第一篇：煤炭合同糾紛訴訟結案總結報告 法務部

煤炭銷售合同糾紛結案小結

[訴訟標的：合同糾紛] 從“中間商”的角度提出的法律意見：

一、合同簽署是注意事項：

1．合同內容約定的內容，從文理解釋出發無前后矛盾的表達； 2．數量、質量驗收標準應當約定明確，建議約定以下游公司的結算單為準；

3．數量建議按照交由第一承運時的重量，約定相應的違約金； 4．對上游的剩余款的約定應以上游收到中間商提供的下游的結算單后幾日內給付。而非與上游結算后在退可能有的余款；

5．受理案件的法院，雙方約定（協議管轄）明確、唯一并且在被告所在地、合同履行地（買賣合同可以認定為交貨地）、合同簽訂地、原告所在地、標的物所在地。（爭議有實際聯系的法院盡量不要使用，這個會被立案庭的自由裁量權造成立案難的出現）

二、訴訟期間應注意的事項：

1．提高證據材料時，應當認真考慮證據的合法、客觀、相關性及時提供證據材料、申請法院調查證據材料；

2。及時申請證據交換；

3．對與法庭調查階段中的質證過程，與訴訟請求無關的證據應提出不予質證，建議被告另案起訴；

4．不要輕易的同意在法庭上提出新的證據材料的質證。

三、訴訟調解階段的注意事項：、/ 3

1．有人會質疑調節階段，當地的法院的工作人員會袒護當地的訴訟參與人，其實我并不完全認同，因為，參與庭審的審判人員得在庭審筆錄上簽字，所以一切明顯有悖于合法的認定將在二審中有可能被推翻，這種概率是審判人員應當考慮，這個關系到他們的職業水準和業績考評。所以在調解階段適當的堅持自己的訴訟請求是可以的。審判人員也希望調解結案，首先，響應黨的大調解的政策。其實，判決書不是那么好寫，有可能還牽涉到審判委員會的參與討論結案。

2．調解協議書中還可以約定：．對方不履行調解協議給付金錢義務和其他義務時，加上違約金，這個得法律規定的二倍，法律規定的太少。因為，調解時己方也許已經放棄了不少的違約金的訴求。

3．調解協議書是可以復印，到時調節書與調解協議不相符，可以請求法院予以更正。（本案當地法院的回答是我這沒有復印件，我傻眼了，后來我拍照回公司打印，這個程序不能少）。

相關注意法律文字表述：

本證：足以證明該事實成立的本證，使法官形成該事實存在的內心確信； 反證：只要達到使法官無法判斷該事實是否成立即可； 原始證據證明力大于傳來證據---證據的來源 證據鎖鏈

合同是否履行發生爭議，由負有履行的當事人承擔舉證責任。具有給付義務的調解書具有強制執行力 證據的抗辯，是指一方當事人針對對方當事人的提出的證據不具有客觀真實性進行言詞反駁 反駁體現為獨立的證據

訴訟雙方對認定的事實或判決的理由可以要求法院簡化

舉證期限屆滿后，開庭前，訴訟當事人可以向法院申請交換證據

訴訟當事人訴訟調解和和解，當事人一方的讓步，不發生訴訟上自認效力（自認意味著對方當事人免于舉證）待證事實的證明力

無法與原件、原物核對的復印件、復制品，不能單獨的作為認定案件事實的依據。

證據規定第76條如果當事人對自己的主張，只有當事人陳述而不能提供其他相關證據，其主張的不予支持，除非對方當事人許可的除外。/ 3

調解協議內容請求超過訴訟請求的，人民法院可以準許 調解協議可以協議可以約定承擔民事責任 趨利避害當事人 多收的貨款應當退還

證據材料與證據（通過質證）逐擬通過訴訟方式 截止于 搪塞 證據； 1.形式合法

2.收集手段合法：2.1 侵犯他人合法權益，如隱私。2.2以違反法律禁止性規定的方法收集的證據，上述內容為本人個人意見，僅供茶余飯后竊竊私語便。書于上海-古北 / 3

第二篇：訴訟結案報告

結 案 報 告

寫結案報告有以下作用: 1.培養概括案件的能力 2.培養分析案件的能力 3.樹立服務意識

一件完整的論述充分的結案報告能夠消除當事人的疑惑,能夠讓當事人完整評價代理人在案子中起到的作用.很多結案報告甚至成為當事人是否繼續聘用該律師的重要參考文件.結 案 報 告

