信用監管。

防范上述來自于委托人行為可能引發的法律風險，從法律和制度的角度加以預防和落實是一條較好的途徑。就關于受托資產來源不合法或不正當而潛在的風險來說，除了在我國《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》中對合格投資者資格規定相應條件外，還應當由中國銀監會或相關機構制訂有關合格投資者購買集合信托計劃份額的具體操作法律法規。根據集合信托計劃受托資產主要為資金的特點，可以嘗試利用銀行資金流轉監控系

統由銀行出具資金合法來源證明，以加強和規范對委托人交付的受托財產的監管力度。

針對集合信托計劃委托人不完全履行信托合同義務的風險，可由信托投資公司在與委托人簽訂信托合同時約定有關后續受托資產的擔保條款。因為信托本身就是一種將物的所有權和處分權相分離的特殊法律構造，委托人在與信托投資公司簽訂信托合同時就將受托物的處分權交給了信托公司，因此信托公司在取得委托人首次交付后要求委托人交付后續受托財產并為可能出現的無法交付風險設置擔保條款是理法皆可的。

（5）提高金融機構的內部風險控制能力。

在無法改變金融創新內在特質和尋求法律自身完善的前提下，探索和提高金融機構內部風險控制能力加以預防和化解集合信托計劃的未知風險也許是一條最切實有效的風險防范途徑。應當重視金融機構內部法律部門的職能運用，發揮法律部事前防范、控制和化解金融法律風險的功能。從風險控制制度建設角度來說，要著力建立風險控制與員工利益掛鉤機制。運用一定技術手段、方法并結合以業務實際建立一套風險控制考核指標體系。如風險責任界定、責任追究制度等。動態監測責任人所管理資產的風險度。真正做到激勵與約束相互制衡，權、責、利相互對稱。