第一篇：建設工程合同未明確約定具體的仲裁委員會的仲裁條款無效

建設工程合同未明確約定具體的仲裁委員會的仲裁條款無效

（本文為原創作品，未經作者書面授權，禁止轉載）

本案要旨：建設工程合同中雙方約定了仲裁條款的，應當明確約定仲裁委員會，仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效。

編者注：本文摘自北京建設工程與房地產專業律師唐湘凌編著的《中國建設工程施工合同糾紛案例百案評析》。唐湘凌畢業于中國人民大學，法學碩士，從事法律職業十余年。其北京建設工程與房地產專業律師團隊處理過大量涉及工程建設、房地產的法律事務，在該領域有豐富經驗，歡迎委托處理該領域的法律事務（地址：北京市朝陽區東三環北路38號北京國際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、案件來源

海南省第一中級人民法院（2011）海南一中民初字第52號；海南省高級人民法院(2011)瓊立一終字第110號

本案例分析撰寫過程中，作者為了凸顯擬討論的問題，對案例文字做了必要的刪減。如需了解該案例全貌，請閱讀該案例判決書原文。

二、基本案情

中鐵十二局與中交公司于2007年5月8日簽訂了《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協議書》。雙方約定如果業主或承包人有一方對監理工程師的裁定有異議，或監理工程師收到相關文件后，在約定的期限內沒有發出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項經友好協商或上級調解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據協議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協議，同時約定仲裁機構為海南省瓊海市經濟仲裁委員會。

三、法院審理

一審法院認為：中鐵十二局與中交公司于2007年5月8日簽訂了《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協議書》。雙方約定如果業主或承包人有一方對監理工程師的裁定有異議，或監理工程師收到相關文件后，在約定的期限內沒有發出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項經友好協商或上級調解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據協議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協議，同時約定仲裁機構為海南省瓊海市經濟仲裁委員會。由于海南省瓊海市經濟仲裁委員會不存在，瓊海市又沒有其他的仲裁機構，當事人之間對此也不能達成補充協議，根據《中華人民共和國仲裁法》第十八條即“仲裁協議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效”，故本案所涉

仲裁條款應確認無效。因此，中鐵十二局向海南一中院提起民事訴訟符合法律規定。中交公司對本案的管轄權異議，理由不成立，不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第三十八條、第一百四十條的規定，裁定駁回中交公司對本案管轄權提出的異議。

二審法院認為：本案的焦點問題是雙方當事人簽訂的《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協議書》涉及仲裁條款的約定是否有效，對此問題，該協議約定，如果業主或承包人有一方對監理工程師的裁定有異議，或監理工程師收到相關文件后，在約定的期限內沒有發出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項經友好協商或上級調解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據協議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協議，同時約定仲裁機構為海南省瓊海市經濟仲裁委員會。由于海南省瓊海市經濟仲裁委員會不存在，且該市沒有其他仲裁機構，當事人之間也未就此達成補充協議，一審根據《中華人民共和國仲裁法》第十八條規定確認本案所涉的仲裁條款無效正確。至于上訴人上訴認為，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第六條規定，仲裁協議約定由某地的仲裁機構仲裁且該地僅有一個仲裁機構的，該仲裁機構視為約定的仲裁機構。海口仲裁委員會是海南省唯一的仲裁機構，因此，其應為上訴人與中鐵十二局約定的仲裁機構問題，這就涉及到如何正確理解該法條關于“某地的仲裁機構”問題，法院認為，上訴人與中鐵十二局約定的仲裁機構是海南省瓊海市經濟仲裁委員會，雙方協議所指的“某地”

顯然是指瓊海市，而非海南省，瓊海市沒有仲裁機構，故一審認定事實清楚，適用法律正確，裁定駁回上訴，維持原裁定。

五、與本案及類似案例相關的法規索引

《中華人民共和國仲裁法》

第18條仲裁協議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》

第六條仲裁協議約定由某地的仲裁機構仲裁且該地僅有一個仲裁機構的，該仲裁機構視為約定的仲裁機構。

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第二篇：建設工程合同約定仲裁條款的應當明確約定仲裁委員會

