第一篇：施工合同無效、質量合格,參照合同約定結算工程價款——解讀司法解釋(二)

施工合同無效、質量合格，參照合同約定結算工程價款——解讀司法解釋(二)

作者：周吉高點擊次數：1561

筆者有幸于今年2月作為律師代表參加了最高院組織召開的“《司法解釋》研討會”。研討會上，與會者討論最多的兩個問題是：違反法律、行政法規的施工合同是否一律無效？施工合同無效的話，工程款如何進行結算？

就上述兩個問題，司法實踐中，不同的法院有不同的認識。就無效施工合同結算方法而言，上海法院通常做法為：施工合同無效，工程量按實結算，計價方式參考合同約定；而浙江法院通常做法為：按照定額進行結算，但應扣除利潤，有的法院認為還應扣除部分或全部管理費用。顯然，施工合同無效，同一工程、同一合同，由于在認識上存在差異，在上海法院訴訟與在浙江法院訴訟，工程結算價款卻完全不同。這不僅影響到人民法院司法的公正性、統一性和審判的效率，而且也不利于盡快解決拖欠工程款和農民工工資問題。因此，司法解釋對無效施工合同的結算方法作出解釋是非常必要的。

為此，《司法解釋》就施工合同無效如何進行結算給出了明確的答案，《司法解釋》第二條規定：“建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。”第三條規定：“建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；

（二）修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設工程不合格造成的損失，發包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。”根據上述規定，《司法解釋》將無效施工合同的結算方法分為兩種情況。一種情況為質量合格的結算方法：參照合同約定進行結算。另一種情況為質量不合格的結算方法：修復后質量合格的，參照約定進行結算但承包人應承擔修復費用；修復后質量仍不合格的，承包人無權請求支付工程價款。

顯然，對于修復后質量仍不合格的工程，承包人存在重大損失，這些損失主要包括其投入的材料、設備、人工、施工機械等等。這種情況下，如果發包人也存在過錯，則發包人也應承擔相應的責任。比如：發包人將一工程發包給沒有資質的承包人施工，結果導致工程質量不合格，經修復后仍不合格，則對于承包人已投入的材料、設備、人工、施工機械等損失，發包人也存在過錯，雙方應該各自承擔相應的責任，各自承擔責任的份額需要根據案件的具體情況由法官最終裁量。

有人認為，“施工合同無效、質量合格，參照合同約定結算工程款”的做法是不對的，如果這樣進行結算的話，合同無效與有效沒有區別。其實，《司法解釋》第二條的規定完全符合《合同法》等法律規定。

《合同法》第五十八條規定：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。對于施工合同而言，發包人因無效合同取得的財產是在建工程或者已經竣工的房屋，而土地使用權屬于發包人，因此，發包人是無法返還在建工程或已經竣工的房屋的，發包人只能通過折價的方式補償承包人。從建設工程施工合同的實際履行情況看，當合同被確認無效后，有兩種折價補償方式：一是以工程定額為標準，通過鑒定確定建設工程價值，考慮到目前我國建筑市場的實際情況，有的發包人簽訂合同時往往把工程價款壓得很低，如果合同被確認無效還按照該方案折價補償，將會造成無效合同比有效合同的工程價款還高，這超出了當事人簽訂合同的預期。二是參照合同約定結算工程價款，這種折價補償的方式不僅符合雙方當事人在訂立合同時的真實意思，而且還可以節省鑒定費用，提高訴訟效率。

因此，《司法解釋》規定的“施工合同無效、質量合格，可以參照合同約定進行結算工程價款”完全符合法律規定。這與《民法通則》、《合同法》第五十八條的規定并不矛盾，而是在處理無效的施工合同糾紛案件中具體體現了《合同法》規定的無效處理原則。

