第一篇：建設工程合同約定仲裁條款的應當明確約定仲裁委員會

建設工程合同約定仲裁條款的應當明確約定仲裁委員會

中交公路規劃設計院有限公司與中鐵十二局集團有限公司建設工程施工合同糾紛上訴案

（本文為原創作品，未經作者書面授權，禁止轉載）

編者注：本文摘自北京建設工程與房地產專業律師唐湘凌編著的《中國建設工程施工合同糾紛案例百案評析》。唐湘凌畢業于中國人民大學，法學碩士，從事法律職業十余年。其北京建設工程與房地產專業律師團隊處理過大量涉及工程建設、房地產的法律事務，在該領域有豐富經驗，歡迎委托處理該領域的法律事務（地址：北京市朝陽區東三環北路38號北京國際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、本案要旨

本案要旨為，建設工程合同中雙方約定了仲裁條款的，應當明確約定仲裁委員會，仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效。

二、案件來源

海南省第一中級人民法院（2011）海南一中民初字第52號；海南省高級人民法院(2011)瓊立一終字第110號

三、基本案情

中鐵十二局與中交公司于2007年5月8日簽訂了《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協議書》。雙方約定如果業主或承包人有一方對監理工程師的裁定有異議，或監理工程師收到相關文件后，在約定的期限內沒有發出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項經友好協商或上級調解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據協議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協議，同時約定仲裁機構為海南省瓊海市經濟仲裁委員會。

四、法院審理

一審法院認為：中鐵十二局與中交公司于2007年5月8日簽訂了《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協議書》。雙方約定如果業主或承包人有一方對監理工程師的裁定有異議，或監理工程師收到相關文件后，在約定的期限內沒有發出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項經友好協商或上級調解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據協議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協議，同時約定仲裁機構為海南省瓊海市經濟仲裁委員會。由于海南省瓊海市經濟仲裁委員會不存在，瓊海市又沒有其他的仲裁機構，當事人之間對此也不能達成補充協議，根據《中華人民共和國仲裁法》第十八條即“仲裁協議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事

人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效”，故本案所涉仲裁條款應確認無效。因此，中鐵十二局向海南一中院提起民事訴訟符合法律規定。中交公司對本案的管轄權異議，理由不成立，不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第三十八條、第一百四十條的規定，裁定駁回中交公司對本案管轄權提出的異議。

二審法院認為：本案的焦點問題是雙方當事人簽訂的《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協議書》涉及仲裁條款的約定是否有效，對此問題，該協議約定，如果業主或承包人有一方對監理工程師的裁定有異議，或監理工程師收到相關文件后，在約定的期限內沒有發出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項經友好協商或上級調解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據協議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協議，同時約定仲裁機構為海南省瓊海市經濟仲裁委員會。由于海南省瓊海市經濟仲裁委員會不存在，且該市沒有其他仲裁機構，當事人之間也未就此達成補充協議，一審根據《中華人民共和國仲裁法》第十八條規定確認本案所涉的仲裁條款無效正確。至于上訴人上訴認為，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第六條規定，仲裁協議約定由某地的仲裁機構仲裁且該地僅有一個仲裁機構的，該仲裁機構視為約定的仲裁機構。海口仲裁委員會是海南省唯一的仲裁機構，因此，其應為上訴人與中鐵十二局約定的仲裁機構問題，這就涉及到如何正確理解該法條關于“某地的仲裁機構”問題，本院認為，上訴人與中鐵十二局約定的仲裁機構是海南省瓊海市經濟仲裁委員會，雙方協議所指的“某地”顯然是指瓊海市，而非海南省，瓊海市沒有仲裁機構，故一審認定事實清楚，適用法律正確，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第（一）項、第一百五十四條之規定，裁定如下：駁回上訴，維持原裁定。

本裁定為終審裁定。

五、與本案及類似案例相關的法規索引

《中華人民共和國仲裁法》

第18條仲裁協議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》

第六條仲裁協議約定由某地的仲裁機構仲裁且該地僅有一個仲裁機構的，該仲裁機構視為約定的仲裁機構。

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第二篇：建設工程合同未明確約定具體的仲裁委員會的仲裁條款無效

建設工程合同未明確約定具體的仲裁委員會的仲裁條款無效

（本文為原創作品，未經作者書面授權，禁止轉載）

本案要旨：建設工程合同中雙方約定了仲裁條款的，應當明確約定仲裁委員會，仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效。