建設工程合同約定仲裁條款的應當明確約定仲裁委員會

中交公路規劃設計院有限公司與中鐵十二局集團有限公司建設工程施工合同糾紛上訴案

（本文為原創作品，未經作者書面授權，禁止轉載）

編者注：本文摘自北京建設工程與房地產專業律師唐湘凌編著的《中國建設工程施工合同糾紛案例百案評析》。唐湘凌畢業于中國人民大學，法學碩士，從事法律職業十余年。其北京建設工程與房地產專業律師團隊處理過大量涉及工程建設、房地產的法律事務，在該領域有豐富經驗，歡迎委托處理該領域的法律事務（地址：北京市朝陽區東三環北路38號北京國際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、本案要旨

本案要旨為，建設工程合同中雙方約定了仲裁條款的，應當明確約定仲裁委員會，仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效。

二、案件來源

海南省第一中級人民法院（2011）海南一中民初字第52號；海南省高級人民法院(2011)瓊立一終字第110號

三、基本案情

中鐵十二局與中交公司于2007年5月8日簽訂了《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協議書》。雙方約定如果業主或承包人有一方對監理工程師的裁定有異議，或監理工程師收到相關文件后，在約定的期限內沒有發出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項經友好協商或上級調解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據協議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協議，同時約定仲裁機構為海南省瓊海市經濟仲裁委員會。

四、法院審理

一審法院認為：中鐵十二局與中交公司于2007年5月8日簽訂了《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協議書》。雙方約定如果業主或承包人有一方對監理工程師的裁定有異議，或監理工程師收到相關文件后，在約定的期限內沒有發出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項經友好協商或上級調解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據協議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協議，同時約定仲裁機構為海南省瓊海市經濟仲裁委員會。由于海南省瓊海市經濟仲裁委員會不存在，瓊海市又沒有其他的仲裁機構，當事人之間對此也不能達成補充協議，根據《中華人民共和國仲裁法》第十八條即“仲裁協議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事

人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效”，故本案所涉仲裁條款應確認無效。因此，中鐵十二局向海南一中院提起民事訴訟符合法律規定。中交公司對本案的管轄權異議，理由不成立，不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第三十八條、第一百四十條的規定，裁定駁回中交公司對本案管轄權提出的異議。

二審法院認為：本案的焦點問題是雙方當事人簽訂的《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協議書》涉及仲裁條款的約定是否有效，對此問題，該協議約定，如果業主或承包人有一方對監理工程師的裁定有異議，或監理工程師收到相關文件后，在約定的期限內沒有發出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項經友好協商或上級調解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據協議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協議，同時約定仲裁機構為海南省瓊海市經濟仲裁委員會。由于海南省瓊海市經濟仲裁委員會不存在，且該市沒有其他仲裁機構，當事人之間也未就此達成補充協議，一審根據《中華人民共和國仲裁法》第十八條規定確認本案所涉的仲裁條款無效正確。至于上訴人上訴認為，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第六條規定，仲裁協議約定由某地的仲裁機構仲裁且該地僅有一個仲裁機構的，該仲裁機構視為約定的仲裁機構。海口仲裁委員會是海南省唯一的仲裁機構，因此，其應為上訴人與中鐵十二局約定的仲裁機構問題，這就涉及到如何正確理解該法條關于“某地的仲裁機構”問題，本院認為，上訴人與中鐵十二局約定的仲裁機構是海南省瓊海市經濟仲裁委員會，雙方協議所指的“某地”顯然是指瓊海市，而非海南省，瓊海市沒有仲裁機構，故一審認定事實清楚，適用法律正確，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第（一）項、第一百五十四條之規定，裁定如下：駁回上訴，維持原裁定。

本裁定為終審裁定。

五、與本案及類似案例相關的法規索引

《中華人民共和國仲裁法》

第18條仲裁協議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》

第六條仲裁協議約定由某地的仲裁機構仲裁且該地僅有一個仲裁機構的，該仲裁機構視為約定的仲裁機構。

北京建設工程與房地產專業律師團

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第三篇：建設工程合同招投標后未簽訂正式合同并備案該中標無效

建設工程合同招投標后未簽訂正式合同并備案的，該中標無效

（本文為原創作品，未經作者書面授權，禁止轉載）

案件要旨：必須招投標的建設工程項目，經正式招投標，發放中標通知書后，招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同，未在規定時間和要求內訂立書面協議的，該《中標通知書》不對雙方發生法律效力，中標合同不成立，中標無效。