合同無效與有效也并非沒有區別，只不過施工合同無效與有效在結算方法上存在巧合而矣。兩者的區別主要表現在以下幾個方面。施工合同無效，對于發包人而言，在承包人違約的情況下，發包人將無法追究承包人的違約責任，如逾期竣工違約金、質量未達約定標準的違約金等；如承包人單方面終止履行合同，發包人也無法要求其繼續履行。對于承包人而言，如發包人單方面終止履行合同，承包人將無法要求其承擔違約責任，包括主張逾期可得利益；如果發包人拖欠工程款，則承包人也無法主張工程價款優先受償權等等。相反，如施工合同有效，則無論是發包人還是承包人均可以按照合同約定主張自己的權利。

[思考題]某施工企業通過將工程量清單中工程量中小數點向前移位（少計工程量）的方法編制了報價，并最終中標。中標后，建設單位為了固定投標價，在施工合同中約定采用總價包干的方式確定合同價款。現該工程（地點：上海）已經竣工并經驗收合格，但雙方在結算過程中就工程數量產生爭議。假設施工合同無效，現問：

1、工程量是否可以按實結算？

2、如施工企業需要通過訴訟解決糾紛，則是在《司法解釋》生效后起訴有利，還是在《司法解釋》生效前起訴有利？

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關鍵字：建設工程合同無效工程款結算合同無效結算方法

第二篇：施工合同無效后工程價款結算的處理

施工合同無效后工程價款結算的處理

【案情簡介】

陽光嘉園公司（業主）將“南國花園商城”發包給中隧四處承包。2003年4月1日，劉某以合同乙方廣西通力公司代理人的身份，與中隧四處簽訂了《工程施工勞務合同》，承包方式為自帶機具的勞務承包。工程完工后，經驗收合格并交付業主使用，但由于合同雙方就工程款結算發生糾紛，劉某按自行結算的價款，要求中隧四處支付剩余工程款共計67萬元，并起訴到人民法院，要求中隧四處、業主承擔支付工程款的義務。中隧四處辨稱：按照雙方合同約定的工程價款，已全部結算并支付完畢。2005年7月28日，法院接受劉某申請，委托廣西區建設工程造價管理總站對訟爭工程造價進行鑒定。鑒定站根據情況，分別出具了兩份鑒定報告，一份為以訟爭工程合同約定條款為依據，另一份則以工程定額為依據。根據這兩份鑒定報告結果，如果根據前者計算中隧四處多付工程款約15萬元，而根據后者計算則還欠工程款約40萬元。

【審裁結果】

法院結合事實認定：劉某是借用其他建筑施工企業的名義與他人簽訂的建設施工合同，依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）合同無效，劉某是實際施工人，可以實際施工人的法律地位行使民事訴訟權利。

一審法院認為：其

1、原告借用有資質的單位簽訂的施工合同無效。其

2、合同無效后，合同條款當然沒有約束力。中隧四處依據《解釋》第二條“建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合同，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。”的規定，要求按合同約定作出的鑒定報告計算工程價款，但該規定是以承包人提出對應要求為前提，而原告并無此請求，故中隧四處的請求不予采信。造價站按工程定額作出的鑒定報告反映了原告實際施工量付出的直接成本，既符合客觀事實，也符合法律規定，予以采信。其

3、按工程定額鑒定的工程造價高于按合同約定鑒定的工程造價，但前者是本案實際施工中所付出的直接成本，并不包含任何利潤，至于后者不論其依據的合同系何種情形下簽訂，均違反了《民法通則》規定的公平合理原則，中隧四處的答辯沒有法律依據。2006年4月30日一審判決中隧四處應當支付尚欠原告的工程款約40萬元。

中隧四處不服上訴。二審法院認為：其

1、《工程勞務施工合同》的內容來看，是名為勞務分包，實為工程分包，依法認定為無效合同。其

2、根據《解釋》第二條的規定，本案工程款應參照雙方合同約定支付工程款。該條款雖然規定“承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持”，但不能據此將“承包人”請求作為適用本條款的前提，也沒有體現該類似精神。從《解釋》的規定來看，參照合同約定支付價款是處理合同無效、工程竣工驗收合格時雙方支付工程款的一項基本原則，在通常情況下，應當依照合同約定來支付工程款。中隧四處要求按合同約定結算工程款合法有據，予以支持，根據合同約定作出的鑒定結論，中隧四處已不拖欠工程余款的上訴理由充分，予以支持。因此，終審判決駁回劉某的所有訴訟請求。項目管理論壇

