第一篇：華政國際私法復習筆記

Private International Law

一，我國自然人權利能力和行為能力法律沖突的解決原則

我國立法對自然人權利能力的法律適用問題未作明確規定，實踐中采用國際上的普遍做法，即屬人法原則。

關于自然人民事行為能力法律沖突的解決原則，我國立法亦未作出明確規定。《民法通則》規定：中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。最高人民法院對此條規定作了司法解釋：定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內所為，適用我國法律；在定居國所為，可適用定居國法律。外國人在我國領域內進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應當認定為有民事行為能力。由此可見，我國在商事活動中，吸取了“行為地法優先屬人法”的原則。

二，我國解決國籍沖突的立法與實踐

我國國籍法在出生國籍上，采用血統主義和出生地主義相結合的原則。第4條規定：父母雙方或一方為中國公民，本人出生在中國，具有中國國籍。

第5條規定：父母雙方或一方為中國公民，本人出生在外國，具有中國國籍；但父母雙方或一方為中國公民并定居在外國，本人出生時即具有外國國籍的，不具有中國國籍。

第6條規定：父母無國籍或國籍不明，定居在中國，本人出生在中國，具有中國國籍。我國不承認雙重國籍。

我國贊成和鼓勵華僑志愿加入僑居國國籍，凡已經取得居住國國籍的即自動喪失中國國籍；對不愿加入外國國籍的華僑，中國政府也不贊成強迫他們改變國籍，并要求僑民國政府尊重和保護他們的正當權益。

香港回歸后，香港居民當然是具有中國國籍的公民，但是對于持有外國護照的香港居民，中國政府給予其選擇的權利，如果是以中國公民身份出入境的，就表明其愿意保留中國國籍，而同時意味著放棄了本來擁有的外國國籍。97以后，持外國護照進出香港的香港居民，以外國人對待，如其要成為特別行政區的居民，必須重新連續居住7年以上。

關于解決國籍沖突的準據法，我國目前立法尚未作出明文規定。高院《民通意見》規定：有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯系的國家的法律為其本國法。無國籍人的民事行為能力，一般適用其居住國法律，如未定居，適用其住所地國法律。

三，我國有關住所沖突的解決原則

《民法通則》第15條規定：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地視為住所。

《民法通則》第18條規定：以非戶籍所在地的經常居住地為居所。住所不明的，居所視為住所。高院《民通意見》規定：當事人的住所不明或者不能確定的，以其經常居住地為住所。當事人有幾個住所的，以與產生糾紛的民事關系有最密切聯系的住所為住所。

四，我國確定法人國籍的立法和實踐

對外國法人國籍的確定，目前采用注冊登記地說。高院《民通意見》規定：外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法。法人的民事行為能力依其本國法確定。

對中國內國法人國籍，亦采用注冊登記地說。《民法通則》規定：在中國境內設立的法人為中國法人。我國“三資”企業的國籍：

中外合資經營企業的法人國籍：中國法人。

中外合作經營企業：符合中國法律關于法人條件的規定的，依法取得中國法人資格；對于不組成法人的合作經營，通常是由中國法人、外國法人分別享有權利、承擔義務，合作各方不實行連帶的債務清償責任。外資企業（不包括外國企業和其他經濟組織在中國境內的分支機構）的法人國籍：中國法人。

五，我國對法人權利能力與行為能力準據法的確定原則

高院《民通意見》規定：外國法人以其注冊地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領域內進行的民事活動，必須符合我國的法律規定。

六，我國關于外國法人破產的規定

我國《破產法》未對此問題做出規定，因為我國的《破產法》僅適用于國有企業，不適用于三資企業以及外國法人的破產。具有法人資格的集體企業、聯營企業、私人企業以及三資企業等，適用《民事訴訟法》中的企業法人破產還債程序的規定。企業法人破產還債由該企業法人住所地法院管轄。通常認為，在我國的外國法人目前不得在我國做破產宣告，在外國做的破產宣告在我國境內不發生法律效力。

七，國家作為涉外民事法律關系主體的特點

1，主權者地位受到一定限制：主要表現為國家在從事涉外民事活動時，不享有豁免或必須放棄豁免。2，國家授權有關機構及個人以國家本身的名義參加涉外民事活動。3，國家以國庫財產進行民事活動，承擔無限責任。

4，國家作為主權者享有豁免權：除非國家同意，國家享有外國司法管轄及執行豁免。八，國際組織作為涉外民事法律關系主體的特殊性

1，國際組織在國際民事法律關系中的權利能力和行為能力具有局限性：嚴格限定在條約和有關組織章程規定的范圍和限度內。

2，國際組織的權利能力和行為能力是由其成員國所賦予的，是成員國行使主權的結果：國家通過協議可以建立國際組織，也可以隨時修改建立國際組織的基本組織文件，甚至取消國際組織。（最大的特點）

3，國際組織具有獨立的法律人格，能夠以其本身的名義參加涉外民事活動，直接享有權利、承擔義務：國際組織的債務清償是以國際組織所有的財產為基礎，承擔有限清償責任。

4，國際組織參加涉外民事活動時，享有一定程度的特權與豁免：依據是行使職能的需要；包括國際組織及其財產享有司法管轄及執行豁免，國際組織的財產不受任何形式的干涉。

九，最惠國待遇的例外 1，一國給予鄰國的特權與優惠 2，邊境貿易和運輸方面的特權與優惠

3，有特殊的歷史、政治、經濟關系的國家間形成的特定地區的特權與優惠 4，經濟集團內部及自由貿易區組織范圍內各成員國相互給予對方的特權與優惠 十，我國關于涉外物權的法律適用

目前尚無完整的規定，僅涉及不動產所有權，船舶的所有權和抵押權。

《民法通則》規定：不動產的所有權，適用不動產所在地法律。高院《民通意見》規定：土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設備為不動產。不動產的所有權、買賣、租賃、抵押、使用等民事體系，均應適用不動產所在地法律。

《中華人民共和國海商法》規定：船舶所有權的取得、轉讓和消滅，適用船旗國法律。船舶抵押權適用船旗國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設立抵押權的，適用原船舶登記國的法律。

十一，我國有關國有化的立法與實踐

《中華人民共和國外資企業法》規定：國家對外資企業不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據公共利益的需要，對外資企業可以依照法律程序實行征收，并給予相應的補償。

《中華人民共和國中外合資經營企業法》規定：國家對合營企業不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據公共利益的需要，對合營企業可以依照法律程序實行征收，并給予相應的補償。

十二，關于涉外合同之債的法律適用的理論

（1）意思自治說：該理論從契約自由原則出發，認為合同既然是按照當事人的自由意志，協議創設的一種權利義務關系，當事人主觀上應該能夠選擇他們認為合適的法律作為合同的準據法。因而合同的準據法就是當事人意圖適用的法律。

2（2）客觀標志說：合同的有效成立及效力是與一定的場所相聯系的，合同的一系列客觀因素最集中地與某一國相聯系，這種聯系表現為合同在那里有它的自然場所，因而合同的準據法是這一自然場所所屬國的法律。

（3）最密切聯系說：指法院在審理某一涉外民事案件時，不能拘泥于某一個或幾個客觀因素來決定適用何國的法律，而應從質和量這兩個角度對與案件有關的各種主客觀因素進行權衡，尋找法律關系的“重力中心地”，該重力中心地所屬國的法律即為審理該案件應適用的法律。

十三，意思自治說的限制

（1）當事人選擇的法律必須與當事人或合同有實質性聯系。（2）當事人選擇的法律不違反公共秩序。（3）當事人選擇的法律不違反強制性規則。（4）禁止選擇不確定的準據法。（5）禁止無意義的法律選擇。

（6）適用于合同不同部分的各個準據法相互之間存在邏輯上的協調一致。十四，我國有關涉外合同之債法律適用的立法與實踐 歸納起來，主要有以下5個層次：

（1）意思自治原則：《涉外經濟合同法》和《民法通則》都有規定。我國立法有關意思自治原則的規定有兩個特點：

i.意思自治必須是有限制的：《涉外經濟合同法》規定：在中華人民共和國境內履行的中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同，適用中華人民共和國的法律。《中國銀行對外商投資企業貸款辦法》規定：除中國銀行同意外，外商投資企業與中國銀行簽訂的借款合同應適用中國法律。

ii.意思自治必須是明示的：《涉外經濟合同法》和《民法通則》規定：當事人未選擇合同準據法時，即適用與合同有最密切聯系的國家的法律。高院的《解答》作了明確的解釋：當事人選擇的法律，可以是中國法，也可以是港澳地區的法律或者是外國法。但是當事人的選擇是經雙方協商一致和明示的。

（2）最密切聯系原則：《涉外經濟合同法》和《民法通則》都有明確規定。高院的《解答》對于通常情況下如何按照最密切聯系原則確定13種涉外經濟合同所應適用的法律作出了具體的規定。

（3）三類特殊涉外經濟合同適用中國法的原則：《涉外經濟合同法》規定：在中華人民共和國境內履行的中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同，適用中華人民共和國的法律。

（4）適用國際條約的原則：《涉外經濟合同法》規定：中華人民共和國締結或參加的與合同有關的國際條約同中華人民共和國法律有不同規定的，適用該國際條約的規定。但是中華人民共和國聲明保留的條款除外。《民法通則》也有類似規定。

（5）適用國際慣例的原則：《涉外經濟合同法》規定：中華人民共和國法律未作規定的，可以適用國際慣例。《民法通則》也有類似規定。

十五，涉外侵權行為之債的法律適用原則（1）侵權行為地法原則（2）法院地法原則

（3）重疊適用侵權行為地法和法院地法原則：即雙重可訴原則，本國在受理發生在外國的侵權行為案件時，只有在本國和有關外國都認為是侵權行為的情況下，法院才能確認侵權行為成立。

（4）當事人的共同屬人法原則（5）最密切聯系地原則

十六，我國有關侵權行為之債法律適用的立法

《民法通則》規定：侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國 3 領域外發生的行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理。可見我國法院確定涉外侵權行為之債準據法時遵循三項原則：

第1，侵權行為地法原則：高院《民通意見》規定：侵權行為地法律包括侵權行為實施地法律和侵權結果發生地法律。兩者不一致時，人民法院可以選擇適用。

第2，共同屬人法原則：上一原則補充原則。

第3，重疊適用侵權行為地法和法院地法原則：我國人民法院在審理發生在我國領域外的侵權行為時，首先依據中國法律進行識別，當確定構成侵權行為時，通常以侵權行為地法為依據解決有關損害賠償問題。

十七，我國有關涉外結婚的法律制度

第一，我國有關涉外結婚實質要件的法律制度

1，對中方當事人的禁止性規定：遵循婚姻舉行地法（包括國內、國外）。（1）有重大政治嫌疑的人；（2）現役軍人、外交人員、公安人員、機要人員和其他掌握重大機密的人員；（3）正在接受勞動教養和服刑的人。

2，對外國當事人的禁止性規定：遵循中國法，在適當限度內照顧其本國法，結婚年齡可以低于我國法律規定，但不允許種族歧視或一夫多妻。

第二，我國有關涉外結婚形式要件的法律制度

1，在中國境內中國公民與外國人結婚：男女雙方當事人必須共同到中國公民一方戶口所在地的省、自治區、直轄市政府指定的婚姻登記機關申請登記。符合我國《婚姻法》和《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項規定》的準予登記。

2，在中國境內外國人之間結婚：民事登記方式（一方或雙方在華工作，自愿登記），領事婚姻方式（以領事條約和互惠為基礎，雙方具有同一國籍），宗教婚姻方式（不具有當然效力，須另行登記）。

3，中國境外中國人之間以及中國人與外國人結婚：采用婚姻成立地規定的結婚方式，根據有關條約的規定及互惠原則，我國也允許定居國外的華僑到我國使、領館辦理結婚登記。

第三，我國有關涉外結婚實質要件與形式要件的準據法

根據歷年來的文件規定和司法實踐及現行《民法通則》的規定，我國采用同一準據法支配涉外婚姻的實質要件和形式要件。

《民法通則》147條規定：中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律。適用于中國公民與外國人締結的婚姻。

《民法通則》150條規定：依照中國的沖突法規范適用外國法不得違背中國的社會公共利益。對于中國公民雙方在國外締結的婚姻及外國人雙方在中國所締結的婚姻如何適用法律，我國現行立法尚無明確規定。

根據我國有關文件的規定以及國際慣例，中國公民雙方在國外締結的婚姻如何適用法律，取決于采取何種結婚方式。若雙方當事人到中國駐當地使、領館登記結婚，應適用中國法律；若雙方當事人直接到所在國的有關機構履行結婚手續，則原則上應適用所在國的沖突規范來適用法律。