本案爭議焦點：本案是商品住宅建設項目，是必須招標的建設工程。被上訴人雖然提供了《中標通知書》，但雙方均不能提供招標、投標文件及招投標文件，施工合同在建設行政主管機關備案的相關資料。未按《招標投標法》第四十六條規定的時間和要求訂立書面協議，故《中標通知書》未能對雙方發生法律效力，中標合同沒有成立，中標無效。

編者注：本文摘自北京建設工程與房地產專業律師唐湘凌編著的《中國建設工程施工合同糾紛案例百案評析》。唐湘凌畢業于中國人民大學，法學碩士，從事法律職業十余年。其北京建設工程與房地產專業律師團隊處理過大量涉及工程建設、房地產的法律事務，在該領域有豐富經驗，歡迎委托處理該領域的法律事務（地址：北京市朝陽區東三環北路38號北京國際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、案件來源

湖南省益陽市赫山區人民法院于2010年12月23日作出（2010）益赫民一初字第805號，湖南省益陽市中級人民法院(2011)益法民一終字第144號

本案例分析撰寫過程中，作者為了凸顯擬討論的問題，對案例文字做了必要的刪減。如需了解該案例全貌，請閱讀該案例判決書原文。

二、基本案情

2008年8月8日，資華公司向沙市公司發出中標通知書，沙市公司以人民幣一億元的中標價成為資華公司銀城壹號國際商務社區建設工程的中標人，并經益陽市招標投標管理辦公室備案。2008年10月10日，資華公司（甲方）與沙市公司（乙方）簽訂?銀城壹號?建安工程《建筑工程施工合同》，合同對價款的約定為：

1、合同價款暫定金額為人民幣捌仟萬元整；

2、合同最終價款按本合同第三部分專用條款相關約定計算。雙方在合同第三部分專用條款第六條對合同價款約定如下：......12.1本合同價款采用可調價格合同方式確定。......（2）采用可調價格合同，工程預結算計價辦法：a、按照中華人民共和國建設部、中華人民共和國財政部聯通頒發的建標[2003]206號《關于印發（建筑安裝工程費用項目組成）的通知》執行；采用1999年《湖南省建筑工程單位估價表》、1995年《湖南省市政工程單位估價表》、2002年《湖南省統一安裝工程基價表》以及省建設廳發表的補充定額及省、市相關配套文件。b、材料設備價格、機械臺班費執行益陽市造價管理機構發布的施工同期發布價格（特殊材料設備價格雙方協商定價），兩方在竣工結算時，如益陽市無同期可參照的文件，則以省發布的益陽市同期價格為準；為發布預算價格或市場價格的，雙方根據市場實際情況定價。c、工資標準按益陽市造價管理機構發布的益陽市施工同期的最低工資單位（兩方在竣工結束時，如益陽市無同期可參照的文件，則以省發布的益陽市同期價格為準）上加每工日1元。d、工程量根據施工圖、設計變更、施工組織設計和現場簽證按實際取。e、工程取費費率原則為：根據上述原則計算本工程直接工程費（即人工費、材料費、施工機械使用費的總費用）；上述定額及省、市相關配套文件中有子目的分項工程均列入直接工程費計算范疇。在直接工程費總額的基礎上計取8%的綜合包干費，[指除基本養老保險金及稅金（3.413%）外按文件取費的所有費率費用]。如該項目一次性達到了合格標準，則另加1%的綜合包干費，整個工程竣工結算時，乙方讓利（各種價差返回）200萬元給甲方。f、水電安裝工程按2002年《湖南省統一安裝工程基價表》以及省建設廳發布的補充定額及省、市相關配套文件，取費費率原則為：不可競爭費費率2.9%（不含基本養老保險金，稅前造價為計算基礎），施工管理費費率61.67%，利潤費率51.33%，綜合措施費費率28.93%，稅金稅率3.413%，其中施工管理費、利潤、綜合措施費以本工程直接工程費的人工費總額為取費計算基礎。g、基本養老保險金由發包人辦理施工報建時，向建設主管部門按規定繳納。12.2 雙方約定合同價款的其調整因素：（1）工程獲得市級優質工程，發包人獎勵承包人現金30萬元；工程獲得省級優質工程，凡與《湖南省建設工程計價辦法》（湘建價[2006]330號）相配套的各類調價文件均適用本合同。13.工程預付款.....。