編者注：本文摘自北京建設工程與房地產專業律師唐湘凌編著的《中國建設工程施工合同糾紛案例百案評析》。唐湘凌畢業于中國人民大學，法學碩士，從事法律職業十余年。其北京建設工程與房地產專業律師團隊處理過大量涉及工程建設、房地產的法律事務，在該領域有豐富經驗，歡迎委托處理該領域的法律事務（地址：北京市朝陽區東三環北路38號北京國際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、案件來源

海南省第一中級人民法院（2011）海南一中民初字第52號；海南省高級人民法院(2011)瓊立一終字第110號

本案例分析撰寫過程中，作者為了凸顯擬討論的問題，對案例文字做了必要的刪減。如需了解該案例全貌，請閱讀該案例判決書原文。

二、基本案情

中鐵十二局與中交公司于2007年5月8日簽訂了《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協議書》。雙方約定如果業主或承包人有一方對監理工程師的裁定有異議，或監理工程師收到相關文件后，在約定的期限內沒有發出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項經友好協商或上級調解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據協議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協議，同時約定仲裁機構為海南省瓊海市經濟仲裁委員會。

三、法院審理

一審法院認為：中鐵十二局與中交公司于2007年5月8日簽訂了《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協議書》。雙方約定如果業主或承包人有一方對監理工程師的裁定有異議，或監理工程師收到相關文件后，在約定的期限內沒有發出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項經友好協商或上級調解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據協議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協議，同時約定仲裁機構為海南省瓊海市經濟仲裁委員會。由于海南省瓊海市經濟仲裁委員會不存在，瓊海市又沒有其他的仲裁機構，當事人之間對此也不能達成補充協議，根據《中華人民共和國仲裁法》第十八條即“仲裁協議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效”，故本案所涉

仲裁條款應確認無效。因此，中鐵十二局向海南一中院提起民事訴訟符合法律規定。中交公司對本案的管轄權異議，理由不成立，不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第三十八條、第一百四十條的規定，裁定駁回中交公司對本案管轄權提出的異議。

二審法院認為：本案的焦點問題是雙方當事人簽訂的《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協議書》涉及仲裁條款的約定是否有效，對此問題，該協議約定，如果業主或承包人有一方對監理工程師的裁定有異議，或監理工程師收到相關文件后，在約定的期限內沒有發出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項經友好協商或上級調解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據協議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協議，同時約定仲裁機構為海南省瓊海市經濟仲裁委員會。由于海南省瓊海市經濟仲裁委員會不存在，且該市沒有其他仲裁機構，當事人之間也未就此達成補充協議，一審根據《中華人民共和國仲裁法》第十八條規定確認本案所涉的仲裁條款無效正確。至于上訴人上訴認為，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第六條規定，仲裁協議約定由某地的仲裁機構仲裁且該地僅有一個仲裁機構的，該仲裁機構視為約定的仲裁機構。海口仲裁委員會是海南省唯一的仲裁機構，因此，其應為上訴人與中鐵十二局約定的仲裁機構問題，這就涉及到如何正確理解該法條關于“某地的仲裁機構”問題，法院認為，上訴人與中鐵十二局約定的仲裁機構是海南省瓊海市經濟仲裁委員會，雙方協議所指的“某地”

顯然是指瓊海市，而非海南省，瓊海市沒有仲裁機構，故一審認定事實清楚，適用法律正確，裁定駁回上訴，維持原裁定。

五、與本案及類似案例相關的法規索引

《中華人民共和國仲裁法》

第18條仲裁協議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》

第六條仲裁協議約定由某地的仲裁機構仲裁且該地僅有一個仲裁機構的，該仲裁機構視為約定的仲裁機構。

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第三篇：物業服務合同應當約定的內容

篇一：物業服務合同的分類 物業服務合同的分類

（1）按時間先后順序可分為前期物業服務合同和物業服務合同。前期物業服務合同是指物業建設單位與物業服務企業就前期物業管理階段雙方的權利義務所達成的協議，是物業服務企業被授權開展物業管理服務的依據。《物業管理條例》第二十一條規定：“在業主、業主大會選聘物業服務企業之前，建設單位選聘物業服務企業的，應當簽訂書面的前期物業服務合同”。第二十五條規定：“建設單位與物業買受人簽訂的買賣合同應當包含前期物業服務合同約定的內容”。物業服務合同是物業服務企業與業主（或業主大會授權的業主委員會，下同）之間就物業管理服務及相關的特定管理活動所達成的權利義務關系協議。