對于外國當事人在中國締結的婚姻，如果其在該國駐華使、領館締結婚姻的，可以適用其本國沖突規范的規定來適用法律；如果其自愿要求在中國辦理結婚登記，這一婚姻的形式要件應適用中國法律，實質要件原則上也應適用中國法，但在不違背我國公共秩序的前提下，可以適當參照其本國法的有關規定。如果按照宗教教規在我國締結婚姻，其法律適用問題可以依照其本國的沖突規范來解決。

十八，我國立法對涉外夫妻關系的法律適用的規定

尚無專門規定，但夫妻間的扶養關系可適用《民法通則》關于扶養適用與被扶養人有最密切聯系的國家的法律的規定。

十九，我國立法對涉外父母子女關系的法律適用的規定

尚無專門規定，《民法通則》關于扶養適用與被扶養人有最密切聯系的國家法律的規定同樣適用于父母與婚生子女、非婚生子女、養子女的關系。

二十，我國立法對涉外監護的法律適用的規定

尚無明確規定，但《〈民通〉意見》規定：監護的設立、變更和終止，適用被監護人的本國法律。但是，被監護人在我國境內有住所的，適用我國的法律。

二十一，我國確定涉外法定繼承準據法的法律制度 1，國內立法：

《繼承法》對涉外繼承的法律適用規定有以下三個層次：

中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產，或者繼承在中華人民共和國境內的外國人的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。

外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產，或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。

中華人民共和國與外國訂有條約、協定的，按照條約、協定辦理。

《民法通則》規定：遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。

2，我國參加的國際立法：

《中蘇領事條約》和《中美領事條約》。

《中蘇領事條約》規定：締約的任何一方公民死后遺留在締約另一方領土上的財產，包括動產和不動產，均按財產所在地國家的法律處理。但是，動產中的絕產，可以移交給死者所屬國家的領事處理。

二十二，我國確定涉外遺囑繼承準據法的法律制度 尚無明確規定。

二十三，我國確定涉外無人繼承財產準據法的法律制度

高院《民通意見》規定：在我國境內死亡的外國人遺留在我國境內的財產，如果無人繼承又無人受遺增的，依照我國法律處理，兩國締結或者參加的國際條約另有規定的除外。

《中蘇領事條約》規定：動產中的絕產，可以移交給死者所屬國家的領事處理。《中蒙領事條約》也作了類似規定。

對于無條約規定的涉外無人繼承財產，依《外國人在華遺產繼承問題處理原則》，應收歸我國所有。如果外國人遺留在我國的絕產是動產，該外國人所屬國與我國建立了外交關系，在互惠原則下，可將動產絕產移交給該外國駐我國使、領館官員。

二十四，若干主要的管轄權制度

1，以法國為代表的屬人管轄制度：即當事人的國籍所屬國法院有管轄權，不論當事人是原告亦或被告，亦不論當事人住所在國內還是在境外，本國法院均有管轄權。

2，以德國為代表的屬地管轄制度：即管轄權依被告住所地來決定。

3，英美普通法系的管轄權制度：在肯定屬地管轄的同時，“實際控制”也為這些國家法院對涉外民事案件行使管轄權的主要依據。即以被告身在受訴法院所在國境內并經送達傳票為根據。

4，協議管轄：涉外民事活動的雙方當事人，達成書面或口頭協議，指定將可能發生的糾紛交由某國法院審理的管轄權制度。

二十五，域外送達的途徑

將司法文書或司法外文書通過有關途徑遞送給在域外的外國人或本國人，稱為司法文書或司法外文書的域外送達（Extraterritorial Service）。

1，通過外交途徑送達：司法文書、司法外文書和送達回證的方向：法院===》外交部===》被請求國駐本國大使館===》按其國內法移交其司法部或管轄法院。送達回證按相反方向送回。若兩國間未定有司法協助協定或共同參加的有關國際公約，外交途徑幾乎是唯一可行的途徑。

2，通過領事途徑送達：司法文書等方向：法院===》本國駐被請求國領事館===》駐在國法院或主管機關。較外交送達方便，但對象大多為派遣國的公民；若被請求國不反對，領事還可直接將文書送達派遣國的公民。

3，通過送達地主管機關協助送達：基于國際條約，司法文書等可以由文書發出地國家所指定的主管機關直接送交送達地國家指定的主管機關，請求協助送達。

4，通過郵寄送達：在送達地國家不反對的情況下，一國法院可以通過郵寄將司法文書等送達居住在國外的當事人。這不屬于司法協助性質的行為。

二十六，拒絕承認和執行外國判決的條件 1，作出判決的法院地國與執行地國不存在互惠；

2，依照執行地國的法律或該國參加的國際條約，作出判決的法院對該案無管轄權； 3，外國判決違反了執行地國的公共秩序或善良風俗； 4，判決因欺詐而取得；

5，判決中的債務人未及時得到出庭通知，從而沒有充分時間為自己出庭辯護； 6，判決尚未發生法律效力，或已失效；

7，對同一系爭標的，執行地國法院已作出終審判決，或已由第三國法院作出判決，并在執行地國得到承認和執行；

8，作出判決的法院適用與執行地國不一致的沖突法規則，并損害了執行地國國民的利益。二十七，承認和執行外國法院判決的程序

1，執行令程序：對申請承認和執行的外國判決，由執行地法院頒發執行令予以執行，是大多數大陸法系國家采用的方式。

2，登記程序：是英國特有的制度，凡是作出需要在英國承認和執行的判決的法院地國與英國訂有專門雙邊協定者，此類判決不必重新提起訴訟，可以徑直向英國法院登記，按執行英國國內判決的程序予以執行。不僅適用于金錢給付，而且適用于離婚及分居等。

3，重新起訴程序：需要執行的外國判決必須在執行地國法院重新起訴，由后者作出新的判決的一種執行程序。適用于支付金錢的判決。外國判決作為在執行地國重新起訴的證據，被告可以抗辯，若抗辯理由成立，則不予執行；否則，執行地國法院就作出與外國法院相同的判決。

二十八，我國法律規定的對在中國境內無住所的當事人的訴訟文書的送達方式 《民事訴訟法》規定，對在中國境內無住所的當事人的訴訟文書的送達：

1，如果受送達人所在國與中國締結或者共同參加了有關的國際條約，就按國際條約的規定辦理。2，通過外交途徑送達。在過去未締結司法協助協定的情況下，外交途徑送達往往是首選。3，如果受送達人具有中國國籍，可以委托中國駐受送達人所在國的使領館代為送達。4，向受送達人委托的有權代其接受送達的訴訟代理人送達。

5，向受送達人在中國領域內設立的代表機構或者有權接受送達訴訟文書的分支機構、業務代辦人送達。該方式在涉外的商事訴訟中具有現實意義。

6，受送達人所在國的法律允許郵寄送達的，可以郵寄送達。

7，不能用上述方式送達的，可以公告方式送達。自刊登之日起滿3個月即視為已送達。二十九，我國法院可以拒絕承認和執行外國法院判決條件

1，承認和執行有關的外國判決將違反中國法律的基本原則或國家主權、安全和公共利益； 2，按照被請求一方法律中有關管轄權的規定，判決是由無管轄權的法院作出的； 3，根據作出判決一方的法律，該判決尚未生效或不能執行；

4，根據作出判決一方的法律，敗訴一方當事人未經合法傳喚，或者無訴訟行為能力時未得到適當的代理；

5，被請求一方法院對相同當事人之間就同一訴訟標的案件已經作出發生法律效力的判決，或正在審理，或已經承認了第三國法院對該案作出的發生了法律效力的判決。

三十，仲裁協議的作用 1，排除法院的管轄權； 2，確定仲裁的范圍；

3，使仲裁機構取得對爭議的管轄權； 4，申請強制執行時必不可少的依據。

三十一，我國《仲裁法》確立的仲裁制度的基本原則

1，當事人自愿仲裁原則：在仲裁協議的達成、仲裁機構的選擇、仲裁員的指定、仲裁過程中的調解等方面得到充分的體現。

2，依法獨立仲裁原則：“仲裁依法獨立進行，不受行政機關、社會團體和個人的干涉。” 3，仲裁機構民間性原則：“仲裁委員會獨立于行政機關，與行政機關沒有隸屬關系，仲裁委員會之間也沒有隸屬關系。”“中國仲裁協會是社會團體法人。??中國仲裁協會是仲裁委員會的自律組織，”從而可以保證仲裁的獨立性和公正性。

4，仲裁的一裁終局原則：“仲裁實行一裁終局制度，裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。”

5，涉外仲裁特殊原則：

（1）仲裁機構的設立：涉外仲裁委員會可以由中國國際商會組織設立。國內仲裁委員會應由省、自治區和直轄市人民政府組織有關部門和商會統一組建，設立于省、自治區和直轄市人民政府所在地的市。

（2）仲裁員的聘任：涉外仲裁委員會可以從具有法律、經濟貿易和科學技術等專門知識的外籍人士中聘任仲裁員。國內仲裁委員會的仲裁員資格規定較為具體，而且外籍人士不能被聘為國內仲裁委員會的仲裁員。

（3）仲裁規則的制定：“涉外仲裁規則可以由中國國際商會依照本法和民事訴訟法的有關規定制定。”國內仲裁規則應由中國仲裁協會制定。

（4）不予執行或撤銷仲裁裁決的條件：對于涉外仲裁裁決，法院裁定不予執行或者撤銷仲裁裁決的理由只能是程序上的瑕疵；而對于國內仲裁裁決，法院裁定不予執行或者撤銷仲裁裁決的理由包括對實體事項的審查。

三十二，我國《仲裁法》規定的仲裁協議必備的內容 請求仲裁的意思表示、仲裁事項、選定的仲裁委員會 三十三，我國《仲裁法》規定的仲裁事項的范圍

平等主體的公民、法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛，可以仲裁。婚姻、收養、監護、撫養、繼承糾紛和依法應當由行政機關處理的行政糾紛，不能仲裁。三十四，《紐約公約》所確立的承認和執行外國仲裁裁決的國際制度 1，承認和執行外國仲裁裁決的范圍

（1）由于自然人或法人間的爭議而引起的仲裁裁決。

（2）在非執行地國家領土上作成的或執行國不認為是本國裁決的仲裁裁決。（兼采地理標準與法律標準）

（3）由臨時仲裁庭或者常設仲裁機構所作出的裁決。

（4）任何國家簽署、批準或加入公約時，可以聲明，將公約的適用擴延至國際關系由該國負責的一切或任何地區。

（5）互惠保留：各締約國在參加該公約時可以發表聲明，在承認和執行外國仲裁裁決時，須以互惠為條件，即只承認和執行締約國作出的裁決，對非締約國領土內作成的裁決，將不按公約的規定辦理。商事保留：各締約國亦可聲明，僅依照本國法律屬于商事關系（不論是否為契約性）所引起的爭議適用該公約的規定，對于非商事爭議的裁決則不在此限。

2，拒絕承認和執行外國仲裁裁決的條件—被申請人舉證之責

（1）仲裁協議的當事人無行為能力，或根據仲裁協議選擇的準據法，或根據作出裁決國家的法律，該仲裁協議無效；

（2）被執行人未得到關于指定仲裁員或進行仲裁程序的適當通知，或由于其他原因不能對案件提出意見；

7（3）裁決的事項超出仲裁協議所規定的范圍；

（4）仲裁庭的組成或仲裁程序與當事人的協議不相符合，或在雙方當事人無協議時，與仲裁地國家的法律不相符合；

（5）仲裁裁決對當事人尚未發生約束力，或者仲裁裁決已被仲裁地國家的有關當局撤銷或停止執行。3，裁決的事項不具有可仲裁性及裁決內容違反公共秩序—法院認定

公約規定，如果被請求承認和執行仲裁裁決的國家當局認為，按照該國的法律，裁決中的爭議事項不適合以仲裁方式處理，或者認為承認和執行裁決有違該國的公共秩序，法院亦可拒絕承認和執行該項裁決。

4，承認和執行外國仲裁裁決的標準

公約規定，各締約國應承認仲裁裁決具有拘束力，并且在承認和執行對方國家的仲裁裁決時，不應在實質上比承認和執行本國裁決提出更為麻煩的條件或征收更高的費用。

5，承認和執行外國仲裁裁決的程序

公約規定，申請承認和執行裁決的當事人，應于申請時提供：（1）經正式認證的裁決正本或經正式證明的副本；（2）據以作出裁決的仲裁協議正本或經正式證明的副本。兩國官方文字不同的，須提供經正式認證的譯本。