致

湖南xx通信網絡開發有限公司 XX總經理：

受貴公司以及閣下的委托，我代表貴公司參加了xxx訴xx區勞動與社會保障局恢復工傷認定案件，該案件于200x年10月10日由xx市xx區人民法院行政審判庭組成合議庭公開開庭審理，于200x年10月17日公開宣判。先做出如下結案報告，請審核：

案件經過：

本案件是xxx人身傷害案件衍生的第四案件，xxx認為xx市xx區勞動和社會保障局撤銷原作出的工傷認定侵害其權益，要求人民法院判決恢復原工傷認定。Xx勞動與社會保障局答辯稱：xx并沒有委托該局進行工傷認定，況且原工傷認定不符合法定程序、法定格式，故不產生法律效力。我方同意勞動局的意見，并補充說明，xxx與我司案件已經由xx市xx區人民法院作出民事裁定，認定我司與xxx之間不存在勞動關系，請求人民法院不予恢復工傷認定。

人民法院審理后認為，依據xx省勞動和社會保障廳（20xx）xx號文件，xx區勞動和社會保障局對是否認定xxx工傷無管轄權，其作出的xx號工傷認定應該予以撤銷，同時，xx區勞動與社會保障局做出的撤銷xxx的工傷認定的通知的具體行政行為不符合法定程序，應予以撤銷。

案件對公司的影響：

依據本案件的裁定書，判決從根本上解決了xxx是否為工傷、xx市xx區勞動和社會保障局是否有權作出工傷認定的法律問題。對公司來講，上述問題已經由xx市xx區人民法院的裁定書間接解決，本判決從行政法律的角度對本事故的管轄機構及權限作出了認定和解決，對公司而言，xxx如繼續要求補償，只有通過民事訴訟或調節的途徑解決。

對本案件后續情況的預測與準備：

在法庭審理過程中，xxx表示出將訴訟進行到底的心態，同時，作為受傷者，在心理上容易得到人們的同情。Xxx可能采取的法律途徑為：1.要求有管轄權的勞動行政機構對傷害進行工傷認定，并重新進行勞動爭議仲裁；2.向xx區法院提出申訴，要求再審；3.向有管轄權的法律提出人身傷害訴訟；4.要求與我公司進行調解。

XXX在訴訟時表示，愿意接受調解。在訴訟過程中，xxx未聘請律師，并表示在以后的訴訟過程中不再聘請律師。

此致

提交人：

20xx年x月x日

第三篇：訴訟代理合同糾紛

民事起訴狀

原告，徐書洲，性別： 男，出生年月：1954年11月23日，住所地：寧夏回族自治區銀川市西夏區同安小區6-1-101室 電話：***

被告(1)：姓名:陳繼勝，性別：男

住所地：寧夏回族自治區銀川市興慶區興業律師事務所 電話：***

被告(2)：寧夏回族自治區銀川市興慶區興業律師事務所

法定代表人： ________________ 職務:_________________電話：0951-6011966

案由：訴訟代理合同糾紛

訴訟請求：

1、要求被告陳繼勝返還財產保證金15000元;

2、要求被告陳繼勝返還額外收取的1000元

3、要求被告興業律師事務所返還訴訟代理費3000元

4、要求被告共同承擔精神損失費3000元

5、要求被告承擔所有訴訟費用

事實與理由：

原告徐書洲因交通肇事一案于2011年6月7日與被告興業律師事務所簽訂的刑事辯護委托協議。協議簽訂后，興業律師事務所指派該所律師陳繼勝作為原告的辯護人。

在取保候審期間，第一被告陳繼勝向徐書洲之子索要15000元作為取保候審的保證金。但原告經調查得知，取保候審的方式實際上為人保而非財產保證。與此同時，被告陳繼勝又以辦案需要為由，又向徐書洲之子索要1000元。在一審結束后，原告曾多次向被告陳繼勝詢問各種費用去向，卻被被告以各種理由搪塞，甚至辱罵，給本人精神造成嚴重損害。另外第二被告興業律師事務所用人不當，應對此承擔責任。現原告向法院提起訴訟，要求被告陳繼勝返還財產保證金15000元,返還額外收取的1000元,被告興業律師事務所返還訴訟代理費3000費, 被告共同承擔精神損失費500元。