15、工程款（進度款）支付。雙方約定的工程款（進度款）支付的方式和時間：（1）裙樓鋼筋砼主體結構頂標高以下工程的工程款支付方式：裙樓鋼筋砼主體結構封頂14天內支付450萬元工程款；承包人完成三棟建筑物（2棟住宅樓、1棟公寓樓）鋼筋砼主體結構平均到第十層樓面結構標高后，每月發包人支付完成工程量（指基礎工程、地下室工程，裙樓的第一、二、三層鋼筋砼主體結構工程等裙樓鋼筋砼主體結構封頂完成的所有工程）的20%給承包人，在每月10日前支付完畢（按比例支付90%為限）；（2）裙樓鋼筋砼主體結構完成后的后續工程，工程款支付方式：發包人按每層實際已完成工程量的80%支付工程進度款，并在申報后5日內支付完畢；（具體工程量和支付款數額、現場?三方?確認簽證為準）；（3）承包人承包范圍完成后14天內，工程款支付至工程預算總造價的90%；（4）單位工程辦理完工程竣工結算后28天內，工程款支付至單位工程結算總造價的97%，預留3%作為工程質量保修金，單位工程質量在一年內符合合同約定，則一年質量保修期滿后14天內返還預留質量保修金余額的50%，二年質量保修期滿后14天內結清剩余的預留質量保修金。承包人嚴格按本工程《工程質量保修書》（詳見附件3）的要求履行保修義務。……。合同簽訂后即已遞交一份至益陽市建設局，益陽市建設工程質量安全監督管理站依據此合同對?銀城壹號?建設工程項目進行管理。沙市公司在合同簽訂后即開始為履行施工合同做前期準備工作，自2008年10月17日起陸續與相應建筑材料、設備供應商訂立購銷合同，與勞務公司訂立勞務分包合同，并于2009年4月6日開始進行樁基工程施工。2009年6月1日，資華公司作出《關于?銀城壹號?施工合同中理解上出現分歧雙方不能達成共識，要求中止合同，停工清算的函告》并送達沙市公司。2009年6月25日，資華公司（甲方）與沙市公司（乙方）簽訂?銀城壹號?建安工程工程造價補充協議，該協議就工程造價結算方法約定如下：

一、原《?銀城壹號?建筑施工合同》第三部分第六條12.1.（2）條中b、c、d、e款修改為：工程量按實計算，根據施工圖、設計變更和現場簽證等文件按實計取。結算依據按湖南省建設廳[2002]578號文件一類工程，（并附578號文件內容雙方簽字蓋章）為準。工程造價按上述原則計算后優惠24.75%，整個工程竣工結算時，乙方讓利200萬元給甲方。

二、本工程造價=[定額直接費+綜合措施費(5.4%)+計算措施費+施工管理費(12%)+利潤（9%）+規費（2.24%）+安全文明措施費（0.98%）+人工材料機械價差調整-優惠+稅金（3.413%）]-200萬元。注：

1、優惠=（定額直接費+綜合措施費+技術措施費+施工管理費+利潤+人工材料機械價差+協商項目）×優惠費率（24.75%）。其中人工工作按45元/工日硬性計算（即：人工工資調差部分，45元/工日與22元/工日的價差部分不再增補不再下浮）。

2、價格調節基金不計。

3、遵照國家有關強制性規定，如安全文明措施費等，按以上雙方確定的方法取費后，凡與政策有差額部分，均由乙方在造價中自行增補，甲方不再承擔政策性經濟責任。

三、原合同《?銀城壹號?建筑施工合同》中的其他有關工程造價與本協議為準。

四、本工程工程造價確認辦法：工程完工后，由乙方辦理竣工結算資料和結算書（分部分項結算和竣工總結算必須按實際施工進度辦理），交甲方內審部門核對，表示確認或提出修改意見，并有甲、乙雙方公平公正對審后出具最終確認意見；或由甲方委托有資質的工程造價管理自行機構對乙方提交的工程結算書進行審計確認。審減金額超過乙方送審金額5%的部分的審計費用，有乙方承擔，甲方在辦理結算時做相應扣除。