【律師評析】

本案一審二審裁判結果相去甚遠，可以看出，司法實踐中對建設施工合同爭議問題的理解和法律適用，一直以來都存在較大的分歧。律師僅簡要分析以下：

什么是實際施工人，其訴訟地位如何？“實際施工人”出現在《解釋》第4、25、26條中，它與其他法條中表述的“施工人”內涵是不同的。實際施工人是特指無效合同的承包人，如轉承包人、違法分包合同的承包人，借用其他企業名義和資質與他人簽訂建設工程施工合同的承包人。實踐中的“實際施工人”多數為低資質等級的建筑企業，或包工頭帶領一幫民工干活的臨時組織的施工隊伍。

建筑業吸收了大量的農民工，農民工卻又大多為包工頭雇傭。按照合同相對性來講，實際施工人應當向與其有合同關系的承包人主張權利，而不應向發包人主張權利。但從實際情況看，有的承包人將工程轉包收取一定管理費后，沒有進行工程結算或者對工程結算不主張權利，由于實際施工人與發包人沒有合同關系，就導致實際施工人沒有辦法取得工程款，從而直接影響到農民工工資的發放。承包人將建設工程轉包、非法分包后，建設工程的施工合同義務都是由實際施工人履行的，實際施工人與發包人已經全面履行了發包人與承包人的合同并形成了事實上的權利義務關系。所以《解釋》第26條規定實際施工人可以向發包人主張權利，但發包人僅在欠付工程款的范圍內對實際施工人承擔責任，如果發包人已經將工程款全部支付給承包人的，發包人就不應當再承擔支付責任 本案中，劉某借用通力公司的名義（即掛靠）與我公司簽訂了合同，但綜合所有證據，能夠表明在實際過程中通力公司未履行任何合同義務，而是劉某作為施工主體履行了合同義務。所以法院確認了劉某為實際施工人，具備原告資格。

施工合同無效后，結算工程價款的依據是什么？《合同法》第58條：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。建設工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產品的過程。合同被確認無效后，已經履行的內容不能適用返還的方式使合同恢復到簽約前的狀態，而只能按照折價補償的方式處理。從建設工程施工合同的實際履行情況看，當合同被確認無效后，折價補償方式有多種意見：

以工程定額或政府公布的市場信息為標準，通過鑒定確定建設工程價值。目前我國建筑市場的實際情況，有的發包人簽訂合同時往往把工程價款壓得很低，如果合同被確認無效還按照這個方案折價補償，將會造成無效合同比有效合同的工程價款還高，這不但超出了當事人簽訂合同的預期，也可能誘使承包人惡意主張合同無效，以達到取得高于合同約定工程款的目的，這與無效合同處理原則及制定司法解釋以期達到規范建筑市場、促進建筑業的發展提供法律保障的初衷相悖。

以合同約定價款中的直接費和間接費為標準進行補償，不包含利潤和稅金。就建設工程而言，其價值就是建設工程的整體價值，也即建設工程的完整造價。如果按這個折價方案處理，則導致承包人融入進建筑工程產品當中的利潤及稅金被發包人獲得，發包人卻依據無效合同取得了承包人應當得到的利益，這也與無效合同的處理原則不符，其利益向一方當事人傾斜，不能很好地平衡當事人之間的利益關系。

可以參照合同約定結算工程價款。合同無效是至始無效，合同條款對雙方當事人均無約束力，所以，按合同約定結算工程款，這肯定與法理和現行法律有關無效合同的處理原則明顯相悖。但是持這種觀點的主要理由是：當建筑工程合格后，區分合同效力的意義已不存在，而且這種折價方式，符合雙方當事人在訂立合同時的真實意思，且有利于保證工程質量，有利平衡雙方之間的利益關系，而且還可以節省鑒定費用，提高訴訟效率，可以取得良好的社會效果。