此致

銀川市西夏區人民法院

起訴人：徐書洲

2011年11 月12 日

附：本訴狀副本2份

第四篇：2、2013年法務部處理的訴訟案件年終總結報告

2013年法務部處理的訴訟案件年終

總結報告

一、安達電梯訴開心合同糾紛案

2013年2月5日，安達電梯起訴開心要求支付電梯設備款及安裝款共計1453312元，并支付違約金593680元。以上兩項總計2046992元。

接到應訴通知后，法務部積極應對，找到了案件的突破口。首先，針對安達電梯要求支付設備款的問題：在起訴前安達電梯并沒有取得電梯檢驗合格證，按照雙方簽訂的銷售合同，起訴時安達電梯還不具備合同要求的付款條件。其次，針對安達要求支付安裝款的問題：在我部門與工程部的溝通中，發現安達電梯在安裝藍城電梯時并非由本公司的人員安裝，而是由另一公司開封電梯銷售服務中心的人員在安裝，開封電梯銷售服務中心的負責人田鍇曾找公司要求支付安達拖欠其的電梯安裝款，由此證實了安達電梯的轉包行為。這為我們提供了證明對方違約的線索。再次，安達電梯的轉包導致了電梯安裝遲延，遲遲沒有取得電梯檢驗合格證，影響了我公司的交房，給公司造成了重大損失。從以上三點作為突破口，法務部起草了答辯狀，并經法務部和王律師多次修改最終定稿，為本次訴訟的勝利打下了堅實的基礎，庭前大量的準備工作及開庭時以充分的證據來說服法官對本案的調解起到了關鍵性的作用。

后經兩次開庭，我們準備了大量證據，并以證據說服法官確認是安達電梯的違法轉包導致了我公司的重大損失，在此基礎上，法院組織雙方進行了調解，從最初對方向我們要違約金近60萬元，到最終達成調解意見，由安達電梯支付我公司違約金30萬元，一正一負合計89.37萬元，并且74萬元延期支付9個月，按月息1分計，節約資金利息6.7萬元，合計96萬元，本案達到了理想的訴訟效果。

二、賽特訴興和百貨能源管理合同糾紛案

2010年7月23日，深圳賽特萊特科技有限公司在深圳寶安區人民法院起訴河南省興和百貨有限公司，要求解除《商業照明能源節約管理合同》，并支付節能燈燈具費用、節能燈安裝費用等共484389.16元。

按常理我方肯定敗訴，加上4283元訴訟費，我方共應支付48.87萬元。經法務部的仔細分析，認真查閱、研究相關法律法規和燈具實物，發現原告提供的節能燈具沒有經過3C強制認證，但原告卻在燈具上印有3C強制認證的圖標，以此為突破口，我方以原告沒有提供合格的節能燈，違反了國家法律法規的強制性要求為理由，要求法院判定雙方所簽訂的合同為無效合同。該案經過了一審、二審、二審發回一審法院重審、重審后對方上訴，2013年10月30日，深圳市中級人民法院開庭審理了該案，確認賽特公司提供的燈具無3c強制認證證書標志，違反了國家強制性法律規范，判決駁回上訴，維持重審判決。

雖然本案的訴訟歷時三年多，訴訟過程一波三折，但能源管理合同最終被法院認定為無效合同，達到了我方理想的訴訟效果，我方避免了支付48.87萬元的損失。

三、開心一方貿易與史恒借款糾紛案

史恒欠興和百貨105703.16元，一直追討無果，眼看要成為死賬，2011年7月11日，開心一方貿易訴至鼓樓區人民法院，要求史恒歸還欠款135956.09元及利息。

一審判決被告史恒歸還開心一方貿易借款本金105703.16元，對借款利息不予支持。史恒不服上訴至中院，要求按用代銷的衣物原價折抵借款，理由是開心一方貿易在代銷結束后沒有及時將衣物交給他，給他造成了經濟損失應按衣物原價賠償。二審開庭后法院認定本案事實不清，程序錯誤，將本案發回一審法院重審，庭審中我方與法官積極溝通，認定當初并沒有用衣物折抵欠款的意思，只是代銷而且是按貨物的四折代銷，因此也只能按四折折抵借款，法院重審后，積極組織雙方進行調解。在調解過程中，經我方調查，史恒名下并無房產，即使判決我方勝訴，判決無法執行，我方的利益仍無法得到實現，鑒于此，我方積極與對方協商溝通，最終達成一致調解意見：調解協議達成當日，由史恒一次性歸還欠款5萬元，余下欠款用未銷售的貨物折抵欠款，通過訴訟挽回了5萬元的損失。

