第一篇：2018年法律碩士考試法理學(xué)筆記

2018年法律碩士考試法理學(xué)筆記

1.法的本質(zhì)特征

（1）法是統(tǒng)治階級(jí)國(guó)家意志的體現(xiàn)。（第一層，統(tǒng)治階級(jí)意志性）

法是統(tǒng)治階級(jí)或取得勝利并掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)的意志的體現(xiàn)；法所體現(xiàn)的是統(tǒng)治階級(jí)的整體利益、共同意志或根本意志，而非個(gè)別意志或個(gè)別意志的簡(jiǎn)單相加。（2）法所體現(xiàn)的意志由一定的物質(zhì)生活條件所決定的。（第二層，物質(zhì)制約性）

統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)所處的社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定。從根本上說，法決定于一定的階級(jí)關(guān)系（經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)）。（3）法所體現(xiàn)的一直也受經(jīng)濟(jì)以為諸多因素的影響（第三層）

經(jīng)濟(jì)以外的因素，如政治、思想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)、民族、宗教、習(xí)慣等。

2.法的基本特征（形式特征）

（1）法是調(diào)整人們行為的規(guī)范，具有規(guī)范性。

法律規(guī)定了人們的一般行為模式，從而為人們的交互行為提供了一個(gè)模型，標(biāo)準(zhǔn)或方向。法律所規(guī)定的行為模式包括三種:人們可以怎樣行為，人們不得怎樣行為，人們應(yīng)當(dāng)或必須怎樣行為。

（2）法是由國(guó)家制定或認(rèn)可的社會(huì)規(guī)范，具有國(guó)家意志性和普遍性。

法律由國(guó)家制定或認(rèn)可意味著體現(xiàn)國(guó)家意志的法律具有統(tǒng)一性、權(quán)威性和普遍性。（3）法是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范，具有權(quán)利和義務(wù)的一致性。

法律對(duì)人們行為的調(diào)整主要是通過權(quán)利和義務(wù)的設(shè)定和運(yùn)行來(lái)實(shí)現(xiàn)的，因?yàn)榉傻膬?nèi)容主要表現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)。（4）法是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范，具有國(guó)家強(qiáng)制性和程序性。

法律以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾，由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施。法律程序是保證法律公正的重要手段。

3.法起源的一般規(guī)律

（1）由個(gè)別調(diào)整逐步發(fā)展為規(guī)范性調(diào)整。

由個(gè)別到一般，由自發(fā)到自覺，是人類認(rèn)識(shí)發(fā)展的一條基本規(guī)律。

（2）由習(xí)慣發(fā)展為習(xí)慣法再發(fā)展為制定法。

（3）由與道德規(guī)范、宗教規(guī)范混為一體發(fā)展到相對(duì)獨(dú)立。

法律規(guī)則的專門化、獨(dú)立化是社會(huì)規(guī)范分化的結(jié)果。4.古代法

（1）奴隸制法：嚴(yán)格保護(hù)奴隸主所有制（核心）；公開確認(rèn)奴隸主貴族的等級(jí)特權(quán)； 刑罰手段極其殘酷；長(zhǎng)期保留著原始社會(huì)的某些行為規(guī)范殘余。

（2）封建制法：地主階級(jí)意志的體現(xiàn)，嚴(yán)格保護(hù)封建地主所有制；確認(rèn)農(nóng)民對(duì)封建地主的依附關(guān)系；維護(hù)專制王權(quán)。

5.資本主義法

帶有資本主義因素的法的出現(xiàn)：

海商法的興起；羅馬法的復(fù)興；資本原始積累的法律出現(xiàn)。特征：

（1）維護(hù)以剝雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)的資本主義私有制。維護(hù)資本主義私有制即資產(chǎn)階級(jí)財(cái)產(chǎn)權(quán)是資本主義法律的核心。（2）維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)專政和代議制政府。

（3）維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)自由、平等和人權(quán)。具有巨大的歷史進(jìn)步作用，但是不徹底的，受到階級(jí)利益的局限。

6.法系

概念：具有共性或共同歷史傳統(tǒng)的法律的總稱。

英美法系：以英國(guó)中世紀(jì)的法律，特別是普通法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來(lái)的法律的總稱。大陸法系：以羅馬法，特別是19世紀(jì)初《法民典》為基礎(chǔ)而發(fā)展起來(lái)法律的總稱。

7.英美法系vs大陸法系

（1）法律淵源不同：大陸法系國(guó)家正式的法源主要是制定法，判例不是正式意義的法源；普通法系國(guó)家，制定法和判例都是正式的法源，判例法在整個(gè)法律體系中占有重要的地位。

（2）法律分類的不同：公法和私法；普通法和衡平法。

（3）法典編纂的不同：基本法律一般采用系統(tǒng)的法典形式；制定法往往是單行法規(guī)，不傾向于法典形式。

（4）訴訟程序和判決程式不同：以法官為重心，奉行職權(quán)主義；奉行當(dāng)事人主義，法官一般充當(dāng)消極的、中立的裁定者角色。訊問制，抗辯制。（5）哲學(xué)傾向的不同：理性主義；經(jīng)驗(yàn)主義。

8.法的作用

概念：又稱法的功能，是指法律對(duì)人們的行為、社會(huì)生活和社會(huì)關(guān)系產(chǎn)生的影響。分類：

（1）法的規(guī)范作用是指法作為行為規(guī)范，對(duì)人們的意志、行為發(fā)生的直接影響，對(duì)人的行為所起到的保障和約束作用。

（2）法的社會(huì)作用是指法的社會(huì)、政治功能，即法作為社會(huì)關(guān)系的調(diào)整器，服務(wù)于一定的社會(huì)政治目的、目標(biāo)，承擔(dān)著一定的社會(huì)政治使命，形成、維護(hù)、實(shí)現(xiàn)一定的社會(huì)秩序。

（3）兩種作用相輔相成，具有手段和目的的關(guān)系。

9.法的規(guī)范作用

（1）指引作用：法律規(guī)范對(duì)本人行為起到的導(dǎo)向和引導(dǎo)的作用。（確定性和不確定性指引）（2）評(píng)價(jià)作用：法作為人們對(duì)他人行為的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)所起的作用。（用法的規(guī)范性，統(tǒng)一性，強(qiáng)制性，普遍性和綜合性的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)評(píng)判，核心是合法或不合法，違法還是不違法。）

（3）預(yù)測(cè)作用：人們根據(jù)法可以預(yù)先估計(jì)人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等，從而對(duì)自己的行為作出合理的安排。（因?yàn)榉ň哂幸?guī)范性、確定性的特點(diǎn)。）（4）教育作用：通過法的實(shí)施，使法對(duì)一般人的行為產(chǎn)生影響。（懲罰，警示、警戒；保護(hù)、贊許或獎(jiǎng)勵(lì)，表率、示范）（5）強(qiáng)制作用：法可以用來(lái)制裁、強(qiáng)制、約束違法犯罪行為。（強(qiáng)制功能是法存在的最后屏障）

10．法的社會(huì)作用

（1）維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治的功能：調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與被統(tǒng)治階級(jí)的關(guān)系；調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與同盟者之間的關(guān)系；調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的關(guān)系。（2）法律執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的關(guān)系：維護(hù)人類社會(huì)基本生活條件；維護(hù)生產(chǎn)和交換條件；促進(jìn)教育、科學(xué)、文化的發(fā)展

10.法的作用的局限性

（1）法調(diào)整的是人的行為，法調(diào)整的范圍不是無(wú)限的。

（2）法的特性，如概括性、穩(wěn)定性、滯后性、普遍性等，與社會(huì)生活的具體性、復(fù)雜性等之間存在矛盾。（3）法的制定和實(shí)施受人的因素的影響。（徒善不足以為政，徒法不足以自行）（4）法的實(shí)施受政治、經(jīng)濟(jì)、文化等社會(huì)因素的影響。

11.法在構(gòu)建和諧社會(huì)中的地位

（1）河蟹基本特征：民主法治、公平正義、誠(chéng)信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處。

（2）河蟹社會(huì)的構(gòu)建必須借助于法律制度的推動(dòng)與保障。法律是整個(gè)社會(huì)關(guān)系調(diào)節(jié)器的重心，在構(gòu)建和諧社會(huì)的進(jìn)程中居于支配地位，起著關(guān)鍵作用。

12.法在構(gòu)建和諧社會(huì)中的作用

（1）就其本質(zhì)而言，河蟹社會(huì)應(yīng)當(dāng)是一個(gè)法治社會(huì)，構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的過程就是建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的過程。法治可以而且應(yīng)該成為社會(huì)河蟹發(fā)展的保障和基石，社會(huì)主義河蟹社會(huì)的本質(zhì)應(yīng)該就是一個(gè)法治社會(huì)。