經審查合格的外國仲裁裁決，依執行國的法律程序予以執行。三十五，我國承認和執行仲裁裁決的法律制度和實踐 1，我國承認和執行涉外仲裁裁決和外國仲裁裁決的法律依據（1）《民事訴訟法》“仲裁”和“司法協助”兩章。（2）《仲裁法》“執行”和“涉外仲裁的特別規定”兩章。（3）《紐約公約》，我國于1987年4月22日正式加入。2，我國關于仲裁裁決的分類標準

兼采仲裁機構所在地和仲裁裁決作成地標準。

3，我國涉外仲裁裁決和外國仲裁裁決在國內承認及執行的制度

（1）申請執行的期限：《民事訴訟法》規定，雙方或者一方當事人是自然人時，申請執行期限為一年，雙方當事人是法人或其他組織的，申請執行期限為6個月。（太短）

（2）受理的法院：《民事訴訟法》規定，申請執行我國涉外仲裁裁決和公約裁決應由被申請人住所地或者財產所在地的中級人民法院受理。

（3）不予執行的情形：《仲裁法》準用《民事訴訟法》的規定：

第一，當事人在合同中未訂有仲裁條款，或者事后沒有達成書面仲裁協議；

第二，被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負責的原因未能陳述意見的；

第三，仲裁庭的組成或仲裁程序與仲裁規則不符；

第四，仲裁的事項不屬于仲裁協議的范圍或仲裁機構無權仲裁的。

此外，若人民法院認定執行該仲裁裁決將違背社會公共利益的，應當裁定不予執行。三十六，撤銷裁決程序與拒絕執行程序的區別

仲裁裁決的撤銷系指仲裁機構作出仲裁裁決后，仲裁機構所在地法院根據當事人的申請，裁定撤銷該仲裁裁決，使之歸于無效。是法院對仲裁實行司法監督的一種方式。

（1）主管機關：撤銷：幾乎全是仲裁機構所在國的法院；拒絕：通常是敗訴方所在國或敗訴方財產所在國的法院。

（2）撤銷：是敗訴方和勝訴方都可以運用的一種程序；拒絕：只有敗訴方在對方申請執行時才可以運用。

（3）仲裁裁決在其作成地被主管當局撤銷，往往又成為申請執行程序中法院拒絕執行裁決的理由。三十七，區際沖突法和沖突法的聯系與區別

聯系：

1，兩者同源，沖突法是在區際沖突法的基礎上發展起來的。

2，兩者都是以解決法律沖突為目的的，這些法律沖突具有大致相同的性質。3，兩者都以沖突規范為核心。

4，兩者在發展過程中，都形成了一系列相關的制度，不僅名稱相同，內容上亦有相似之處。區別：

1，調整對象有所不同：區際沖突法調整的是涉及主權國家內部不同法域之間的民事法律關系；沖突法調整的是涉及主權國家之間的民事法律關系。

2，法律淵源有所不同：區際沖突法的淵源從性質上說只能是國內法；沖突法的淵源除國內法外，還包括國際條約和國際慣例。

3，在一些具體的規則和制度上有所不同：兩者在具體內容上存在較大差異。

4，區際沖突法的制定和實施較少考慮國際因素，也不受國際公法的制約；沖突法的制定和實施則必須考慮國際因素，且受制于國際公法。另外，區際沖突法的制定和實施，與沖突法相比，更多地受制于所屬國憲法和憲法性法律。

三十八，中國區際法律沖突的特點

1，中國的區際法律沖突是各種性質法律之間的沖撞。2，中國的區際法律沖突是多元法系之間的法律沖突。

3，中國的區際法律沖突是單一制國家中特別行政區享有高度自治權情況下的沖突。

4，中國的區際法律沖突有時表現為各法域的本地法和其他法域適用的國際條約之間以及各法域適用的國際條約相互之間的沖突。

5，中國的區際法律沖突是在特定時期內處于平等地位的中央法律和特別行政區的地方法律之間的沖突。

三十九，解決中國區際法律沖突的原則和途徑 原則：

1，一國兩制原則

2，平等互利原則：法律的平等、當事人法律地位的平等、立法的平等。3，促進和保障正常的民事交往原則 途徑：

1，統一實體法途徑：目前很難，但各法域可以共同參加某些沖突法或實體法的國際公約，或者在某些法律統一或協調較高的領域謀求合作。

2，區際沖突法途徑：

（1）制定我國統一的區際沖突法：太過理想，可行性微乎其微。

（2）各法域分別制定自己的區際沖突法：可作為權宜之計，但反對者甚多。（3）直接援引沖突法中的沖突規范或類推適用沖突規范：充其量只是權宜之計。四十，當今國際私法統一化運動的主要特點

國際私法統一化運動是指通過制定國際私法條約實現沖突法、程序法和實體民商法的國際統一。從當今各重要國際私法會議通過的國際私法條約來看，較之早期的國際私法統一化運動，明顯表現出以下幾個方面的特點：

1，從內容上看，自二戰后，統一國際私法的努力，已經越來越明顯地表現出工作的重點，已經從親屬法、繼承法等領域，逐漸擴大及于國際經濟、貿易關系與侵權行為責任這些新的領域，且有向更廣泛的領域鋪開的趨勢；

2，國際私法統一化運動，正從區域性向全球性方向發展； 3，在新的統一國際私法條約中，統一化的方式也日趨靈活多樣；

4，在統一國際私法的各種條約中，已越來越多地規定公共秩序保留條款，這種靈活性的存在，有利于吸收更多的國家參加到統一國際私法的國際努力中來。

四十一，試論當代國際私法對傳統沖突法的發展的主要表現。

傳統的沖突法是一種管轄權的選擇方法，常利用一個法定的空間連結點指引一個特定的法律，但被指引作為準據法的法律，不一定為法院所了解，也不一定切合案件的合理解決，帶有相當的盲目性，可能導致對當事人不公正的后果。因此，許多國家的學者主張對傳統沖突法加以改進。綜合各國改進沖突法的方法，主要有：

1，用靈活的開放性沖突規范代替僵硬的封閉性沖突規范，即逐漸把過去只在合同關系中適用的意思自治原則和最密切聯系原則，擴大適用于其他領域的法律選擇；

2，增加連結點的數量從而增加法律的可選性，或采取多元連結點，以協調采用單一連結點國家之間的立場；

3，對同類法律關系進行劃分，依其不同性質規定不同的連結點；

4，對一個法律關系的不同方面進行分割，給不同部分或不同環節規定不同的連結點。

改造傳統的沖突法的理論基礎的研究工作也在許多國家有了長足的發展。過去的法則區別說、法律關系本座說、既得權說、本地法說等均被認為已是歷史的陳跡，我國國際私法學界提出的平等互利說以及21世紀國際私法應以構筑國際民商新秩序為己任的理論觀點，以越來越呈現出強大的生命力。

四十二，我國法律規定的外國法內容的查明方法 立法尚無明文規定。

根據《民事訴訟法》的基本精神，“以事實為根據，以法律為準繩”是我國法院審理案件所遵行的基本原則。所以，在我國的司法審判中，對于經沖突規范所援引的外國法，我國法院負有查明的責任。

此外，《關于適用〈涉外經濟合同法〉若干問題的解答》和《民通意見》規定，在案件應適用的法律為外國法時，還可以通過下列途徑查明：

（1）由當事人提供；

（2）由與我國訂立司法協助條約的締約國對方的中央機關提供；（3）由我國駐該國的使領館提供；（4）由該國駐我國的使領館提供；（5）由中外法律專家提供。

四十三，試論外國法錯誤適用的救濟措施。

外國法的錯誤適用有兩類：一是法律規范選擇的錯誤；二是法律規范解釋的錯誤。

對于法律規范選擇的錯誤，各國一般認為，它直接違反了內國的沖突規范，具有錯誤適用內國法的性質。與錯誤適用內國其他法律規范的性質一樣，可以由當事人依法上訴。

對于法律規范解釋的錯誤，是否允許當事人上訴，各國的做法不同，主要有：

1，不允許當事人上訴。這種做法與這些國家的訴訟制度有關。在這些國家，最高法院只是法律審的法院，它必須接受下級法院對事實的認定，其工作只限于審查從事實得出的法律結論是否正確，同時它們又將對外國法的認定視為是對事實的認定，因此，對外國法本身適用的錯誤便不能上訴到最高法院。另外，即使一些國家將外國法看成是法律，也不允許當事人上訴。其理由主要是：內國最高法院是為了使本國法律得到正確統一的解釋而設置的，外國法解釋正確與否的問題應由外國最高法院解決。同時，也是怕影響自己的聲譽。法國、德國等采用該實踐。

2，允許當事人上訴。這些國家認為，對外國法內容解釋的錯誤，就是對規定適用外國法的內國沖突規范的錯誤適用；當外國法被指定為準據法時，它與內國法并無區別，應平等對待；上級法院比下級法院更容易查明外國法。另外，雖然美國、英國等將外國法看成事實，但它們的上訴審包括事實審，所以也允許當事人上訴。

3，我國對適用外國法本身的錯誤是否允許當事人上訴無明確規定。但從我國的訴訟制度來看，我國對民事案件實行兩審終審制，且無法律審和事實審之分，因此，對外國法的適用無論發生什么錯誤，允許當事人依法上訴并加以糾正應該時沒有問題的。

四十四，試述反致制度的發展趨勢

1，普遍采納的趨勢。其根本原因是，反致制度具有增加法律選擇靈活性、求得判決一致和獲得合理判決結果等方面的功用。它作為傳統硬性規則的調節工具，有其存在的必要性和價值。但基于適用反致所帶來的理論和實踐上的困難，反致一般是作為例外予以適用的，即反致只是一種輔助性的調節措施。

2，適用領域的趨同性。通常限于：身份能力、婚姻家庭和繼承領域。而在合同、侵權行為、法律行為有效性的事項等領域一般不采用反致。

3，在現代沖突法體系中反致作用的空間將不斷受到限制。因為：在現代沖突法體系中，與機械性傳統規則相并列的靈活性現代規則，如意思自治原則、最密切聯系原則和大量選擇適用準據法沖突規范的產生、發展和普及，將會使反致的重要性降低。而在國際私法的統一化運動中，各國之間協調性的增強，也將弱化反致技巧的作用。

四十五，試論運用公共秩序應注意的幾個問題 1，應盡量采用客觀說或結果說的標準。

2，國內民法上的公共秩序與國際私法上的公共秩序在法律效力上有區別，不能完全等同。3，在排除本應適用的外國法后，并不可一律代之以法院地國的內國法。

4，公共秩序的運用不應與尊重他國主權相抵觸，并且不應和外國公法的排除相混淆。5，在接受轉致時，還應考慮對待外國公共秩序的問題。

6，公共秩序保留制度不只是限于外國法適用方面，同樣在外國判決或仲裁裁決承認與執行方面也會涉及到。

7，對國際公共秩序問題與是否可以援引公共秩序來限制適用國際條約或公約中的規定而排除外國法的適用，都是不可忽視的問題。

四十六，識別沖突產生的原因

1，不同國家的法律對同一事實賦予不同的法律性質，從而可能導致適用不同的沖突規范。2，不同國家對同一沖突規范中包含的概念的內涵理解不同，從而導致適用不同的法律。3，不同國家的法律往往將具有相同內容的法律問題分配到不同的法律部門。

4，由于社會制度或歷史文化傳統的不同，不同的國家有時具有不同的法律概念或一個國家所使用的法律概念是另一個國家所沒有的。

四十七，先決問題必須具備的條件

1，主要問題依法院地法的沖突規范，應適用外國法作為準據法。

2，該先決問題對主要問題來說，本身就有相對的獨立性，可以作為一個單獨的問題向法院提出。3，依主要問題準據法所屬國適用于先決問題的沖突規則和依法院地適用于先決問題的沖突規則，會選擇出不同國家的法律作為準據法，并且會得出不同的結論，從而使主要問題的判決結果也會不同。

四十八，法律規避的構成要件

1，從主觀上看，法律規避行為都是直接故意的，當事人必須有規避法律的意圖，其行為是以逃避適用對自己不利的法律為目的的。

2，從對象上看，當事人規避的法律必須是沖突規范所援引的強行性或禁止性的法規而非任意性法規。3，從行為方式上看，當事人是通過改變構成沖突規范連結點的具體事實來實現的。

4，從結果來看，法律規避行為是既遂行為，即當事人已完成了其規避行為，達到了其適用對自己有利的法律的目的。

四十九，司法協助

司法協助：一國法院應另一國法院之請求，代為進行某些訴訟行為，如代為送達訴訟文書、詢問證人、收集證據以及執行法院判決和仲裁裁決等。提出請求一方的行為叫做法院委托，履行它國法院委托的行為叫做司法協助。