五、工程款支付。工程款前期支付調整為：

1、樁基礎竣工后，甲方在6月底支付工程款100萬元，7月底支付工程款100萬元。樁基礎驗收后，乙方辦理分部結算交甲方審定。余款按原合同條款支付。

2、裙樓完成二樓后10日內甲方支付工程款100萬元。

3、裙樓封頂后14日內甲方支付工程款550萬元。

4、其他支付辦法按原合同規定執行。

六、原施工合同中有關工程結算的其他規定（獎懲等）與本補充協議同步執行。

沙市公司將雙方簽訂的建筑工程施工合同遞交至益陽市建設局報建窗口后，由報建窗口轉到益陽市建設工程質量安全監督管理站，因益陽市建設局部門內部原因未對該合同辦理備案手續，但實際依據該合同對?銀城壹號?國際商務社區項目工程發放了施工許可證，且對該合同作為對此項工程進行建設行政管理的依據。在訴訟過程中，雙方均未提供已將雙方簽訂的補充協議報益陽市建設局的證據。

三、法院審理

一審法院認為，本案雙方爭議的焦點是：

1、原、被告于2008年10月10日簽訂的建筑工程施工合同是否系根據招投標文件訂立的備案合同；

2、原、被告于2009年6月25日簽訂的?銀城壹號?建安工程工程造價補充協議的相關條款是否背離了雙方所簽建筑工程施工合同的實質性內容，是否應該確認無效。根據原告的申請前往益陽市建設局調取原、被告簽訂的?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同，并根據該局報建窗口工作人員的指示從益陽市建設工程質量安全監督管理站取得該份合同。經核對，該份合同與原、被告提供的?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同內容一致。益陽市建設局作為建設行政主管部門，負有對所轄區域內建設工程施工合同進行備案管理的職責，雖未按有關規定對?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同辦理正式備案手續，但依據該合同頒發了施工許可證，且在實際操作中已經該合同對?銀城壹號?國際商務社區建設工程項目履行行政管理職責，參照《湖南省建設工程施工合同備案管理實施細則》第四條之規定，施工合同備案是辦理施工許可的前臵條件。據此，?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同應視為已備案合同。就建設工程施工合同而言，合同的實質性內容主要包括工程價款、工程質量、工程期限等與合同雙方當事人基本權利義務相關的內容，其中工程價款包括工程款金額、工程款支付方式。從法院庭審查明的事實可以看出，原、被告于2009年6月25日簽訂的?銀城壹號?建安工程工程造價補充協議中第四條系對原合同未明確約定的內容予以補充，第五條第4點、第六條的內容與原合同相同，第一、二、三、五（第4點除外）、七條對?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同的第三部分專用條款中第六條合同價款與支付12.1(2)中b、c、d、e點及15.工程款（進度款）支付部分進行了變更，原、被告雙方均為提供已將2009年6月25日所簽?銀城壹號?建安工程工程造價補充協議報益陽市建設局補充備案的證據，參照《湖南省建設工程施工合同備案管理實施細則》第十二條之規定，該補充協議不能產生變更原?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同中與工程價款有關內容的法律效力。雙方簽訂的?銀城壹號?建安工程工程造價補充協議違反了《中華人民共和國招標投標法》第四十六條的規定，在一定程度上擾亂了國家極力維護的建筑市場經濟秩序，故對原告要求確認該補充協議中與?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同已確定的工程價款進行變更的相關部分無效的訴訟請求，予以支持。根據《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項、《中華人民共和國招標投標法》第一條、第四十六條之規定，故判決，確認原告湖南沙市建筑工程集體有限公司與被告益陽資華房地產開發有限責任公司于2009年6月25日簽訂的?銀城壹號?建安工程工程造價補充協議中的第一、二、三、五（第4點除外）、七條無效。