物業服務合同中關于服務內容的條款與前期物業服務合同基本相同，主要差別在于： 1)訂立合同的當事人不同。前期物業服務合同的當事人是物業開發建設單位與物業管理企業；物業服務合同的當事人是業主(或業主大會)與物業管理企業。

2)合同期限不同。前期物業服務合同的期限雖然可以約定，但是期限未滿、業主委員會與物業管理企業簽訂的物業服務合同又開始生效的，前期物業服務合同將會終止。物業服務合同期限則由訂立合同雙方約定，與前期物業服務合同相比，具有期限明確、穩定性強等特點。（2）按收費標準不同可分為包干制和酬金制物業服務合同。包干制是指由業主向物業服務企業支付固定物業服務費用，盈余或者虧損均由物業服務企業享有或者承擔的物業服務計費方式。包干制是物業服務企業按照和業主雙方約定的物業管理收費標準來收費，不論管理的好壞、經營的虧盈，均由物業服務企業承擔，而與業主無關。實行包干制的前提是對物業服務費標準雙方事先要有約定和承諾，即包干的具體額度。通常，對有政府指導價的物業類型的物業服務收費實行包干制，但是當業主方對物業服務收費的測算和市場行情不甚明了時，往往對包干的額度把握不定，此時不宜實行包干。

酬金制是指在預收的物業服務資金中按約定比例或者約定數額提取酬金支付給物業服務企業，其余全部用于物業服務合同約定的支出，結余或者不足均由業主享有或者承擔的物業服務計費方式。

實行物業服務費用酬金制時，預收的物業服務資金包括物業服務支出和物業服務企業的酬金。預收的物業服務支出屬于代管性質，為所繳納的業主所有，物業服務企業不得將其用于物業服務合同約定以外的支出。如果物業服務收費采取酬金制方式，物業服務企業或者業主大會可以按照物業服務合同約定聘請專業機構對物業服務資金決算和物業服務資金的收支情況進行審計。

酬金制實質是實報實銷制，物業服務企業按照雙方協商確定的預算預收基本費用，一個會計結束后進行決算并向業主多退少補。在這種模式下，物業服務企業只拿業主事先約定好的酬金部分（酬金可事先預定提取比例或固定額度）。由于預收的物業服務支出是代管性質，所以采取酬金制物業服務支出不應交納營業稅等相關稅金。篇二：物業服務合同范本 甲方：

業主委員會主任： 地 址： 聯系電話： 乙方：

法定代表人： 資質等級： 證書編號： 地 址： 聯系電話： 甲、乙雙方在自愿、平等、協商一致的基礎上，就浦江風景苑的物業管理服務事宜，訂立本合同。

第一條 本合同所涉及的物業基本情況 物業名稱：__________ 物業類型：__________ 座落位置：_________區/縣________鄉/鎮 路_______弄_______號 四至范圍（規劃平面圖）：

總建筑面積：________平方米；其中住宅________平方米。物業構成見附件一，物業規劃平面圖見附件二。

第二條 乙方為本物業管理區域的業主、物業使用人提供下列物業管理服務事項。

（一）物業共用部位的維護；

（二）物業共用設施設備的日常運行和維護；

（三）公共綠化養護服務；

（四）物業公共區域的清潔衛生服務；

（五）公共秩序的維護服務；

（六）物業使用禁止性行為的管理；

（七）物業其他公共事務的管理服務；

（八）業主委托的其他物業管理服務事項。

第三條 物業專有部分的自用部位、自用設備損壞時，業主、物業使用人可以向乙方報修，也可以自行維修。經報修由乙方維修的，維修費用由業主、物業使用人承擔。

第四條 甲方向乙方提供位于路號室（建筑面積平方米）的房屋作為物業管理辦公用房，在合同履行期間供乙方無償使用，但不得改變其用途。

第五條 乙方提供的物業管理服務內容和標準應符合下列約定：

（一）物業共用部位的維護、物業共用設施設備的日常運行和維護，詳見附件三；

（二）公共綠化養護服務，詳見附件四；

（三）物業公共區域的清潔衛生服務，詳見附件五；

（四）公共秩序的維護服務，詳見附件六；

（五）物業使用禁止性行為的管理，詳見附件七；

（六）物業其他公共事務的管理服務，詳見附件八； 2第六條 在簽訂本合同前，甲方應會同乙方對物業共用部位、共用設施設備進行查驗，并按規定向乙方移交物業管理所必需的相關資料。