通過對各種折價補償方案的比較，根據我國建筑行業的現狀，2005年1月1日起施行的《解釋》第2條確立了按上述第三種意見即參照合同約定結算工程價款的折價補償原則。這里僅指合同標的物為質量合格的建設工程，不包括質量不合格的建設工程。建設工程質量合格，包括兩方面的意思，一是建設工程經竣工驗收合格，二是建設工程經竣工驗收不合格，但是經過承包人修復后，再驗收合格。總之，只要建設工程經過驗收合格，即使確認合同無效，也可以按照合同約定結算工程價款。

從以上觀點激烈的爭議中可以看出，雖然建設施工合同無效后的處理原則已確認，但《解釋》第2條的表述沒有絕對化，是“參照”不是“按照”，也就是說這個原則不是絕對的，還當然要受到民法中平等自愿，公平合理，誠實信用等原則的制約。這也是本案一二審判決結果截然不同的根本原因！

第三篇：2014年二級建造師合同價款約定與工程結算二

人生充滿著期待，夢想連接著未來。

2014年二級建造師合同價款約定與工程結算二

之合同價款約定

合同價款約定：

根據合同計價方式施工合同劃分為總價合同、單價合同和成本加酬金合同。采用工程量清單計價的工程，宜采用單價合同，但并不排斥總價合同。常用的固定單價合同，即工程量清單項目綜合單價在約定條件內不予調整，工程量允許調整；約定條件外的應按合同中約定的調整方法進行。

實行招標的工程合同價款應在中標通知書發出之日起30天內，由承發包雙方依據招標文件和中標人的投標文件在書面合同中約定；招標文件與中標人投標文件不一致的地方，以投標文件為準。

合同價款約定應包括預付款、安全文明施工費、工程計量與支付、工程價款調整、索賠與現場簽證、計價風險、竣工結算、工程質量保證金等方面的內容。

工程計量：

工程量必須按照相關工程現行國家計量規范規定的工程量計算規則計算。具體計量周期在合同中約定。因承包人原因造成的超出合同工程范圍施工或返工的工程量，發包人不予計量。

單價合同計量時，若發現施工中招標工程量清單中出現缺項、工程量偏差，或因工程變更引起工程量的增減，應按承包人在履行合同義務中完成的工程量計算。

高級項目管理師待遇：

1，與高級工程師享受同等福利待遇

2，高級項目管理師相當于國家高級技師

3，同時與MBA、MPA并列中國職場三大黃金證書

4，多省市可以用來轉戶口，便于子女升學

5，在職及離休期間均可享受國家津貼

學信教育地址是紫荊山路與商城路交叉路口華林新時代廣場1322室

采用工程量清單方式招標形成的總價合同，其工程量的計量參照單價合同的計量規定；采用施工圖預算方式發包形成的總價合同，除按照工程變更規定引起

人生充滿著期待，夢想連接著未來。的工程量增減外，總價合同各項目的工程量是承包人用于結算的最終工程量。

成本加酬金合同參照單價合同計量。

工程計量應按照規定的程序進行，計量結果須獲得雙方的認可。

合同價款調整 ：

(1)合同價款應當調整的事項：掌握各種事項發生時調整合同價款的相關規定。

(2)合同價款調整的程序：承(發)包人應在合同價款調增(減)事項發生后的l4天內向發(承)包人提交合同價款調增(減)報告并附上相關資料。確認調整的合同價款，應與工程進度款或結算款同期支付。

第四篇：2018二級建造師《施工管理》第二章考點：合同價款約定與工程結算

2018二級建造師《施工管理》第二章考點：合同價款約定與工程結算

二級建造師《施工管理》第二章考點：合同價款約定與工程結算。本文是學爾森名師關于合同價款約定與工程結算的組成與計算的講義以及習題練習，希望能幫助2018二級建造師備考生更好的掌握施工管理考點。