（2）立法：有法可依是實(shí)行社會(huì)主義法制的前提。健全完備的法律體系。

執(zhí)法：建立服務(wù)型政府，嚴(yán)格依法行政，有助于貫徹以保證人權(quán)為核心的法治原則和精神，促進(jìn)社會(huì)和諧發(fā)展。司法：公正、高效的司法是構(gòu)建河蟹社會(huì)的有力保障。

守法：社會(huì)成員遵紀(jì)守法，政府嚴(yán)格依法辦事，是構(gòu)建和諧社會(huì)的內(nèi)在要求。成員和政府法律意識(shí)的不斷提高，是構(gòu)建河蟹的必要條件。

法律監(jiān)督：通過對(duì)立法、執(zhí)法、司法、守法等方面的作用來(lái)間接保障和促進(jìn)構(gòu)建河蟹的進(jìn)程。

13.法律制定（立法）

概念：具有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)，依照法定的職權(quán)和程序，創(chuàng)制、認(rèn)可、修改、或廢止法律和其他規(guī)范性法律文件的專門性活動(dòng)，是掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)把自己的意志上升為國(guó)家意志的活動(dòng)。（廣義的立法：有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)；狹義的立法：國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)）特征：

（1）立法是國(guó)家的一項(xiàng)專門活動(dòng)。（2）立法的主體是特定的國(guó)家機(jī)關(guān)。

（3）立法是專門機(jī)關(guān)依照法定的程序進(jìn)行的活動(dòng)（4）立法是特定國(guó)家機(jī)關(guān)運(yùn)用專門技術(shù)的活動(dòng)。

（5）立法是一項(xiàng)系統(tǒng)性、多層次性的綜合性法律創(chuàng)制活動(dòng)。

（6）立法的目標(biāo)在于產(chǎn)生具有普遍性、規(guī)范性、強(qiáng)制性的法律規(guī)范，將統(tǒng)階的意志上升為國(guó)家意志。

14.法律制定的原則

（1）合憲性與法制統(tǒng)一原則

（2）科學(xué)性原則:立法必須從實(shí)際出發(fā)，尊重客觀規(guī)律；總結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合。（3）民主性原則：立法必須從最大多數(shù)人的最根本利益出發(fā)（內(nèi)容的民主性）；立法過程和立法程序具有民主性（立法主體的組成+立法主體的活動(dòng)民主，立法過程要公開）。

15.法律體系與法律部門

（1）法律體系：指一國(guó)的部門法體系。將一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分為不同的法律部門，并由這些法律部門所構(gòu)成的具有內(nèi)在聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

（2）法律部門：一個(gè)國(guó)家根據(jù)一定原則和標(biāo)準(zhǔn)劃分的本國(guó)同類法律規(guī)范的總稱。

（3）法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)：法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系+法律調(diào)整的方法法律部門的劃分原則：客觀原則；合目的性原則；適當(dāng)平衡原則；辯證發(fā)展原則；相對(duì)穩(wěn)定原則（前瞻性）；主次原則。6個(gè)原則

16.當(dāng)代中國(guó)法律體系

（1）憲法及其相關(guān)法：法官法，檢察官法，立法法，授權(quán)法

（2）行政法：城市居委會(huì)組織法，村委會(huì)組織法，國(guó)家賠償法，高等教育法，食品衛(wèi)生法（3）民商法：公司，破產(chǎn)，證券，期貨，保險(xiǎn)，票據(jù)，海商（4）經(jīng)濟(jì)法：銀行法，企業(yè)法，審計(jì)法，稅法

（5）社會(huì)法：未成年人，勞動(dòng)法，社保法，教師法，義務(wù)教育法，教育法，衛(wèi)生法（6）刑法

（7）程序法：刑訴法，民訴法，行訴法，律師法，仲裁法，公證法，調(diào)解法

17.法律規(guī)則（法律規(guī)范）

概念：采取一定的結(jié)構(gòu)形式，具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。特征：

一，與法律的其他要素相比：具有微觀指導(dǎo)性、可操作性強(qiáng)、確定性程度高、可預(yù)測(cè)性等特征。二，與其他社會(huì)規(guī)范相比

（1）法律規(guī)則是一種一般的行為規(guī)則。適用同一標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)出于其效力范圍內(nèi)的主體行為進(jìn)行指導(dǎo)和評(píng)價(jià)。（2）法律規(guī)范規(guī)定了一定的行為模式。是一種命令式的必須遵守的行為規(guī)則

（3）法律規(guī)范是由國(guó)家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范。具有強(qiáng)烈的國(guó)家意志性，最基本特征。

（4）法律規(guī)范規(guī)定了社會(huì)關(guān)系參加者在法律上的權(quán)利和義務(wù)以及違反時(shí)的法律責(zé)任和制裁措施。（5）法律規(guī)范有明確、肯定的行為模式，有特殊的要素和結(jié)構(gòu)，是一種高度發(fā)達(dá)的社會(huì)行為規(guī)則。

18.法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)

法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)括假定（條件）、行為模式和法律后果三個(gè)要素。

（1）假定是法律規(guī)則中適用該規(guī)則的條件和情況的部分，即規(guī)定在什么時(shí)間、空間、對(duì)什么人以及在什么情況下對(duì)人的行為有約束力的問題。（2）行為模式試著法律規(guī)則中規(guī)定人們具體行為的方式的分，包括可為的模式，應(yīng)該為的模式和不得為的模式。（3）法律后果是指法律規(guī)則中對(duì)遵守或違反規(guī)則的行為予以肯定或否定的評(píng)價(jià)部分。

19.法律原則

概念：可以作為法律規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和原則。作用：

（1）為法律規(guī)則和概念提供基礎(chǔ)或出發(fā)點(diǎn)，對(duì)法律的制定具有指導(dǎo)意義，對(duì)理解法律規(guī)則具有指導(dǎo)意義。（2）法律原則又是可以作為疑難案件的斷案依據(jù)，以糾正嚴(yán)格執(zhí)行實(shí)在法可能帶來(lái)的不公。與法律規(guī)則的區(qū)別：

（1）內(nèi)容上，法律規(guī)則明確具體，法律原則的要求比較籠統(tǒng)、模糊。

（2）適用范圍上，法律規(guī)則只適用于某一類型的行為，法原具有宏觀的指導(dǎo)性，范圍比法律規(guī)則寬。

（3）使用方式上，法律規(guī)則是以“全有或全無(wú)的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的，而法原則不然，不同強(qiáng)度的原則甚至沖突的原則都可能存在于一部法律之中。

（4）作用上，法律規(guī)則具有比法原強(qiáng)度大的顯示性特征，形成法律制度中堅(jiān)硬的部分。法原是法規(guī)的本源和基礎(chǔ)，可以協(xié)調(diào)法律體系中規(guī)則之間的矛盾，彌補(bǔ)法規(guī)的不足與局限，甚至可以直接作為法官斷案的法律依據(jù)。

20.法律概念

概念：對(duì)各種法律事實(shí)進(jìn)行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇（明確性，規(guī)范性，統(tǒng)一性）作用：

（1）表達(dá)功能：法律概念及概念間的連接使法律得以表達(dá)。（2）認(rèn)識(shí)功能：使人們得以認(rèn)識(shí)和理解法律。

（3）改進(jìn)法律、提高法律科學(xué)化程度的功能：豐富的法律概念可以提高法律的明確化程度和專業(yè)化程度，使法律成為專門的工具、獨(dú)立的職業(yè)。

21.法律淵源

（1）法的實(shí)質(zhì)意義上的淵源：根源，發(fā)源，法產(chǎn)生的一定生產(chǎn)方式下的物質(zhì)生活條件。（2）法的形式意義上的淵源：法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式，即法的效力淵源。

分類：

直接淵源（正式，法定淵源）+ 間接淵源（非正式，非法定）

22.當(dāng)代中國(guó)的法源

（1）憲法：基本淵源

（2）法律：基本法律+基本法律以外的法律（國(guó)家和社會(huì)生活某一方面具體問題）（3）行政法規(guī)：國(guó)務(wù)院，決定、命令

（4）地方性法規(guī)：省級(jí)+省級(jí)人民政府所在市、經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大及其常委會(huì)（5）自治條例和單行條例：民族自治地方的人民代表大會(huì)（6）特別行政區(qū)的法律：基本法屬于基本法律

（7）行政規(guī)章：部門規(guī)章+地方政府規(guī)章（省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府）（8）國(guó)際條約和國(guó)際慣例（9）軍事法規(guī)和規(guī)章