甲、乙雙方辦理物業查驗、移交手續，對查驗、移交中發現的問題及相應解決辦法應采用書面方式予以確認。具體內容詳見附件九。

第七條 乙方根據下述約定，按建筑面積向業主收取物業服務費。

（一）住 宅：

高層________元/月每平方米； 多層________元/月每平方米； 別墅________元/月每平方米； 物業：________元/月每平方米；

（二）辦公樓：______ 元/月每平方米

（三）商業用房：________元/月每平方米

（四）（五）

（六）上述物業服務收費分項標準（元/月每平方米）如下：

一、住宅物業

1、綜合管理服務費：

2、共用部位、共用設施設備日常運行、保養、維修費用：

3、公共區域的清潔衛生服務費用：

34、公共區域綠化養護費用：

5、公共區域秩序維護服務費用：

6、二、非住宅物業

1、綜合管理服務費：

2、共用部位、共用設施設備日常運行、保養、維修費用：

3、公共區域的清潔衛生服務費用：

4、公共區域綠化養護費用：

5、公共區域秩序維護服務費用：

6、本條約定的物業服務費不含物業大修和專項維修的費用，物業大修和專項維修的費用在維修資金中列支，并按規定分攤。

第八條 自本合同生效之日的當月起發生的物業服務費用，由業主承擔；業主應依照本合同第七條約定的標準向乙方交納物業服務費。

第九條 乙方按下述第種收費形式確定物業服務費用。

（一）包干制。由業主向乙方支付本合同第七條約定的物業服務費用，盈余或者虧損均由乙方享有或者承擔。

（二）酬金制。在本合同第七條約定預收的物業服務資金中按下述第____種方式提取酬金，其余全部用于物業服務合同約定的支出，結余或者不足均由業主享有或者承擔。

41、每（月/年）在預收的物業服務費用中按____%的比例提取酬金；

2、每（月/年）在預收的物業服務費用中提取________元的酬金。

（三）第十條 物業服務費用（物業服務資金）按（年/季/月）交納，業主應在_______（每次繳費的具體時間）履行交納義務。逾期交納的，違約金的支付約定如下：

第十一條 物業服務費用實行酬金制方式計費的，乙方應向全體業主公布物業管理計劃和物業服務資金預決算，并每年次向全體業主公布物業服務資金的收支情況。對物業服務資金收支情況有爭議的，甲乙雙方同意采取以下方式解決：

（一）；

（二）。

第十二條 停車場收費分別采取以下方式：

（一）停車場屬于全體共有全體業主共用的，車位使用人應按露天機動車車位元/個每月、車庫機動車車位元/個每月、露天非機動車車位元/個每月、車庫非機動車車位元/個每月的標準向乙方交納停車費。

