第一篇：《侵權(quán)行為法》讀書筆記

《侵權(quán)行為法》讀書筆記

《侵權(quán)行為法》一書是由王澤鑒所寫，由中國政法大學(xué)出版社出版的。全書由七章組成。

第一章是基本理論、第二章是侵權(quán)行為在比較法上的觀察、第三章是侵權(quán)行為的意義、類型及侵權(quán)責(zé)任的限制與拋棄、第四章是第184條結(jié)構(gòu)分析、第五章是故意或過失不法侵害他人之權(quán)利、第六章是故意以背于善良風(fēng)俗之方法加損害于他人、第七章是違反保護他人法律。全書以提問的方式開始編寫，書的開始就提出了一個問題“臺灣地區(qū)每年因工業(yè)災(zāi)害、交通事故和公害等而造成死亡、傷害的人數(shù)究竟有多少，同時造成了多少損失，消耗多少了社會資源？被害人獲得賠償或者補償?shù)膩碓词鞘裁矗恳约盀榱双@得這些救濟必須支付多少成本？如何高效的減少危害事故，建立合理的政府補償制度？我們圍繞這些問題進行了一系列的解釋后作者提出兩個問題：第一，如何防止或者減少危害事故的發(fā)生？第二，如何合理填補損害造成的經(jīng)濟損失？

這本書以侵權(quán)責(zé)任法為研究對象，其最直接的目的在于深入、比較系統(tǒng)的說明在何種情況下以及加害人應(yīng)對被害人所受的損害負賠償責(zé)任，同時探究其填補損害以及預(yù)防危害事故的功能。一般情況而言在一些英美普通法國家，侵權(quán)行為法是一個獨立的法律體系，教科書以及專門著作關(guān)于這方面的知識很多。德、法和日本等一些大陸法系國家，侵權(quán)行為是民法債之發(fā)生的一種主要的原因。臺灣地區(qū)雖然也有關(guān)于侵權(quán)行為的一定量的論文，但缺少體系的論著，所以還尚有補充的余地。就其內(nèi)容而言，一般認(rèn)為有三冊。即：

1、基本理論、一般侵權(quán)行為

2、特殊侵權(quán)行為

3、損害賠償、補償體系的再構(gòu)成本書的作者認(rèn)為學(xué)習(xí)侵權(quán)行為法的目的和意義在于：建立和擴大發(fā)展無過失補償以及社會保障制度，目前許多學(xué)者對侵權(quán)行為法的未來都表示關(guān)切，比如說有因新西蘭“事故補償法”的施行而為侵權(quán)行為法唱起的挽歌。但是也有一些專家預(yù)測侵權(quán)行為法的衰微。比如有人說，侵權(quán)行為目前正處于交叉以及正陷入危機的境地，所以這些專家主張因該果斷的廢棄侵權(quán)行為法。對于提議廢除侵權(quán)行為法這些觀察或者語言含有若干理由，大家心里明白，不必再用言語解釋。以過失責(zé)任原則為基礎(chǔ)的侵權(quán)行為法具有許多需要修改的方面確實不可否認(rèn)，但是無過失補償以及社會安全保障在若干方面存在的高效率也應(yīng)該值得我們大家的肯定。我認(rèn)為侵權(quán)行為法不應(yīng)該作為填補損害的唯一或者主要的制度，而是應(yīng)該與其他制度共同結(jié)合和發(fā)展，在處理社會事務(wù)的過程中擔(dān)任不同的職責(zé)和任務(wù)。最后侵權(quán)行為法為我們大家一個平臺。比如說當(dāng)我們的個人利益受到不法侵害時，我們可以依據(jù)侵權(quán)行為法來保障我們的自身合法權(quán)益。即可以使得被害人能夠依司法規(guī)定尋求法律救濟，并最終使加害人就其侵權(quán)行為負責(zé)。因此侵權(quán)行為法就其所維護者來說，都是個人的主張和個人的尊嚴(yán)，從這方面來說它確實是人類社會存在的基本價值。

在全球的侵權(quán)行為法中以臺灣侵權(quán)行為法為例，臺灣侵權(quán)行為法是受外國法以及法學(xué)著述談?wù)摰呐欣龑W(xué)說，具有濃厚的比較法性格。比較法研究可以認(rèn)識不同的規(guī)范模式，同時不受限有的固有體系，從中這方面來說判例學(xué)說對于法律規(guī)定之解釋、成長和發(fā)展，具有舉足輕重的意義。

同時比較法在橫的方面是把各國現(xiàn)行的法律作為主要的研究對象，在縱的方面則是從歷史的角度來觀察。侵權(quán)行為法的發(fā)展大體上可以分三個階段。例如18世紀(jì)以前的農(nóng)業(yè)社會，當(dāng)時的危害事故比較少，損害也較輕，所以在當(dāng)時侵權(quán)行為的功能尚屬有限。而大陸法系，很多情況下仍受lex Aguilia法的影響，一般采取列舉主義，當(dāng)然英美法也采取個別侵權(quán)行為（Torts）的規(guī)范模式。19世紀(jì)以后，由于社會經(jīng)濟的快速發(fā)展、機器時代的到來、科技的迅速發(fā)展以及自然法理念的洗禮，歐洲各國的民法法典很多都創(chuàng)設(shè)概括性的侵權(quán)行為原則，并采取過失責(zé)任主義，在英美法國家neligence侵權(quán)行為的登場，使得侵權(quán)行為法的發(fā)展達到頂峰時期。但是20世紀(jì)以來，尤其是50年代以后，以過失責(zé)任為基礎(chǔ)的侵權(quán)行為法機能

深受探討，從而發(fā)生了重大變遷。引進或者增設(shè)危險責(zé)任促成了侵權(quán)行為法制體系內(nèi)的改革。然而更值得我們注意和深思的問題是，伴隨著福利國家理念的發(fā)展，許多具有替代性或者輔助性制度的掀起，使得侵權(quán)行為本身的存在價值受到了前所未有的質(zhì)疑。侵權(quán)行為法的前途備受大家的認(rèn)真關(guān)切，進而并引起了學(xué)者對其所具有的公平性與效率性的爭論，這一項變遷涉及到了侵權(quán)行為法的機能、歸責(zé)原則、賠償制度以及方法論的思考。確實有值得我們深刻研究、檢討反省的必要。

同時這本書書以對話式的方式來進行編寫。內(nèi)容簡潔易懂、詳實、具有很強的可讀性。王澤鑒先生的《侵權(quán)行為法》是關(guān)于民事領(lǐng)域方面的重要著作，臺灣地區(qū)民法典關(guān)于侵權(quán)理論的條款僅有了了的數(shù)條，與我國《侵權(quán)行為法》那樣形式上的完整的規(guī)范體系相比相差很遠。但是通過數(shù)次對民法典條文的修正，同時再加上“司法院”大法官的解釋以及“最高法院”的判例，臺灣地區(qū)有關(guān)侵權(quán)行為法的條款這一塊已經(jīng)慢慢形成了一個比較完整的理論體系。

王先生把《侵權(quán)行為法》的編寫分為一般侵權(quán)行為和特殊侵權(quán)行為者兩大類。這種分類方法在立法體例上基本上也是按照大陸法系的“先一般，后特殊”的抽象思維模式來分類的。王先生從德國民法學(xué)家卡爾.拉倫茨的角度出發(fā)，認(rèn)為從清末以來，德國刑民一直是在政府以及學(xué)者研究的重點和目標(biāo)。因此從總體來說，對于各國侵權(quán)行為法的研究，對于完善我國侵權(quán)行為法具有實質(zhì)性的意義。