23.法律分類

（1）成文法與不成文法：法律創(chuàng)制方式和表達(dá)形式的不同（2）實(shí)體法與程序法：法律規(guī)定內(nèi)容的不同

（3）根本法與普通法：法律的地位、效力、內(nèi)容和制定主體、程序的不同（4）一般法與特別法：法律適用范圍、調(diào)整范圍的不同（5）國(guó)內(nèi)法與國(guó)際法：法律創(chuàng)制主體和適用主體的不同

24.法律實(shí)施與法律實(shí)現(xiàn)

（1）法律實(shí)施：法在社會(huì)生活中被人們實(shí)際施行，即在社會(huì)生活中通過人們的執(zhí)法、司法、守法、法律監(jiān)督等方式對(duì)法律的實(shí)際施行。（法律從應(yīng)然到實(shí)然狀態(tài)的過程、活動(dòng)）

（2）法律實(shí)現(xiàn)：法律的要求在社會(huì)生活中被轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)，達(dá)到法律設(shè)定的權(quán)利和義務(wù)的結(jié)果。（法律實(shí)施活動(dòng)的直接目的）（3）法的實(shí)效：法律被人們實(shí)際施行的狀態(tài)和程度。25.執(zhí)法

概念：國(guó)家行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)、行政主體委托的組織及其公職人員依照法定職權(quán)和程序行使行政管理職權(quán)，履行職責(zé)、實(shí)施法律的活動(dòng)。執(zhí)法的特點(diǎn)：

執(zhí)法的主動(dòng)性；執(zhí)法的單方面想；執(zhí)法內(nèi)容具有廣泛性；主體法定性；國(guó)家權(quán)威性；強(qiáng)制性；靈活性 執(zhí)法原則：

（1）依法行政：行政機(jī)關(guān)必須依照法定的權(quán)限、法定程序和法治精神進(jìn)行管理，越權(quán)無(wú)效。包括執(zhí)法的主體合法，執(zhí)法的內(nèi)容合法，執(zhí)法的程序必須合法。（2）講求效率原則：行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在依法行政的前提下，講求效率，主動(dòng)有效的行使其職能，以盡可能低的成本取得最大的行政執(zhí)法效益。建立在行政合法性的基礎(chǔ)之上。

（3）合理性原則：執(zhí)法主體在執(zhí)法活動(dòng)中，特別是在行使自由裁量權(quán)進(jìn)行行政管理時(shí)，必須做到適當(dāng)、合理、公正，即符合法律的基本精神和目的，具有客觀、充分的事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，與社會(huì)常理相一致。

（4）正當(dāng)程序原則：執(zhí)法機(jī)關(guān)在實(shí)施行政執(zhí)法行為的過程中，必須遵循法定的步驟、方式、形式、順序和時(shí)限。

26.司法（法的適用）

概念：國(guó)家司法機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，具體應(yīng)用法律處理各種案件的專門活動(dòng)。特征：被動(dòng)型；中立性；終極性；形式性；專屬性。原則：

（1）公民在適用法律上一律平等原則 含義：

一，首先，在我國(guó)，法律對(duì)于全體公民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、社會(huì)出身、宗教信仰、財(cái)產(chǎn)狀況等，都是統(tǒng)一適用的，所有公民依法享有同等的權(quán)利并承擔(dān)同等的義務(wù)。

二，其次，任何權(quán)利受到侵犯的公民一律平等的受到法律的保護(hù)，不能歧視任何公民。

三，再次，在民訴和行訴中，要保證訴訟當(dāng)事人享有平等的訴訟權(quán)利，不能偏袒一方當(dāng)事人；在刑訴中，要切實(shí)保障訴訟參與人依法享有的訴訟權(quán)利。四，最后，對(duì)任何公民的違法犯罪行為，都必須追究法律責(zé)任，依法給予相應(yīng)的法律制裁，不允許 任何人有超越憲法和法律的特權(quán)。（2）司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則 含義：

一，司法權(quán)（行使國(guó)家司法權(quán)力的職責(zé)和權(quán)力）的專屬性。國(guó)家的司法權(quán)只能由國(guó)家各級(jí)審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使，其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無(wú)權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)利。

二，行使職權(quán)的獨(dú)立性。人民法院、檢察院依法獨(dú)立行使自己的職權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的非法干涉。三，行使職權(quán)的合法性。司法機(jī)關(guān)審理案件必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定，正確適用法律，不得濫用職權(quán)、枉法裁判。對(duì)司法權(quán)的監(jiān)督：

一、司法機(jī)關(guān)要接受黨的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督，這是司法權(quán)正確行使的政治保證。

二、司法機(jī)關(guān)要接受國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督，司法權(quán)由國(guó)權(quán)機(jī)關(guān)產(chǎn)生，并對(duì)其負(fù)責(zé)。

三、司法機(jī)關(guān)的上、下級(jí)之間以及同級(jí)之間存在監(jiān)督和約束。

四、司法機(jī)關(guān)接受行政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民主黨派和人民群眾的監(jiān)督，以及輿論的監(jiān)督。（3）以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則 含義：

一，以事實(shí)為根據(jù)，就是指司法機(jī)關(guān)審理一切案件，都只能以與案件有關(guān)的事實(shí)作為依據(jù)，而不能以主觀臆斷作依據(jù)。“事實(shí)”包括合法證據(jù)證明了的事實(shí)+依法推定的事實(shí)。前者屬于客觀事實(shí)的范疇，后者是案件客觀事實(shí)真相無(wú)法查明的情況下，依照法律中有關(guān)舉證原則和法律原則推定的事實(shí)。二，以法律為準(zhǔn)繩，指司法機(jī)關(guān)在司法過程中，要嚴(yán)格按照法律規(guī)定辦事，把法律作為處理案件的唯一標(biāo)準(zhǔn)和尺度。要求：

一，在司法工作中堅(jiān)持實(shí)事求是。從實(shí)際出發(fā)的思想路線，重證據(jù)，重 調(diào)查研究，不輕信口供。

二，堅(jiān)持維護(hù)社會(huì)主義法律的權(quán)威和尊嚴(yán)，不僅要嚴(yán)格遵守實(shí)體法的規(guī)定，而且要嚴(yán)格執(zhí)行程序法的各項(xiàng)規(guī)定。

三，正確處理依法辦事與堅(jiān)持黨的政策的指導(dǎo)作用的關(guān)系。

27.守法

概念：公民、社會(huì)組織和國(guó)家機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動(dòng)。積極守法+消極手法（不違法）構(gòu)成要素：守法主體，守法范圍，守法內(nèi)容，守法狀態(tài)

守法原因：社會(huì)契約論、功利主義論、暴力威懾論、法律正當(dāng)論

（1）習(xí)慣（2）對(duì)合法性的認(rèn)識(shí)（3）畏懼（4）社會(huì)壓力（5）對(duì)個(gè)人利益的考慮（6）道德上的要求

守法的態(tài)度：人們對(duì)法律的遵守程度和狀態(tài)。

最低狀態(tài)（不違法犯罪）——>中層狀態(tài)（依法辦事，形成統(tǒng)一的法律秩序）

——>高級(jí)狀態(tài)（守法主體不論是外在的行為，還是內(nèi)在動(dòng)機(jī)都符合法的精神和要求，嚴(yán)格履行法律義務(wù)，充分行使法律權(quán)利，從而真正實(shí)現(xiàn)法律調(diào)整的目的）

28.法律監(jiān)督

概念：所有的國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。意義：

（1）社會(huì)主義民主政治的保障和重要組成部分。（2）依法治國(guó)、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的保證。（3）建立和完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要。當(dāng)代中國(guó)的法律監(jiān)督： 一，國(guó)家監(jiān)督

（1）國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督：各級(jí)人大及其常委會(huì)為全面保證國(guó)家法律的有效實(shí)施，通過法定程序，對(duì)由它產(chǎn)生的國(guó)家機(jī)關(guān)實(shí)施法律的監(jiān)督。（核心，主導(dǎo)）法律上的監(jiān)督+工作監(jiān)督/ 立法監(jiān)督+行政監(jiān)督+司法監(jiān)督+人事監(jiān)督+憲法監(jiān)督（2）國(guó)家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督:以國(guó)家司法機(jī)關(guān)為主體進(jìn)行的監(jiān)督。

檢查監(jiān)督（一種專門監(jiān)督，包括刑訴監(jiān)督+民訴監(jiān)督+行訴監(jiān)督）

+ 審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督（人民法院內(nèi)部的監(jiān)督+人民法院對(duì)檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督+人民法院對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督）（3）國(guó)家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督：以行政機(jī)關(guān)為主體進(jìn)行的監(jiān)督。

國(guó)家行政系統(tǒng)內(nèi)部上下級(jí)之間的監(jiān)督+行政機(jī)關(guān)內(nèi)部設(shè)立的專門機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督+行政機(jī)關(guān)對(duì)行政相對(duì)人的監(jiān)督。