二審審理查明，訟爭工程經過招標、投標程序后，招標部門于2008年8月8日向資華公司及沙市公司發出《中標通知書》，載明建設規模為9萬平方米，中標價10000萬元。超過一個月之后的2008年10月10日，資華公司與沙市公司簽訂的《施工合同》，該合同約定的建設規模為8.1877萬平方米，合同暫定金額為8000萬元。之后，雙方均未到建設行政主管理部門辦理備案手續。在履約過程中，雙方因簽證問題而引發對《施工合同》結算條款的爭議和分歧，在協商不能一致的情況下，資華公司于2009年6月1日向沙市公司發出?中止合同，停工清算?的函告，明確要求沙市公司?在完成‘銀城壹號’項目基礎挖孔樁樁身混凝土澆注后，中止合同，停止后續施工，停工商定，清算結帳，避免造成工作的被動和更大損失。?沙市公司于6日11日收到上述函告后，對其內容未提出異議。后經雙方協商一致，于6月25日達成《補充協議》，《補充協議》對《施工合同》中的結算條款和付款條件進行了部分變更。之后，雙方均按《施工合同》及《補充協議》履行，資華公司按《補充協議》約定，提前支付了400萬元工程款給沙市公司。

二審法院認為：本案是商品住宅建設項目，是必須招標的關系社會公共利益，公共安全的公用事業建設工程。被上訴人雖然提供了《中標通知書》，但雙方均不能提供招標、投標文件及招投標文件，施工合同在建設行政主管機關備案的相關資料。《中華人民共和國招標投標法》第四十五條規定,中標通知書對招標人和投標人具有法律效力。同時《中標通知書》上載明的建設規模為9萬平方米，中標價10000萬元。資華公司與沙市公司于2008年10月10日簽訂的《施工合同》，該合同約定的建設規模為8.1877萬平方米，合同暫定金額為8000萬元。第四十六條規定,招投人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。本案中，資華公司與沙市公司均未按《招標投標法》第四十六條規定的時間和要求訂立書面協議，故《中標通知書》未能對雙方發生法律效力，中標合同沒有成立，中標無效。根據最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（三）項的規定，雙方于2008年10月10日簽訂的《施工合同》無效。由于主合同無效，故雙方于2009年6月25日簽訂的《補充協議》亦當然無效。

《中華人民共和國招標投標法》第四十三條,第四十六條規定，投標價格和投標方案是中標合同的實質性內容，對此招標人和投標人均不得改變，且應當在30日內按招投標文件簽約。本案中，雙方在收到中標通知書60日后簽訂的《施工合同》與《中標通知書》的實質性內容完全不同（工程規模及合同價款），且本案所涉的招投標文件及《施工合同》并未到建設行政主管部門備案，沙市公司并不能向法庭提供招投標文件與《施工合同》相比較，亦未能提供證據證實上述文件已經備案，一審法院在審理中亦未能在益陽市建設局、招標辦找到上述備案文件，因此，上訴人與被上訴人簽訂《施工合同》及《補充協議》均違反了《招標投標法》第四十六條的規定。雙方沒有按照《招標投標法》第四十六條的規定在中標通知書發生之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件文件訂立書面合同，導致中標無效。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條

（三）項的規定，《施工合同》及《補充協議》均應認定無效。沙市公司起訴和答辯要求確認《補充協議》中約定的工程價款變更部分無效是因《補充協議》嚴重違背《施工合同》主要內容的理由不能成立，但其要求確認《補充協議》中約定的工程價款變更部分無效的訴訟請求成立，法院予以支持。

綜上，原審判決認定事實不清，適用法律不當，實體處理結果不妥，鑒于《補充協議》無效，沙市公司起訴請求確認《補充協議》部分無效成立，法院予以支持。資華公司的上訴提出一審認定事實有誤，本案《招標投標法》第四十六條的規定，不符合招標程序，導致一審處理有誤的主張不能成立，法院予以支持。但資華公司上訴提出雙方在2009年6月25日所簽《補充協議》系合法有效的主張，法院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第三項和《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項，《中華人民共和國招標投標法》第四十五條第二款、第四十六條、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第一款

（三）項之規定，判決：撤銷益陽市赫山區人民法院（2010）益赫法民一初字第805號民事判決。確認湖南沙市建筑工程集團有限公司與益陽資華房地產開發有限責任公司于2009年6月25日簽訂的《銀城壹號建安工程造價補充協議》中對2008的10月10日雙方簽訂的《建筑工程施工合同》工程價款進行變更的部分無效。

