第一篇：企業之間相互借貸的法律問題

37．企業之間相互借貸的法律問題

企業之間相互借貸，是指銀行、非銀行金融機構等經營金融業務的企業之外的企業法人之間或企業法人與其他經濟組織之間，或其他經濟組織之間書面或口頭約定，一方將自己合法所有或占有的資金借給或轉借給另一方使用，而另一方在合同約定的期限屆滿后歸還本金并按約定支付利息的行為。以下幾種形式可以確認為企業之間相互借貸：

(1)企業之間直接簽訂書面借款合同或達成口頭借款協議，明確約定借款金額、用途、利率、借款期限等。

(2)名為聯營實為借貸合同，即企業之間簽訂名稱為聯營的合同，約定的有關權利義務也都表現為聯營的特征。但同時約定出資方不論經營項目盈虧都要按約定期限收回本金及利息，且出資方不參與經營管理或僅象征性參與由幾方當事人共同組建的某一組織，如指揮部等。

(3)企業之間簽訂投資協議，約定由一方或幾方共同投資于某一項目或設立一個企業，但是投資企業既不記股權，也不作股東，不論盈虧如何，到期均收回本金及利潤。

(4)企業之間簽訂融資租賃合同，約定一方企業出資向出賣人購買租賃物出租給承租人使用，承租人以租金形式按期支付本金和利息，合同期滿并付清租金后把租賃物所有權轉讓給承租人。

(5)企業之間簽訂補償貿易合同，約定一方企業首先以貨物或資金提供給另一方企業，另一方企業按照約定的期限也以某種貨物作為利潤(實質上包括本金和利息)補償給對方。雙方企業名義上采取的是補償貿易形式，而實質上進行的是信貸行為。

(6)企業之間訂立證券回購合同，其中有的進行實物交割，有的根本就沒有實物有價證券，由一方企業提供資金先將有價證券買入，待一定時間屆滿之后對方企業再用一定資金將有價證券買回。

根據中國人民銀行1996年發布并實施的《貸款通則》的規定，借款合同的貸款人應當是金融機構，企業之間不得違反國家規定辦理借貸或者變相借貸融資業務。最高人民法院先后在《關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的規定》、《關于企業相互借貸的合同出借方尚未取得約定利息人民法院應當如何裁決問題的解答》以及《關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款應如何處理問題的批復》等司法解釋中除均對企業間借貸的法律效力予以否定外，還規定要對當事人約定或已取得的利息進行收繳。

然而，在市場經濟條件下的審判實踐中，法院在審理企業間借貸糾紛時，并未完全按照上述規定執行。《合同法》實施后，實踐中對這類案件的處理絕大多數是不僅判借用方償還本金，而且對約定的利息既不進行追繳，也不處罰。當前審理這類案件時，除對那些出借企業以謀取暴利為目的而與借用企業簽訂的借貸合同確認無效，并對當事人約定的高出法定利率的利息部分不予保護或予以收繳外，對其他的企業間的借貸合同不宜輕易認定無效。但判決書上也不直接確認有效，可表述為“雙方當事人簽訂的有關合同系當事人的真實意思表示，本院予以確認”即可。對借貸雙方約定的利息如果沒有超出同期銀行貸款利率，也可予以確認。

以上意見，僅供全省各地法院參考。如果有與法律、司法解釋或最高人民法院的明確意見不一致之處，均以法律和最高人民法院的規定為準。

第二篇：深圳律師：企業之間相互借貸,合同是否有效？

企業之間相互借貸，合同是否有效？

文/深圳方俊律師

根據1996年9月23日最高人民法院頒布的《關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款如何處理問題的批復》，“企業借貸合同違反有關金融法規，屬無效合同”。

但是，1999年10月1日事實的《中華人民共和國合同法》第52條明確規定了合同無效情形為以下五種:“有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規的強制性規定”。

由于此前認定企業之間借貸合同無效的法律依據主要是《貸款通則》以及中國人民銀行其他部門規章。因此，許多人認為，根據現行合同法的規定，企業間的借貸合同并未違反法律和行政法規，因此，不應當認定為無效合同。

本律師認為，雖然在法理上，根據現行合同法，企業之間的借貸合同似乎可以認定為有效，但由于企業之間的借貸行為的危害性較大，目前在國家尚未就規范拆借等金融行為出臺新的法律規定之前，不宜認定企業之間的借貸合同為有效。而實際上，目前很多法院對于此類的合同也是判決無效，甚至裁定收繳違法所得。因此，建議擬進行企業間借貸的當事人慎重考慮法律風險。