四類：一般行政監(jiān)督，專門行政監(jiān)督，行政復(fù)議，行政監(jiān)管。+審計(jì)監(jiān)督。

二，社會(huì)監(jiān)督

各政黨、各社會(huì)組織和人民群眾依照憲法和有關(guān)法律，對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。

（1）政黨的監(jiān)督：本質(zhì)上也是一種社會(huì)組織的監(jiān)督。中共作為執(zhí)政黨在監(jiān)督憲法、法律的實(shí)施，維護(hù)國(guó)家法制統(tǒng)一方面，具有極為重要的作用。（2）社會(huì)組織的監(jiān)督：人民政協(xié)，民主黨派，社會(huì)團(tuán)體的監(jiān)督。

（3）社會(huì)輿論的監(jiān)督：借助傳媒手段進(jìn)行的新聞?shì)浾摰谋O(jiān)督。最能體現(xiàn)社會(huì)監(jiān)督的廣泛性、公開性和民主性，具有其他監(jiān)督性形式無(wú)可替代的作用。（4）人民群眾的監(jiān)督：由人民群眾直接進(jìn)行的法律監(jiān)督。

29.法律解釋

概念：一定的人或組織對(duì)法律規(guī)定的含義的說明 特點(diǎn)：

（1）法律解釋的對(duì)象是法律規(guī)定及其附隨情況。（2）法律解釋與具體案件密切相關(guān)。（3）法律解釋具有一定的價(jià)值取向性。（4）法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。必要性：

（1）法律解釋是將抽象的法律規(guī)范適用于具體的法律事實(shí)的必要途徑。

（2）由于人們的認(rèn)識(shí)能力、水平以及利益與動(dòng)機(jī)的差別，會(huì)對(duì)同一法律規(guī)定有不同的理解，法律解釋是尋求對(duì)法律規(guī)范的統(tǒng)一、準(zhǔn)確和權(quán)威的理解和說明的需要。（3）法律解釋是彌補(bǔ)法律漏洞的重要手段。

（4）法律解釋是調(diào)解法律的穩(wěn)定性與社會(huì)發(fā)展變化之關(guān)系的媒介。（5）通過法律解釋普及法律知識(shí)，開展法制教育。

30.法律關(guān)系 概念：根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生、以主體間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的形式表現(xiàn)出來(lái)的特殊社會(huì)關(guān)系。特征：

（1）法律關(guān)系是依法建立的社會(huì)關(guān)系，具有合法性。

（2）法律關(guān)系是一種體現(xiàn)意志性的特殊社會(huì)關(guān)系。從實(shí)質(zhì)上看，法律關(guān)系作為一種社會(huì)關(guān)系的特殊形式，正在與它體現(xiàn)了國(guó)家意志。法律關(guān)系參加者的意志對(duì)法律關(guān)系的建立和實(shí)現(xiàn)也有重要作用。

（3）法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。分類：

（1）基本法律關(guān)系，普通法律關(guān)系，訴訟法律關(guān)系（所體現(xiàn)的社會(huì)內(nèi)容的性質(zhì)）（2）平權(quán)型法律關(guān)系，隸屬型法律關(guān)系（主體的法律地位是否平等）（3）絕對(duì)法律關(guān)系，相對(duì)法律關(guān)系（主體是否完全特定化）

31.法律關(guān)系的內(nèi)容 權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系：

（1）權(quán)利——作為法律關(guān)系的主體即權(quán)利主體或享有權(quán)利人，依法具有自己這樣行為或不這樣行為，或要求他人這樣或不這樣行為的能力和資格。（2）義務(wù)——作為法律關(guān)系的主體即義務(wù)主體或承擔(dān)義務(wù)人，依法應(yīng)這樣或不這樣行為的限制和約束。（3）法律權(quán)利和義務(wù)是一堆表征關(guān)系和狀態(tài)的范疇，是法學(xué)體系中最基本的范疇。

（4）義務(wù)是權(quán)利的關(guān)聯(lián)詞或?qū)?yīng)詞，兩者相輔相成，有權(quán)利即有義務(wù)，有義務(wù)即有權(quán)利，沒有無(wú)權(quán)利的義務(wù)，也沒有無(wú)義務(wù)的權(quán)利。二者互為目的，互為手段。

32.法律關(guān)系的客體

概念：法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。物，行為，精神產(chǎn)品（非物質(zhì)財(cái)富），人身利益。

33.法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的條件（法律關(guān)系的演變的條件）

（1）抽象條件：法律規(guī)范的存在，這是法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的前提和基礎(chǔ)。

（2）具體條件：法律事實(shí)的存在，它是法律規(guī)范中假定部分所規(guī)定的各種情形。一旦其出現(xiàn)，法律規(guī)范中有關(guān)權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定以及有關(guān)法律后果的規(guī)定就會(huì)發(fā)揮作用，從而使一定的法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或者消滅。

34.法律事實(shí)

概念：能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的各種事實(shí)的總稱。特征：

（1）法律事實(shí)是一種規(guī)范性事實(shí)。沒有法律規(guī)范就不會(huì)有法律事實(shí)。（2）法律事實(shí)是一種能用證據(jù)證明的事實(shí)。（3）法律事實(shí)是一種具有法律意義的事實(shí)。

35.法律責(zé)任

概念：行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應(yīng)承受的某種不利的法律后果。（與其他社會(huì)責(zé)任的區(qū)別：最終依據(jù)是法律，具有國(guó)家強(qiáng)制性）

產(chǎn)生原因：違法行為；違約行為；法律規(guī)定。

目的：保障法律上的權(quán)利、義務(wù)、權(quán)利得以生效，在它們受到阻礙，從而使法律所保護(hù)的利益受到侵害時(shí)，通過適當(dāng)?shù)木葷?jì)，使對(duì)侵害發(fā)生有責(zé)任的人承擔(dān)責(zé)任，消除侵害并盡量減少未來(lái)發(fā)生侵害的可能性。

實(shí)現(xiàn)途徑：通過其懲罰、救濟(jì)和預(yù)防三個(gè)功能的發(fā)揮來(lái)實(shí)現(xiàn)的。

類型：刑事責(zé)任；民事責(zé)任；行政責(zé)任；違憲責(zé)任。

法律責(zé)任的構(gòu)成：責(zé)任主體+違法行為+損害結(jié)果+因果關(guān)系+主觀過錯(cuò)

36.歸責(zé)

概念：由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)或國(guó)家授權(quán)的機(jī)關(guān)依法對(duì)行為人的法律責(zé)任進(jìn)行判斷和確認(rèn)。原則：

（1）責(zé)任法定原則：法律責(zé)任作為一種否定的法律后果應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定，包括在法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)中。

（2）因果聯(lián)系原則：認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前，應(yīng)當(dāng)首先確認(rèn)行為與危害結(jié)果之間的因果聯(lián)系；確認(rèn)意志、思想等主觀因素與外部行為間的因果聯(lián)系，區(qū)分這種因果聯(lián)系是必然的還是偶然的，直接的還是間接的。

（3）責(zé)任與處罰相稱原則：法律公正精神在歸責(zé)上的具體體現(xiàn)。法律責(zé)任的性質(zhì)與違法行為的性質(zhì)相適應(yīng)；法律責(zé)任的輕重和種類與違法行為的危害或者損害相適應(yīng)；法律責(zé)任的輕重和種類還應(yīng)當(dāng)與行為人主觀惡性相適應(yīng)。

（4）責(zé)任自負(fù)原則：違法行為人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的違法行為負(fù)責(zé)；不能讓沒有違法行為的人承擔(dān)法律責(zé)任；保證責(zé)任人受到法律追究，也要保證無(wú)責(zé)任這不收追究，即不枉不縱。

免責(zé)的條件：

實(shí)效免責(zé)，不訴免責(zé)，自首立功免責(zé)，有效補(bǔ)救免責(zé)，自助免責(zé)等 5個(gè)

37.法律制裁 概念：由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)違法者（或違約者）依其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施。（1）刑事制裁：最嚴(yán)厲。

（2）民事制裁：以財(cái)產(chǎn)關(guān)系為核心，最廣泛。（3）行政制裁：行政處分，行政處罰，勞動(dòng)教養(yǎng)。（4）違憲制裁：國(guó)家機(jī)關(guān)及其領(lǐng)導(dǎo)干部。

撤銷同憲法相抵觸的法律，行政法規(guī)，地方性法規(guī)，罷免違憲的國(guó)家機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)成員。

38.法治的內(nèi)涵

(1)法治是一種治國(guó)方略，是依法辦事的原則，是將國(guó)家權(quán)力的行使和社會(huì)成員的活動(dòng)納入完備的法律規(guī)則系統(tǒng)。(2)首先意指一種治國(guó)方略或社會(huì)調(diào)控方式，在這個(gè)意義上，法治是相對(duì)人治而言的。