五十，書上的經典案例

先決問題：布倫特伍德婚姻登記人案 識別：安東夫人案 反致：福果案

法律規避：鮑富萊蒙案

第二篇：司法考試資料《國際私法》筆記

司法考試資料《國際私法》筆記

沖突規范的種類：

(1)單邊沖突規范：直接規定適用內國法或外國法

(2)雙邊沖突規范：將系屬中連結點和案情結合才能確定準據法

(3)重疊適用的沖突規范：有兩個或兩個以上系屬且須同時適用

(4)選擇適用的沖突規范：有兩個或兩個以上系屬但只須選擇其中之一適用;根據是否按順序選分為有條件和無條件選擇適用沖突規范

2、準據法：經沖突規范指定援用來具體確定民商事法律當事人權利義務關系的特定的實體法

區際法律沖突和準據法的確定：

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第192條：“依法應當適用的外國法律，如果該外國不同地區實施不同的法律的，依據該國法律關于調整國內法律沖突的規定，確定應適用的法律。該國法律未作規定的，直接適用與該民事 關系有最密切聯系的地區的法律。”

(二)適用沖突規范的基本制度：

1、識別(定性)：法院對案件性質予以確定的行為

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第178條：“人民法院在審理涉外民事關系的案件時，應當按照民法通則第八章的規定來確定應適用的實體法。”

3、外國法的查明

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第193條：“對于應當適用的外國法律，可通過下列途徑查明：(1)由當事人提供;(2)由與我國訂立司法協助協定的的締約對方的中央機關提供;(3)由我國駐該國使領館提供;(4)由該國駐我國使館提供;(5)由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律。”

4、公共秩序保留：在一國依內國沖突規范的指定應對某一國際民商事法律關系適用外國法時，如其適用將與自己的公共秩序相抵觸，便可排除該外國法的適用

5、法律規避：國際民商事法律關系的當事人故意制造或變更某種連接點，以避開本應適用的對其不利的法律，從而使對自己有利的法律得以適用的一種行為

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第194條：“當事人規避我國強制性或者禁止性法律規范的行為，不發生適用外國法律的效力。”

(三)國際民商事法律適用

1、權利能力和行為能力

(1)自然人行為能力的法律適用：原則上適用當事人的本國法

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第179條：“定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內所為，適用我國法律;在定居國所為，可以適用其定居國法律。”第180條：“外國人在我國領域內進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應當認定為有民事行為能力。”第181條：“無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律;如未定居的，適用其住所地國法律。”

(2)法人權利能力和行為能力的法律適用：

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第184條：“外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領域內進行的民事活動，必須符合我國的法律規定。”

2、時效

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第195條：“涉外民事法律關系的訴訟時效，依沖突規范確定的民事法律關系準據法確定。”

3、物權

基本原則：物之所在地法原則

例外：(1)運送中的物品的物權適用送達地法或發送地法

(2)船舶物權原則上適用旗國法;飛行器物權原則上適用注冊登記地法;船舶和飛行器的優先權適用法院地法;光船租賃時的物權適用原注冊登記地法律

(3)外國法人終止或解散時的物權適用法人本國法

(4)遺產繼承的法律適用

(5)離婚時財產分割適用法院地法

4、債權

(1)合同之債：有條件選擇

A、國際條約優先，但條約另有規定或中國保留的條款除外

B、意思自治原則：例外：在中國境內履行的中外合資企業合同、中外合作企業合同和中外合作勘探開發自然資源合同，適用中國法律

C、最密切聯系原則

D、國際慣例補缺

★2007年8月8日施行的《最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規定》

A、關于意思自治原則：當事人可以在一審法庭辯論終結前通過協商一致選擇或者變更選擇合同爭議應適用的法律;當事人未選擇合同爭議應適用的法律，但均援引同一國家或者地區的法律且未提出法律適用異議的，應當視為當事人已經就合同爭議應適用的法律作出選擇。

B、關于最密切聯系原則：第5條明確了17種合同最密切聯系的對象

C、第8條擴大了必須強制適用中國法律的范圍：擴大至在中國境內履行的三資企業股權或資產轉讓合同以及外資并購中資企業的合同

D、根據意思自治原則適用外國法的，當事人有查明并提供該外國法的義務;根據最密切聯系原則適用外國法的，該外國法可以由人民法院或當事人查明并提供。上述途徑無法查明的，適用中國法律

(2)侵權之債

原則：適用侵權行為地法

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第187條：“侵權行為地的法律包括侵權行為實施地法律和侵權結果發生地法律。如果兩者不一致的，人民法院可以選擇適用。”

例外：

《民法通則》第146條：“侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理。”

《海商法》第273條：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權行為地法律。船舶在公海上發生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。”

《海商法》第275條：“海事賠償責任限制，適用受理案件的法院所在地法律。”

《民用航空法》第189條：“民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權行為地法律。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。”

5、商事關系

(1)票據

行為方式：行為地法;例外：支票出票時的記載事項，適用出票地法律，經當事人協議，也可以適用付款地法律

票據追索權行使期限：出票地法

持票人責任：付款地法

失票時的權利保全程序：付款地法

(2)海事和民用航空關系

《海商法》第274條：“共同海損理算，適用理算地法律。”

6、家庭關系

結婚：婚姻締結地法

離婚：法院地法

收養：中國收養法和收養人所在地法

監護：被監護人的本國法，但被監護人在中國境內有住所的，適用中國法

扶養：與被扶養人有最密切聯系的國家的法律

7、繼承關系

〈民法通則〉第149條：“遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時的住所地法，不動產適用不動產所在法。”

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第191條：“在我國境內死亡的外國人，遺留在我國境內的財產如果無人繼承又無受遺贈的，依照我國法律處理，兩國締結或者參加的國際條約另有規定的除外。”

三、國際民商事爭議的解決

1、國際商事仲裁

(1)2006年9月8日起施行的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第16條規定：“對涉外仲裁協議的效力審查，適用當事人約定的法律;當事人沒有約定適用的法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律;沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律。”

(2)外國裁決在中國的承認與執行(《紐約公約》)：

執行機構：被執行人住所地或財產所在地的中級人民法院

裁定不執行的，報高院審查

程序：當事人申請——2個月內裁定——裁定執行的6個月內執行完畢

高院仍然裁定不執行的，報最高法審查

注意：區分國內仲裁裁決、涉外仲裁裁決和外國仲裁裁決

2、管轄權：在民訴法有關管轄權的基礎上主要增加集中管轄的內容

集中管轄：發生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿易糾紛案件，涉外房地產案件和涉外知識產權案件，不適用集中管轄的規定。

★2007年5月22日《最高人民法院關于人民法院受理涉及特權與豁免的民事案件有關問題的通知》：凡以在中國享有特權與豁免的主體為被告、第三人向人民法院起訴的民事案件，九天 考資人民法院應在決定受理之前，報請本轄區高級人民法院審查;高級人民法院同意受理的，應當將其審查意見報最高人民法院。在最高人民法院答復前，一律暫不受理。

3、文書送達

(1)向外送達：依民訴法247條送達

最高人民法院于2006年8月22日起實施了《最高人民法院關于涉外民事或商事案件司法文書送達問題若干規定》

A、作為受送達人的外國自然人或者企業、其他組織的法定代表人、主要負責人在我國領域內出現時，人民法院可以向其直接送達

B、除受送達人在授權委托書中明確表明其訴訟代理人無權代為接收有關司法文書外，人民法院可以向該訴訟代理人送達

C、受送達人在我國領域內設立有代表機構的，人民法院可以送達給其代表機構。但是只有經過受送達人的授權，人民法院才可以向其分支機構或業務代辦人送達

D、人民法院可以通過傳真、電子郵件等能夠確認收悉的其他適當方式向受送達人送達

(2)外國向我國送達：依條約送達;外交途徑送達;外國駐華使領館可以向該國公民送達

《1965年海牙送達公約》和1992年最高人民法院司法解釋：

A、送達途徑：外國法院——該國駐華使領館——司法部——最高人民法院——有關人民法院——受送達人

B、不能拒絕送達的理由：a、有關期限已過;b、專屬管轄;c、未附有中文譯本

C、受送達人有權拒收未附有中文譯本的司法文書

4、外國法院判決的承認與執行

(1)一般法院判決承認與執行的條件(《民訴法》第267條、第268條)A、有雙邊司法協助協議或互惠關系

B、法院有管轄權并且判決已生效力

C、不違反我國公共秩序

(2)例外：離婚判決的承認與執行

A、不以雙邊司法協助協議或互惠關系為基礎

B、只承認和執行其外國判決中解除夫妻身份關系的內容

四、區際司法協助

涉港涉澳涉臺

文書送達機構內地高院←→香港高等法院

內地最高法→香港高等法院內地高院←→澳門終審法院

內地最高法←→澳門終審法院委托送達：內地高級人民法院——臺灣地區有關法院

期限2個月2個月2個月(委托送達)

調取證據機構內地高院←→澳門終審法院

內地最高法←→澳門終審法院

期限3個月

判決的認可與執行法律依據2008年雙邊安排

(協議管轄的判決)2006年雙邊安排1998年最高法司法解釋

機構內地：被申請人住所地、經常居住地和財產所在地中院;

香港：高等法院內地：被申請人住所地、經常居住地和財產所在地中院;

澳門：中級法院認可，初級法院執行內地：申請人住所地、經常居住地或者被執行財產所在地中院

期限規定的履行期屆滿或判決生效后兩年內溯及至1999年12月20日判決生效后1年內

是否能同時向兩地法院提出申請能(分別執行的總額不能超過判決數額)不能

仲裁裁決的認可與執行法律依據2002年雙邊安排2008年雙邊安排1998年最高法司法解釋

機構內地：被申請人住所地或財產所在地中院

香港：高等法院內地：被申請人住所地、經常居住地和財產所在地中院;

澳門：中級法院認可，初級法院執行內地：申請人住所地、經常居住地或者被執行財產所在地中院

期限溯及至1997年7月1日溯及至1999年12月20日裁決生效后1年內

是否能同時向兩地法院提出申請不能能(仲裁地法院先執行清償)

第三篇：國際私法期末復習簡答題

六、簡答題

1.簡述國際禮讓說。

1．國際禮讓說是17世紀荷蘭國際私法學者胡伯創立的。胡伯提出了著名的法律適用三

原則，闡述了他關于法律適用的觀點。(2分)

胡伯認為：每個主權國家的法律都在其境內發生法律效力并約束本國所有臣民，但無域外效力。凡居住在其境內的人，無論是長期居住或臨時居住，都應視為本國臣民。主權國家對于另一國家已在其本國有效實施的法律，出于禮讓，應保持其在境內的效力，只要這樣做不損害自己國家及臣民的利益。(4分)

國際禮讓說的貢獻在于這一學說把屈地主義的禮讓說和以立法權利的劃分為基礎的國際普遍主義學說結合起來研究法律沖突。(2分)

2．簡述反致產生的原因與條件。

原因

(1)對同一涉外民事關系的法律調整，法院地國與與案件：有關國家分別規定了不同的沖突規范，這些沖突規范的系屈不同。(2分)

(2)法院把沖突規范援引適用的外國法理解為包括該外國的沖突法和實體法，而且只適用該外國中的沖突法。(2分)

(3)對同一涉外民事關系，法院地國法律與有關國家法律之間存在致送關系。(2分)

反致產生的條件是：

與案件有關國家的法律存在消極沖突?法院審理涉外民事案件時，根據各國沖突規范的規定都不適用各自國家的法律。(2分)

3．簡述我國涉外法定繼承的法律制度。

3．《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》對涉外法定繼承作了規定。(1分)《中華人民共和國繼承法》第36條規定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產或者繼承在中華人民共和國境內的外國人的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。(3分)中華人民共和國民法通則]對《中華人民共和國繼承法》的規定進行了完善。該法第149條規定：遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。(3分)上述法律規定表明我國在涉外法定繼承方面采用區別制。(1分)

四、簡答題（每小題5分，共20分）

1．簡述法律規避的構成要件。

2．簡述沖突規范的特點。

3．簡述連結點的發展方向。

4．簡述國家作為國際私法關系主體的特殊性。

1、①從行為主體上看，法律規避是當事人自己的行為造成的。②從主觀上講，法律規避是當事人有目的、有意識造成的，也就是說，當事人主觀上有逃避某種法律的動機。③從規避的對象上講，被規避的法律必須是依沖突規范本應適用的強制性或禁止性法律。至于被規避的法律是內國法還是外國法，有時也決定是否構成法律規避行為。④從行為方式上看，當事人是通過人為地制造或改變一個或幾個連結點來達到規避法律的目的。這種行為，雖然實質上是非法的，但表面上看是合法的。⑤從客觀結果上看，當事人的規避行為已經完成，如果按照當事人的愿望行事，就要適用對當事人有利的法律。