在這本書的第一篇里，他首先對理論進行了詳細的介紹，比如說損害賠償、侵權(quán)行為法的規(guī)則原則以及發(fā)展歷史，并對歐陸和英美侵權(quán)行為的各自的特點進行了比較，以及詳細的論述了侵權(quán)行為的類型、機能、過錯、免責(zé)事由。而重點分析臺灣地區(qū)民法典第184條的規(guī)定，這條規(guī)定的內(nèi)容是“因故意或者過失，不法侵害他人權(quán)利者，負損害賠償責(zé)任。”同時故意違背善良風(fēng)俗的方法加害于他人的也不相同。違反保護他人的法律，導(dǎo)致他人受到損害的，必須負賠償責(zé)任，但是能證明其行為無過失的人不在此行列。這些規(guī)定與我國《侵權(quán)行為法》前幾章的一般規(guī)定非常相似。雖然僅僅有一個條款，了了數(shù)語，但是卻涵蓋了侵權(quán)行為的構(gòu)成要件、責(zé)任承擔(dān)方式等主要內(nèi)容。在第七章中簡單論述了純粹經(jīng)濟損失與侵權(quán)行為法的發(fā)展，同時又在附錄的位置附加了歐洲法中的純粹經(jīng)濟損失的典型案件，這些案件大概有20幾件。雖然這些案例比較簡短，但對于我們理解侵權(quán)行為理論的分析至關(guān)重要。在這本書的第二篇的特殊侵權(quán)行為中，他分析了共同侵權(quán)行為、無行為能力人以及限制行為能力人的侵權(quán)行為與法定代理人責(zé)任，同時還對雇傭人侵權(quán)責(zé)任，承攬人責(zé)任、定作人責(zé)任、動物占有人責(zé)任、工作物所有人責(zé)任、動力車輛駕駛?cè)素?zé)任與強制汽車責(zé)任保險制度、危險工作或活動責(zé)任、體系以及發(fā)展問題進行了重點分析。這些內(nèi)容又臺灣民法第184條到198條之規(guī)定以及民法最新的修訂內(nèi)容、大法官解釋、最高法院的判例相吻合。

簡而言之，王澤鑒先生在分析問題的時候，充分發(fā)揮了其師卡爾.拉倫茨的請求權(quán)分析方法的特色，通過分析圖表和結(jié)構(gòu)，對每一個法律問題都分析的徹頭徹尾。這部《侵權(quán)行為法》是關(guān)于侵權(quán)法理論的重要的專著。我從寒假讀這本書到現(xiàn)在對侵權(quán)行為有了一個模模糊糊的整體框架，但是截止到目前到了一個真正的案例分析的號時候我還是無從下手。或者依照教材中侵權(quán)行為結(jié)構(gòu)所作的模仿一下，總是感覺感覺自己缺乏獨立的體系構(gòu)建能力。對于這本書的具體理論問題，我來來回回看了好幾遍，仍然不知道意思所指。但是合上這本書有一種滿足感，如此一本名家之作被我看完了。但更多的感覺還是在博大精深的侵權(quán)行為法領(lǐng)域里，不明白部分理論的規(guī)范意旨到底是什么。因此我看完了這本書讓我對法律又有了更進一步的認(rèn)識。

第二篇：《法哲學(xué)原理》讀書筆記

關(guān)于市民社會的基本原則與內(nèi)在矛盾

在市民社會中，每個人都以自己為目的，將他人是為手段，通過個體之間的普遍交往來構(gòu)建自己的現(xiàn)實生活世界。總的來說，市民社會有兩個基本原則，即“特殊性”原則和“普遍中介”原則。

所謂“特殊性”原則，指市民社會中的個體作為特殊的以自己為目的主體，擁有對自己需要的自覺意識，為了個人的私利而與其它個體交往。黑格爾在書中說：“市民社會是個人私利的戰(zhàn)場，是一切人反對一切人的戰(zhàn)場”。這句話表明了，在市民社會中，人與人之間有著激烈的競爭關(guān)系，一個人會不擇手段、不顧一切的追求自身利益的最大化，哪怕別人會因為他的行為會導(dǎo)致利益受損，因為別人在他眼中都是他實現(xiàn)自身利益的手段，同時他也清楚地認(rèn)識到其他的人一定也抱著跟他相同的想法。

所謂的“普遍中介”原則，則是指市民社會中的個體通過互相之間普遍的交往來實現(xiàn)自己的利益，表現(xiàn)為一種形式的普遍性。

這兩個原則對于市民社會來說，是不可或缺、互為補充的。每個人都有追求自己的私利的主觀愿望，但這種愿望僅靠自己是不可能實現(xiàn)的，必須通過某種手段或者說中介，而這種中介就是市民社會中的其他人。每個人都希望以他人為手段實現(xiàn)自己的目的，但事實上他人也明白這一點，你與他人交往的唯一原因就是通過這種交往能增加自身的利益，而他人與你的交往也一定是出于同一原因，換句話說，每個人都互為對方實現(xiàn)私利的手段，個體想要獲取私利必須互相交往。而這種交往必然也必須是平等的，這是黑格爾法哲學(xué)的基本出發(fā)點，在自由的最初階段抽象法權(quán)中就已經(jīng)得到承認(rèn)。因此，普遍性、至少是形式上的普遍性，在市民社會中是必須的，這種普遍性即每個人都承認(rèn)別人有和自己同等的追逐私利的權(quán)利。

市民社會的兩個原則使特殊性與普遍性獲得了統(tǒng)一，但這種統(tǒng)一僅僅是形式上的，兩者在實質(zhì)上還是分離的，這就表明了市民社會依舊有其內(nèi)在的、特殊性與普遍性之間的矛盾，這一矛盾，在我看來，可具體表述為個人與社會、利己與利他之間的矛盾。

所謂個人與社會的矛盾，指的是個人利益的最大化與社會公共利益最大化之間的矛盾，由于市民社會中的個體對其私利的追求是不遺余力、不擇手段的，任何對自己有利的事他都回去做，哪怕代價是社會公共利益的損失。

所謂的利己與利他的矛盾，則需要進一步的闡釋，根據(jù)市民社會的兩個基本原則，我們知道，個體擁有通過與他人的交往獲得自身利益的平等權(quán)利，按理說不應(yīng)有矛盾的存在，但事實上，這種平等只是一種形式上的平等，由于個體先天后天因素的差別，具體來說，由于擁有的資本（后天因素）的不同，以及才智能力（先天因素）的高低，不同個體實際獲得的利益有巨大的差異。

個人與社會、利己與利他之間的矛盾，在黑格爾看來，都可以概括為普遍性與特殊性之間的矛盾，黑格爾在書中從否定特殊性的普遍性與脫離普遍性的特殊性兩方面對市民社會的內(nèi)在矛盾進行批判，指出市民社會會由于普遍性與特殊性的實際分離而有解體的危險，而想要維持市民社會的健康存在，必須依靠更高層次的倫理實體——現(xiàn)代國家。