1.合同價款約定

根據合同計價方式施工合同劃分為總價合同、單價合同和成本加酬金合同。采用工程量清單計價的工程，宜采用單價合同，但并不排斥總價合同。常用的固定單價合同，即工程量清單項目綜合單價在約定條件內不予調整，工程量允許調整;在約定條件外，綜合單價應按合同中約定的調整方法進行調整。

實行招標的工程合同價款應在中標通知書發出之日起30天內，由承發包雙方依據招標文件和中標人的投標文件在書面合同中約定;招標文件與中標人投標文件不一致的地方，以投標文件為準。

合同價款約定應包括預付款、安全文明施工費、工程計量與支付、工程價款調整、索賠與現場簽證、計價風險、竣工結算、工程質量保證金等方面的內容。

1.若施工招標文件和中標人投標文件對工程質量標準的定義不一致，則商簽施工合同時，工程質量標準約定應以()為準。

A.中標通知書

B.招標文件

C.中標人投標文件

D.雙方重新協商的結果

2.根據《建設工程工程量清單計價規范》(GB 50500--2013)，關于工程計量的點擊【二級建造師學習資料】或打開http://www.tmdps.cn/category/jzs2?wenkuwd，注冊開森學（學爾森在線學習的平臺）賬號，免費領取學習大禮包，包含：①精選考點完整版 ②教材變化剖析 ③真題答案及解析 ④全套試聽視頻 ⑤復習記憶法 ⑥練習題匯總 ⑦真題解析直播課 ⑧入門基礎課程 ⑨備考計劃視頻 說法，正確的是()。

A.所有工程內容必須按月計量

B.總價合同的工程量必須以原始的施工圖樣為依據計量

C.發包人應在收到承包人已完成工程量報告后14d內核實

D.單價合同的工程量必須以承包人完成合同工程應予計量的按照規范規則計算得到的工程量確定

2.工程計量

工程量必須按照相關工程現行國家計量規范規定的工程量計算規則計算。具體計量周期在合同中約定。因承包人原因造成的超出合同工程范圍施工或返工的工程量，發包人不予計量。

單價合同計量時，若發現施工中招標工程量清單中出現缺項、工程量偏差，或因工程變更引起工程量的增減，應按承包人在履行合同義務中完成的工程量計算。

采用工程量清單方式招標形成的總價合同，其工程量的計量參照單價合同的計量規定;采用施工圖預算方式發包形成的總價合同，除按照工程變更規定引起的工程量增減外，總價合同各項目的工程量是承包人用于結算的最終工程量。

工程計量應按照規定的程序進行，計量結果須獲得雙方的認可。

3.根據《建設工程價款結算暫行辦法》(財建[2004]369號)，包工包料的工程原則上預付款比例上限為()。

A.合同金額(扣除暫列金額)的20% B.合同金額(扣除暫列金額)的30% 點擊【二級建造師學習資料】或打開http://www.tmdps.cn/category/jzs2?wenkuwd，注冊開森學（學爾森在線學習的平臺）賬號，免費領取學習大禮包，包含：①精選考點完整版 ②教材變化剖析 ③真題答案及解析 ④全套試聽視頻 ⑤復習記憶法 ⑥練習題匯總 ⑦真題解析直播課 ⑧入門基礎課程 ⑨備考計劃視頻 C.合同金額(不扣除暫列金額)的20% D.合同金額(不扣除暫列金額)的30% 4.費用索賠的計算方法主要有()。

A.計劃費用法

B.實際費用法

C.預算費用法

D.總費用法

E.修正總費用法

3.合同價款調整

(1)合同價款應當調整的事項：掌握各種事項發生時調整合同價款的相關規定。

(2)合同價款調整的程序：承(發)包人應在合同價款調增(減)事項發生后的14天內向發(承)包人提交合同價款調增(減)報告并附上相關資料。確認調整的合同價款，應與工程進度款或結算款同期支付。