2、①沖突規范不同于一般的實體法規范，它是法律適用規范，它僅指明某種涉外民商事法律關系應適用何種法律。②沖突規范不同于一般的訴訟法規范，它是法律選擇規范，主要是指導當事人或一國法院如何選擇和適用法律。③沖突規范是一種間接規范，因而缺乏一般法律規范所具有的明確性和預見性，它只有與其所指引的某國實體規范相結合，才能最終確定當事人的權利和義務。④沖突規范的結構不同于一般的法律規范。它的結構獨特，即由范圍和系屬兩部分組成。

3、①連結點由僵硬向靈活方向發展。②連結點由簡單向復雜方向發展。這一方面表現在連結點數量的增多，另一方面表現在復數連結點類型的增加。③連結點含義的多樣化趨勢。

4、①國家需要遵守民事法律關系的平等性原則，以民事主體身份出現，自我限制其主權者的地位。②國家參加國際民商事活動必須以國家本身的名義并由其授權的機關或負責人進行。③國家作為國際私法關系主體時，以國庫財產承擔因此產生的民事法律責任，因而是無限責任。④國家享有豁免權，國家雖作為民事主體參與國際民商事法律關系，但它畢竟是主權者，國家及其財產享有司法豁免權。

六、簡答題(本大題共3小題，每小題8分，共24分)

1．簡述反致產生的原因與條件。

反致產生的原因有兩點：

(1)對同一涉外民事關系的法律調整，法院地國與與案件有關國家分別規定了不同的沖突規范，這些沖突規范的系屬不同。(3分)‘

(2)法院把沖突規范援引適用的外國法理解為包括該外國的沖突法和實體法，而且只適用該外國中的沖突法。(3分)

反致產生的條件是：

與案件有關國家的法律存在消極沖突，法院審理涉外民事案件時，根據各國沖突規范的規定都不適用各自國家的法律。(2分)

2．簡述法人國籍確定的依據。

國際上法人確定的依據主要有：

(1)成立地。法人的屬人法是法人據以成立的法律。(2分)

(2)管理中心所在地。法人的屬人法是處理商業事務的地方所通行的法律。(2分)

(3)主要營業所所在地。法人的屬人法是主要經濟活動中心地。(2分)

(4)資本實際控制。法人的屬人法是實際控制法人資本的那個自然人的國籍國法。

(5)復合標準。法人的國籍必須同時符合兩個或兩個以上因素才能確定法人的國籍。

3．簡述最密切聯系的原則

最密切聯系聯系的原則是指某一涉外民事關系，在當事人沒有選擇應適用的法律或選擇無效的情況下，法院在與該法律關系有聯系的國家中，選擇一個與該法律關系本質上有重大聯系，利害關系最為密切的國家的法律予以適用。(2分)

最密切聯系的原則是一種法律選擇方法，它改變了傳統沖突規范中連接因素的單一性，使與案件有關的各種因素都得以考慮，增加了法律適用的科學性。(2分)

最密切聯系的原則的核心是通過對合同以及與合同有關要素進行綜合分析來尋找與合同有最密切聯系的法律。(2分)

最密切聯系的原則賦予了法官較大的自由裁量權，這一方面給法官靈活地選擇法律創造

了條件，同時也為法官濫用司法權力提供了機會。(2分)

六、簡答題(本大題共3小題，每小題8分，共24分)

1．簡述我國關于定居國外的中國公民、外國人、無國籍人民事行為能力法律適用的規定。

2．簡述《聯合國國際貨物銷售合同公約》適用的法律依據。

3．簡述我國拒絕承認與執行外國法院判決的條件。

1．定居國外的中國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內所為，適用我國法律，在定居國所為，可以適用定居國法律。（3分）

外國人在我國領域內進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為，而依我國法律為有民事行為能力，應當認定為有民事行為能力。（3分）

無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居的，適用其住所地國法律。（3分）

2．《聯合國國際貨物銷售合同公約》規定該公約在以下三種情況下適用：

（1）雙方營業地分別處于兩個締約國的當事人之間訂立的國際貨物買賣合同適用公約，但這種適用不具有強制性，當事人可以通過明示選擇某個國家的法律來完全或部分排除公約的適用。締約國當事人在合同中可以對適用的法律依意思自治原則作出選擇如選擇某國法作準據法就自動排除公約的適用。如果當事人對法律適用未作選擇，則公約當然適用于他們之間訂立的買賣合同。但是對國際貫例的選擇，不構成對公約的排除適用。（4分）

（2）非締約國當事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示的。（2分）

（3）當事人雙方或一方營業所所在地國不是締約國，如果國際私法規范導致適用某一締約國的法律時，公約可以適用于他們之間的貨物買賣合同。（2分）

3．凡有下列情形之一的外國法院判決，我國人民法院可不予以承認與執行。（3分）

（1）依被請求國法律，裁決是由無管轄權的法院作出的。（1分）

（2）依請求國法律，裁決尚未生效，不能執行。（1分）

（3）敗訴一方當事人未經合同傳喚因崦未能出庭參加訴訟，或當事人在缺乏訴訟行為能力時被剝奪了應有的代理或答辯的可能性。（1分）

（4）被請求國法院對于同一當事人之間就同一訴訟標的的案件已作出發生法律效力的判決。（1分）

（5）判決的承認與執行有損被請求國國家主權、安全或公共利益。（1分）

六、簡答題(本大題共3小題，每小題8分，共24分)

1．簡述法律規避的概念與構成要件

2．簡述承認與執行外國法院判決的程序。

3．簡述國際商事仲裁國際性的判斷標準

1．國際私法中的法律規避是指當事人為了規避原來應該適用的某一國法律，故意制造一些條件能夠利用沖突規范，使對其有利的另一國法律得以適用。

構成國際私法上的法律規避必須具備以下幾個條件：

（1）當事人規避某國法律是出于故意，即當事人的行為是以規避法律為目的的。

（2）規避的法律是本應對當事人適用的強制性法律，而不是任意性法律。

（3）當事人是通過故意改變或制造與連接點有關的事實，利用沖突規范來達到法律規避目的的。

（4）當事人利用沖突規范創造了條件以后，仍與該沖突規范所指向的那個國家或地區存在某種聯系。

2．大陸法系國家承認與執行外國法院判決采用發執行證方式，即被請求國法院根據請求國法院的請求，對外國法院判決作形式審查或實質審查，認為外國法院判決具備執行條件，便發給執行證，或作出承認的裁定，交付執行。

英美國家采用訴訟式和登記式程序承認和執行外國法院判決。訴訟式是指英美國家法院不直接承認與執行外國法院判決，而是把外國法院判決視為證據，當事人要在英美國家法院重新起訴。法院對案件重新審理，如認為外國法院判決與本國法律無抵觸之處，則作出一個內容與外國法院判決相同的判決，然后根據一般程序予以執行。

英國除采取訴訟制度外，還采取登記制度。英國采取登記制度執行外國法院判決有一定的限制。其限制具體表現在：采用登記制度執行外國法院判決的案件僅適用于支付一定數額金錢的判決。適用范圍為英國自治領地及與英國有雙邊協議的國家。

3.判斷商事仲裁的國際性主要有兩大標準：

（1）以與案件有關的連接因素為標準判斷商事仲裁的國際性，這一標準又分為：

A、以當事人國籍的不同作為認定仲裁國際性的依據。

B、以當事人住所或居所位于不同國家為標準認定商事仲裁的國際性。

C、以當事人國際不同或當事人地點和居所不同確定場事仲裁的國際性。

D、以仲裁地位于雙方營業地所在國之外為標準確定場事仲裁的國際性。

E、以營業地位于不同國家為標準確定商事仲裁的國際性。

（2）以爭議的性質為標準確認商事仲裁的國際性。

總之，凡仲裁當事人一方或雙方為外國人或無國籍人，或合同中的仲裁條款或仲裁協議

訂立時雙方當事人的住所、營業地位于不同國家，或雙方當事人位于同一國家但仲裁地位于該國之外，或仲裁涉及的法律關系的內容發生在國外，或爭議的標的位于國外，其仲裁均應視為國際仲裁。

六、簡答題（每小題8分，共24分）

1．簡述法律關系本座說。

法律關系本座說是德國法學家薩維尼1849年在其撰寫的《現代羅馬法體系》一書中提出的法律適用理論。

這一學說主張以法律關系為出發點，根據法律關系固有的性質確定應適用的法律。這一學說認為，每一種法律關系必然與某一特定的法律制度相聯系，每一法律關系都有一個確定的本座，這一本座就是特定的法域。進行法律選擇時，應根據法律關系的性質確定法律關系的本座所在地，本座所在地的法律就是應適用的法律。

法律關系本座說創造性的提出了解決法律選擇問題的標準，通過分析法律關系的性質，確定法律關系的本座，從而確定準據法，這在方法論上也是一個歷史性地突破。法律關系本座說對國際私法的發展有著巨大的影響，現代國際私法理論都是在法律關系本座說的基礎上發展起來的。

2．簡述法律規避的概念與構成要件。

國際私法中的法律規避是指當事人為了規避原來應該適用的某一國法律，故意制造一些條件能夠利用沖突規范，使對其有利的另一國法律得以適用。

構成國際私法上的法律規避必須具備以下幾個條件：

（1）當事人規避某國法律是出于故意，即當事人的行為是以規避法律為目的的。

（2）規避的法律是本應對當事人適用的強制性法律，而不是任意性法律。

（3）當事人是通過故意改變或制造與連接點有關的事實，利用沖突規范來達到法律規避目的的。

（4）法律規避必須是既遂的。

（5）當事人法律規避以后，仍與被法規避法律的那個國家或地區存在某種聯系。

3．簡述承認與執行外國法院判決的程序。

大陸法系國家承認與執行外國法院判決采用發執行證方式，即被請求國法院根據請求國法院的請求，對外國法院判決作形式審查或實質審查，認為外國法院判決具備執行條件，便發給執行證，或作出承認的裁定，交付執行。

英美國家采用訴訟式和登記式程序承認和執行外國法院判決。訴訟式是指英美國家法院不直接承認與執行外國法院判決，而是把外國法院判決視為證據，當事人要在英美國家法院重新起訴。法院對案件重新審理，如認為外國法院判決與本國法律無抵觸之處，則作出一個內容與外國法院判決相同的判決，然后根據一般程序予以執行。

英國除采取訴訟制度外，還采取登記制度。英國采取登記制度執行外國法院判決有一定的限制。其限制具體表現在：采用登記制度執行外國法院判決的案件僅適用于支付一定數額金錢的判決。適用范圍為英國自治領地及與英國有雙邊協議的國家。

（一）簡答

（1）簡述涉外民事關系的特征

答：（1）涉外性。即民事關系的主體、內容、客體這三者之一涉外或其三者均涉外(或稱外國成分)。

（2）廣泛性。即國際私法調整的平等主體之間的財產關系和人身關系不僅包括婚姻關系、家庭關系、繼承關系、侵權關系等一般的涉外民事關系，而且包括合同關系、知識產權關系、物權關系、國際貿易關系、國際經濟技術合作關系等涉外商事關系，同時還包括解決民事主體之間產生的糾紛而適用法律的國際民事訴訟程序和國際商事仲裁程序。

（3）國際性。即涉外民事關系是在國際交往中產生的。在形式上，涉外民事關系表現為不同國家的自然人、法人之間的關系，但在實質上，它體現著國家之間的關系，既要受國家對外政策的調整，同時也要國家之間關系的制約。

（2）簡述法律關系本座說

答：19世紀，德國法學家薩維尼提出法律關系本座說，把國際私法推進到一個新階段。他認為，每一種法律關系在邏輯上和性質上必然與某一特定的法律制度相聯系，每一法律關系都有一個確定的“本座”，即一個他在性質上必須歸屬的法域。法院進行法律選擇時，應根據法律關系的性質確定法律關系的本座所在地，而該本座所在地的法律就是該法律關系所應適用的法律。薩維尼的法律關系本座說在國際私法發展史上具有里程碑意義。

（3）簡述法則區別說

答：法則區別說是意大利法學家巴托魯斯提出，他抓住了法律的域內效力與域外效力這個法律沖突的根本點，把解決法律沖突的問題分為兩個相互聯系的方面，把法則區分為物法、人法以解決法律適用的學說。

（4）簡述既得權說

答：既得權說是英國杰出法學家艾伯特·維恩·戴西（1835-1922）提出的。既得權說的核心內容是：英國法院從不執行外國法，如果說有時執行外國法，那么所執行的不是外國法本身，而是依據外國法取得的權利。