黑格爾站在客觀唯心主義的立場，認(rèn)為具有內(nèi)在矛盾的市民社會只是自由精神現(xiàn)實化最終展開為現(xiàn)代國家的過程中的一個環(huán)節(jié)，是現(xiàn)代國家的前提，其本身是抽象的，而現(xiàn)代國家則是現(xiàn)實的自由。但事實上，從黑格爾的理論中，我們可以發(fā)現(xiàn)，以普遍性為原則的現(xiàn)代國家是以市民社會中的特殊性為目的的，從這種意義上上說，現(xiàn)代國家其實是屬于市民社會的，也就是說，市民社會是現(xiàn)實的，而現(xiàn)代國家則是虛幻的。這其實也表明了一種悖謬性，市民社會一方面是現(xiàn)代國家的前提，卻又在現(xiàn)代國家實現(xiàn)后成為了它的目的。這其實是黑格爾法哲學(xué)在邏輯上的漏洞，后世的馬克思恩格斯等人均就其關(guān)于市民社會與現(xiàn)代國家的觀點進行

了深刻而精辟的分析和批判，主要針對的也就是這一問題。

撇開其邏輯上的悖謬不談，黑格爾客觀唯心主義的歷史觀本身在當(dāng)代也是被批判的。但即使這樣，其關(guān)于市民社會的理論依然有其積極意義，這一理論為市場經(jīng)濟中個體的自由進行了辯護，即論證了社會中人的自由何以可能，從這一意義上來說，黑格爾關(guān)于市民社會的理論確實有其深刻的現(xiàn)實性。

第三篇：課堂讀書筆記法

課 堂 讀 書 筆 記 法

----歷史學(xué)科能力培養(yǎng)的一點嘗試

當(dāng)前有不少學(xué)生，特別是初中生，往往考試成績相當(dāng)高，但在其能力方面卻比較薄弱，這就造成不少初中生在升入高中后無法及時地適應(yīng)高中以能力為主的學(xué)習(xí)方式，或在預(yù)習(xí)和溫書中無法保證一定的自學(xué)速度，達不到預(yù)期的目的。因此，如何有效地培養(yǎng)學(xué)生的閱讀理解能力，這是關(guān)系到學(xué)生素質(zhì)和保證今后順利完成更高一級學(xué)習(xí)的一個比較關(guān)鍵問題。

學(xué)生學(xué)習(xí)能力的培養(yǎng)是一個多學(xué)科、多方位的系統(tǒng)工程，各個學(xué)科雖然有一定的學(xué)科特性，但同時也有一定的共性，如在閱讀理解課文內(nèi)容方面，一個學(xué)生的能力在各學(xué)科都會有相同的反映。

對于歷史學(xué)科來說，傳統(tǒng)教學(xué)法一般以教師的講述為主，這種教學(xué)方式有很大的合理性和普及性。但是如果長期單一地使用講述法，則往往會在不同程度上使學(xué)生產(chǎn)生依賴心理，僅僅滿足于“記”下教師“講”的，而沒有動腦筋去想為什么，只知其然而不知其所以然，久而久之就形成了上課“聽”、考前“背”的學(xué)習(xí)習(xí)慣。

事實上，中學(xué)歷史教學(xué)的任務(wù)除了進行歷史知識的傳授和思想政治教育以外，還有一大任務(wù)是關(guān)于學(xué)生能力的培養(yǎng)，學(xué)生能力培養(yǎng)包括兩個部分，一是獨立學(xué)習(xí)歷史知識的能力，包括觀察、想象、記憶、思維和自覺等能力。思維能力是核心，自覺能力是基本。二是靈活運用歷史知識的高層能力。從這兩大能力培養(yǎng)的任務(wù)來看單靠教師的“講”和學(xué)生的“聽”和“背”是無法完成歷史教學(xué)任務(wù)的，重要的是要讓學(xué)生在把握歷史知識和獲得思想政治教育的同時，在分析問題和閱讀理解等方面的能力也得到相應(yīng)的提高。因此，筆者在傳統(tǒng)歷史教學(xué)的基礎(chǔ)上采用“課堂讀書筆記法”，進行一些嘗試，獲得比較理想的效果，使學(xué)生在閱讀歸納能力和思維能力等方面均得到一定程度的提高。

“課堂讀書筆記法”并非可以隨時隨班地開始使用的。在采用之前，必須先使學(xué)生先具備一定的素質(zhì)，掌握一定的技巧。因此，在采用這種方法進行課堂教學(xué)之前，教師可在平時教學(xué)中經(jīng)常選出一些有一定閱讀量、層次豐富且能從中提出更深一層問題的段落指導(dǎo)學(xué)生閱讀。如初中《世界歷史》（全一冊）《美國獨立戰(zhàn)

爭和南北戰(zhàn)爭》中關(guān)于南北戰(zhàn)爭原因的那一段文字，單從其“這樣??”、“另外??”和“但是??”等用辭中就能說明其具有較強的層次感，除了可以說明戰(zhàn)爭原因外，還能引導(dǎo)學(xué)生運用材料分析問題，培養(yǎng)其分析問題的能力。再如高中《世界近現(xiàn)代史》（上冊）中《英國工業(yè)革命》一課關(guān)于工業(yè)革命的前提和條件一目十分適合學(xué)生閱讀和歸納，培養(yǎng)其歸納能力。隨著學(xué)生能力的增強，可逐漸增加自學(xué)內(nèi)容，循序漸進地指導(dǎo)學(xué)生在閱讀課本的同時能發(fā)現(xiàn)問題，并進行分析，從課文中尋求答案，使學(xué)生逐漸掌握其要領(lǐng)。

然后，教師可在認(rèn)真研究教材之后，選出一些結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、內(nèi)容豐富或頭緒較多的課文，從易到難地指導(dǎo)學(xué)生進行閱讀。當(dāng)前中學(xué)歷史課本的章節(jié)結(jié)構(gòu)一般是與課時相統(tǒng)一的，這就保證了各課堂內(nèi)容的完整性，比較便于指導(dǎo)學(xué)生的課堂閱讀。在學(xué)生進行閱讀歸納以前，教師應(yīng)先就課文的大致內(nèi)容、框架結(jié)構(gòu)以及前后章節(jié)之間的關(guān)系進行一些講述，也就是先導(dǎo)入新課，不可一上課就讓學(xué)生去看書，這樣會造成學(xué)生盲目閱讀。在沒有形成一定條理之前就匆匆動筆或只滿足于“看”完書就行了，這樣的自學(xué)非但沒能提高能力，反而連最起碼的課堂內(nèi)容都不能掌握。

導(dǎo)入新課以后，就可以指導(dǎo)學(xué)生進行課堂閱讀了，教師的正確引導(dǎo)可以從以下幾個方面體現(xiàn)出來。

首先，應(yīng)要求學(xué)生通讀全文，對課文內(nèi)容至少要有一總體概念，然后根據(jù)課文內(nèi)容列出其知識結(jié)構(gòu)，以知識結(jié)構(gòu)的框架來串聯(lián)課文的知識點。這樣，才能形成一個系統(tǒng)概念，把原先比較繁雜或頭緒較多的知識章節(jié)梳理清楚。例如可以對學(xué)生形象地把課文比作一棵“大樹”，從課文的主線索（常在章節(jié)大標(biāo)題直接出現(xiàn)）為“樹干”，分析說明的要點（常體現(xiàn)在段頭黑體字標(biāo)題上）為“樹枝”，細節(jié)的知識點為“樹葉”的方法，把整節(jié)的內(nèi)容理成一個完整的知識結(jié)構(gòu)。這才是有意義的“讀書筆記”，一方面可培養(yǎng)學(xué)生閱讀和歸納能力，同時也使他們更容易掌握歷史知識。