(3)價格指數調整公式：

4.工程變更

(1)分部分項工程費的調整：已標價工程量清單中有適用的，按原單價變更價款;只有類似的，參照類似單價變更價款;其余由承包人提出變更單價，發包人確認。

(2)分部分項工程量偏差超過15%的調整原則：工程量增加15%以上時，調低增加部分的綜合單價;工程量減少15%以上時，調高減少后剩余部分的綜合單價。

5.暫列金額是用于()的費用。

A.現場簽證確認

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C.合同約定調整因素出現時的合同價款調整

D.工程合同簽訂時尚未確定或者不可預見的所需材料

E.發包人自行采購的材料、工程設備等進行保管以及施工現場管理

5.索賠與現場簽證

(1)索賠費用的組成：人工費、設備費、材料費、管理費、利潤、延遲付款利息。

(2)索賠費用的計算方法：

①實際費用法：以承包商支付的實際開支為依據

②總費用法：索賠額=實際總費用-投標報價估算費用

③修正總費用法：索賠額=某工作調整后的實際總費用-該工作報價的費用

(3)現場簽證的范圍和程序：承包人在收到發包人指令后的7天內，提交現場簽證報告，發包人在收到現場簽證報告后的48小時內確認或提出修改意見。

6.合同價款期中支付

(1)合同價款的結算方式：按月結算、竣工后一次結算、分段結算、其他結算方式。

(2)預付款額度：包工包料工程不低于合同價的10%且不高于30%;重大工程按工程計劃逐年預付;工程量清單計價工程，實體性消耗和非實體性消耗部分按合同約定比例分別確定。

(3)預付款的扣回方式

①按照承發包雙方的合同約定，采用等比率或等額扣款的方式分期抵扣。

②從計算的起扣點扣起。起扣點T=P-M/N，其中P為承包工程合同總額;M為點擊【二級建造師學習資料】或打開http://www.tmdps.cn/category/jzs2?wenkuwd，注冊開森學（學爾森在線學習的平臺）賬號，免費領取學習大禮包，包含：①精選考點完整版 ②教材變化剖析 ③真題答案及解析 ④全套試聽視頻 ⑤復習記憶法 ⑥練習題匯總 ⑦真題解析直播課 ⑧入門基礎課程 ⑨備考計劃視頻 工程預付款數額;N為主要材料、構件所占比重。

(4)進度款的支付

①進度款的支付時間：發包人收到進度款支付申請后14天內核實申請內容;在簽發進度款支付證書后14天內支付進度款。

②進度款支付計算的基本思路：確定當月實際完成工程量 實際完成工程量 綜合單價 當月工程量價款 扣除預付款、滯留金等 當月應簽證的進度款一累計本月工程進度款。

6.根據現行《建設工程價款結算暫行辦法》，發包人未在合同約定的時間內向承包人支付工程竣工結算價款時，承包人可以采取的措施有()。

A.將該工程留置不予交付使用

B.向人民法院申請將該工程依法拍賣

C.與發包人協商將該工程折價抵款

D.向發包人催促按約定支付工程結算價款

E.向發包人要求按銀行同期貸款利率支付拖欠工程價款的利息

同步練習答案

1.C2.D3.B4.BDE5.ABCD6.BCDE 7.竣工結算與支付

(1)竣工結算程序：承包人提交竣工結算文件 發包人核對竣工結算文件，并出具核對結果一對核對結果無異議的，雙方在7天內完成竣工結算文件的簽認。

(2)竣工結算款支付程序：承包人提交竣工結算款支付申請 發包人收到竣工結算款支付申請后7天內予以核實，簽發竣工結算支付證書 發包人簽發竣工結算點擊【二級建造師學習資料】或打開http://www.tmdps.cn/category/jzs2?wenkuwd，注冊開森學（學爾森在線學習的平臺）賬號，免費領取學習大禮包，包含：①精選考點完整版 ②教材變化剖析 ③真題答案及解析 ④全套試聽視頻 ⑤復習記憶法 ⑥練習題匯總 ⑦真題解析直播課 ⑧入門基礎課程 ⑨備考計劃視頻 支付證書后的14天內支付結算款。

在辦理竣工結算與支付的過程中，應注意有關的時間要求，明確相關事宜未能在規定時間內辦理應采取的處理方式。

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第五篇：建設工程所涉施工合同均無效時工程價款的結算(最高院案例)