（5）簡述國際禮讓說

答：國際禮讓說是荷蘭法學家胡伯提出，主權國家對另一國家已在本國的領域內有效實施的法律，出于禮讓，應讓它們在內國境內保持其效力，只有這樣做不損害本國國家及其臣民的權力或利益。這種理論，已經把適用外國法的問題放在國家主權關系和國家利益的基礎上來加以考慮。胡伯的貢獻在于他把屬地主義的“禮讓說”和以權利劃分為基礎的國際普遍主義學說結合起來解決法律沖突問題。

（6）簡述本地法說

答：本地法說是美國法學家庫克于20世紀提出來的。他認為：法院只適用本地法即法院地法，不適用外國法，在某些情況下法院可以考慮適用外國法，但此時只能把外國法并入本國的法律之中，作為本國法律規范予以適用。法院執行的只是本國法創設的權利，而不是外國法創設的權利。

（7）簡述結果選擇說

答：結果選擇說是美國法學家戴維·凱弗斯（1902-？）創立的一種新的國際私法理論。將可能適用的法律規則及其適用的結果與法院地規則以及適用它們的結果進行仔細比較。基于當事人之間的公平正義，以及對沖突法律所引起的社會政策的充分考慮，評價各種法律的適用可能會產生的結果。凱弗斯從結果公正這一角度探求法律選擇的理論，并為實現這種公正創造性地提出了法律選擇的優先原則，這也是開創性的。但此理論缺乏可操作性。

（8）政府利益分析說

答：政府利益分析說是在美國國際私法革命中于50年代后期由著名法學家布雷納德·柯里（1912-1965）創立的理論。他認為，在每個州的法律背后隱含著這個州的政府利益，而這種利益是通過適用其法律來實現的。因此，沖突法的核心問題實質上就在于如何調和或解決不同州之間的利益沖突。當兩個或兩個以上的法律發生所謂沖突時，就必須了解和分析法律背后的政策和精神，并在此基礎上，確定何州的利益應當讓位。柯里還具體提出了六種政府利益的分析方法。

（9）簡述準據法的法律特征

答：準據法是指按照沖突規范的指引而援用的確定當事人權利義務的特定的實體法。準據法是國際私法上的特有概念，并在國際私法中占有重要的地位。準據法具有以下兩個法律特征：（1）準據法是按照沖突規范的指引所援用的法律，（2）準據法是能夠確定當事人具體的權利義務的實體法。

（10）簡述反致產生的原因與條件

答：原因：一、客觀原因，法院地國家的沖突規范與案件有關國家的沖突規范規定的不一致，是反致產生的客觀原因。二、主觀原因，法院地國家在審理涉外民事案件時，把沖突規范指引的外國法理解為即包括該國的沖突法，又包括該國的實體法。三、存在致送關系。對同一涉外民事關系，法院地國家法律與與案件有關國家法律之間存在致送關系。

條件：與案件有關國家的沖突規范之間存在消極沖突，法院審理涉外民事案件時，根據各國沖突規范的規定都不適用各自國家的法律。

（11）簡述法律規避的概念與構成要件

答：國際私法中的法律規避又稱欺詐規避，是指涉外民事關系的當事人為了規避原本應該適用的某一國法律，故意制造一些條件，利用沖突規范，是對其有利的另一國法律得以適用，或者取消各國法律中規定的連接點，使涉外民事關系沒有適當的法律進行調整，以實現法律規避的目的。構成要件有（1）從主觀要件看，當事人規避法律必須是出于主觀故意而非過失。（2）從客觀要件看，當事人實施了規避法律的行為，改變了構成連接點的具體事實，或者取消了法律中規定的連接點，以實現法律規避的目的。（3）從規避的對象看，被規避的法律必須是強行法而非任意法。（4）從規避的結果看，當事人規避法律的目的已經實現。未遂的法律規避不能視為法律規避。（5）從法律關系看，當事人創造條件完成規避法律的行為后，與被規避法律的國家或地區仍然存在聯系。這是構成法律規避的一個重要條件。

（12）簡述我國關于公共秩序保留的法律規定

答：《民法通則》規定：“依照本章規定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益。”這是我國關于公共秩序保留的規定。在程序法中我國對公共秩序保留也作了保留。

（13）簡述外國法錯誤適用的司法救濟

答：1.適用內國沖突法不當導致的外國法適用錯誤，允許當事人上訴，請求上級法院予以糾正。2.適用外國法不當所發生的錯誤有兩種情況：（1）審理案件的法官依照本國的沖突規范的指定應適用外國法為準據法，法官正確選擇了外國法，但在適用該外國法的過程中對該外國法的內容或條款作了錯誤的適用或解釋，并據此作出了錯誤的判決。（2）在準據法為外國法的情況下，本應適用甲國法卻錯誤地適用了乙國法，并據此作出了錯誤的判決。

（14）簡述外國法不能查明的解決方法

答：外國法的查明，也叫外國法的證明，是指一國法院在審理涉外民事案件時，根據沖突規范的指引應該適用外國法作為準據法，則需要證實該外國法的存在并確定其具體內容。外國法不能查明的解決方法有1.以法院地法取代應適用的外國法；2.類推適用內國法；3.駁回當事人的訴訟請求或抗辯；4.適用一般法理；5.適用于外國法相近似的法律。

（15）簡述我國關于定居國外的中國公民、外國人、無國籍人民事行為能力法律適用的規定。

答：定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用定居國法律。外國人在我國領域內進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應當認定為有民事行為能力。三、無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國的法律；如未定居的，適用其住所地法律。

（16）簡述《聯合國國際貨物銷售合同公約》適用的法律依據

答：《聯合國國際貨物銷售合同公約》規定該公約在以下三種情況下適用：（1）雙方營業地分別處于兩個締約國的當事人之間訂立的國際貨物買賣合同適用公約，但這種適用不具有強制性，當事人可以通過明示選擇某個國家的法律來完全或部分排除公約的適用。締約國當事人在合同中可以對適用的法律依意思自治原則作出選擇，如選擇某國法作準據法就自動排除公約的適用。如果當事人對法律適用未作選擇，則公約當然適用于他們之間訂立的買賣合同。但是對國際慣例的選擇，不構成對公約的排除適用。（2）非締約國當事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示的。（3）當事人雙方或一方營業所所在地國不是締約國，如果國際私法規范導致適用某一締約國的法律時，公約可以適用于他們之間訂立的貨物買賣合同。

（17）簡述法人國籍確定的依據

答：國際上法人確定的依據主要有：（1）成立地。法人的屬人法是法人據以成立的法律。（2）管理中心所在地。法人的屬人法是處理商業事務的地方所通行的法律。（3）主要營業所所在地。法人的屬人法是主要經濟活動中心地。（4）資本實際控制。法人的屬人法是實際控制法人資本的那個自然人的國籍國法。（5）復合標準。法人的國籍必須同時符合兩個或兩個以上因素才能確定法人的國籍。

（18）簡述最密切聯系的原則

答：最密切聯系原則是指就某一法律關系在當事人沒有選擇應適用的法律或選擇無效的情況下，由法院依據這一原則，在與法律關系有聯系的國家中，選擇一個與該法律關系在本質上有重大聯系、利害關系最密切的國家的法律予以適用。1、它是一種新的法律選擇方法。2、它的核心是通過對合同以及與合同有關的各要素進行綜合分析來尋找與合同最密切聯系的法律，其方法十分靈活。3、它給予了法官以較大的自由裁量權。

（20）簡述涉外婚姻的實質要件及我國關于涉外結婚、離婚法律適用的規定

答：涉外婚姻的實質要件是指結婚必須具備的條件和結婚必須排除的條件。包括：1、婚齡。結婚必須達到法定的結婚年齡。2、當事人雙方自愿。3、當事人之間沒有血緣關系或近親關系。4、當事人雙方與他人之間沒有婚姻關系。在婚姻的實質要件方面，一些國家規定患有不應當結婚疾病的人不能結婚，有的國家禁止從事某類公務的人員不能同外國人結婚。我國法律規定：中國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。

（21）簡述我國涉外法定繼承的法律制度

答：《繼承法》、《民法通則》對涉外法定繼承的法律適用作了規定。《繼承法》第36條規定：“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產或者繼承在中華人民共和國境內的外國人的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。”“外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或者繼承中華人民共和國境外的中國公民的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。”《民法通則》第149條規定：“遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。”上述法律規定表明我國在涉外法定繼承方面采用區別制。

（22）簡述我國關于拒絕承認與執行外國法院判決的條件的規定

答：1、依被請求國法律，裁決是由無管轄權的法院作出的；2、依請求國法律，裁決尚未生效，不能執行；3、敗訴一方當事人未經合法傳喚因而沒有出庭參加訴訟。4、被請求國法院對于同一當事人之間就同一訴訟標的案件已作出了發生法律效力的裁決；5、判決的承認與執行有損被請求國國家主權、安全或公共秩序。

（23）簡述我國關于承認與執行外國法院判決的條件的規定

答：我國《民事訴訟法》第267條和第268條規定，我國承認和執行外國法院判決應符合下列條件：1、該外國判決已經生效；2、該判決作出國與我國存在條約或互惠關系；3、該外國判決不違反我國法律的基本原則或者國家主權、安全、社會公共利益。

（24）簡述合同中仲裁條款獨立有效性原則

答：1、仲裁條款是實體權利義務的法律救濟措施；2、仲裁條款有獨立于合同的效力；3、仲裁條款獨立于合同中的其他條款。

（25）簡述國際商事仲裁國際性的判斷標準。

答：判斷商事仲裁的國際性主要有兩大標準：

（1）以與案件有關的連接因素為標準判斷商事仲裁的國際性，這一標準又分為：

A.以當事人國籍的不同作為認定仲裁國際性的依據。

B.以當事人住所或居所位于不同國家為標準認定商事仲裁的國際性。

C.以當事人國際不同或當事人地點和居所不同確定場事仲裁的國際性。

D.以仲裁地位于雙方營業地所在國之外為標準確定場事仲裁的國際性。

E.以營業地位于不同國家為標準確定商事仲裁的國際性。

（2）以爭議的性質為標準確認商事仲裁的國際性。

簡答題：

1.涉外民事關系具有以下法律特征：

（1）涉外性。涉外性指民事關系具有一個或一個以上的涉外因素，其具體表現為：主體涉外。民事關系的主體一方或雙方是外國自然人、法人或國家。客體涉外。民事關系的客體位于國外。內容涉外。民事關系的權利義務法律事實發生在外國。（2）廣泛性。廣泛性是指涉外民事關系不僅包括平等主體之間的財產關系以及與財產關系相聯系的人身關系，還包括平等主體間的商事關系，以及國際民事訴訟程序和國際商事仲裁程序關系。（3）國際性。國際性是指涉外民事關系是在國際交往中產生的，這種民事關系雖然表現為不同國家當事人之間的關系，但實質上體現著國家之間的關系，反映著國家的對外政策。

2.法律關系本座說。

法律關系本座說是德國法學家薩維尼1849年在其撰寫的《現代羅馬法體系》一書中提出的法律適用理論。這一學說主張以法律關系為出發點，根據法律關系固有的性質確定應適用的法律。這一學說認為，每一種法律關系必然與某一特定的法律制度相聯系，每一法律關系都有一個確定的本座，這一本座就是特定的法域。進行法律選擇時，應根據法律關系的性質確定法律關系的本座所在地，本座所在地的法律就是應適用的法律。法律關系本座說創造性的提出了解決法律選擇問題的標準，通過分析法律關系的性質，確定法律關系的本座，從而確定準據法，這在方法論上也是一個歷史性地突破。法律關系本座說對國際私法的發展有著巨大的影響，現代國際私法理論都是在法律關系本座說的基礎上發展起來的。

3.法則區別說：

一、意大利法則區別說是意大利著名注釋法學家巴托魯斯（1314—1357）創立的。

他把法律分為人法和物法，他認為人法具有域外效力，凡是具有本國國籍的人，不論他位于國內或國外，本國法對他都有效。物法具有域內效力，凡位于本國境內的物，不論屬于內國人或外國人所有，本國法都發生效力。二、法國的法則區別說：法國法學家杜摩林從理性自然法出發，贊成把法分成人法和物法，他主張擴大人法的適用范圍，特別是在契約關系中，他主張應適用當事人自主選擇的法律。法國法學家達讓特萊也主張將法律分成人法和物法，他強調法的屬物性，認為法律和習慣大都屬物法范疇，只有少數例外情況下才具有人法性質。

4.既得權說：

即得權說是英國法學家戴西于19世紀提出來的。戴西認為：英國法院從不執行外國法院的判決，如果說有時執行外國法，那么所執行的并不是外國法本身，而是依據外國法所取得權利。只有在英國法院看來是按照文明國家法律正當取得的權利，英國法院才予以承認與執行。