第三篇：相互借貸協議格式

借款合同

貸款方：××

借款方：××

一、借款用途

*××要從事個體經營，急需一筆資金。

二、借款金額

借款方向貸款方借款人民幣**萬元。

三、借款利息

自支用貸款之日起，按實際支用數計算利息，并計算復利。在合同規定的借款期內，年利為7%.借款方如果不按期歸還款，逾期部分加收利率0.5%.四、借款期限

借款方保證從**年*月起至**年*月止，按本合同規定的利息償還借款。貸款逾期不還的部分，貸款方有權限期追回貸款。

五、條款變更

因國家變更利率，需要變更合同條款時，由雙方簽訂變更合同的文件，作為本合同的組成部分。

六、權利義務

貸款方有權監督貸款的使用情況，了解借款方的償債能力等情況。借款方應如實提供有關的資料。借款方如不按合同規定使用貸款，貸款方有權收回部分貸款，并對違約部分參照銀行規定加收罰息。貸款方提前還款的，應按規定減收利息。

七、保證條款

（一）借款方用自有房屋6間做抵押，到期不能歸還貸款方的貸款，貸款方有權處理抵押品。借款方到期如數歸還貸款的，抵押權消滅。

（二）借款方必須按照借款合同規定的用途使用借款，不得挪作他用，不得用借款進行違法活動。

（三）借款方必須按合同規定的期限還本付息。

（四）借款方有義務接受貸款方的檢查、監督貸款的使用情況，了解借款方的計劃執行、經營管理、財務活動、物資庫存等情況。

（五）需要有保證人擔保時，保證人履行連帶責任后，有向借款方追償的權利，借款方有義務對保證人進行償還。

八、合同爭議的解決方式

本合同在履行過程中發生的爭議，由當事人雙方友好協商解決，也可由第三人調解。協商或調解不成的，可由任意一方依法向人民法院起訴。

九、本合同未做約定的，按照《中華人民共和國合同法》的有關規定執行。本合同一式2份，雙方各執1份。

貸款人：__________________

借款人：__________________

合同簽訂日期______________

立合同人：__________________（以下簡稱甲方）、________________（以下簡稱乙方），雙方茲因借款事宜，訂立本件契約，條款如下：

一、甲方愿貸與乙方人民幣__________元整，于訂立本約之同時，由甲方給付乙方，不另立據。

二、借貸期限為_____年，自________年____月____日起至________年____月____日止。

三、利息每萬元月息________元，乙應于每月____日給付甲方，不得拖欠。

四、屆期未能返還，乙方除照付利息外，并按利率一倍加計的違約金給付甲方。

五、本契約書的債權，甲方可自由讓與他人，乙方不得異議。

六、乙方應覓保證人一名，確保本契約的履行。而愿與乙方負連帶返還本利的責任，并

拋棄先訴抗辯權。

甲方：________________

乙方：________________

連帶保證人：__________

________年____月____

個人借款合同

甲方（貸款人）：_________________

身份證號碼：_____________________

乙方（借款人）：_________________

身份證號碼：______________________

甲乙雙方就借款事宜，在平等自愿、協商一致的基礎上達成如下協議，以資雙方共同遵守。

借款用途： 借款方（乙方）要從事______________經營，急需一筆資金。

甲方貸給乙方人民幣（大寫）______________，于 ____年 ____月 ____日前交付乙方。借款利息：利息每萬元月息________元，乙應于到期日本金和利息一并給付甲方，不得拖欠。

借款期限為_____年，自________年____月____日起至________年____月____日止

還款日期： ____年 ____月 ____日。還款方式：現金/__________支付。

違約責任：

1、借款方的違約責任（1）借款方不按合同規定的用途使用借款，貸款方有權收回全部貸款，對違約使用的部分，按銀行規定的利率加收罰息。（2）借款方如逾期不還借款，貸款方有權追回借款，屆期未能返還，乙方除照付利息外，并按利率一倍加計的違約金給付甲方。并從到期日起付日息1%.（3）借款方使用借款造成損失浪費或利用借款合同進行違法活動的，貸款方應追回貸款本息，有關單位對直接責任人應追究行政和經濟責任。情節嚴重的，由司法機關追究刑事責任。