建設工程所涉施工合同均無效時工程價款的結算 ——最高人民法院判決汕頭公司與秦浪嶼公司建設工程施工合同糾紛上訴案

裁判要旨

雙方當事人就同一建設工程簽訂的數份施工合同均被認定無效時，應綜合締約時建筑市場行情、利于當事人接受、訴訟經濟等因素，參照雙方達成合意并實際履行的合同結算工程價款。

案情

2007年3月1日，汕頭公司與秦浪嶼公司簽訂《工程保證金使用約定》，約定汕頭公司提供工程保證金3000萬元，用于秦浪嶼公司投資北京八達嶺景區項目的施工認證銀行驗資。驗資后，該款項在本項目工程的施工中支出使用。2007年4月19日，秦浪嶼公司與汕頭公司經招投標簽訂《建設工程施工合同》，約定秦浪嶼公司將八達嶺景區西部停車場綜合服務設施工程發包給汕頭公司施工，合同價款為79150668元。2007年6月6日，雙方簽訂《工程總承包補充協議》，約定汕頭公司承包范圍為八達嶺景區西部停車場所有紅線圖內與項目有關的工程，承包總造價為1.85億元。上述兩份合同約定的工程承包范圍一致，但工程價款存在105849332元的差價，故雙方于2007年7月30日簽訂《建設工程補充施工合同》，約定八達嶺景區西部停車場新增加工程的合同價款為105849332元，并以上述約定為由向北京市延慶縣建設委員會申請不經招投標直接簽訂合同備案，該委員會予以批準，并將合同備案。為履行施工合同，雙方當事人先后于2007年9月14日、2008年3月28日簽訂《工程總承包補充協議

（二）》、《工程總承包補充協議

（三）》，確認工程總承包價為1.85億元，并約定了汕頭公司提前竣工獎金數額及按時完工趕工費用數額。該項目于2008年6月27日通過竣工驗收合格，并交付秦浪嶼公司接收管理。雙方當事人未進行最后結算。汕頭公司認為應當以合同約定的1.85億元作為結算標準，秦浪嶼公司認為應當按照備案的《建設工程施工合同》約定的79150668元進行結算。

基于當事人申請，北京市高級人民法院委托恒信造價公司對本案工程造價進行鑒定。恒信造價公司出具《造價報告結論書》，稱按照工程實際狀態確定的工程造價為156640949.11元，但注明因缺少部分圖紙，有些工程量未納入鑒定范圍；按照雙方簽訂的備案合同相關約定，確定的工程造價為1.85億元。

裁判

北京市高級人民法院經審理認為，汕頭公司、秦浪嶼公司經工程招標投標簽訂的《建設工程施工合同》符合法律規定，依法有效。案涉《建設工程補充施工合同》的形成雖有欠缺，但建設主管部門為該合同作了登記備案，合同內容體現了雙方當事人真實意思，并由雙方實際履行，可作為結算工程款的參考依據。汕頭公司、秦浪嶼公司先后簽訂的《工程總承包補充協議

（二）》、《工程總承包補充協議

（三）》，系就施工相關事項另行達成，未對原備案合同實質性條款進行變更，依法有效。案涉《工程總承包補充協議》未經招投標，違反法律禁止性規定無效，不作為定案依據。恒信造價公司依合同作出的工程造價與工程實際造價存在一定差額，考慮備案合同法律地位優于其他合同，依建設工程款結算的行業慣例，若據實結算對施工方不夠公平，故綜合本案事實以及雙方當事人在簽訂合同過程中的過錯，酌情確定工程結算數額為170820474.56元。扣除秦浪嶼公司已付工程款76100000元，判決秦浪嶼公司支付尚欠汕頭公司工程款94720474.56元。