5篇三：物業服務合同范本 物 業 服 務 合 同

（試行）

1、本合同文本為示范文本（試行），適用于業主或業主委員會

選聘物業服務企業簽訂物業服務合同時參考使用。合同雙方當事人在 簽約之前應當仔細閱讀本示范文本（試行）的內容。

2、本示范文本（試行）所稱物業服務，是指業主通過選聘物業

服務企業，由合同雙方按照物業服務合同約定，對房屋及配套的設施 設備和相關場地進行維修、養護、管理，維護物業管理區域內的環境 衛生和相關秩序的活動。

3、本示范文本（試行）所稱甲方為業主或業主委員會，乙方為

物業服務企業。在簽訂合同前，合同雙方應當出示有關資質、信用證 明及簽約主體資格的證書、證明文件。

4、為體現合同雙方的自愿原則，本示范文本（試行）中相關條

款后都有空白行，供雙方自行約定或補充約定。雙方當事人可以根據 實際情況對文本條款的內容進行選擇、修改、增補或刪減。

5、本示范文本（試行）中所指物業類型分為：住宅、別墅、商

務寫字樓、醫院、學校、商業、工業、車站、碼頭、機場、其他類型 物業。

6、本示范文本（試行）中下列詞語的定義是：

（1）業主，是指不動產登記簿上記載的房屋所有權人。

（2）物業使用人，是指房屋的承租人、實際使用房屋的其他人。（3）共有部分，包括全體業主共有部分和相關業主共有部分。

全體業主共有部分，是指物業管理區域內全體業主共有的道路、綠地、路燈、溝渠、池、井、垃圾箱（房）、公益性文體設施、物業服務用

房、閉路電視監控系統、附屬設施設備使用的房屋、、、等。相關業主共有部分，是指一幢建筑物內

部，由該幢建筑物的相關業主共有的門廳、戶外墻面、樓梯間、水泵 間、電表間、電梯間、電話分線間、走廊通道、房屋主體承重結構部 位（基礎、內外承重墻體、柱、梁、樓板、屋頂 等）、、等部位以及該幢建筑物的相關業主

共有的上下水管道、落水管、水箱、加壓水泵、電梯、天線、供電線 路、照明、鍋爐、燃氣線路、消防設施、郵政信箱、避雷裝 臵、、、等設施設備。（4）公共區域，是指一幢建筑物內部，由整幢建筑物的業主、物業使用人共同使用的區域以及整幢建筑物外、物業管理區域內，由 全體業主、物業使用人共同使用的區域。

（5）專有部分，是指在構造上及利用上具有獨立性，由業主獨 立使用、處分的物業部位。

（6）預收的物業服務資金：是由物業服務支出和乙方的酬金構 成。

（7）物業服務費用：是包括物業服務成本、法定稅率和利潤。

7、本示范文本（試行）條款由福州市房地產管理局負責解釋。物業服務合同

委托方（甲方）： 業主/業主委員會 委托代理人： 聯系電話： 通訊地址： 郵政編碼：

物業服務企業（乙方）： 營業執照注冊號：

企業資質證書號： 資質等級：法定代表人： 聯系電話： 委托代理人： 聯系電話： 通訊地址： 郵政編碼： 根據《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國物權法》、《物業管理條例》等有關法律、法規的規定，甲、乙雙方在自愿、平等、協商一致的基礎上，就甲方選聘乙方對福建師范大學協和學院校區（物業名稱）提供物業服務事宜, 訂立本合同。

第一條 本合同所涉及的物業基本情況 物業名稱： ；

物業類型：院、學校、商業、工業、車站、碼頭、機場、其他類型物業）；座落位臵：福州市 區（縣、市）街道（鄉、鎮）路（街、巷）號； 物業管理區域四至： 東至 ； 南至 ； 西至 ； 北至 ；

占地面積：平方米；

總建筑面積：平方米；其中住宅平方米，非住宅平方米； 物業構成明細見附件一，物業管理區域劃分意見書見附件二。

第二條 甲方應于（具體時間）向乙方提供物業服務用房。物業服務用房建筑面積平方米，位于。

物業服務用房屬全體業主所有，乙方在本合同期限內無償使用，但不得改變其用途。第三條物業專有部分的專有部位、專有設施設備損壞時，業主、物業使用人可以向乙方報修，也可以自行維修。經報修由乙方維修的，維修費用由業主、物業使用人承擔。第四條 乙方提供的物業公共服務事項和質量應符合下列約定：

(一）物業共用部位及共用設施設備的管理和維護（物業共用部位明細詳見附件三，物業共用設施設備明細詳見附件四，物業共用部位及共用設施設備的管理和維護詳見附件五）；

（二）公共綠化的維護（詳見附件六）；

（三）公共區域的環境衛生維護（詳見附件七）；

（四）物業管理區域內的安全防范和秩序維護（詳見附件八）；

（五）物業使用中對禁止性行為的管理措施（詳見附件九）；

（六）綜合服務（詳見附件十）；

第四篇：應當按照施工合同約定內容

應當按照施工合同約定內容、方式結算工程價款

一、案情簡介

2002年3月15日，大發房地產公司與精細建筑公司簽訂《建設工程施工合同》。約定：由精細建筑公司承建位于某市廣達路的新發大廈。施工范圍包括：框架18層，施工圖紙范圍內的土建、水、電、暖、衛、電氣工程，包工包料，施工面積20000平方米。工程價款暫定1900萬元，建筑材料價格漲跌幅度為目前市場平均價格20%內時，合同價不能調整；圖紙范圍內的設計變更，可調整工程價款，但幅度上下不超出200萬元。開工時間為2002年5月1日，竣工時間為2003年11月底。甲方先支付工程總價8%的工程款，以后按施工形象進度支付，工程進度款支付到70%時，逐月扣回工程預付款。余款扣除5%保修金后，在 工程竣工后10日內支付。工程質量標準為優良，如獲魯班獎，則按工程總造價的10%給予承包人獎勵；工程質量未達到優良標準的，則扣罰工程總造價的I0%。工期拖延和工程價款拖延支付，均按照拖延一日向對方支付2000元標準執行。