(3)其次，法治意指依法辦事的原則，法治作為一個(gè)動(dòng)態(tài)的或能動(dòng)的社會(huì)范疇，其基本的意思是依法辦事。

(4)法治意指良好的法律秩序，無(wú)論是作為治國(guó)方略，還是依法辦的原則，法治最終要表現(xiàn)為一種良好的法律秩序。

(5)最后，法治代表某種包涵特定價(jià)值規(guī)定性的社會(huì)生活，法治不是單純的法律秩序，而是有特定價(jià)值基礎(chǔ)和價(jià)值目標(biāo)的法律秩序。

39．法制和法治

法制一種一種是靜態(tài)意義上的法制，即法律和制度；另一種是動(dòng)態(tài)意義上的法制，即指立法，執(zhí)法，司法，守法和法律監(jiān)督的活動(dòng)和過程 二者區(qū)別：

（1）法治不僅包括形式意義上的法律制度及其實(shí)施，更強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)意義上的法律至上，權(quán)利保障的內(nèi)涵；而法制側(cè)重于形式意義上的法律制度及其實(shí)施。

（2）法治關(guān)注法律制度的內(nèi)容，講究“法”之治，強(qiáng)調(diào)法律的至高權(quán)威，強(qiáng)調(diào)法律的公正性、穩(wěn)定性、普遍性、公開性和平等性，以及對(duì)權(quán)力的制約與對(duì)人權(quán)的保障；而法制則側(cè)重于關(guān)注法的有效性，規(guī)范性，要求嚴(yán)格依法辦事，對(duì)法律本身的內(nèi)容和價(jià)值取向并無(wú)特殊的規(guī)定性。

（3）法治與人治是相對(duì)立的；而法制和人治并不截然對(duì)立，歷史上的專制君主和法西斯獨(dú)裁統(tǒng)治者為了建立有利于他們的統(tǒng)治秩序，也可以在一定時(shí)期建立或推行法制。

（4）法治的政治基礎(chǔ)是民主政府，其根本意義在于制約國(guó)家權(quán)力以確認(rèn)和保障公民的權(quán)利和自由，實(shí)現(xiàn)公民對(duì)國(guó)家和社會(huì)事務(wù)的管理。在沒有民主和憲政的時(shí)代，不可能有真正的法治；法制的問世則先于法治，在沒有民主和憲政的時(shí)代就已存在。

40、法治與人治

（1）法治是民主政治，人治一般是君主或貴族政治。

（2）法治依據(jù)的是反映眾人意志的法律，人治依據(jù)的是統(tǒng)治者個(gè)人或者少數(shù)人的意志。

（3）當(dāng)法律與當(dāng)權(quán)者的個(gè)人意志發(fā)生沖突時(shí)，法治國(guó)家中的法律高于個(gè)人意志，而人治國(guó)家則相反。

41.法治與德治

（1）法治與德治是兩種不同的治國(guó)理念。德治主張國(guó)家通過對(duì)社會(huì)成員進(jìn)行道德教化來(lái)治理。（2）中國(guó)古代法治不排斥德治的作用，德治也承認(rèn)法治的作用，禮法結(jié)合成為中國(guó)封建社會(huì)統(tǒng)治的獨(dú)特模式。

（3）現(xiàn)代，法治與德治作為社會(huì)控制的兩種手段，具有各自獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)和局限，并且這種優(yōu)勢(shì)和局限往往呈現(xiàn)一種互補(bǔ)的關(guān)系。（4）當(dāng)代中國(guó)，法治與德治有著目標(biāo)的一致性，在終極目標(biāo)上都是為了要營(yíng)造一個(gè)協(xié)調(diào)河蟹、健康有序、持續(xù)發(fā)展的氛圍。

41．法治與民主

（1）民主作為一種制度，最大的特點(diǎn)在于以公民的意志作為其政治合法性的基礎(chǔ)。作為政治制度，民主不僅指國(guó)家的組織形式，即政體，而且也指國(guó)家的本質(zhì)，及國(guó)體，即什么階級(jí)在國(guó)家中占有支配地位。

（2）民主與法治是現(xiàn)代文明制度的主要支柱。但二者并不是天然統(tǒng)一的，也存在這矛盾。法治的前提是國(guó)家里沒有一個(gè)最高的權(quán)威和力量，如果有，只有作為妥協(xié)的法律是最高的權(quán)威；而民主的前提是國(guó)家中有一個(gè)最高權(quán)威：公意或多數(shù)，而公益是可以隨時(shí)變化的，如果法律淪為工具，法治就不可能真正實(shí)現(xiàn)。這是二者的根本區(qū)別。

（3）民主與法治的區(qū)別不等于它們的必然對(duì)立。相反，民主與法治是人類文明進(jìn)步一直追求的價(jià)值目標(biāo)。

（4）一方面，法治是一種以民主憲政為核心的政治法律制度，法治與民主息息相關(guān)，沒有民主就沒有法治，主化是法治的先決條件。另一方面，民主理念要在法治中得到實(shí)現(xiàn)，離不開法治。法治用程序保障了民主制的正常運(yùn)行，沒有法治，民主政治就無(wú)法立根，甚至?xí)呦驅(qū)Ψ疵妗?/p>

（5）在法治社會(huì)中，民主是法治不可分割的一部分，法治支持民主，民主也兼容法治。既不能拋開民主片面強(qiáng)調(diào)法治，也不能脫離法治的軌道片面強(qiáng)調(diào)民主。

42.社會(huì)主義法治與民主的關(guān)系

（1）社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法治的前提和基礎(chǔ)，社民對(duì)社法的積極作用表現(xiàn)在：

一，從民主作為一種國(guó)家制度來(lái)說，社民是社法的政治前提和基礎(chǔ)。

二，從民主作為一種公共決策方法和機(jī)制來(lái)看，社民決定著法的創(chuàng)制的質(zhì)量。三，社民是社法的力量源泉。四，社民在促進(jìn)社法發(fā)展方面也有重大作用。

（2）社法是社會(huì)主義民主的保障，社民內(nèi)在的需要社法，要求法治原則貫穿于民主發(fā)展的全過程。沒有社法就沒有真的社民，應(yīng)當(dāng)通過法治來(lái)積極推進(jìn)民主。一，社法確認(rèn)人民群眾當(dāng)家的地位，確認(rèn)國(guó)家的基本民主體制及其活動(dòng)原則的合法性。

二，社法確認(rèn)和保障廣大人民群眾享有廣泛的民主權(quán)利和自由，為政治參與提供暢通的渠道。三，社法確認(rèn)和過規(guī)范社民的范圍以及實(shí)現(xiàn)社民的程序和方式。四，社法是保衛(wèi)社民的重要武器。

我國(guó)顯現(xiàn)階段的民主和法治還是不完善的，但不是靜止不變的，而是在不斷發(fā)展的。

43.法律與國(guó)家

（1）國(guó)家是法律存在和發(fā)展的政治基礎(chǔ)：

法律是由國(guó)家創(chuàng)制和認(rèn)可的；法的實(shí)現(xiàn)以國(guó)家政權(quán)的運(yùn)行為必要；國(guó)家的政權(quán)組織形式和結(jié)構(gòu)形式影響著法的形式。（3）法律保障國(guó)家職能的實(shí)現(xiàn)：

法律確認(rèn)和宣稱國(guó)家職能的合法性，組織和完善國(guó)家權(quán)利機(jī)構(gòu)體系；法律促進(jìn)國(guó)家職能的實(shí)現(xiàn)；法律制約和監(jiān)督國(guó)家權(quán)力的運(yùn)行。

44.法治的基本原則 一，法律至上原則

首要原則，最基本的，其中憲法至上是法律至上原則的核心，二，權(quán)利保障原則

內(nèi)容主要包括尊重和保障人權(quán)、法律面前人人平等和權(quán)利與義務(wù)相一致。

法律的所有價(jià)值目標(biāo)都可以歸結(jié)為充分尊重和保障人權(quán)，促進(jìn)公民自由意識(shí)和能力的提高。法律至上的最終目的也是為人的權(quán)利和自由發(fā)展而服務(wù)的。可以說，充分尊重和擴(kuò)展人權(quán)是法治的終極性的目的價(jià)值。

（1）法律面前人人平等是民主和法治的基本要求。

（2）法律面前人人平等還要求在立法上平等分配各種社會(huì)資源。

（3）平等還意味著尊重社會(huì)主體的多元價(jià)值觀和生活方式，消除歧視和偏見。（4）法治原則要求在法的制定和實(shí)施中貫徹主體的權(quán)利和義務(wù)相一致原則。