汕頭公司、秦浪嶼公司不服，均提起上訴。

最高人民法院經審理認為，汕頭公司與秦浪嶼公司簽訂的《工程保證金使用約定》內容表明，在涉案工程招標投標前，雙方已就涉案工程承發包達成合意。雙方在招投標過程中，將上述合意表現為《建設工程施工合同》約定內容。上述施工合同約定工程價款為79150668元，但隨后雙方另行簽訂《工程總承包補充協議》，將合同價款約定為1.85億元，并通過簽訂《工程總承包補充協議

（二）》及《工程總承包補充協議

（三）》，對《工程總承包補充協議》進行補充約定并予以實際履行。雙方當事人又基于《建設工程施工合同》與《工程總承包補充協議》約定工程價款存在105849332元價差，簽訂《建設工程補充施工合同》，并以虛假理由向相關行政主管部門申請對該合同不進行招投標直接發包。從雙方當事人締約過程可以認定，雙方通過“明招暗定”方式規避招投標，并采用分割整體項目造價，采用虛假理由就部分工程造價申請直接發包方式實現規避招投標，并使背離中標合同約定的《工程總承包補充協議》約定價款符合法律規定形式，以實現雙方締約目的。上述雙方當事人行為及合同約定違反了招標投標法第四條、第四十三條、第五十五條規定，導致中標無效。依照《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱建設工程司法解釋）第一條有關具有中標無效情形的施工合同無效的規定，案涉合同均應認定無效。該解釋第二條規定：“建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。”本案所涉合同約定承包范圍內固定造價。案涉建設工程已經竣工驗收并交付使用，汕頭公司主張參照合同約定支付工程價款，于法有據，應予支持。《建設工程施工合同》約定的工程價款并非雙方當事人的真實合意，亦與工程實際造價差距巨大，無法作為結算雙方工程價款的參照標準。雙方實際履行的《工程總承包補充協議》約定的工程價款數額，體現了雙方當事人對工程價款一致的意思表示，作為結算工程價款的參照標準，更符合本案的實際情況及誠實信用原則。汕頭公司主張按照1.85億元結算工程價款，理據充分，予以支持。本案經最高人民法院審判委員會決定，改判秦浪嶼公司支付汕頭公司尚欠工程款108900000元。

評析

雙方當事人針對同一建設工程所簽訂的數份施工合同均被認定無效，且數份合同有關工程價款結算的約定不同，能否適用建設工程司法解釋第二條規定，如適用，參照哪份合同約定結算工程價款？筆者認為，上述解釋規定是針對合同無效情形下，如何結算工程價款的一般性規定。只要工程經竣工驗收合格，無效合同就工程價款進行了約定，一般應當參照合同約定結算工程價款。本案確定參照《工程總承包補充協議》約定結算工程價款，主要基于以下兩方面考慮：

一、從上述解釋條款規定原旨分析。該條規定本意是對合同無效情形下，取得承包人所承建工程的發包人，參照合同有關工程價款的約定對承包人進行折價補償（給付工程款）。確定這一標準的原因在于：合同有關工程價款的約定是雙方當事人的真實合意，與締約時的市場行情相符，按照這一標準結算工程價款，利于當事人接受；亦可避免采用鑒定等方式結算工程價款，增加當事人訴訟成本，延長案件審理期間，增加當事人訴累；符合訴訟經濟原則。從上述司法解釋規定的原旨分析，當事人就同一建設工程分別簽訂的多份合同均被認定無效情形下，如不存在工程設計發生重大變更等事由，導致無法參照合同約定結算工程價款情形，應適用上述司法解釋規定。

二、確定參照合同的條件，要以該合同是否為當事人達成的真實合意為判斷標準，該合意可以通過締約雙方在合同中體現的真實意思表示，并結合雙方對合同的履行事實予以判斷。本案查明事實表明，雙方當事人對工程價款的真實合意是《工程總承包補充協議》中約定的1.85億元，雙方并通過簽訂《工程總承包補充協議

（二）》、《工程總承包補充協議

（三）》，實際履行了《工程總承包補充協議》，故可以參照該協議結算工程價款。

本案案號：（2009）高民初字第47號；（2011）民一終字第62號

案例編寫人：最高人民法院

關 麗