合同簽訂后，精細建筑公司開始施工。在施工過程中，精細建筑公司將部分工程項目分包給其他單位施工，包括：消防系統工程、通風空調工程、地輻射采暖工程、電梯工程、外墻裝飾、高壓電氣設備工程、正負零以下結構工程。上述分包工程由精細建筑公司統一管理、驗收，大發房地產公司為此支付給精細建筑公司工程總價3%的配合費。

在施工過程中，由于設計圖紙與雙方當事人簽訂的施工合同約定的施工面積及實際層高不符，雙方通過簽證決定按照設計圖紙施工。以后，雙方又通過設計變更簽證將合同約定的標準層平面增加兩層，總層高為20層，并為此對結構支撐部分作出相應調整。確認該部分工程工期4個月，造價280萬元。

新發大廈于2003年5月1日竣工，經發包人、施工人、設計人、監理人和規劃單位五方驗收合格，確認為合格工程。工程竣工后，精細建筑公司于2003年5月2日向大發房地產公司提交了工程結算書，確認工程造價為2500萬元。大發房地產公司對施工人提交的竣工結算文件遲遲不予答復，致使精細建筑公司于2003年8月2日通過公證處向精細建筑公司發出緊急催款函。催款函載明：“自大發房地產公司收到本函之日起 28天內；就我司報送的工程竣工結算文件向我司出具書面意見；如到期未出具書面意見，視為認可我司報送的結算文件內容，按報送文件結算。本函為施工合同組成部分，自大發房地產公司簽收之日起發生法律效力。”大發房地產公司收發室工作人員簽收上述函件并加蓋收文專用章。

施工過程中，大發房地產公司已向精細建筑公司支付工程預付款、進度款共計1900萬元。

2003年10月1日，精細建筑公司在索要工程款無望的情況下，向工程所在地中級人民法院提起訴訟，請求：大發房地產公司按照催款函上記載的內容，支付未付工程款600萬元及自工程竣工之日至給付之日止的利息并按中國人民銀行規定的同期同類貸款利率計息。拖延支付工程價款期間，按照合同約定，每日向施工人支付2000元。

大發房地產公司答辯稱：精細建筑公司未達到合同約定的工程質量優良標準，應承擔違約責任210萬元；未在合同約定工期內完工，應按每拖延一日2000元承擔違約責任。工程結算文件中大量報價與事實不符，應由法院委托鑒定決定工程價款數額；施工人存在違法分包行為，應承擔違約責任。發包人不存在違約，不應承擔任何違約責任。據此，請求法院駁回原告訴訟請求。

二、法院裁判情況

一審法院經審理認為，雙方簽訂合同的性質為建設工程施工合同。訟爭建設項目取得《開工許可證》。施工企業具備相應的資質等級，施工人主體適格。簽約時，當事人意思表示真實、自愿，合同內容合法，不違反法律、行政法規強制性規定，應認定合同有效。

在履行合同過程中，當事人均存在違約行為。發包人未在催款款函記載的回復期間內答復承包人，意味著催款函發生法律效力，發包人應按催款函記載的款項數額向施工人支付工程欠款。發包人同時還應向承包人支付欠款利息，利息自催款函發生法律效力之日起算（2003年9月1日），至付清欠之日止，按中國人民銀行同期同類貸款利率計息。自2003年9月1日起，大發房地產公司按每日2000元標準，向精細建筑公司支付延期付款違約金。訟爭工程未達到合同約定的質量標準，未在約定工期內完工，施工人將部分主體結構工程分包屬違法分包 行為，亦構成違約。