其次，采用這種教學(xué)方法，教師一定得有正確的指導(dǎo)思想，即作為讀書筆記，不可拘于一格一體，更無標(biāo)準(zhǔn)答案，切忌以自己的模式強加給學(xué)生，只要能做到內(nèi)容完整，條理清晰和重點突出這三個要求就應(yīng)算是優(yōu)秀的讀書筆記了。對于一些思想較活躍、達到上述三項要求，在筆記中有所創(chuàng)新的學(xué)生應(yīng)予以肯定和鼓勵。

筆者在幾年的歷史教學(xué)中，對初

二、高一和高三這三個不同年齡段都做了嘗試，結(jié)論是無論學(xué)生處于什么樣的年級，知識面和知識深度有何不同，只要正確指導(dǎo)，均能在閱讀能力、歸納能力和建立知識結(jié)構(gòu)的能力上有所進展。

如初二《世界歷史》（全一冊）、《沙皇俄國的改革和擴張》一課中課文的結(jié)構(gòu)分為三個部分，其黑體字標(biāo)題為：

彼得一世改革

1861年改革

沙俄的侵略擴張

一般來說，絕大部分的學(xué)生按這三個標(biāo)題為序，并突出重點的就算是個合格的讀書筆記。但有一些學(xué)生在充分理解了課文內(nèi)容之后把其內(nèi)容打亂，重分為兩大部分，其筆記略為：

一、俄國的改革

1.沙俄的形成和農(nóng)奴制的實行

2.彼得一世改革

背景

內(nèi)容

① 軍事

② 經(jīng)濟

③ 教育

④ 生活習(xí)俗

意義

3.1861年改革

背景

內(nèi)容

① 政治

② 經(jīng)濟

意義

二、沙俄的侵略擴張

作為一名初二的學(xué)生，能夠在通讀課文之后跳出課本的框架，以俄國的歷史進展為線索，把課文的知識點組織成一個較為完整且條理清晰的知識結(jié)構(gòu)，可以看出其閱讀、理解和歸納能力的提高，已初步掌握了“課堂讀書筆記法”。再如高一學(xué)生在做《世界歷史》（下冊）《德意志和意大利的統(tǒng)一》一課讀書筆記時，有一學(xué)生根據(jù)老師在導(dǎo)入新課時提示他們注意的這兩個國家在統(tǒng)一過程中有諸多相似之處和部分不同，把讀書筆記列為一張比較表，從統(tǒng)一的背景、代表人物、過程、手段、主力軍和結(jié)果等幾個方面進行比較，既達到了內(nèi)容完整、條理清晰和重點突出的要求，而且一目了然，便于記憶。也不失為一份十分優(yōu)秀的讀書筆記。

“課堂讀書筆記法”尤其適合于高三歷史科的復(fù)習(xí)。高三歷史復(fù)習(xí)課時間跨度大，知識點多，且有相當(dāng)?shù)纳疃取９P者在高三教學(xué)中做了嘗試，并以此法開設(shè)公開教學(xué)課，收到十分理想的效果。

例如在高三關(guān)于中國古代史的《三國兩晉》的復(fù)習(xí)課采用此法，先在教師指導(dǎo)下進行閱讀，之后講評，從學(xué)生完成的筆記中發(fā)現(xiàn)兩種不同類型的讀書筆記做為范例，對學(xué)生進行指導(dǎo)和講評。

例一：

三國兩晉一、三國鼎立

1.220年 曹魏建立

2.221年 蜀漢建立

3.222年 吳國建立

二、西晉短期統(tǒng)一（265年—316年）

1.西晉建立和統(tǒng)一

2.八王之亂

3.五族內(nèi)遷和流民起義

4.西晉滅亡

三、東晉和十六國

1.317年，東晉的建立

2.十六國

3.祖逖北伐

四、淝水之戰(zhàn)

苻堅

從一般意義上說，這種方式基本上是模仿老師平時授課的正板書，也算是一份比較好的讀書筆記，但學(xué)有一名學(xué)生采用線索發(fā)展的方法，也做了一份形式上完全不同的讀書筆記。

例二：

220年 曹魏建立

221年 蜀漢建立

222年 吳國建立 → 西晉短期統(tǒng)一（265年）

八王之亂

五族內(nèi)遷 →

流民起義

→西晉滅亡→

十六國

↑（祖逖北伐）

東晉（316年）淝水之戰(zhàn)

（317年-------------------→420年）

這樣的例子很多，對于這些勇于在完成上述三個要求的基礎(chǔ)上有所創(chuàng)新的學(xué)生，教師應(yīng)予充分的肯定，以鼓勵學(xué)生開拓思維，不拘一格，活躍思想。學(xué)生做完課堂筆記之后，教師應(yīng)在每節(jié)課中安排一定的時間進行課堂內(nèi)容的串講。因為學(xué)生能力畢竟有限，一般只注意課文的表面文章，而教師可在他們大多已熟悉課文的基礎(chǔ)上，詳略得當(dāng)?shù)鼐捅菊n的重點予以強調(diào)，加強學(xué)生的記憶，對于難點和一些學(xué)生不易發(fā)現(xiàn)的問題、事件的前后聯(lián)系以及一些理論問題等還需要

進行講述，這樣，才能使學(xué)生在能力得到培養(yǎng)的同時，也把握了歷史基礎(chǔ)知識和受到了思想教育，保證了教學(xué)任務(wù)的完成。

再者，對于學(xué)生的讀書筆記，教師應(yīng)及時地認(rèn)真批閱，并及時進行講評。肯定其長處，同時也指出其不足之處，指導(dǎo)學(xué)生在下一次的課堂讀書筆記中不斷進步。

經(jīng)過兩年多的實踐，我對于“課堂讀書筆記法”有以下幾點體會：

第一，必須有正確的指導(dǎo)思想，即把原先以老師講述為主的授課方式改為以學(xué)生閱讀理解、歸納為讀書筆記的活動為主，教師從中起一個引導(dǎo)和總結(jié)的作用，這樣一方面可以培養(yǎng)學(xué)生的能力，另一方面也能使學(xué)生在課堂活動中更系統(tǒng)、更完整地掌握歷史基礎(chǔ)知識。

第二，并非每一章節(jié)的課文均能采用此法。對于結(jié)構(gòu)簡單、列舉式的章節(jié)則因沒有難度而收效甚微，對于結(jié)構(gòu)較大，頭緒較繁雜、且線索明朗的課文則較合適。這個問題在前文已有舉例和闡述，不再贅言。

第三，通過在各年段的實施，發(fā)現(xiàn)學(xué)生的能力明顯增強，閱讀速度加快，理解能力和歸納總結(jié)能力的進步尤為明顯，學(xué)生反應(yīng)良好，基本上可以說是比較成功的嘗試。

第四，對于學(xué)生歷史知識的掌握有很大的幫助，使學(xué)生從原來的“聽”老師講課的一次性學(xué)習(xí)發(fā)展成為先閱讀、做讀書筆記，在熟悉內(nèi)容之后再聽老師總結(jié)和講評的多次重復(fù)學(xué)習(xí)，對于歷史知識的鞏固率必然大大提高，也達到我們的預(yù)期目的。

第五，改變了傳統(tǒng)教學(xué)方法又增加學(xué)生在課堂上的活動量，亦符合青少年的心理特征，對于培養(yǎng)學(xué)生的學(xué)習(xí)歷史的興趣亦有一定的作用。

當(dāng)前，改革浪潮席卷全國，也同樣波及教育體制及傳統(tǒng)教育模式，筆者只是想在提高學(xué)生的閱讀理解和歸納總結(jié)能力上做些嘗試，逐漸改變以教師講授為主體的形式，增加學(xué)生的活動量，發(fā)揮學(xué)生的潛在能力，使他們在掌握了基礎(chǔ)知識的同時 得到能力的培養(yǎng)和提高，以適應(yīng)當(dāng)前教育水平的發(fā)展，為將來的社會培養(yǎng)出高分高能的建設(shè)者。