五、與本案及類似案例有關的法規索引

《中華人民共和國招投標法》

第四十三條 在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判。第四十五條 中標人確定后，招標人應當向中標人發出中標通知書，并同時將中標結果通知所有未中標的投標人。

中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發出后，招標人改變中標結果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任。

第四十六條 招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。

招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提交。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規定，認定無效：

（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；

（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；

（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。《中華人民共和國合同法》

第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規的強制性規定。

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第四篇：建設工程合同無效的情形

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建設工程合同無效的情形

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建設工程合同無效的情形有哪些？建設工程合同屬于民事合同，在大范圍上應當民法和合同法對行為的有效以及合同有效的認定。此外，針對于工程合同而已，建筑工程企業未取得資質的，合同認定為無效，下面由贏了網小編在本文整理介紹。

《民法通則》第58條規定，下列民事行為無效：

(1)無民事行為能力人實施的；

(2)限制民事行為依法不能獨立實施的；

(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的；

(4)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；

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(5)違反法律或者社會公共利益的；

(6)經濟合同違反國家指令性計劃的；

(7)以合法形式掩蓋非法目的的。

《合同法》第52條規定，合同無效的情形有：

(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

(3)以合法形式掩蓋非法目的；

(4)損害社會公共利益；

(5)違反法律、行政法規的強制性規定。

這是衡量合同無效的一般意義上的規定，對所有種類的合同均適用。建設工程施工合同是否無效同樣適用上述標準。在司法實踐中，導致建設工程施工合同無效的原因主要集中在以

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合法形式掩蓋非法目的和違反法律、行政法規的強制性規定兩方面。

對于建設工程施工合同，最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規定，建設工程施工合同具有下列情形之一，應當根據《合同法》第52條第5項的規定，認定無效：

(一)承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；

(二)沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；

(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。

從上述法律及司法解釋的規定來看，建設工程合同是否有效，應該從簽約主體(是否有資質)、簽約的前提條件(是否需要

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進行招標)、簽約的起由(是否存在非法轉包、違法分包)等方面進行認定。

在審理案件時，應當首先從上述幾個條件人手，一一對照，確定合同的效力，只有正確地認定了合同效力，才能正確地進行下一步的審理。

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第五篇：建設工程合同無效的處理

建設工程合同是承包人進行工程建設，發包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。工程建設不僅關系到雙方當事人的利益，其所涉及的工程還關系到第三人或社會的公共利益。因此，我國對建設工程實行嚴格的準入制度。《建筑法》、《招標投標法》對建設工程施工合同進行了嚴格的規定。在實踐中，違反建設法律而導致合同無效的情形經常發生。本文擬從建設工程施工合同無效及處理角度論述相關法律問題。

一、合同無效與建設工程施工合同的無效

合同生效是指已經成立的合同在當事人之間產生了法律約束力。無效合同，是指雖已成立，但因欠缺法定生效要件，確定、當然、自始不發生法律效力的合同。根據《民法通則》第58條、《合同法》第52條的規定，合同是否生效一般從下列四方面予以審查：審查合同主體是否合格，是否具有相應的權利能力和行為能力；審查合同內容是否合法；審查當事人的意思表示是否真實；審查合同是否履行了法定的審批手續。有下列情形的合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規的強制性規定。

建設施工合同作為民事合同的一種，亦應遵循以上基本原則。除了按一般原則來認定施工合同的效力外，還應根據施工合同的特點和具體情況來認定合同的效力。最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案適用法律問題的解釋》（以下簡稱“《解釋》”）對于常見的無效建設施工合同規定了如下情形：

（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級承攬建設工程的合同無效。

建筑施工企業的施工能力是保障建設工程質量的前提條件，我國相關法律對建筑施工企業的資質要求非常嚴格。《建筑法》第13條規定，根據建筑企業的注冊資本、專業技術人員、技術裝備和已完成的工程業績劃分為不同的資質等級。在取得相應資質證書后，方可在資質等級許可的范圍內從事建筑活動。如果承包方不具備法律、法規對其資質要求或違反了法律、行政法

規的強制性規定，發包方所簽訂的施工合同應當無效。在簽訂建筑工程施工合同時，對承包方的資格審查主要是承包人有無企業法人營業執照，是否具有與所承包工程相適應的資質證書。