此外，大發公司還以工程結算文件存在大量不實內容為由，抗辯原告的訴訟請求。分析被告答辯內容，除施工人報送的工程結算文件存在大量不實內容屬于答辯內容外，其他內容不是針對原告請求提出的答辯意見，而是發包人提出的為抵消、吞并原告訴訟請求的具體請求事項，已構成獨立的訴訟請求，應提起反訴。在本案中，發包人未提起反訴，有權另行提起訴訟。

據此，一審法院判決：

一、自判決發生法律效力之日起30日內，大發房地產公司向精細建筑公司支付工程欠款600萬元及利息（自2003年9月1日起至付清款項之日止，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率執行）；

二、自本判決發生法律效力之日起30日內，大發房地產公司按照每日2000元標準，向精細建筑公司支付延期付款違約金（自2003年5月30日起至付清工程欠款之日止）；

三、駁回原告的其他訴訟請求。

一審判決后，雙方當事人未提出上訴，一審判決發生法律效力。

三、主要觀點和理由

（一）結算工程款應綜合考慮合同約定和變更合同價款因素

合同約定的結算方式為固定總價。本案承發包雙方當事人在施工合同中約定的工程結算方式為固定總價的結算方式。建設部《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》第12條規定：“合同價可以采用以下方式：

（一）固定價。合同總價或者單價在合同約定的風險范圍內不可調整??”第13條規定：“發承包雙方當事人確定合同價時，應當考慮市場環境和生產要素價格變化對合同的影響。”本案施工合同約定，施工范圍：框架18層，施工圖紙范圍內的土建、水、電、暖、衛、電氣工程，包工包料，施工面積20000平方米。工程價款暫定1900萬元，建筑材料價格漲跌幅度為目前市場平均價格20%內時，合同價不能調整；圖紙范圍內的設計變更，可調整工程價款，但幅度上下不超出200萬元。

合同約定表明，1900萬元為固定總價的結算方式。“建筑材料價格漲跌幅度為目前市場平均價格20%內時，合同價不能調”屬于建設部規章規定的“合同總價或者單價在合同約定的風險范圍內不可調整”范疇。“圖紙范圍內的設計變更，可調整工程價款”，為合同約定的工程價款可調整的范圍；“但調整幅度上下不超出200萬元”，為合同約定的工程價款可調的風險系數。目前，建筑市場大多數施工合同采取固定的方式結算工程價款，一般都是約定有可調整合同價款的風險范圍，即屬于建設部部頒布規章的“應當考慮市場環境和生產要素價格變化對合同價的影響”因素的情形。從理論上講，采用固定價作為結算方式的建設工程一般為工程量小、價款少的工程，一般適用于500萬元以下的小額工程。工程量大、工程費用高的工程。一般適合采用可調價的方式結算工程價款。成本加酬金的結算方式適合予翻建、改建舊工程的建設項目。但目前我國建筑市場未按照理論上設定的三種結算方式，結合工程性質和工程量大小進行結算；而是按照施工合同范本的要求，主要采取可調價和固定價方式進行工程結算。

本案合同在履行過程中，因設計變更，施工企業承建的房屋加層，變更了原合同約定的施工范圍，設計變更已經超出了設計圖紙范圍，并因此引發相應的工程結構變更。工程價款按固定價結算，是指在合同約定的風險范圍內，即在“圖紙范圍內的設計變更，可調整工程價款，但幅度上下不超出200萬元”。本案加層部分引起的工程量變化，不屬于合同約定的調價風險范圍，而應按實際造價，另行據實結算。最高人民法院《關于審理建設工程施工合同案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）第16條第2款規定：“因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。”本案即屬于因設計變更導致的工程量變化，按照《司法解釋》的規定，應當據實結算。本案雙方當事人以簽證方式確認因設計變更致工程量增加，而引發工程價款增加數額為280萬元，工期延長4個月。按施工合同和設計變更后的簽證內容，本案工程建設項目價款的約定方式為：“在1900萬元固定總價范圍內，按照合同約定風險范圍可調整合同價款；對于風險范圍外，因設計變更，導致增加的工程量價款為280萬元。”如本案設計變更后增加的工程造價沒有約定且不能通過協商達成一致的，人民法院應對整體工程造價進行鑒定，或按司法解釋規定，可以參照簽約時的市場價格信息，據實結算工程款。