一方面，確認(rèn)和保障主體的權(quán)利和自由是法治的根本目的；另一方面，權(quán)利和義務(wù)又具有一致性，這是平等原則的必然要求。三，權(quán)力制約原則

法治內(nèi)在的要求對(duì)國(guó)家權(quán)力進(jìn)行合理的分工和制約。

法治原則特別強(qiáng)調(diào)對(duì)國(guó)家行政權(quán)力的制約，要求嚴(yán)格依法行政。

四，正當(dāng)程序原則

包含不能作自己的法官和聽取當(dāng)事人的意見兩項(xiàng)具體的內(nèi)容。理論根據(jù)主要是自然公正原則。

45.法治國(guó)家的基本標(biāo)志

（1）完備而良善的法律體系。（2）健全而高效的法律運(yùn)行體制。（3）高素質(zhì)的法律職業(yè)隊(duì)伍。（4）較高的全民法律意識(shí)。（5）（最終表現(xiàn)為）良好的法律秩序。

46.建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的前提條件（1）完善的的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制。（2）高度的民主政治體制。（3）全民較高的文化素養(yǎng)。

47．社會(huì)主義法治理念的基本內(nèi)容

（1）依法治國(guó)是社會(huì)主義法治的核心內(nèi)容。（2）執(zhí)法為民是社法的本質(zhì)要求。（3）公平正義是社法的價(jià)值追求。（4）服務(wù)大局是社法的重要使命（5）黨的領(lǐng)導(dǎo)是社法的根本保證。

48.依法治國(guó)的必要性

（1）依法治國(guó)有利于加強(qiáng)和改善黨的領(lǐng)導(dǎo)，從制度和法律上保證黨的基本路線和基本方針的貫徹實(shí)施，保證黨的領(lǐng)導(dǎo)核心作用。（2）依法治國(guó)是建設(shè)社民政治，實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家作主的基本保證。（3）依法治國(guó)是發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀需要。（4）依法治國(guó)是社會(huì)主義文明的重要標(biāo)志。

（5）依法治國(guó)是維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和國(guó)家長(zhǎng)治久安的重要保障。

49.依法治國(guó)方略的實(shí)施

（1）維護(hù)憲法和法律的尊嚴(yán)，堅(jiān)持法律面前人人平等。

（2）逐步建立和完善我國(guó)的社會(huì)主義法律體系。加強(qiáng)立法工作，提高立法質(zhì)量。（3）改革和完善行政執(zhí)法體制，嚴(yán)格依法行政。（4）改革和完善司法制度，公正司法。

（5）完善我國(guó)的法律監(jiān)督體制，尤其是各級(jí)人大的法律法律監(jiān)督，加強(qiáng)對(duì)執(zhí)法，司法活動(dòng)的監(jiān)督。（6）大力開展普法教育，不斷提高公民的法律意識(shí)和法制觀念。

50.法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

法律是上層建筑的組成部分，它與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之間的關(guān)系是一種形式與內(nèi)容的關(guān)系。經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法（決定法的性質(zhì)，基本內(nèi)容，發(fā)展變化）

法反作用于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)（選擇和確認(rèn)，加速或延緩其發(fā)展，保障和促進(jìn)，否定、阻礙或限制）

51.法與生產(chǎn)力

法始終受生產(chǎn)力發(fā)展水平的影響。法對(duì)生產(chǎn)力具有促進(jìn)或阻礙作用。生產(chǎn)關(guān)系是二者的中介。法律影響生產(chǎn)力的途徑：

（1）法律通過調(diào)整人與人之間的關(guān)系，充分調(diào)動(dòng)生產(chǎn)力要素之一——?jiǎng)趧?dòng)者的積極性和創(chuàng)造性。（2）通過調(diào)整人與自然的關(guān)系，實(shí)現(xiàn)人與自然的河蟹。

（3）通過保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，確立科學(xué)的經(jīng)濟(jì)管理規(guī)則，使科學(xué)技術(shù)在生產(chǎn)力中發(fā)揮更為重要的作用。

52.法與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)

法是伴隨著商品經(jīng)濟(jì)的出現(xiàn)而產(chǎn)生的，是商品交換必然產(chǎn)物，又是商品交換乃至整個(gè)商品經(jīng)濟(jì)不可或缺的調(diào)整機(jī)制。法的產(chǎn)生和發(fā)展與商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展密不可分。法律對(duì)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的作用：

（1）社經(jīng)是主體獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)，市場(chǎng)主體的行為需要法律來(lái)規(guī)范，市場(chǎng)主體的地位需要法律來(lái)確認(rèn)和保障。

（2）市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系是契約關(guān)系，現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中的各種活動(dòng)，幾乎都是通過契約實(shí)現(xiàn)的。契約關(guān)系是一種法的關(guān)系，具有法律約束力，需要法律來(lái)確認(rèn)和保障。

（3）市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是自由競(jìng)爭(zhēng)，平等競(jìng)爭(zhēng)的經(jīng)濟(jì)，法律就是競(jìng)爭(zhēng)的規(guī)則。

（4）市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行需要有正常的秩序，需要有正常的市場(chǎng)進(jìn)入，市場(chǎng)交易秩序，需要法。

（5）市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)還是開放性經(jīng)濟(jì)，要求主權(quán)國(guó)家不僅要完善國(guó)內(nèi)法律體系，而且要善于運(yùn)用國(guó)際法律，規(guī)則，和慣例等。（6）法律在社經(jīng)宏觀調(diào)控發(fā)面還發(fā)揮著重要的作用，主要變現(xiàn)在對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的引導(dǎo)，促進(jìn)，保障和必要的制約方面。

53.法與政治：

政治對(duì)法具有影響和制約作用；法對(duì)政治具有確認(rèn)、調(diào)整和影響作用。法與政策的關(guān)系：

政策對(duì)法具有指導(dǎo)作用；法對(duì)政策實(shí)施具有保障作用。

54.法律意識(shí)

概念：是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式，泛指人們對(duì)法律，特別是本國(guó)現(xiàn)行法律的思想、觀點(diǎn)、心理或態(tài)度等的總稱。

法律意識(shí)的作用：。。。。。。。。。。

55.法與道德的區(qū)別

道德是人們?cè)谏鐣?huì)生活中形成的關(guān)于善與惡，美與丑，正義與非正義，公正與偏私，誠(chéng)實(shí)與虛偽等倫理觀念、思想、原則、標(biāo)準(zhǔn)的總和。（1）產(chǎn)生發(fā)生不同。法律是自覺的，有形的。道德是自發(fā)的，有時(shí)是無(wú)形的，在時(shí)間上具有先在性。

（2）表現(xiàn)形式不同。法律作為一種規(guī)范形式，是由國(guó)家制定、認(rèn)可、或者解釋的，具有普遍性，規(guī)范性，確定性，一般性的特點(diǎn)，通常是以成文方式表現(xiàn)出來(lái)。道德則不同，它主要體現(xiàn)在人們的意識(shí)，信念和心理中，通過人們的言論，行為，社會(huì)輿論，風(fēng)俗習(xí)慣等形式而表現(xiàn)出來(lái)。

（3）實(shí)現(xiàn)方式不同。法律具有較強(qiáng)的約束性，具有國(guó)家的強(qiáng)制性，法律主要是一種外在的強(qiáng)制力。道德主要靠?jī)?nèi)在的強(qiáng)制力，人們的內(nèi)在的自覺。

（4）調(diào)整范圍不完全相同。法律所調(diào)整的主要是人們的行為，與建立和維護(hù)正常的社會(huì)秩序息息相關(guān)的人的行為和社會(huì)關(guān)系。道德所調(diào)整的范圍遠(yuǎn)比法律廣泛，幾乎涉及人們?cè)谏鐣?huì)生產(chǎn)生活交往中的一切領(lǐng)域活動(dòng)和人際關(guān)系。

（5）評(píng)價(jià)的尺度不同：法律是合法與不合法，有效與無(wú)效。道德是正當(dāng)?shù)模侠淼摹７蛇h(yuǎn)比道德標(biāo)準(zhǔn)明確和規(guī)范。

（6）權(quán)利義務(wù)的特點(diǎn)不同：道德和法律都是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的，都是通過權(quán)利和義務(wù)的設(shè)置而實(shí)現(xiàn)社會(huì)調(diào)控的。但法律主要是以權(quán)利為本位，道德主要是以義務(wù)為本位。

56.法與道德的關(guān)系

道德是法律的基礎(chǔ)和評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)（1）道德是法律的理論基礎(chǔ)。

（2）道德是法律的價(jià)值基礎(chǔ)，是判斷、評(píng)價(jià)法律的價(jià)值尺度。（3）道德是法律運(yùn)作的社會(huì)基礎(chǔ)。