2、貸款方的違約責任

（1）貸款方未按期提供貸款，應按違約數額和延期天數，付給借款方違約金。違約金數額的計算與加收借款方的罰息計算相同。

（2）利用借款合同進行違法活動的，追究行政和經濟責任。情節嚴重的，由司法機關追究刑事責任。

爭議解決方式： 雙方協商解決，解決不成，提交__________人民法院。

本合同自 ______生效。本合同一式兩份，雙方各執一份，合同文本具有同等法律效力。

甲方（簽字、蓋章）： 乙方（簽字、蓋章 附身份證復印件）：

合同簽訂日期 ： 合同簽訂日期：

第四篇：企業之間借貸糾紛案件的處理

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企業之間借貸糾紛案件的處理

企業之間的借貸糾紛應該如何處理?本文介紹企業借貸糾紛的處理原則和處理方法，具體如下文。

對于企業之間的借貸糾紛，應當按照維護金融秩序原則、過錯責任原則和公平原則處理。維護金融秩序原則是指對企業之間借貸關系的效力，應當按照國家有關金融信貸的規范性文件的規定來認定，對這類糾紛的處理，應當有利于維護金融信貸專營的秩序，有利于國家對資金市場宏觀調控政策的實施，有利于引導企業正確使用資金。過錯責任原則是指對引起企業之間借貸合同無效的責任及引起糾紛的責任應當正確區分，對在合同履行期間產生的損失，主要是在合同被確認無效后，作為借貸標的物的資金被占用期間的損失，應當按過錯責任來承擔。公平原則是指在案件審理期間，應當公平地保護雙方企業的合法權益，既要在明確責任的基礎上，使在合同履行過程中有損失的一方得到合理彌補，又不應使任何一方從無效借貸中獲得不應當得到的利益。

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根據以上原則，企業之間借貸關系被確認無效后，對涉及的借貸本金、利息及損失可作如下處理：

(一)對借貸本金的處理。

借貸本金作為無效借貸合同的標的物，應當全額返還給出借方。除了借款人按破產程序清算的以外，即使借款人在使用借款時發生虧損，暫時缺少支付能力，也不能免除或部分免除其返還本金的責任。因為免除或部分免除借款人的返還責任，既于法無據，也不符合公平原則。發生虧損是借款人經營失策或使用借款不當引起的。借款人不應把自己的經營風險和經營過錯轉嫁給出借人。至于返還本金的期限，可根據借款人的支付能力合理確定。(二)對借款利息和損失的處理。

在借貸合同被確認無效后，對合同中約定的利息和利潤一般不予保護。但出借人在資金被占用期間，一般都有損失存在。損失的類型有：出借人從銀行貸款后轉借他人，需對銀行承擔利息及逾期還款的罰息;出借人把自有資金出借他人而被長期占用，自身經營所需資金依靠銀行貸款，因此需要支付利息和罰息;出借人向私人或其它企業以相當于或高于銀行的利率借款后又轉借他人，因此而需要支付利息;出借人因借出的資金無法按時收回，因此而影響自身經營，減少企業收益，法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com 甚至產生虧損。對出借人的上述損失及借貸合同中約定的利息、利潤，可區別不同情況處理。

1、借款人將借款用于合法經營時的處理。對借貸合同中約定的利息、利潤不予支持，但借款人如果無償使用資金亦有失公平。因此，不管出借人是否存在損失，借款人均應比照銀行同類貸款的基準利率向出借人支付占用資金的補償費。如果借款人所付的補償費尚不足以彌補出借人對銀行承擔的利息及罰息，其差額部分可按雙方責任分擔。在一般情況下，出借人違反規定發放貸款，是主要的過錯方，如果出借人以此謀求高于銀行貸款利率的利益，則過錯更甚，差額部分也可由出借方適當多承擔一些。借款人使用所借資金通過合法經營如果有盈利，所得利益應歸借款人。因為資金使用中經營風險由借款人承擔，盈虧自然亦由借款人承受。

2、借款人將借款用于非法經營時的處理。在這種情況下，除其非法經營活動應由有關職能機關依法處理，或由人民法院依照民法通則第一百三十四條第三款的規定處罰外，還應參照最高人民法院《關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條第(二)項的規定，對借貸合同中約定的利息或利潤應予收繳，并對借款人處以相當銀行利息的罰款。出借人在出借資金時，并不明知對方用于違法經營的，對出借人的損失，應由借款人相應承擔一部分;出借人明知對方用于違法經營而仍然出借資金的，損失應由出借人自行承擔。