四、申小妮訴開心人身損害賠償糾紛案

申小妮為藍城業主，2013年2月19日去藍城交驗房，在返回途中被困電梯導致其高血壓、眩暈等復發。出院后起訴開心要求賠償損失23786.51元。

經我方積極與法院、原告溝通，最終法院判決我方賠償6958.22元，與原告訴求減少了16828.29元。因當時我公司還未取得電梯驗收合格的檢測報告，且確實因被困電梯對原告造成了不良影響，我方在收到一審判決后未提出上訴。

五、李富軍訴銀都工程款糾紛案

2013年9月6日，李富軍訴銀都支付工程款75萬元及逾期還款利息。由于李富軍與郭新國以銀都公司名義承包了趙屯小康社區1-4號樓工程，銀都公司起訴發包方追回了工程款169萬余元，但該筆工程款全部由郭新國領走，李富軍沒有收到工程款。這給了李富軍起訴銀都公司的理由，銀都公司處于被動地位。

接到應訴通知后，法務部張主任立即聯系了郭新國，讓郭新國過來說明情況，經與郭新國溝通，郭新國承認收到了全部的工程款，但工程款全部用來歸還了與李富軍合伙期間的債務，因主任幫其核算清楚了郭新國與李富軍的之間的債務，郭新國同意作為銀都公司證人出庭。經兩次開庭，證人郭新國均承認領到了全部的工程款，原告李富軍沒辦法只好撤回對銀都公司的訴訟，但追加郭新國為被告，由李富軍與郭新國兩人之間核算合伙期間的債務，銀都公司擺脫了干系。至此，李富軍訴銀都公司工程款糾紛以原告撤訴結案。

六、崔振晏訴銀都工程管理費糾紛案

2012年11月2日，崔振晏訴至金明區人民法院要求銀都公司支付雅庭花園5、6、7號樓，佳境天城4、5、9、12、13、17、21號樓、趙屯小康社區1-4號樓共計14棟樓未支付的管理費，共計112497元及逾期付款利息。

一審開庭審理后，法官認為：按照雙方《協議書》的約定：十四棟樓竣工后銀都公司就應支付1%的管理費。2013年9月11日，金明區人民法院下達判決書：判決銀都公司支付崔振晏管理費112497元及利息。我方以原告崔振晏未按照雙方《協議書》的約定履行全部合同義務之前，一審法院不能斷章取義的認定我們應付崔振晏管理費及利息為由，提出了上訴，現在中院的開庭時間未定。

七、羅超訴開心侵權損害賠償糾紛案

2013年7月19日，羅超訴開心公司支付房屋修復費用9000元，賠償經濟損失13400元，兩項合計22400元。

經了解，原告羅超是碧水藍城的業主，因裝修入住后發現墻體由裂縫，房頂粉刷層脫落，且下大雨時房屋漏水導致其受到損失，多次找公司未能解決。法務部在接到應訴通知后，到羅超家里查看現場并到物業、工程部了解了相關情況，我們主張墻體裂縫及粉刷層脫落應屬于裝修后出現的問題，與房屋質量無關，但房屋漏水確實給羅超家里的地板、廚具等造成了損失，目前羅超正在申請損失鑒定，該案還處在鑒定階段。

對于2013年進入訴訟程序的案件，法務部據理力爭，已結案的五個案件為公司爭得權益226.55萬元，實現了公司利益最大化和維護了公司聲譽。

法務部

2014年1月13日

第五篇：建設工程施工合同糾紛訴訟經驗談

建設工程施工合同糾紛訴訟經驗談

當前建筑施工企業承接業務的方式多種多樣，如總承包，聯合承包等。加上轉包、違法分包、掛靠等，致使施工企業在訴訟中如何確認訴訟主體、訴訟標的、合同效力和裁判執行等各方面帶來一定困難。現就本人工作實際，談—下對建設工程合同糾紛相關法律的運用及訴訟技巧體會。