（4）道德是法律的補(bǔ)充，具有彌補(bǔ)法律漏洞的作用 法律是傳播道德，保障道德實(shí)施的有效手段

（1）法律通過立法，將社會(huì)中的道德理念、信念、基本原則和基本要求法律化，制度化，規(guī)范化，賦予社會(huì)的道德價(jià)值觀念以法律的強(qiáng)制力，進(jìn)一步強(qiáng)化、維護(hù)、實(shí)現(xiàn)道德規(guī)范。

（2）法律是道德的承載者，它弘揚(yáng)、發(fā)展一定社會(huì)的道德理念、信條和原則，促進(jìn)社會(huì)道德的更新和變革。（3）法律是形成新的道德風(fēng)貌、新的精神文明的強(qiáng)大力量。

總之，法律與道德是人類生存的兩大支柱，人類社會(huì)和文明要求法律與道德并舉，相互配合，相互協(xié)調(diào)。只有法律與道德互助共生，才能真正形成和保持河蟹穩(wěn)定的社會(huì)秩序。

57．社會(huì)主義法與社會(huì)主義道德的關(guān)系

同為上層建筑組成部分。二者相互滲透，相互作用，相互促進(jìn)。社道德對(duì)社法的作用：

（1）社會(huì)主義道德是社法制定的價(jià)值指導(dǎo)。（2）社道對(duì)社法的實(shí)施起促進(jìn)作用。

（3）社道可以彌補(bǔ)社法在調(diào)整社會(huì)關(guān)系發(fā)面的不足。社法對(duì)社道的作用：

（1）社法以法律規(guī)范的形式把社道的某些原則和要求加以確認(rèn)，使之具有法的屬性。（2）社法是進(jìn)行社道教育的重要方式。總之，社道是法律的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和推動(dòng)力量，社法是傳播社道，保障道德要求實(shí)現(xiàn)的有效手段。

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第二篇：法律碩士法理學(xué)考試注意事項(xiàng)

一、大綱變化

與2009年相比，今年綜合科的大綱變化不是很大，但是這些變化之處尤其是新增的知識(shí)點(diǎn)仍然應(yīng)當(dāng)作為我們考生復(fù)習(xí)備考的重中之重。考生應(yīng)當(dāng)永遠(yuǎn)記住：大綱變動(dòng)之處，必有可考之處！如果沒什么可考性，也就沒必要對(duì)其做任何變動(dòng)。

2010年大綱中法理學(xué)的變化情況如下：

第二章第一節(jié)中刪除了對(duì)第二、第三兩個(gè)知識(shí)點(diǎn)的簡(jiǎn)述，看起來(lái)是一個(gè)變化，但其知識(shí)點(diǎn)在實(shí)質(zhì)上并無(wú)變化；

第五章第一節(jié)中，在我國(guó)的立法體制中，大綱將“我國(guó)現(xiàn)行的立法體制是一元制多層次的立法體制”改為了“我國(guó)現(xiàn)行的立法體制”，作為一個(gè)考點(diǎn)，也并無(wú)實(shí)質(zhì)性變化；

第九章第二節(jié)執(zhí)法的原則增加了合理性原則與正當(dāng)程序原則兩個(gè)知識(shí)點(diǎn)。

二、法理學(xué)在法碩聯(lián)考中的地位

法理學(xué)作為法律的理論根基，其重要性不言而喻，這從綜合科的分值便可看出：法理學(xué)占60分，中國(guó)憲法學(xué)占50分，中國(guó)法制史占40分。這就要求我們?cè)趶?fù)習(xí)過程中向法理學(xué)傾斜。

法理攻略：任何一場(chǎng)考試，都要以大綱為準(zhǔn)，這是復(fù)習(xí)備考的一個(gè)原則。下面我們就以大綱為依據(jù)，來(lái)分析一下今年法理的應(yīng)試攻略。大綱中第九章第二節(jié)執(zhí)法的原則增加了合理性原則與正當(dāng)程序原則兩個(gè)知識(shí)點(diǎn)。這無(wú)疑是在暗示我們：這個(gè)15分的論述題極有可能出現(xiàn)在這里！因?yàn)閷?duì)往年試題的研究發(fā)現(xiàn)：每年考試中法理學(xué)的論述題大部分出自第十三章法治和十四章法與社會(huì)，但是這兩個(gè)部分的知識(shí)點(diǎn)幾乎已被考盡，很難找出可以擔(dān)當(dāng)論述題這一重任的知識(shí)點(diǎn)。所以隨著考試次數(shù)的增加，論述題的出題點(diǎn)可能會(huì)有所轉(zhuǎn)移，而大綱新增加的合理性原則與正當(dāng)程序原則兩個(gè)知識(shí)點(diǎn)又具備論述題的可考性。所以，筆者強(qiáng)烈建議考生把這兩個(gè)知識(shí)點(diǎn)作為論述題來(lái)準(zhǔn)備，筆者認(rèn)為，2010年的法碩聯(lián)考入學(xué)考試題中，這兩個(gè)知識(shí)點(diǎn)出一道論述或者簡(jiǎn)答題的可能性極高！提醒大家予以高度重視。此外，學(xué)有余力的同學(xué)可以適當(dāng)留意下司法考試中對(duì)這兩個(gè)知識(shí)點(diǎn)的考查，作為一種知識(shí)儲(chǔ)備。

由于法理學(xué)的理論性較強(qiáng)，將純理論知識(shí)作為主要考查點(diǎn)的情況應(yīng)該會(huì)有所減少，更多地是結(jié)合現(xiàn)實(shí)事件尤其是近期的法律事件來(lái)考查，這要求我們以現(xiàn)實(shí)中的法律事件為參考，力爭(zhēng)對(duì)法理學(xué)的出題方向有一個(gè)大體把握。比如今年提得較響的“社會(huì)主義法治理念”以及“三個(gè)至上”，雖然這并非指南或者分析中明文列出的內(nèi)容，但實(shí)際上也是法理學(xué)的內(nèi)容，這兩個(gè)概念在近年的司法考試中曾多次出過論述題，而法碩聯(lián)考的考核方式比較近于司法考試，所以筆者提醒考生們對(duì)此應(yīng)予以密切關(guān)注。

很多同學(xué)會(huì)覺得法理學(xué)非常之枯燥，實(shí)質(zhì)上，法理也是來(lái)源于生活之理，用生活之理來(lái)闡釋法學(xué)之理，就不會(huì)再覺得法理枯燥、乏味、難懂，反而會(huì)覺得法理學(xué)原來(lái)還是比較生動(dòng)有趣的。只要能理清思路，把握知識(shí)線索，法理學(xué)的理解和學(xué)習(xí)便會(huì)勢(shì)如破竹。筆者認(rèn)為，可以如此來(lái)把握法理學(xué)的知識(shí)線索：概念(學(xué)習(xí)任何一個(gè)學(xué)科，首要的就是搞清概念，明確

其內(nèi)涵和外延)——本質(zhì)和特征(要了解法律，就要知道它的特征，這樣才有助于進(jìn)一步認(rèn)識(shí))——來(lái)源與演進(jìn)(知道法是怎么來(lái)的)——作用及局限(知道法有什么作用以及它的缺點(diǎn)和不足)——立法——執(zhí)法——司法——守法——法律監(jiān)督——法律解釋與推理——法與社會(huì)。這實(shí)際上暗含很強(qiáng)的邏輯關(guān)系及先后順序，把握這一規(guī)律，就能在梳理法理知識(shí)時(shí)做到頭腦清晰，思路正確，不至于蒙亂。

三、考點(diǎn)梳理：(括號(hào)中為備考題型，考生可講該題以此題型準(zhǔn)備)

第一章 緒論

掌握法學(xué)的概念、分類；法學(xué)產(chǎn)生的條件、發(fā)展的歷史：源于古希臘——古羅馬獨(dú)立——中世紀(jì)西歐成為神學(xué)分支——意大利注釋法學(xué)派——資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)派馬克思法學(xué)；馬克思法學(xué)的特點(diǎn)(簡(jiǎn)答題)。

理解法理學(xué)的含義、研究對(duì)象及地位；法理學(xué)的幾種研究方法。

第二章 法的本質(zhì)與特征

掌握法的本質(zhì)的幾種學(xué)說(選擇必考)；馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說(重點(diǎn))；法的基本特征(簡(jiǎn)答)。

第三章 法的起源與演進(jìn)

注意理解掌握以下知識(shí)點(diǎn)：法的起源：經(jīng)濟(jì)因素＋政治因素；法起源的規(guī)律：自發(fā)——自覺、個(gè)別——規(guī)范、氏族習(xí)慣——習(xí)慣法——制定法、與道德宗教混為一體——相對(duì)獨(dú)立；三大階級(jí)社會(huì)中法的演進(jìn)；兩大法系的區(qū)別(簡(jiǎn)答)； 掌握和再現(xiàn)社會(huì)主義法的特點(diǎn)。