5.荷蘭的國際禮讓說：

國際禮讓說是荷蘭法學家伏特、胡伯于17世紀提出來的，這一理論主要體現在胡伯提出的三原則中，即：（1）．每個主權國家的法律在境內發生效力并約束其臣民，但無域外效力。（2）凡在其境內居住的人，無論長期或臨時居住的，都應視為本國臣民。（3）主權國家對于另一國家已在其本國有效實施的法律，出于禮讓應保持其在境內的效力，只要這樣做不損害自己國家的利益。

6.本地法說：

本地法說是美國法學家庫克創立的。本地法說的主要觀點是：一、法院只適用法院地法，不適用外國法律。二、在某些情況下，法院可以適用外國法，但此時只能將外國法律規范并入本國的法律規范，作為本國法律規范予以適用。三、法院執行的是本國法創設的權利，而不是外國法創設的權利。

7.凱弗斯的結果選擇說：

結果選擇說是20世紀美國法學家卡弗斯提出的。他認為：應將涉外民事關系可能適用的法律及適用的結果加以比較，基于當事人之間公平正義，以及沖突規范適用所引起后果進行考慮，確定涉外民事關系應適用的法律。

8.柯里的政府利益分析說：

政府利益分析說是美國法學家柯里于20世紀提出來的。他認為：每個州的法律背后都隱含著這個州的政府利益，而這種利益是通過適用其法律實現的。如果一個案件只與一個州的利益有關，這里體現的法律沖突是虛假沖突，適用對本案有利益的州法律。如果案件與兩個州的利益有關，這是真實法律沖突，可以適用利益較大那個州的法律，或適用法院地法。他主張全面拋棄沖突法。

9.準據法的概念及法律特征：

準據法是指按照沖突規范的指引而援用的確定當時人權利與義務的特定實體法。準據法有兩個法律特征：（1）準據法是經沖突規范指引所援用的法律。（2）準據法是能確定當事人權利義務的法律

10、反致產生的原因有兩點：

（1）對同一涉外民事關系的法律調整，法院地國與與案件有關國家分別規定了不同的沖突規范，這些沖突規范的系屬不同。

（2）法院把沖突規范援引適用的外國法理解為包括該外國的沖突法和實體法，而且只適用該外國中的沖突法。

（3）存在致送關系

反致產生的條件是：與案件有關國家的法律存在消極沖突，法院審理涉外民事案件時，根據各國沖突規范的規定都不適用各自國家的法律。

11、法律規避的概念與構成要件。國際私法中的法律規避是指當事人為了規避原來應該適用的某一國法律，故意制造一些條件能夠利用沖突規范，使對其有利的另一國法律得以適用。構成國際私法上的法律規避必須具備以下幾個條件：（1）當事人規避某國法律是出于故意，即當事人的行為是以規避法律為目的的。（2）規避的法律是本應對當事人適用的強制性法律，而不是任意性法律。（3）當事人是通過故意改變或制造與連接點有關的事實，利用沖突規范來達到法律規避目的的。（4）法律規避必須是既遂的。（5）當事人法律規避以后，仍與被法規避法律的那個國家或地區存在某種聯系。

12、我國于1986年頒布的《中華人民共和國民法通則》第150條對公共秩序保留作了規定，1992年頒布的《中華人民共和國海商法》第276條作了與《民法通則》相同的規定，1999年頒布的《合同法》第7條也作了規定。此外，我國于1991年頒布的《民事訴訟法》第268條也同樣作了明確規定。依照我國法律規定適用外國法或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益。這就是我國法律規定的公共秩序保留制度。但是，不得違背我國公共秩序的是外國法適用的結果，而不是僅指外國法的內容。同時，我國對國際慣例的適用也采用了這一制度，這種立法規定各國的立法中并不多見，可以說是我國公共秩序保留條款的一個特色。此外，根據司法解釋，法院在排除了外國法的適用后，應以我國相應的法律取而代之。

13、1．適用內國沖突規范不當導致適用外國法錯誤。這種錯誤各國都允許上訴。

2．適用外國法本身所發生的錯誤。對這種錯誤，法國、德國等國不允許當事人提起上訴，意大利、奧地利等國家允許上訴。

14、1．以法院地法代替應適用的外國法。我國法律亦作了相同的規定。

2．類推適用內國法。

3．駁回當事人的訴訟請求或抗辯。

4．適用一般法理。

5、適用與外國法相近似的法律

15、定居國外的中國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內所為，適用我國法律；如在定居國所為，可以適用定居國法律。

外國人在我國領域內進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為，而依我國法律為有行為能力，應當認定不有民事行為能力。

無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居中國法律如未定居的，適用其住所地國法律。

16、該公約在以下三種情況下適用：①雙方營業地分別處于兩個締約國的當事人之間訂立的國際貨物買賣合同適用公約，②非締約國當事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示的③當事人雙方或一方營業所所在地國不是締約國，如果國際私法規范導致適用某一締約國的法律時，公約可以適用于他們之間訂立的貨物買賣合同。

17、法人國籍確定的依據主要有：一、成立地。法人具有法人成立地國家國籍。二、管理中心所在地。法人具有法人處理商業事務地方國家的國籍。三、主要所所在地。法人具有法人臺心地國家的國籍。四、資本實際控制。法人具有實際控制法人資本的那個自然人國籍所屬國的國籍。五、復合標準說。法人的國籍必須同時符合兩個或兩個以上因素才能確定法人的國籍。

18、最密切聯系原則是指某一涉外民事關系，在當事人沒有選擇應適用的法律或選擇無效的情況下，法院在與該法律關系有聯系的國家中，選擇一個與該法律關系本質上有重大聯系、利害關系最為密切的法律予以適用。

最密切聯系的原則是一種法律選擇方法，它改變了傳統沖突規范中連接因素的單一性，使與案件有關的各種因素都

得以考慮，增加了法律選擇的科學性。其核心是是通過對合同以及與合同有關的要素進行綜合分析，來尋找與合同有最密切聯系的法律。該原則賦予了法官較大的自由裁量權。

19、法律特征為：1開證銀行在開出信用證后承擔第一付款的責任，即首先付款的責任。2信用證是獨立于買賣合同以外的另一種合同，開證銀行責任獨立。3信用證是純粹的單據業務，而非貨物的買賣。

20涉外婚姻的實質要件是指結婚必須具備的條件和結婚必須排除的條件。這些條件包括：

（1）婚齡。結婚必須達到法定的結婚年齡。

（2）當事人雙方自愿。結婚是男女雙方結為夫妻的法律行為，須以男女雙方自愿為基礎。

（3）當事人之間沒有血緣關系或近親關系。現代國家均以立法的形式禁止直系血親之間締結婚姻關系，對旁系血親間的婚姻關系，各國法律也加以限制。

（4）當事人雙方與他人之間沒有婚姻關系。現代國家多實行一夫一妻制，要求婚姻雙方與他人之間沒有婚姻關系，印度等國家除外。

在婚姻實質方面，一些國家規定患有不應當結婚疾病的人不能結婚，有的國家禁止從事某類公務的人員不能同外國人結婚。

我國法律規定：中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻舉行地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。

21：《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》、對涉外法定繼承的法律適用作了規定。《中華人民共和國繼承法》第36條規定：“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產或者繼承在中華人民共和國境內的外國人的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。”“外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。”《民法通則》對進行了完善。該法第149條規定：“遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。”

22我國拒絕承認與執行外國法院判決的條件有：

1、依被請求國法律，裁決是由無管轄權的法院作出的；

2、裁決尚未生效；

3、訴訟程序不公正，敗訴方未得到合法傳喚，未出庭或未得到辯護機會；

4、請求國法院對同一案件已作出發生法律效力的判決；

5、承認或執行判決有損我國主權或公共秩序。

231、外國仲裁裁決在我國的承認與執行。我國《民事訴訟法》第269條規定：國外仲裁機構的裁決，需要中華人民共和國承認和執行的，應當由當事人直接向被執行人所在地或者財產所在地的中級人民法院申請，人民法院應當依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約或按照互惠原則辦理。

2、我國涉外仲裁裁決在外國的承認與執行。我國《民事訴訟法》規定：我國涉外仲裁委員會作出的發生法律效力的仲裁裁決，當事人請求執行的，如果被執行人或者其財產不在中華人民共和國領域內，應當由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認與執行。

24、合同中仲裁條款獨立有效性原則是指合同中的仲裁條款具有相對的獨立性，其有效性不受合同有效性的影響。即使合同無效或合同終止，仲裁條款仍然有效。仲裁條款獨立有效性學說的理論根據是：

（1）合同規定當事人雙方實體方面的權利義務，仲裁條款規定當事人實體方面的權利義務得不到實現時的法律救濟措施。合同得到全部履行，仲裁條款無須履行，合同未履行，則需履行仲裁條款，二者彼此獨立。

（2）仲裁條款有獨立于合同的效力。合同的有效性取決于合同形式要件和合同實質要件是否符合合同準據法的規定，仲裁條款的有效性取決于仲裁機構所在地國家法律或仲裁規則對仲裁條款形式、內容的規定。判斷二者有效性的法律根據不同。

（3）仲裁條款獨立于合同中的其他條款。合同中的任何其他條款均可與仲裁條款分開，合同中的其他條款是否有效，不影響仲裁條款對當事人的拘束力。

25判斷商事仲裁的國際性主要有兩大標準：

（1）以與案件有關的連接因素為標準判斷商事仲裁的國際性，這一標準又分為：

A、以當事人國籍的不同作為認定仲裁國際性的依據。

B以當事人住所或居所位于不同國家為標準認定商事仲裁的國際性。

C以當事人國際不同或當事人地點和居所不同確定場事仲裁的國際性。

D、以仲裁地位于雙方營業地所在國之外為標準確定場事仲裁的國際性。

E、以營業地位于不同國家為標準確定商事仲裁的國際性。

（2）以爭議的性質為標準確認商事仲裁的國際性。

總之，凡仲裁當事人一方或雙方為外國人或無國籍人，或合同中的仲裁條款或仲裁協議

訂立時雙方當事人的住所、營業地位于不同國家，或雙方當事人位于同一國家但仲裁地位于該國之外，或仲裁涉及的法律關系的內容發生在國外，或爭議的標的位于國外，其仲裁均應視為國際仲裁。

第四篇：2014年國家司法考試《國際私法》背誦筆記

2014年國家司法考試《國際私法》背誦筆記

法律規范：1.實體規范;2.程序規范(管轄等);3.沖突規范(指引法律適用)。(管轄問題的規定不是沖突規范)*沖突規范解決且只解決法律適用問題。*連結點：根據其在特定的民商事法律關系中是否可以變化，分為靜態連結點(行為發生后不會變化的，如，侵權行為地)和動態連結點(行為發生后可能會變化的，如，侵權人本國)。*屬人法的連接點：屬人法：以國籍(大陸法系)、住所(英美法系)或經常居住地(我國)作為連結點。

沖突規范的種類：A、單邊沖突規范：直接規定適用內國法或外國法。B、雙邊沖突規范：將系屬中連結點和案情結合才能確定準據法。(如，婚姻適用婚姻締結地法。)C、重疊適用的沖突規范：有兩個或兩個以上系屬且須同時適用。D、選擇適用的沖突規范：有兩個或兩個以上系屬但只須選擇其中之一適用;根據是否按順序選分為有條件和無條件選擇適用沖突規范。*準據法一定是實體法。*《涉外民事關系法律適用法》第6條：“涉外民事關系適用外國法律，該國不同區域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區域的法律。”

沖突規范適用的基本制度：1.識別(定性);【可考】2.反致(廣義)：包括轉致和狹義反致;3.【重點可考】外國法的查明(查明義務、查明途徑);【可考】4.公共秩序保留;5.法律規避;*我國司法實踐不允許轉致、反致：我國只能適用國外實體法。*法律規避：《法律適用法》第4條規定：“中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規定的，直接適用該強制性規定。”外國法的查明【重點可考】*一般人民法院、仲裁機構或者行政機關查明有查明義務;當事人選擇外國法的，當事人有義務查明。*查明途徑：民通意見193，(1)由當事人提供;(2)由與我國訂立司法協助協定的的締約對方的中央機關提供;(3)由我國駐該國使領館提供;(4)由該國駐我國使館提供;(5)由中外法律專家提供。(注意，只能麻煩他國“使館”，可以麻煩我國“使館+領館”)*無法查明外國法時的用中國法。