一、訴前準備

(一)企業應當認識到，平時經營活動是要為今后的可能訴訟收集證據，這樣管理活動就規范了。民事訴訟法規定“誰主張，誰舉證”。建設工程合同糾紛的核心證據是建設工程合同本身，《合同法》規定，建設施工合同應采用書面形式。合同的書面形式包括書面合同，但不限于書面合同。雙方協商同意并簽字認可的有關修改合同文件、洽談記錄、會議紀要、補充紀要、電報以及業務聯系單、工程決算審定書等都是合同組成部分，是有效證據。實務操作中，應注意關鍵證據的保全。合同履行中，因發包人資金不到位，造成停工，在發包人不愿出具任何書面憑證情況下，為了防范于未然，承包人可書面催款。主要內容為“不付工程款，即將停工。而催告款內容交公證處核對，在其監督下發送給發包單位，最后由公證處出具公證文書。

(二)企業應選擇起訴的最佳時機，最佳時機包括如下幾個條件。1．涉案工程已驗收并交付使用；2．雙方已經結算并簽字蓋章。

二、訴訟主體確定

(一)一般而言，建設工程合同糾紛的當事人指發包人與承包人。企業可按合同約定確定相應的對方當事人。但企業本身主體又較為復雜，設有子公司、分公司、工程處、項目經理部：其中子公司具備獨立法人資格，有權成為民事訴訟的原告或被告。分公司若領有工商部門頒發的執照，屬民事訴訟法規定的“其他組織”，也享有民訴主體資格。而工程處是否能成為民訴主體，要看是否經工商部門登記：而項目經理不具法人資格，也非獨立核算的內部機構，無權以自己的名義起訴與被訴：另施工企業名稱變更情況較多，訴訟中應以變更后的經濟實體為訴訟當事人，并向法院提供工商部門的變更登記資料。被告主體錯誤后，在起訴標的較大情況下，原告與其撤訴后重新起訴，倒不如讓主審法院駁回本方訴請，原因在于原告撤訴還需承擔50％的受理費。而裁定駁回時原告只需承擔受理費50元。原告起訴時，如被告屬企業法人時，原告不提供企業法人營業執照不影響法院審理判決；如被告屬企業法人分支機構，則原告應提交被告已經工商部門注冊的依據，否則法院很可能以“原告末充分舉證證明被告已經工商部門登記，從而無法證明被告具合格主體資格”為由，駁回原告起訴、(二)工程轉包的訴訟主體確認。

1．轉包后發生拖欠工程款糾紛的處理(1)轉包時，經發包人同意的，屬于合同法規定的合同轉讓：應將實際施工人列為原告，發包人列為被告，合同承包人不列為當事人。(2)轉包時，未經發包人同意的，實際施工人是原告，承包人是被告；發包人一般不列為當事人。

2．承包人將其承包的建設工程合同轉包給實際施工人后，發生質量糾紛處理：發包人是原告，承包人、實際施工人員是共同被告，共同承擔質量方面的連帶責任。

(三)工程掛靠的訴訟主體確認。

1．工程欠款糾紛。應當以實際施工人、被掛靠單位為共同原告。若被掛靠單位不愿起訴的，實際施上人可單獨起訴。

2．工程質量糾紛。應當以實際施工人，被掛靠單位為共同被告；兩單位對質量責任承擔連帶責任。

(四)聯合承包的訴訟主體確認：兩個以上的承包人聯合承包工程，由其中一方與發包人簽訂建設工程合同而發生糾紛，則其他聯合方應列為本案共同原被告。

(五)合作建設，合作的訴訟主體確認；若合作方對合作標的享有共同權益的，且合作一方與承包人簽訂承包合同糾紛而訴訟的，其他合作建設方為共同原被告。

(六)涉及分包的主體確認：因分包單位原因致使建設單位發生損失的，建設單位叫以以總包單位為被告，直接向總包單位索賠。而總包單位承擔責任后，可以以有責任的分包單位為對方當事人，另行提起訴訟。

(七)產品質量侵權的主體確定：工程質量不合格造成第三人財產人身損害的，受害人為原告，而

確認對方當事人時應區分涉案工程是否已交付。在工程交付前，以承包人為被告；在工程支付后，以發包人為被告。

(八)施工人侵權的主體確認：施工期間因承包人過錯致人損害，如在公共場所，道旁或地上挖坑，安裝地下設施，未設明顯標志和未采取安全措施致第三人損害的，以承包人為被告，而發包人不列為被告。