第四篇：德國與荷蘭侵權(quán)行為法考察工作日記(十一)

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德國與荷蘭侵權(quán)行為法考察工作日記(十一)楊立新 中國人民大學(xué)法學(xué)院 教授

十三、荷蘭法律中的損害賠償問題

六月十三日下午(兩點到四點)海牙，荷蘭最高法院

報告人：阿姆斯特丹大學(xué)法律系教授埃德加?杜?佩隆先生

報告主題：荷蘭法律中的損害賠償問題

荷蘭法的損害賠償問題是很獨特的。獨特之處就在于合同法和侵權(quán)行為法使用同一個損害賠償?shù)囊?guī)則，這就是《荷蘭民法典》的第六編債法總則第一章第十節(jié)“救濟損害的法定義務(wù)”。在確定是不是構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任或者違約責(zé)任的問題上，各自使用侵權(quán)行為法和合同法;構(gòu)成了責(zé)任之后，就適用同一個損害賠償?shù)姆伞＠缭诤灪贤埃刑摷偾闆r沒有說明，法官不用考慮是侵權(quán)還是違約，直接就按照賠償法做出判決就行了，這主要指的是經(jīng)濟上的損失賠償。如果是精神上的損害賠償，則只有法律有規(guī)定的才可以賠償，沒有規(guī)定的，不能賠償精神損害的損失。例如，在荷蘭，現(xiàn)在造成死亡的不能賠償精神損害，因此就不能獲得這樣的賠償。

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確定損害賠償責(zé)任，需要看因果關(guān)系。損害不僅僅是要客觀存在，而且還必須與侵權(quán)行為之間具有因果關(guān)系，才可能予以賠償。如果受害人的行為對損害的發(fā)生具有因果關(guān)系，那么就要減輕侵權(quán)行為人的賠償責(zé)任。如果是遇到不可抗力，則為例外，可以免除責(zé)任。如果是兩個以上的人共同造成的損害，則每個人都要負責(zé)任，受害人可以向任何一個人請求賠償，而且每一個人都有責(zé)任承擔(dān)全部的賠償責(zé)任，然后他們之間在根據(jù)過錯程度分擔(dān)責(zé)任。還有雇主的替代責(zé)任，例如，修車店的工人破壞了修理的車，受害人可以向修理車的工人賠償，也可以請求店老板賠償，受害人進行選擇。老板賠償之后，老板可以向有過錯的員工要求追償。

荷蘭現(xiàn)在的精神損害賠償范圍比較狹窄，經(jīng)濟損害的賠償還是比較完善的。在不久的將來，荷蘭也會增加精神損害賠償?shù)呢?zé)任范圍，在很多情況下，可以主張請求精神損害賠償。例如，現(xiàn)在的判決已經(jīng)確認(rèn)，在配偶死亡了，其老婆就可以請求精神損害賠償，考慮一個標(biāo)準(zhǔn)，就是不得超過一萬歐元。這是一定數(shù)額的補償，而不是真正的賠償責(zé)任。

適用同一部賠償法，確有好處，簡便易行。但是，在確定是否存在責(zé)任的時候，還是必須區(qū)分違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的，除了合同領(lǐng)域之外的違反法律規(guī)定，超出了合同的范圍的，就是侵權(quán)責(zé)任。在出租

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車內(nèi)遭受侵權(quán)行為的侵害，可以是侵權(quán)行為，但也可以認(rèn)定為違約行為。

國家賠償，是國家實施的侵權(quán)行為，造成了公民的損害，認(rèn)定為一般侵權(quán)行為，適用相同的法律。關(guān)于政府侵權(quán)問題，既可以認(rèn)為是普通的法律范圍，也可以認(rèn)為是國家責(zé)任，可以適用一般的民事法。如果是國家認(rèn)可的侵權(quán)，例如擴建機場而拆房子，警察搜查他人住宅而沒有壞人，則不能讓受害人吃虧，要給予適當(dāng)?shù)难a償。

關(guān)于間接受害人的責(zé)任問題。直接受害人遭受損害，有權(quán)請求賠償。以前荷蘭法不承認(rèn)這種間接受害人的損害賠償，現(xiàn)在承認(rèn)。對間接受害人的損失怎樣判斷呢?例如是一個老板，他的員工受到侵權(quán)人的侵害，這樣就不能工作了，也會造成老板的損失，好像也是間接受害人，但是這樣的間接損失是不能賠償?shù)摹Ｒ话阏J(rèn)為，順序排在第三位的受害人就沒有請求權(quán)了，間接受害人是第二順序的受害人。此外，還要觀察第三人的損害是不是具有因果關(guān)系。比如，拖拉機損害了電纜，電纜的所有人是第一順序的受害人，是直接受害人，得到賠償是沒有問題的;其他的人無法得到電的供應(yīng)，造成損失。這樣受到損害的其他人，是第二順序的受害人，為間接受害人，享有請求權(quán)，是可以得到賠償?shù)模麄兪情g接受到損害的受害人;而因為停電，產(chǎn)品無法按時生產(chǎn)出來，買受人因此受到損失，就是第三位的受害人，不屬于間接受害人。還有，在公路上造成車禍，造成堵車，其中的司機不

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能按時約會，不能參加訂約，這樣的損失不能得到賠償，也不認(rèn)為是間接受害人。一個重要的因素，是看就受到損害的人數(shù)是多還是少。范圍太大，法院就不會判決賠償。

關(guān)于間接損失的問題，也就是可得利益的損失，《荷蘭民法典》第96條規(guī)定，對于利益的喪失也應(yīng)當(dāng)進行賠償，其實這就是間接損失。

在歐洲等國家，還有純粹經(jīng)濟損失的賠償問題。比如，餐館的管道受到侵害，造成不能營業(yè)的損失，是間接損失，是應(yīng)當(dāng)賠償?shù)摹Ｈ绻娎|是屬于他人的，造成電纜的損害，造成損失的第三位的受害人可以得到賠償：第一位，是電纜所有人有權(quán)得到賠償;第二位，用電的工廠受到的損害，可以得到賠償;第三位，是買這個工廠的產(chǎn)品的人，因此不能及時供貨的損失，可以得到賠償。如果因此而使餐館的訂單受到損失，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)?shù)玫劫r償。

交通事故堵車，為什么對那些受害人不予賠償呢?是因為存在的損失范圍過大無法都給予賠償。例如，公司的報告是虛假的，是不是所有的投資人都可以得到賠償呢，也不能。

殘疾賠償金，荷蘭法有標(biāo)準(zhǔn)，法院按照標(biāo)準(zhǔn)賠償。在荷蘭，有一個交通協(xié)會，他們每五年公布一個賠償標(biāo)準(zhǔn)，什么樣的損失，賠償多

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少損失等，都有規(guī)定。這個標(biāo)準(zhǔn)，法官會參考，國家則沒有標(biāo)準(zhǔn)。總的是，荷蘭法的賠償標(biāo)準(zhǔn)比較低，對身份關(guān)系的賠償因素基本上沒有。

音樂家手指受傷，應(yīng)當(dāng)怎樣賠償，是一個難題，也有辦法解決。音樂家不能繼續(xù)從事音樂工作，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部的賠償責(zé)任。如果是一個音樂愛好者手指受傷，則不一定全部賠償，而是部分賠償。如果手指沒有全部殘廢，則按照比例賠償。