（二）發包人未在催款函約定期間回復，視為認可施工人報價

本案合同約定的工程款，由預付款、進度款、結算款三部分組成。施工人在工程竣工并經五方驗收合格后，向業主報送工程竣工結算文件，業主拖延審價，致使工程結算無法繼續進行。在此種情況下，施工人向發包人發出了經公證的緊急催款函，并約定了審價期間。此函性質為要約，發包人簽收此函即為承諾，視為接受函示內容，成為施工合同的組成部分，對雙方當事人發生法律效力，雙方均應受此函內容約束。《司法解釋》第120條規定，當事人約定，發包人收到竣工結算文件后，在約定的期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。原建設部發布的《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》第16條第1款第(2)項規定，工程竣工驗收合格，應當按照下列規定進行竣工驗收：

（二）發包方應當在收到竣工結算文件后的約定期限內予以答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可。第2款約定，發承包雙方在合同中對上述事項沒有約定的，可認可其約定期限均為28日。原建設部規章與《司法解釋》比較而言，按規章規定，施工人“竣工結算文件視為已被認可”，不需要“當事人約定”這一前提；而適用《司法解釋》的前提必須是有“當事人約定”，否則，不能按照施工人報價結算。本案施工人在向發包人發出緊急催款函上注明，甲方在函示期間內不能回復意見，視為認可施工人報價。此函示屬于當事人約定范疇，應當適用“司法解釋”的規定。

延伸此問題，按原建設部發布的施工合同范本通用條款第33.3條規定的內容，如發包人在28天內未審價的，能否按照《司法解釋》第20條規定，產生“逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可”的法律后果？最高人民法院在(2005)民一他字第23號《關于發包人收到承包人竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，是否視為認可竣工結算文件的復函》中明確指出：建設部制定的建設工程施工合同格式文本中的通用條款第33條第3款的約定，不能簡單推論出，雙方當事人具有發包人收到竣工結算文件一定期限內不予答復，則視為認可承包人提 交的竣工結算文件的一致的意思表示，承包人提交的竣工結算文件不能作為工程款結算的依據。

四、最高人民法院民一庭意見

合同約定按固定總價方式結算工程款的，應當按照合同約定的不同風險范圍，可以或者不能調整工程價款。因設計變更導致超出合同約定風險范圍內的工程量或質量標準變化，應按照司法解釋規定據實結算，當事人另有約定的除外。

發包人未在合同約定的審價期限內審價，視為認可施工人報價；合同約定，既可以體現在施工合同中，也可以在履約甚至結算階段作出。

第五篇：關于工程合同價款的約定與調整

關于工程合同價款的約定與調整

國家建設部和財政局制定的《建設工程價款結算暫行辦法》第八條中規定“發、承包人在簽訂合同時對于工程價款的約定，可選用下列一種約定方式：

（一）固定總價。合同工期較短且工程合同總價較低的工程，可以采用固定總價合同方式。

（二）固定單價。雙方在合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內綜合單價不再調整。風險范圍以外的綜合單價調整方法，應當在合同中約定。

（三）可調價格。可調價格包括可調綜合單價和措施費等，雙方應在合同中約定綜合單價和措施費的調整方法，調整因素包括：

1、法律、行政法規和國家有關政策變化影響合同價款；

2、工程造價管理機構的價格調整；

3、經批準的設計變更；

4、發包人更改經審定批準的的施工組織設計（修正錯誤除外）造成費用增加；

5、雙方約定的其他因素。”

上海市建設工程招標投標管理辦公室發布的《工程量清單招標有關情況的說明

（四）》中要求和建議：“工程量清單招標后的綜合單價并非一成不變，《上海市建設工程施工合同示范文本》(2004版)“通用條款”第23.3款明確了除專用條款另有約定外，因下列因素發生成本變化的，合同價款可作調整：(一)法律、行政法規和國家有關政策重大變化影響合同價款；(二)工期超過12個月的；(三)雙方約定的其他因素。價格調整因素和調整方法由雙方約定。”“采用《上海市建設工程施工合同示范文本》（2004版）作為合同條款的招標文件中應明確綜合單價可以調整，且在合同的專用條款中約定調整方法；采用其他合同文本的招標文件，也應規定調整的條件、約定調整的方法。”

另外，《建設工程價款結算暫行辦法》第二十五條規定：“政府投資項目除執行本辦法有關規定外，地方政府或地方政府財政部門對政府投資項目合同價款約定與調整、工程價款結算、工程價款結算爭議處理等事項，如另有特殊規定的，從其規定。”