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3、對出借人其他損失的處理。出借人從私人借款或從其他企業借款后又轉借他人，其前后兩個借貸環節屬違法。其基于前一非法借貸環節因支付利息等產生的損失，應由其自行承擔，不應把該損失轉嫁到后一借貸環節中來，因為其前一環節的利息是依法應當發生的。這同從銀行貸款后又轉借他人所產生的利息損失是不同的。因為銀行借貸是合法借貸，其利息依法應當支付。出借人因資金出借他人而影響自身經營，減少企業收益，甚至引起虧損，由此而產生的損失，一般應由出借人自己承擔。因為這種損失是出借人自身過錯引起的，并且企業減少收益，增加虧損的原因很多，并不必然和借貸關系有關。

雖然企業間直接借貸為法律所禁止，具有較大的法律風險，但企業之間借貸的可以通過一些途徑使其合法化。以下方式僅供參考!

(一)委托貸款

根據中國人民銀行《關于商業銀行開辦委托貸款業務有關問題的通知》：“??托貸款是指由政府部門、企事業單位及個人等委托人提供資金，由商業銀行(即受托人)根據委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發放、監督使用并協助收回的貸款。商業銀行開辦委托貸款業務，只收取手續費，不得承擔任何形式的貸款風險??”的規定，允許企業或個人提供資金，由商業銀行代為發放貸

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贏了網s.yingle.com 款。貸款對象由委托人自行確定。這種貸款方式解決了企業間直接融通資金的難題。它是企業間借貸受到限制的產物，是一種變相的直接企業借貸。由于商業銀行將會收取一定的手續費，所以會增加交易成本。但通過此方式可以實現企業之間借貸的合法化。由于企業有權決定借款人和利率，所以對企業來說擁有較大的利潤空間，在企業間借貸受到限制的情況下，不失為一種理想的選擇方式。(三)信托貸款

按照《信托法》、《信托投資公司管理辦法》的規定，企業可以作為委托人以信托貸款的方式實現借貸給另一企業。信托貸款的貸款對象是由受托人確定的，信托貸款并不是完全意義上的企業間借貸關系，因為委托人在乎的是收益，而不是借款給誰。

(三)其他變通方式

除上述兩種法律明確規定的方式以外，在實踐操作中可以采取以下變通方式，在形式上實現企業之間借貸的合法化，從而達到企業之間借貸的目的。

1、改變法律上的借貸主體

除法律限制的幾種情形外，企業和公民之間的借貸屬于民間借貸，依

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贏了網s.yingle.com 法受法律保護。所以可以個人為中介，將擬進行借貸的企業連接起來，從而實現企業之間資金融通的目的。出借方先將資金借給個人，該個人再將資金借給實際使用資金的企業(稱實際借款方)。同時要求實際借款方為個人的該筆借款，向出借人提供連帶擔保。如果個人不能還款時，則出借方追索個人借款人，并同時要求實際借款人承擔連帶擔保責任，維護了出借方的利益。

2、先存后貸，存貸結合

企業可以將資金存入銀行，然后用存單為特定借款人作質押擔保，實現為特定借款人融資的目的。同時，出資人可以收取有償擔保費，這是符合《合同法》和《擔保法》規定的。在這種情況下，金融機構在法律上被認定為是出借人，擬出借資金方在法律上被認為是擔保人，并不違背相關法律的規定。但這種借貸安排對銀行和出資人有利，但不利于借款人，因為這會增加借款的借貸成本。

3、通過買賣合同中的回購安排實現企業之間融資的目的

在買賣合同中安排回購條款，“買方”向賣方“預付貨款”后，到了一定的期限，或回購條款成就時，又向賣方收回“貨物、貨款”及利息或“違約金”。通過形式上的買賣合同，實現企業之間借貸的目的。