農(nóng)民和球員在一起事故中死亡，每個人的價值是一樣的，對此的賠償基本上是一樣的，不會有特別的差別。即使是20歲的人和80歲的人死亡，賠償標(biāo)準(zhǔn)也沒有不同，僅僅是其撫養(yǎng)的費用有所不同而已。荷蘭法的死亡賠償，分為三項，一是運尸費，二是葬禮費，三是被扶養(yǎng)人的撫養(yǎng)費。目前不賠償精神損害。

愛子死亡，親眼目睹的親人就可以賠償，在家里知道消息的就不能賠償，是不是不公平?荷蘭有一個判例，比如一個人看到自己的親人受到損害致死，其親屬請求賠償，法官給予了支持。但是故意殺人的，不會得到賠償。

舉證責(zé)任問題，就是主張權(quán)利的人承擔(dān)，有例外的情況，例如酒后駕車，就是加害人舉證自己沒有過錯。

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風(fēng)險責(zé)任問題。例如，建筑物倒塌造成他人損害，所有人要承擔(dān)責(zé)任。但是，如果是恐怖分子放炸彈造成的，則所有人不承擔(dān)責(zé)任。但是，核電站泄漏造成的損害，則無法免除責(zé)任。

六月十三日下午(四點到六點)

參加在荷蘭司法部由荷蘭國際法律合作交流中心與荷蘭司法部召開的“中國法律制度和司法改革國際研討會”。大約80名荷蘭法律界人士參加會議。

出處:《民事審判指導(dǎo)與參考》2006年第4集

第五篇：《古代法》讀書筆記（最終版）

《古代法》讀書筆記

20155211014 杜佳鳳

一、寫在前面

不知是因為這不忍卒讀的翻譯還是自身淺薄的法制史基礎(chǔ)（您說得對，后者的可能性更大），《古代法》的閱讀過程，時常伴隨著情不自禁的一聲嘆息。照理來說，才粗略閱讀一兩遍的我，草率地寫一篇讀書筆記，有褻瀆前人思想的嫌疑。然而有時候讀到一些地方，感覺與自己的思想產(chǎn)生了一些奇妙的碰撞，不禁感嘆一句：“唔，這本書好像有點意思。”也算是在寫文之外的另一種收獲。

二、作者簡介

《古代法》作者亨利?梅因，英國資產(chǎn)階級的法律史學(xué)家，其于1861年發(fā)表了著名的論著《古代法》，又名《古代法—它與早期社會歷史的聯(lián)系和現(xiàn)代思想觀念的關(guān)系》。書中，他以近乎公式化的語言向人們宣告：“所有進步社會的運動，到地處為止，是一個‘從身份到契約’的運動”。此后“從身份到契約”的經(jīng)典論斷便被廣為流傳，也成為梅因主要思想的代名詞。

在序言中，梅因直接說明了著作此書的目的，即“在扼要地說明反映于“古代法”的人類最早的某些觀念，并指出這些觀念同現(xiàn)代思想的關(guān)系。”兩句話的闡述，不僅為讀者在閱讀此書之前明確全書的論證主題，也同時明確了梅因的主要論證方法即歷史的方法和比較的方法。值得一提的是梅因是歷史法學(xué)方法論的創(chuàng)始人，但梅因在晚年卻否認(rèn)自己屬于歷史法學(xué)派，他認(rèn)為如果硬要把他進行歸類的話，他寧愿屬于比較法學(xué)派。這應(yīng)該和歷史法學(xué)的內(nèi)涵及外延一直得不到明確的界定有一定的關(guān)系。但無論如何，梅因還是被西方學(xué)者公認(rèn)為是英國歷史法學(xué)的創(chuàng)始人。

三、梅因的古代法研究方法

《古代法》發(fā)表的19世紀(jì)，正處于歐洲資產(chǎn)階級風(fēng)起云涌的大革命時期。在當(dāng)時，自然法深得人心，而梅因卻一反時代主流思想的常態(tài)，對這種非歷史性的、抽象的、假設(shè)性的純理性思維進行了批判，認(rèn)為“他們都是以人類的非歷史的、無法證實的狀態(tài)作為他們的基本假設(shè)”。導(dǎo)言中，亞倫對當(dāng)時流行著的智力狀態(tài)進行了例舉，一方面，“英國的法律史，不僅被忽視了，簡直就是被蔑視。”以邊沁為代表的功利主義法學(xué)家更是認(rèn)為法律史可以重頭寫起。而另一方面，當(dāng)時的英國對待羅馬法竟呈現(xiàn)出一種漠不關(guān)心的狀態(tài)。因而我們也看到梅因在《古代法》第九章中曾痛切的抗議“對羅馬法的無知，這是英國人欣然承認(rèn)，且有時不以為恥地引以自夸的。”而梅因恰恰就是要從歷史的角度為當(dāng)時的英國開辟一條新的思想路徑。并希冀能從回顧歷史的過程中獲得啟示。

孟德斯鳩在《論法的精神》里將許多野蠻人的習(xí)俗歸結(jié)為高尚的，充滿秩序的，這為梅因所不能接受，他更不能接受的是孟德斯鳩將太多的事情視為偶然，而忽略了人本性的某種穩(wěn)定性。而邊沁的歷史理論，梅因認(rèn)為僅僅是在玩文字游戲。梅因更進一步的認(rèn)為其實這些歷史學(xué)家都有一個巨大的問題就是試圖用今天的法律現(xiàn)狀來看過去的法律，從來沒有人想過古代法真正應(yīng)該是怎樣的。

梅因認(rèn)為，在對人類社會的研究中，可以通過三種依據(jù)來探究社會狀態(tài)的雛形：第一種是觀察者關(guān)于同時代的相較于自身比較落后的文明的記錄；第二種是某一特定的種族所保存下來的關(guān)于他們早期歷史的記載；第三種是古代的法律。第一種的可信性最強，但是由于文明人對野蠻的鄰居往往懷有一種傲慢之感，因此這樣的依據(jù)數(shù)量很少。第二種數(shù)量較多，但可信度卻較低，很多事實都是被歪曲的。比較看來只有古代的法律沒有發(fā)生過毫無根據(jù)的或合理的疑慮，從而能夠帶給我們非常值得重視的事實。

四、《古代法》概述

古代法中，家族是最為基本的單位。因為家族內(nèi)部是由家父長來判斷是非的，是有絕對權(quán)力的。這被認(rèn)為是社會和社會組織的起源。家族被梅因視為最原始最基本的古代社會的來源和單位。所以說，古代法并不是一種討論人和人之間關(guān)系的法律，而是一種討論家族和家族之間關(guān)系的法律，也就是說，古代法在古代，扮演的就是一種國際法的角色。