《解釋》第5條規定，“承包人超越資質等級許可的范圍簽訂建設工程施工合同的，在建設工程竣工前取得相應資質等級范圍，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。”即，在施工中取得相應資質等級的，根據合同效力補正理論，可以認定合同有效。

（二）沒有資質的實際施工人使用有資質的建筑施工企業名義承攬工程的合同無效。

《建筑法》第26條規定，禁止建筑施工企業以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。有相當一部分企業不具備取得法定資質的條件，但使用各種辦法借用其他企業的名義對外承攬工程。這種情況非常普遍，嚴重影響了建設市場的秩序和建設工程的質量。為此，《解釋》第1條第（二）項規定，沒有資質的實際施工人使用有資質的建筑施工企業名義承攬工程的合同無效。借用企業資質的具體情形很多，《解釋》并沒有具體概括，司法實踐中將由法官根據案件的具體情況加以認定。

（三）建設工程必須進行招標而未招標或者依據中標無效的中標結果簽訂的施工合同無效。

《招投標法》和《建設工程施工招標投標管理辦法》等對于工程的招投標有明確的法律規定。對于法律規定必須招標的工程，不能化整為零或者以其他形式規避招標。中標結果無效的情形通常包括：招標人或招標代理公司泄露標底的，投標人相互串通投標或與招標人串通投標的；投標人弄虛作假，騙取中標等。中標是當事人簽訂施工合同的前提條件，中標無效必然導致施工合同的無效。

（四）承包人非法轉包、違法分包所簽訂的建設工程施工合同無效。

《建筑法》明確規定了禁止承包人非法轉包和違法分包建設工程。所謂非法轉包，是指承包人違反法律、法規規定，將其承包的全部工程轉讓給他人施工或者將全部工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人的行為。違法分包是指建設工程承包人將工程分包給沒有資質的分包人，或違反合同的約定和未經建設單位認可，將其承包的工程交由其他單位完成，施工總承包單位將其主體工程分包給其他單位，分包單位將其承包的工程再分包的。

根據《解釋》第七條規定，具備勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律法規為由請求確認無效的，不予支持。在這種情況下，勞務分包合同不屬于非法轉包或違法分包，不會導致勞務作業分包合同的無效。

二、建設工程施工合同無效的處理

《合同法》第58條規定，“合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還，不能返還或沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。”由于建設施工合同本身的特點，對無效建筑工程的處理，應根據建筑法及相關司法解釋，并結合工程的進行情況及造成無效的原因來具體處理。

（一）合同訂立后尚未履行

當事人雙方均不得繼續履行，可按照締約過失原則處理。一方在訂立合同過程中，故意隱瞞重要事實或者提供虛假情況，給對方造成損失的，應當承擔賠償責任，雙方均有過錯的，按照過錯大小承擔相應的責任。

（二）合同已開始履行，但尚未完工

如已完成部分工程質量合格，發包方應該按照完成的比例參照合同約定的價款折價支付工程款。如已完成部分工程質量低劣，無法補救，已完成部分應拆除，承包方無權要求支付工程款。已完成部分質量不合格但經修復后可滿足質量要求的，由承包人承擔修復費用，發包人向承包人支付已完成工程部分的工程款。

（三）合同履行完畢

根據《解釋》第二條規定，建設工程施工合同無效，但工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。按照通常觀點，建設工程施工合同無效，其價格條款沒有法律約束力，應適用國家價格標準，根據承包人的實際資質適用國家工程造價定額計算，由司法鑒定部門重新計算價款。但最高院的司法解釋實際上是賦予無效合同一定的法律效力，在一定意義上突破了有關處理無效合同的規定。但這種處理方式有利于案件的審理，平衡當事人之間的利益關系，取得很好的社會效果，比較符合實際。

根據《解釋》第三條規定，建設工程施工合同無效，工程竣工驗收不合格的，按照下列情形處理：修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；修復后的建設工程經竣工驗收不合格的，承包人請求支付工程價款的，不予支持；因建設工程不合格造成的損失，發包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。

此外，還需注意的是，對于承包人非法轉包、違法分包建設工程和借用企業資質簽訂建設工程施工合同的，《解釋》第四條規定，人民法院可以根據《民法通則》第134條規定，收繳當事人已經取得的非法所得。