三、訴訟請求的確立與法院主管管轄

(—)訴訟請求確立的基礎是合同價款。而不同價款方式約定，導致最終訴訟請求不同。合同價款方式有固定價格，可調整價格，成本加酬金三種。在工程總造價巳定，對方陸續交付部分工程款情況下。若我們缺少對方實欠工程款的證據．可以以總造價為標的起訴之。庭審中被告為了減輕自己民事責任，必然提供相應證據證明其已付工程款，最終法院會按雙方證據綜合裁判。

(二)基于施工企業被動交易地位，現行立法對施工企業權益保護有所加強。《合同法》第286條規定：建設廠程承包人享有工程折價拍賣后的優先受償權。2002年6月最高院作出了關于建設工程價款優先受償的批復。根據該批復規定，施工企業行駛優先受償權期限從工程竣工之日或合同約定竣工日起算只有6個月，而行使該權利往往通過法院實現。因而施工企業在確認訴請時，特別應加上一條“請求判令原告享有對涉案工程的優先受償權”。

(三)級別管轄變通：根據民事訴訟法第25條規定，當事人約定不得違反級別管轄。但實際操作中，仍可靈活變通。可通過增加標的額以提高級別管轄；也可以分解標的，立案后再追加請求的方案將原本由中院管轄案件交由基層法院管轄。

四、調解策略調解意味著雙方在利益上的妥協、讓步。作為原告最擔心的是，原告在利益上作出大大讓步后，被告又不履行和解協議，致使原告已放棄的訴請無法恢復。《民法通則》、《合同法》中關于附條件法律行為的相應規定給我們帶來了一定啟發。若被告當前無法足額清償，但之后就可能有設備變賣款，拆遷補助款和保險賠款等未來現金流入。可考慮分期歸還方案：在制定方案時我們可巧妙地設計附條件成就條款。第一期付款既要體現我方作出重大讓步，又要讓被告實際上無法完全履行，追加一句話：“若一期不履行，原告可全額申請執行”。這就是附條件法律行為的體現。也有這樣一種情況，被告在較長時間內無可供履行財產，而又愿意和解，為表誠意，我方必須讓一步。一般而言，調解協議多是這樣表述：“被告欠原告本金x元．利息Y元；原告自愿放棄利息Y元；而本金x元應在x年x月x日前付清”，如此寫法可能導致在被告不完全履行協議時，利息請求無法恢復。故我方應調整調解協議的書寫順序。“被告欠原告本金X元，利息Y元；其中本金X元由被告X年X月X日之前付清；若被告完全履行本協議，原告自愿放棄利息Y元。”

五、合同效力確定目前人民法院在審理該類合同糾紛時，往往通過合同效力確認，各方違約行為的認定來引導建設市場健康發展。

(一)一般合同生效條件：行為人具相應民事行為能力；意思表示真實；不違反法律、公共利益等。而建設工程合同還應滿足下列條件：行為人具相應的締約能力；符合基建程序。

(二)常見無效情形：(1)合同主體不具建筑活動主體資格；(2)違反國家規定程序與國家批準計劃；

(3)全部工程予以轉包；(4)全部工程以分包名義轉包給第三人；(5)總承包人私自將部分工程分包；(6)分包單位再分包或分包單位無相應資質。

(三)似乎無效，卻是有效情形：(1)簽約時未取得土地使用權證、規劃許可證、報建手續時，去補辦手續前無效；在審理期間補辦應有效。(2)簽約時未取得土地證，但已審查被批準用地，為有效。

(3)超過《規劃許可證》范圍的合同是否無效，看是否違反法律、行政法規的強制性規定。(4)超越資質締約，在滿足以下條件為有效：屬于《資質等級標準》規定上浮到建設項目要求相符的等級條件；質量驗收合格；結算價款按原約定等級結算時合同有效。(5)跨地區承攬，未辦外來企業承包許可證的，手續不全，但不違反建筑法強行規定，仍有效。(6)應招標未招標工程，發包人直接發包，承包人有相應資質，且已履行的，應認定有效。

(四)無效條款1)國家投資建設的重大工程，且由國家對工程款依法結算的。若承包人與發包人自行約定結算條款無效。(2)分包人與總包人約定：“總包人應付分包人的工程款，待發包人支付給總包人后再予以支付。”這樣的約定勢必增加社會三角債情況。法院一般不認為該條款為附期限的法