我們今天看到的所謂——每個人都有財產(chǎn)，都有分配自己的財產(chǎn)的資格這些其實以前都是不存在的，就像中國的小產(chǎn)權(quán)房子一樣，這些東西并不是從一開始就可以被某個人個人支配的，顯然，最早的時候，人們也并不能決定自己的東西應(yīng)該交給誰，而另一方面，人其實也沒有什么可以傳世的財產(chǎn)，畢竟那時候土地和權(quán)利也并不屬于個人，而是屬于家族的。所以最早的繼承，梅因認(rèn)為是來自家父長的家父權(quán)的繼承，這種權(quán)利是所謂的概括的權(quán)利，所謂概括的權(quán)利是各種權(quán)利和義務(wù)的集合。但是這種繼承其實本身是并不存在什么遺囑的，因為家父權(quán)的繼承是有非常明確的規(guī)則的，這一套規(guī)則在家祭制度下得以維系，更重要的是，傳續(xù)下來的是一個非常完整的家族的象征，而其中的亡者的意愿和靈魂都是被包括在其中的。所以仍舊要繼續(xù)探尋為什么個人和個人的關(guān)系，慢慢取代了家父權(quán)和家族的單位。（這個社會是怎么形成的）什么時候個人的遺囑開始有了被重視的價值？當(dāng)一個家族的除了族長之外的個人開始為了自己的財產(chǎn)爭取傳承的權(quán)利的時候，也就是當(dāng)個人開始對財產(chǎn)有了占有的權(quán)利的時候。我們可以看到，在遺囑出現(xiàn)的最初，不論是遺囑繼承還是非遺囑繼承都是要經(jīng)歷一個特殊的儀式化的過程的，而這樣的一個儀式之后不斷地被淡化，隨著財產(chǎn)的私有化程度加深，契約的內(nèi)容成了主體而儀式就不那么重要了。顯然，正如法律和遺囑以及產(chǎn)權(quán)一樣，這也和封建制度有著密切的關(guān)系，只有存在了需求才會有相關(guān)的社會現(xiàn)象和法律規(guī)定，這是顯而易見的，封建制度后期產(chǎn)生的大量次子，不得不成為騎士四處戰(zhàn)爭為自己爭取領(lǐng)地的次子們，自然會有他們的擴充領(lǐng)土的方式。我們這樣也就又回到了財產(chǎn)的問題上還有就是先占的合法性。土地并不是自然就有主人，但是這是否就意味著人們可以去占用這塊土地則另有道理。梅因追溯古代社會的社會制度，發(fā)現(xiàn)在村落共產(chǎn)體和氏族時代人們的財產(chǎn)是不可以分割的，都屬于氏族所有，也就和沒有遺囑的時代相對應(yīng)，而我們進入羅馬法的時代之后，就可以發(fā)現(xiàn)慢慢的發(fā)生了變化，原本不可讓渡的財產(chǎn)成為了通過某種儀式就可以讓渡的，但是最初，這種讓渡僅僅存在在親族之中，不僅如此，隨著時代的發(fā)展，不需要儀式就可以讓渡的東西越來越多，以至于產(chǎn)生了新的狀況就是“動產(chǎn)法”對于儀式的規(guī)定慢慢的取代了“不動產(chǎn)法”，儀式開始被淡化，交易開始從某種儀式轉(zhuǎn)化為了某種契約。一旦成為了某種契約的關(guān)系，身份和血緣在某種程度上就被淡化了。不過當(dāng)梅因講到契約的時候，他認(rèn)為人類社會的契約并不是盧梭所想象的那樣產(chǎn)生的，而是從嚴(yán)格的家父權(quán)下逐漸分化出來的一個過程。那么也就更不用說什么“法律自契約而來”這樣的話了。梅因在這里重新追溯了契約的發(fā)展過程，他認(rèn)為的確沒有什么時代是沒有契約的，但是在早期社會，契約本身的重要性遠沒有伴隨契約確立人們所舉行的儀式那么重要，也正是那個儀式才是法律有干預(yù)權(quán)的，隨后我們可以看到，法律名詞的范圍不斷擴大和精細化，這樣一來，其實就意味著社會實踐上已經(jīng)超越了這些名詞本身所帶有的含義，梅因又對詞根進行了一些分析，之后提出了在羅馬的四種契約，口頭契約、文書契約、要物契約和諾成契約。看上去好像是越往后月嚴(yán)肅，其實不然，口頭契約的口頭是一種約定俗成的問答的儀式，而在文書契約中，由于有了文書作為保證，所以儀式被淡化，而當(dāng)發(fā)展到諾成契約，這個契約的完成就僅僅以雙方的同意為基礎(chǔ)就可以了，之后人們就將這種契約的樣式納入了法律，既然契約是從家父權(quán)中分化而來的，那么就不難理解我們后來所看到的社會制度了，由于日耳曼蠻族的入侵，羅馬法和古代的共產(chǎn)村落結(jié)合在一起，產(chǎn)生了這樣一種封建制度，這種封建制度其實和我們看到的家父長制是及其相似的，最大的不同，來自于這里的絕對人身依附關(guān)系是來自于契約而家父長制中來自于一種服從的情緒。

五、“家父權(quán)”探究

從書中我們可以知道，人類最初是分散在孤立的集團中的，這種集團由于對父輩的服從而結(jié)合在一起。社會的起源如果從這里入手，也會簡單很多：最基本的是家族，從屬于最高的男性權(quán)威者；許多家族集合形成氏族或大氏族；許多氏族的集合形成部落；部落的集合則構(gòu)成了共和政體。從而我們可以得出這樣的結(jié)論：共和政治是一個因為來自同一原始家族祖先的共同血統(tǒng)而結(jié)合在一起的許多人的集合體。

早期的人們好像并沒有多么高的思想覺悟可以把共同建立一個國家或者推翻一個政權(quán)歸因于“革命感情”，他們能想到的唯一一個理由就是“血緣”，所有公民認(rèn)為，他們所有成員之所以能成為一個集體，都是因為有著共同的血統(tǒng)。中國古代思想中的“非我族人，其心必異”似乎也有這么一些味道。一個外來人，想僅僅通過與他們住在同一個區(qū)域就獲得他們的認(rèn)可，這是難以想象的。在那個時代，最受歡迎的方法是，外國人把自己冒充為來自同一個祖先。今天的我們也許覺得這聽起來有點可笑，還讓我聯(lián)想到了“披著羊皮的狼”。然而事實上，這樣一種“擬制的善意”——我將其理解為一種對現(xiàn)代國家國籍法律制度的擬制，是能夠被做得接近真實的。人們用共同的祭祀創(chuàng)造集會的機會，那么被同化的異鄉(xiāng)人也會受到這樣的邀請，一旦他參與了進去，似乎就意味著被視為共同血統(tǒng)。他們并不一定來自于共同的祖先，但至少被“假定”來自同一個祖先。

到了某一個時間，也許是他們覺得自己的力量已經(jīng)足夠?qū)雇鈦淼膲毫Γ恍枰偻ㄟ^人為擴大血緣的方式增加新成員，那么，當(dāng)有新的人口再試圖加入而又不能提出和他們有著共同祖先的主張時，那些“本地人”就必然地成為了貴族，階級產(chǎn)生了。

從這里能夠看出“血緣”的重要性，而這也恰恰是“家父權(quán)”產(chǎn)生的根源。但是“家父權(quán)”縮小了以血緣定親疏的“血親”關(guān)系，為之引入了更為嚴(yán)格的“宗親”關(guān)系。雖然現(xiàn)代社會的我們都知道，基因才是人類社會傳承的密碼，而若要論遺傳，母親的重要性絕不小于父親。但是這種科學(xué)層面的解釋是不可能為那時的人所先知的，要真有什么所謂的穿越，可能還會被指控為“異端學(xué)說”綁柱子上一把火燒死。