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第五篇：淺析企業之間借貸合同的法律效力

淺析企業之間借貸的法律效力

眾所周知，企業之間違反國家規定辦理借貸或變相借貸融資業務而簽訂的借款合同（以下簡稱企業之間借貸）是無效合同，雙方約定的利息得不到法律的保護。根據我國現行法律法規的規定，該類借款合同是否當然無效，值得探討。中國人民銀行1996年頒布的《貸款通則》第61條規定：“各級行政部門和企事業單位、供銷合作社等合作經濟組織、農村合作基金會和其他基金會，不得經營存貸款等金融業務。”該條規定是認定企業之間借貸違法最直接的依據。另外，1996年9月23日發布的《最高人民法院關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理問題的批復 》規定:“企業借貸合同違反有關金融法規，屬無效合同，利息應當收繳。”1990年11月12日發布的《最高人民法院關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》規定：“企業法人、事業法人作為聯營一方向聯營體投資，但不參加共同經營，也不承擔聯營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯營，實為借貸，違反了有關金融法規，應當確認合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經取得或者約定取得的利息應予收繳，對另一方則應處以相當于銀行利息的罰款。”1998年3月16日發布的《中國人民銀行關于對企業借貸問題的答復》規定：“根據 1

《中華人民共和國銀行管理暫行條例》第四條的規定，禁止非金融機構經營金融業務，借貸屬于金融業務，因此非金融機構的企業之間不得相互借貸。”在答復中，人民銀行還對禁止企業借貸之間借貸的目的作了進一步解釋：“企業間的借貸活動，不僅不能繁榮我國的市場經濟，相反會擾亂正常的金融秩序，干擾國家信貸政策、計劃的貫徹執行，削弱國家對投資規模的監控，造成經濟秩序的紊亂。因此，企業間訂立的所謂借貸合同(或借款合同)是違反國家法律和政策的，應認定無效。”以上規定都非常明確，企業之間的借貸是不受法律保護的，其立法的目的就是保護正常的金融秩序。

但以上立法規定都是《合同法》頒布之前發布的，企業之間的借貸是否無效應當以1999年10月1日施行的《合同法》作為依據。合同行為是否無效，應當適用《合同法》第五十二條“有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規的強制性規定。”企業之間的借貸違反了第五十二條規定的任一情形都可以認定無效。最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（一）第四條規定：“合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人

大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規、行政規章為依據”。該解釋實際上是對《合同法》第五十二條第五款進一步解釋，進一步明確要認定合同無效，只能依據法律和行政法規，而排除法律和行政法規之外的規范性文件。目前認定企業之間借貸行為無效的依據，均是最高院或中國人民銀行的司法解釋或答復，不在“法律和行政法規”之列。中國人民銀行頒布的《貸款通則》則屬于部門規章。另外，認定企業之間借貸無效的解釋、規章均為《合同法》頒布之前的，從法律效力來說，新法優于舊法，企業之間借貸不能依據《貸款通則》及最高院的司法解釋而認定無效。

企業之間借貸多屬于公司行為，根據《公司法》第一百四十九條第（三）項規定，“董事、高級管理人員不得違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保。”該規定的潛臺詞是否可以認為，如果經過批準，公司可以將公司資金借貸給他人呢？“他人”當然包括了自然人和法人。另外，2005年8月1日施行的《最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規定：“合作開發房地產合同約定提供資金的當事人不承擔經營風險，只收取固定數額貨幣的，應當認定為借款合同。”該規定是否意味著合作開發房地產合同的當事人之間

可以發生“企業之間的借貸”呢？該解釋的第二十八條規定：“本解釋施行前最高人民法院發布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準。”排除了在2005年之前所有的司法解釋的效力，自然也就排除了之前關于認定企業之間借貸不受保護的所有解釋規定，明確規定了合作開發房地產的當事人之間借貸是合法有效的。

企業之間借貸屬于民間借貸的一種。傳統的民間借貸，一般發生在親朋好友之間，多用于生活消費。隨著市場經濟的繁榮，現在很多的是用于生產經營，如用于企業更新固定資產、擴大生產經營、進行項目投資開發或解決流動性資金不足的問題。筆者認為，市場經濟是催生企業之間借貸的土壤，與其通過立法打壓企業之間借貸，不如加以規范和引導。有規范的民間借貸在一定程度不僅不會影響國家的金融秩序，而且還在一定程度能緩解中小企業融資困難的問題。目前國家在打破金融壟斷方面已做了嘗試，在溫州成立了金融改革綜合實驗區，《放貸人條例》幾易數稿，已提交國務院討論，民間借貸必定會浮出水面，成為市場化大金融體系的組成部分。因此，通過立法規范企業之間借貸行為，放寬限制，容許一定范圍和一定條件下企業之間借貸的合法存在，必然會促進金融的繁榮。

作者：凌波