律行為，而認定無效。

六、民事責任施工合同歸責原則為嚴格責任，只要一方有違約行為，不論是否存在主觀過失或故意，都應承擔民事責任。具體有如下幾種：

(一)發包人未及時撥付進度款時：(1)承包人應按書面催告發包人，發包人在催告函的合理期限內未付清的，承包人可以順延工期，并可要求賠償停工損失。(2)但承包人雖提出口頭異議但仍繼續施工的，發生糾紛后承包人要求發包人承擔此違約責任時，因承包人舉證不充分故而不予支持。

(二)中途停工：誰引起停工由誰承擔。

(三)隱蔽工程：隱蔽工程經雙方驗收后，承包人繼續施工而發現隱蔽工程存在質量問題造成損失，發包人應承擔相應過錯責任；若屬設計單位、監理單位有過錯的，應按過錯大小各自承擔相應責任。

(四)三無工程被責令停工的，承包人仍按發包人要求繼續施工，其損失主要部分由發包人承擔，次要部分由承包人承擔。

(五)固定造價合同。遇到建材漲價風險時處理。漲價屬正常市場風險的，漲價部分由承包人自理。漲價超過正常市場風險的，承包人可要求增加工程價款。但是實務中很難認定，漲價風險是否屬正常市場風險，因而—旦鑒定固定造價合同后不太可能讓承包人追加工程價款。

(六)逾期交付，承包人應承擔違約責任。發包人可按合同約定要求承包人支付約定違約金。倘若發包人損失超過違約金的，發包人可要求對方賠償。但作為違約金具有補償性質，其罰懲性不強。故發包人要求賠償金額不得超過雙方締約時可預見限額。

(七)提前使用問題。工程未經驗收，發包人提前使用，擅自使用所致質量等問題由發包人承擔責任。若承包人原因造成的，由承包人負責。但需明確的，即使是發包人擅自使用，也不免除承包人在合理期間對工程結構、基礎工程的質量責任。

(八)竣工驗收合格后，承包人應將工程及資料交付發包人。實際工作中，常發生承包人因為發包人未付清工程款而拒交工程的情況。發包人無法行使占有、處分權利的損失，由承包人承擔。但值得一提的是在發包人未付清工程款之前，承包人拒交工程的，對承包人還是有好處的。按照最高院關于建設工程價款優先受償的批復，同一工程有優先權，抵押權的，優先權優于抵押權。建設價款可就標的拍賣款，變賣款享有優先受償權。而進行變賣的前提，承包人仍占有、支配工程。

(九)拒絕驗收問題：工程竣工后，約定驗收期滿，發包人拒絕驗收，承包人可單方與有關部門組織驗收，驗收費用各半承擔。若因發包人拒絕提供驗收資料、文件，致使無法驗收的，視為發包人對工程已驗收合格。

(十)拖欠工程款：應從驗收后或約定付款期滿之次日起算滯納金。發包人拒絕，拖延驗收的，應從約定驗收期滿次日起算滯納金。未約定驗收期的，以工程竣工：日或施工人要求發包人驗收期滿次日起算滯納金。

七、執行線索查尋及執行新動向作為建筑企業的法律，應拋棄律師重審判，輕執行的工作風格。應當對案件的全情予以通盤考慮，及時收集財產線索。

(一)執行線索查找。．工商資料。我們可到工商主管部門查閱、復制對方當事人工商登記資料。尤其應側重于其財務報表真實性分析及銀行開戶情況的分析。當然在查詢工商資料前，應了解各工商局之間的內部分工。2．房地產資料。我們可通過房地產主管部門獲知對方當事房產登記的具體資料。3．人民銀行。通過人行可以查詢相關單位的基本結算戶，及已備案的非基本結算戶開戶情況。知道開戶銀行及賬號后，便可對之申請保金措施。

(二)執行新動向。傳統執行措施多集中為查封基本結算戶，查封拍賣不動產、動產，具有局限性。如基本結算戶是否有足額資金具有一定偶然性；拍賣資產時間長手續繁。現司法實踐中正不斷完善執行措施。如查封被執行人交納水費、電費的專用賬戶，及儲稅專柜款項。在法學理論上這也是行得通的，被執行人將款項打入儲稅賬戶，在地稅局未劃走該款項之前，其所有權仍屬被執行人所有，仍屬可執行財產。