“血親”指的是一切從血統(tǒng)上能追溯到一個單一的男性和女性祖先的人，而“宗親”則是在這張龐大的家系表的支脈上，把所有從女性名字延生出去的枝節(jié)全部砍掉，所剩下的那一部分親屬，所以正如一個著名的法律格言描述的那樣：“一個婦女是家族的終點。”就梅因所知，在印度的家譜中，所有婦女的名字一般是完全略而不載的。這很容易讓人聯(lián)想到我們中國大家族的祠堂，也很少有女性的位置；所刻碑文上，也都是以夫之姓冠父之姓，名字都忽略不計。拋開一般用來替這個制度辯解的所謂女性智力低劣的說法，我們所知的“父系社會”的由來是因為中國古代社會以自然經(jīng)濟為主，男子由于其獨特的自身條件會比女性更適合繁重的農(nóng)業(yè)勞作，就成為了家庭經(jīng)濟來源的主要保證，相對的他也占有家庭中較多的生產(chǎn)資料，漸漸形成了以依靠父親作為家庭主要勞動力來供養(yǎng)子女以及妻子的局面，這種家庭關(guān)系的形成以及延續(xù)發(fā)展逐步促使男性在家庭生活中的地位日益重要，從而使男子在家庭生活中占據(jù)主導(dǎo)地位。在古羅馬的建國初期，其經(jīng)濟制度也是自然經(jīng)濟，雖然梅因并未詳細論述家父權(quán)產(chǎn)生的原因，但想來也有其共通之處。家父權(quán)的范圍及其之廣，比起我國古代社會有過之而無不及，古代的法律之所以數(shù)量不多也是因為它可以由家長的專斷命令來增補：除了古羅馬中所謂“婦女終身監(jiān)護”頗有在家從父、出嫁從夫、夫死從子的意味，父還擁有對其子的生死之權(quán)以及無限制的肉體懲罰權(quán)；他可以任意變更他們的個人身份；他可以為子娶妻，可以將女許嫁；他可以令子女離婚；可以用收養(yǎng)的方法把子女轉(zhuǎn)移到其他家族中去；并且可以出賣他們。然而讓我覺得比較奇怪的是，在婚姻方面中西方卻有著這樣的差別：中國古代婦女在嫁人后若被離休即被社會、家人拒絕接受，很難再重新生活，這種普遍的社會現(xiàn)象造成了一種惡性循環(huán)，服從成為保證自己不被離休的唯一手段，更加劇了父權(quán)的權(quán)威性。與之相反的羅馬婚姻制度則更加注重婦女權(quán)利的保護，甚至離婚成為婦女獲得社會地位的重要手段，這樣在羅馬如果一個女人一生沒有離異過是比較少見的。

如此強大的家父權(quán)是如何走向衰落的呢？特有產(chǎn)的出現(xiàn)是標(biāo)示著羅馬社會發(fā)展的一種進步力量。不僅家子可以成為某些財產(chǎn)的所有權(quán)人，家父不得如同在早期法中那樣，要求獲得“軍營特有產(chǎn)”和“準(zhǔn)軍營特有產(chǎn)”的所有權(quán)；甚至我們看到奴隸也可以取得一些價值很小的財產(chǎn)，以致于奴隸能用自己的財產(chǎn)“贖買自由”。

“軍營特有產(chǎn)”和“準(zhǔn)軍營特有產(chǎn)”的出現(xiàn)和認(rèn)可，并未從根本上瓦解家父權(quán)制度。真正促使家父權(quán)分崩離析的是“母親遺產(chǎn)”、“準(zhǔn)軍營特有產(chǎn)”和“外來財產(chǎn)”的確立。而那些在從事帝國行政工作，或教學(xué)工作，或法庭辯論活動中的取得，則構(gòu)成“準(zhǔn)軍營特有產(chǎn)”。古典時期和后古典時期，帝國版圖的擴大以及基督文化對帝國政策的影響，都為上述這些特有產(chǎn)制度，提供著現(xiàn)實的土壤。Costantino皇帝進一步擴大了家子們在財產(chǎn)方面的能力，他“授予家子對母親遺產(chǎn)的所有權(quán)，即來自其母親繼承的財產(chǎn)所有權(quán)；后來還包括母系遺產(chǎn)，即來自母系一方的財產(chǎn)或不是直接來自母系的財產(chǎn)所有權(quán)；最后還包括結(jié)婚時取得的財產(chǎn)。”同樣是這位皇帝，使得母系遺產(chǎn)在家子的生活中產(chǎn)生了巨大影響。他在一項諭令中說道： “對處于父權(quán)之下的子女因繼承母親的遺產(chǎn)而獲得的財產(chǎn)，父親僅享有用益權(quán)，財產(chǎn)所有權(quán)屬于子女。”作為家庭屬員的家子，獲得一種僅僅受到到家父用益權(quán)方面限制的財產(chǎn)權(quán)利，并且是在支配該財產(chǎn)的意義上享有該財產(chǎn)權(quán)利。Leone和Antemio兩位皇帝在公元472年一項單獨的規(guī)定中承認(rèn)，允許教士家子生前訂立遺囑和擁有一切由他們獲得的財產(chǎn)。

因此，這些特有產(chǎn)制度，“通過各種形式強調(diào)著家子們自身越來越獨立的地位和財產(chǎn)利益”。最后，優(yōu)士丁尼皇帝完成了這項瓦解家父權(quán)的工作。他并不滿足于允許家子取得“軍營特有產(chǎn)”和“準(zhǔn)軍營特有產(chǎn)”的所有權(quán)，還規(guī)定如果“家子”死亡時未立遺囑，便實行普遍的法定繼承，而不是由家父對此種財產(chǎn)擁有所有權(quán)。從而，家子對生前的特有產(chǎn)擁有了以前不敢想象的權(quán)利，這也導(dǎo)致家庭財產(chǎn)統(tǒng)一觀念和專有觀念發(fā)生了徹底的革命性轉(zhuǎn)變。正如我們所看到的，羅馬社會中諸種特有產(chǎn)的出現(xiàn)，使得財產(chǎn)歸屬的單一化局面已經(jīng)一去不再復(fù)返，財產(chǎn)主體呈現(xiàn)著多元化的趨勢，而這預(yù)示著家父權(quán)已經(jīng)受到了極大的沖擊和挑戰(zhàn)。我們看到家子在財產(chǎn)取得方面，基于上述五種特有產(chǎn)制度，已完全突破了原有的家父權(quán)在財產(chǎn)方面的內(nèi)容。在私法上他們具有權(quán)利能力，因此，法律上取得財產(chǎn)所有權(quán)的主體不再僅限于家父，“對于那些根據(jù)市民法被獲得的物，我們可以通過那些處于我們權(quán)力之下的人取得，例如通過要式口約取得”。家子們在羅馬家庭財產(chǎn)方面地位的變化，以及在整個私法領(lǐng)域里“家子”以七種特有產(chǎn)制度為利劍，打破了羅馬家庭中家父權(quán)的堅固堡壘。早期羅馬法中，家父作為唯一的具有獨立財產(chǎn)支配能力的自由人（權(quán)利主體），已在羅馬—— — 希臘時代中被特有產(chǎn)制度徹底動搖。

六、結(jié)語

《古代法》中最吸引我的是“原始社會與古代法”、“遺囑繼承的早期史”、“古今有關(guān)遺囑與繼承的各種思想”這三章。由于篇幅限制，只對家父權(quán)進行了一些闡述，其中的“概括繼承”、“無遺囑繼承是比遺囑繼承更為古老的制度以及遺囑繼承的發(fā)展”、繼承中的一些儀式都是在家父權(quán)基礎(chǔ)上的一些讓我覺得很有意思的地方，如果深入研究，應(yīng)該也別有洞天。

參考文獻：

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[4]朱敏玲.中國古代家長權(quán)與古羅馬家父權(quán)之比較研究.法學(xué)研究.2014.10