自然人、法人行為能力*自然人行為能力，經常居所地法;在經常居所地法無行為能力，行為地有行為能力時，適用行為地法;但涉及婚姻家庭、繼承的，因有特殊規定除外。*法人行為能力適用登記地法(國籍);主營地與登記不一致的，可以用主營地(類似自然人的經常居所地)法。自然人*民通意見182，多國籍的，以住所或者最密切聯系地國法為本國法。*民通意見183，有多處住處的，以與爭議關系最密切聯系住所為住所。

時效、代理、信托*時效：與基礎法律關系的準據法一致。*代理：意思自治優先>適用代理行為地法;但被代理人與代理人的民事關系，適用代理關系發生地法。*信托：意思自治>信托財產所在地法或信托關系發生地法。

船舶、民用航空器*物權：船旗國(民用航空器登記國;光船租賃以前或期間設立船舶抵押權的登記國);特例：優先權適用法院地法。*合同：適用一般規則：公約>意思自治>最密切地>國際慣例。*侵權：共同船旗國>法院地法(A、不同國籍船舶碰撞于公海;B、海事賠償責任限制;C、民用航空器在公海上空對水面第三人侵權)*共同海損理賠計算：理算地法律。家庭關系*結婚程序要件：符合婚姻締結地法、一方當事人經常居所地法、國籍國法的，均為有效。*結婚實質要件：(按順序適用)共同經常居所地法>共同國籍國法>婚姻締結地法。*協議離婚：(按順序適用)意思自治(只能選擇一方經常居所地法或者國籍國法)>共同經常居所地法>共同國籍國法>辦理離婚手續機構所在地法。*訴訟離婚(如，離婚條件)：法院地法。*夫妻財產：財產關系：(按順序適用)意思自治(只能選擇一方經常居所地法、國籍國法或主要財產所在地法)>共同經常居所地法>共同國籍國法*父母子女人身關系：(按順序適用)共同經常居所地法>一方經常居所地法或國籍國法中有利于保護弱者利益的法律*有利于保護弱者利益的法律針對3種：1.父母子女人身關系(一方居所+國籍);2.撫養(一方居所+國籍+財產);3.監護(一方居所+國籍)

【重點】繼承*法定繼承：不動產：不動產所在地法;動產：被繼承人死亡時經常居所地法。*遺囑方式：1.符合立遺囑時或者死亡時經常居所地法、2.國籍國法、3.遺囑行為地法均可;遺囑效力：1.立遺囑時或者死亡時經常居所地法、2.國籍國法。(無行為地)*遺產管理：遺產所在地法。*無人繼承遺產的歸屬：被繼承人死亡時遺產所在地法。

勞動合同*不能意思自治*勞動合同：勞動地法>用人單位營業地法(勞動地難以確定的)*勞務派遣合同：勞動地法+被派遣地法>用人單位營業地法

物權*一般規則：不動產，不動產所在地;動產，意思自治+發生時動產所在地

合同*一般規則：條約>意思自治>最密切地(物所在地、先義務人給錢人所在地)>國際慣例*消費合同：意思自治(只能由消費者選擇且只能選擇商品、服務提供地法)>消費者經常居住地>購買地(被害人經常居住地無營業活動時)*債券的發行、銷售和轉讓合同，分別適用債券發行地法、債券銷售地法和債券轉讓地法(行為地)*拍賣合同，適用拍賣舉行地法(行為地)*成套設備供應合同，適用設備安裝地法。(動產所在地)*不動產買賣、租賃或者抵押合同，適用不動產所在地法(不動產所在地)*建設工程合同，適用建設工程所在地法(不動產所在地)

在中華人民共和國領域內履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：

1、涉及三資的合同

2、外國人購買非外商投資企業合同

侵權*一般規則：意思自治>共同居所地>侵權行為地*網絡侵權：被侵權人經常居所地。*知識產權：意思自治(只能選法院地)>被請求保護地*產品責任：意思自治(主營業地+侵權地)>被害人經常居住地>主營業地+侵權地(被害人經常居住地無營業活動時)

不當得利、無因管理：意思自治>共同經常居所地法>發生地法

涉外商事法律適用定義于各部商法(特別法)中，不適用中華人民共和國涉外民事關系法律適用法(一般法)

票據的涉外法律適用*票據債務人的民事行為能力，適用有行為能力國法，且債務人自然人經常居住地法優先。票據行為原則上適用行為地法;例外：支票出票時的記載事項，經當事人協議也可以適用付款地法律。票據追索權行使期限適用出票地法。持票人責任和票據喪失時權利保全程序適用付款地法

國際商事仲裁：1.國際商事仲裁需有有效的仲裁協議2.當事人可以向仲裁委員會提出回避申請，由仲裁委員會主任決定。3.仲裁原則上應開庭不公開審理4.由證據所在地的中級人民法院開展證據保全5.裁決依多數意見作出，不能形成多數意見時依首席仲裁員的意見裁決。一裁終局。

涉外仲裁協議的法律適用：當事人可以協議選擇仲裁協議適用的法律。當事人沒有選擇的，適用仲裁機構所在地法律或者仲裁地法律。

外國仲裁裁決在中國的承認與執行(《紐約公約》)：1.中國只承認和執行在締約國領土內作出的(只看仲裁地)商事仲裁裁決。執行機構：被執行人住所地或財產所在地的中級人民法院。當事人申請-2個月內裁定，裁定不承認的，報高院審查，高院仍然裁定不承認的，報最高法審查-裁定承認的6個月內執行完畢。2.拒絕認可和執行外國仲裁裁決的事由(1)當事人無行為能力，仲裁協議無效。(2)未適當參與。(3)超范圍仲裁。(4)程序有缺陷。(5)裁決未生效。(6)爭議事項為不可仲裁事項(依執行地國法)。(7)與執行地國公共秩序相抵觸。3.申請執行的期限：雙方均為法人或其他組織的為6個月，否則為1年。

仲裁的撤銷對于國內和涉外仲裁裁決，我國法院都有權撤銷，但撤銷的法定理由不同。*能否因實體(證據)問題撤銷：國內行，涉外不行。*能否因仲裁員道德問題撤銷：國內行，涉外不行。*都能因程序問題撤銷：國行(程序違法)，涉外行(程序違反仲裁規則)*外國仲裁裁決，我國法院不得撤銷，只能拒絕承認于執行，拒絕承認與執行外國仲裁裁決的法定事由，與涉外仲裁裁決的撤銷理由是相同的——“程序違反仲裁規則”。

集中管轄*(1)集中管轄：A、第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄：國務院批準設立的經濟技術開發區人民法院;省會、自治區首府、直轄市所在地的中級人民法院;經濟特區、計劃單列市中級人民法院;最高人民法院指定的其他中級人民法院;高級人民法院。*B、1.發生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿易糾紛案件，2.涉外房地產案件和3.涉外知識產權案件，不適用該集中管轄的規定。

涉外民商事案件訴訟管轄：適用于下列案件：(一)涉外合同和侵權糾紛案件;(二)信用證糾紛案件;(三)申請撤銷、承認與強制執行國際仲裁裁決的案件;(四)審查有關涉外民商事仲裁條款效力的案件;(五)申請承認和強制執行外國法院民商事判決、裁定的案件。

涉外訴訟管轄*涉外案件當事人可以書面事前或事后協議我國與爭議有實際聯系的法院管轄，但不得違反民訴有關級別和專屬管轄的規定。*當事人默許管轄的要件：1.出庭;2.答辯。

國際、區域司法協助：【重點】專屬管轄可以成為拒絕承認(認可)和執行法院判決的理由，但不能成為拒絕其他司法協助事項的理由。(國際、區域都適用)*【重點】有關中文譯本的問題：向中國(大陸)法院請求司法協助原則上都應當提交有關文件的中文譯本，否則法院可拒絕;唯一的例外是依據《海牙送達公約》請求送達司法文書。(國際、區域都適用)*司法協助中有關費用的問題：申請仲裁裁決和法院判決的執行應支付執行費用;請求文書送達或調取證據無須特別支付費用，但須承擔法院實際產生之費用。(國際、區域都適用)外國向我國送達a條約(海牙送達公約)送達：外國法院->駐華使館領館->司法部->最高院->有關法院->受送達人*條約送達不得已無中文譯本拒絕送達，但受送達人可以以無中文譯本拒絕簽收。b外交途徑送達c外國駐華使領館可以向該國公民送達

國際向外送達*9種：條約、外交途徑、使領館(對象限于中國人)、訴訟代理人和代表機構、分支機構和業務代辦人(必須經過受送達人的授權)、郵寄(對方允許，6個月，無應答的送達失敗)、公告(其他方式不能適用，6個月)、作為受送達人的外國自然人或者企業、其他組織的法定代表人、主要負責人在我國領域內出現時，人民法院可以向其直接送達。傳真、電子郵件等能夠確認收悉的其他適當方式。*除公告外，可以多種送達方式共用。*除受送達人在授權委托書中明確表明其訴訟代理人無權代為接收有關司法文書外，人民法院可以向該訴訟代理人送達。

區際送達*國際向外送達方式，去掉條約、外交途徑、使領館，加“委托送達(2月)”*域外送達采用郵寄和公告方式的期限為6個月，而區際送達采用郵寄和公告方式的期限為3個月。*(1)域外送達的9種方式中，④-⑨種方式也適用于向港、澳、臺的送達;(2)涉港、澳、臺均可采用“委托送達”方式，但存在區別;6+1(3)涉臺送達還可采用“指定代收人”方式。6+1+

1域外、區際取證：域外向我國只允許兩種：1.條約基礎上的代為取證;2.我國使館領館向我國公民取證。*區際調取證據：只有涉澳有委托取證的安排，程序上與委托送達一致，但時間為3個月。

外國法院判決的承認與執行*原則只有同時滿足三個條件才行：1.有雙邊司法協助協議或互惠關系;2.法院有管轄權并且判決已生效力;3.不違反我國公共秩序。*例外：離婚判決中解除夫妻身份關系的內容不受“有雙邊司法協助協議或互惠關系”條件的限制。只承認和執行外國判決中解除夫妻身份關系的內容*外國判決的離婚不得申請承認同時再向我法院訴訟。*外國判決可以由當事人直接向法院申請承認，也可以由做出判決的法院申請承認，反之亦可。

【重點】區際判決的承認*【重點】只涉臺、不涉外問題適用中國法，可以意思自治適用臺灣特別法(但不可意思自治適用他國法)。*民事判決在被告缺席或無訴訟能力且無適當代理人時做出可以作為拒絕臺灣判決的理由。*涉澳仲裁兩地(內、澳)同時申請認可和執行的，在仲裁地法院先予執行清償，不可向一地兩家法院同時申請執行。*涉港判決同上。涉外民事訴訟：1.在中國開展的涉外民事案件的審理，應該使用中華人民共和國的通用語言、文字，當事人規定提供翻譯的，可以提供翻譯。但是費用由當事人自己承擔。2.外國人或無國籍人、外國企業和組織在人民法院起訴、應訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師。3.在中國領域內為沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業和組織委托中國的律師或者其他人代理訴訟的，從中國領域外的或者托交的授權委托書，必須經過所在國的公證機關證明，并經中國駐該國的使領管認證，或者履行中國與該國訂立有關條約中的證明手續之后，才具有效力。4.可以一事再理和一事兩訴。

最后【重點】

國際私法的重點基本羅列了一下，下面給大家分享個：司考順利通過的朋友的心路歷程（復習備考經驗之談），雖然沒有多牛b，我覺得還可以，司考的朋友可以看看，借鑒一哈（我也是苦逼的備考一員……）就不直接打字了，做個鏈接給大家，按住ctrl鍵，鼠標點擊文字就可以鏈接看到了。

第五篇：華政化工廠簡介

通化市華政化工廠與“通華政”乳膠漆

通化市華政化工廠位于吉林省通化市東郊樺樹嶺下，冷泉河畔，交通便利，景色怡然。

得天獨厚的自然條件和改革創新的人文環境，為通化市華政化工廠不斷拓展發展空間，也賦予產品優異的性能。

企業秉承“誠實守信，用戶至上”的經營理念，以專業的技術，提供一流的產品和服務。以質量求生存，重信譽謀發展，企業越做越大，產品愈來愈好。生產的內外墻乳膠漆、真石漆、質感漆、地坪漆等系列涂料產品及生物柴油，其環保和健康特點，深受廣大用戶好評。“通華政”乳膠漆，不因時間地域而變，品質始終如一，極大地滿足了用戶對產品性能及施用的要求，先后獲得“中國環保產品質量信得過重點品牌”、“綠色環保證書”、“吉林省百姓口碑金獎單位”等殊榮并通過“吉林省建設產品推廣應用認證”。

“通華政”乳膠漆，為涂料打造迷人的色彩世界，成為一種經典。