第四章 法的作用

法的作用：規(guī)范作用(5個(gè))+社會(huì)作用(2個(gè))(簡(jiǎn)答)；兩種作用的區(qū)別(簡(jiǎn)答)；中國(guó)法律在構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)中的作用(論述)；法的局限性(簡(jiǎn)答)。

第五章 法律制定

法律制定的概念(簡(jiǎn)答)；我國(guó)的立法體制；法律制定的原則(簡(jiǎn)答)；法律制定的程序：法律案的提出——法律案的審議——法律草案的表決——法律的公布(注意法律案與法律草案的區(qū)別，別寫錯(cuò)了，簡(jiǎn)答題型)；法律效力：對(duì)人效力、空間效力、時(shí)間效力。

第六章 法律體系

法律體系的特征(簡(jiǎn)答)；法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)與原則(5大原則)；中國(guó)的法律體系(了解)。

第七章 法律要素

法律規(guī)則的概念與種類(三對(duì)，選擇題焦點(diǎn)區(qū))；法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)(簡(jiǎn)答、法條分析)；法律原則的概念與種類(三對(duì)原則)；法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別(簡(jiǎn)答)。

第八章 法律淵源與法律分類

法律淵源的分類(選擇)；中國(guó)的法律淵源(分類)；法律分類(分類)。

第九章 法律實(shí)施

法律實(shí)施與法律實(shí)現(xiàn)的區(qū)別：法律實(shí)施是將紙上的法律變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)中的法律的過程，而法律實(shí)現(xiàn)是法律實(shí)施后的效果。執(zhí)法的特點(diǎn)(簡(jiǎn)答)；執(zhí)法原則，(四大原則，尤其注意大綱新增的兩大原則：合理性原則與正當(dāng)程序原則，此四大原則含義為簡(jiǎn)答重點(diǎn)對(duì)象，論述備選)；司法特點(diǎn)、原則(簡(jiǎn)答)；守法了解；中國(guó)法律監(jiān)督(國(guó)家監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督，簡(jiǎn)答)。

第十章 法律解釋與法律推理

法律解釋的特點(diǎn)(簡(jiǎn)答)；法律解釋的必要性(簡(jiǎn)答重點(diǎn))；法律解釋的分類(選擇重點(diǎn)區(qū)域)；中國(guó)法律解釋(三大解釋)；法律推理中實(shí)質(zhì)推理的特點(diǎn)(簡(jiǎn)答)。

第十一章 法律關(guān)系

法律關(guān)系的特征(簡(jiǎn)答)；法律關(guān)系的分類(選擇重點(diǎn)區(qū)域)；法律關(guān)系的構(gòu)成要素：主體、內(nèi)容、客體；權(quán)利和義務(wù)的相互關(guān)系(簡(jiǎn)答)；法律事實(shí)的特點(diǎn)(簡(jiǎn)答)；法律事實(shí)的分類(選擇重點(diǎn)區(qū)域)。

第十二章 法律責(zé)任與法律制裁

法律責(zé)任的分類；法律責(zé)任的構(gòu)成(5大要件)；歸責(zé)與免責(zé)(尤其注意幾種免責(zé)情況的判斷)；法律制裁。

第十三章 法治

法治的含義(簡(jiǎn)答)；法治與法制的區(qū)別；法治與人治的區(qū)別；社會(huì)主義法治與民主的關(guān)系(簡(jiǎn)答)；法與國(guó)家的關(guān)系(簡(jiǎn)答)；法治的基本原則(尤其注意法律至上原則與正當(dāng)程序原則，憲法法律至上是近期提得較響的“三個(gè)至上”中的一個(gè)；正當(dāng)程序則是今年大綱中新增加的知識(shí)點(diǎn)，考生應(yīng)給予高度重視(15分的論述題極有可能出現(xiàn)在這里)；法治國(guó)家的標(biāo)志以及條件(簡(jiǎn)答)依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的任務(wù)和要求(簡(jiǎn)答)；社會(huì)主義法治理念(高度重視，該知識(shí)點(diǎn)進(jìn)幾年來(lái)一直是司法考試的重頭戲，今年司法考試又就該點(diǎn)出了一道論述題，而且，黨和國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人最近也一直強(qiáng)調(diào)社會(huì)主義法治理念，所以其重要性不言而喻)(該章出簡(jiǎn)答題的可能性不大，但建議考生以簡(jiǎn)答題的形式備考，這樣一方面可以減輕記憶量，另一方面，萬(wàn)一碰到有關(guān)的論述題，也能將以簡(jiǎn)答題形式記憶的內(nèi)容轉(zhuǎn)化為論述題的形式作答)。

第十四章 法與社會(huì)

法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系：經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對(duì)法的決定作用+法對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的反作用；法與政治的關(guān)系；社會(huì)主義法與執(zhí)政黨政策的關(guān)系(簡(jiǎn)答)；法與文化的關(guān)系；法律意識(shí)的分類以及作用了解；法與道德的區(qū)別和聯(lián)系(簡(jiǎn)答)社會(huì)主義法與社會(huì)主義道德的關(guān)系(簡(jiǎn)答)注：該章的知識(shí)點(diǎn)仍然建議考生們以簡(jiǎn)答形式記憶。

四、備考建議

鑒于法理學(xué)在法學(xué)中的基礎(chǔ)性地位，建議大家不但要能在法理學(xué)中考高分，更要力爭(zhēng)將這些法理知識(shí)灌輸?shù)侥X海中，這樣在復(fù)習(xí)刑法、民法、憲法和法制史時(shí)也會(huì)有所幫助，同時(shí)對(duì)于以后學(xué)習(xí)其他部門法也有一定的好處。

在復(fù)習(xí)上，建議大家首先要通過對(duì)《指南》和《配套練習(xí)》的使用掌握法理學(xué)的基本知識(shí)，這個(gè)掌握不僅僅是指背誦，須知法理學(xué)是一個(gè)理論性比較強(qiáng)的學(xué)科，一定要在理解的基礎(chǔ)上識(shí)記。不但要知其然，還要知其所以然。在掌握了基本知識(shí)之后，學(xué)有余力的同學(xué)可以嘗試用法理學(xué)的基本知識(shí)去解釋憲法、刑法和民法中的一些現(xiàn)象，把相關(guān)的知識(shí)點(diǎn)予以對(duì)照。在最后的階段可以《考試分析》為核心將上述知識(shí)點(diǎn)一遍又一遍地反復(fù)梳理，力爭(zhēng)將其一網(wǎng)打盡。具體的復(fù)習(xí)階段建議可以參見其他相關(guān)文章。

第三篇：2017法律碩士聯(lián)考法理學(xué)考點(diǎn)總結(jié)

凱程法碩，國(guó)內(nèi)領(lǐng)先的法碩法學(xué)輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)，法碩考研，首選凱程！

2017法律碩士聯(lián)考法理學(xué)考點(diǎn)總結(jié)

法理學(xué)是法碩聯(lián)考的一大版塊，那么法理學(xué)在歷年試卷上呈現(xiàn)什么樣的規(guī)律呢?為更好幫助考生應(yīng)對(duì)法理學(xué)的考查內(nèi)容，下面凱程法律碩士培訓(xùn)班根據(jù)歷屆考題情況，總結(jié)法理學(xué)以下三個(gè)主要特點(diǎn)：

一，題目較小。在法學(xué)綜合試卷中，涉及的科目較多，考題又多為一般性的法學(xué)知識(shí)，分析性、論述性的題目較少，多為2分-6分的小題目。

二，概念性的題目較多。由于考題較小，所以一般題目多為概念性題目，或者要求考生次不同的概念區(qū)分開來(lái)，如不同的法律規(guī)范之區(qū)別;或者要求圪生掌握某個(gè)概念的內(nèi)涵與外延，劭法律事實(shí)的概念與種類，題目類型也多為判斷與選擇題。

三，記憶性的題目多于分析的題目。從歷屆考題看，法理部分主要要求考生掌握一些基本的概念、知識(shí)，而運(yùn)用原理分析問題的題目不多見。因此，考生在復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)力求熟記每一個(gè)概念和每一個(gè)基本問題。根據(jù)以上特點(diǎn)及大綱的要求，考生應(yīng)主要從以下幾個(gè)方面復(fù)習(xí)：

(一)法的一般的原理這一部分的內(nèi)容考生應(yīng)從兩個(gè)方面去復(fù)習(xí)。即(1)法的概念與基本特征;(2)法的淵源與法的基本分類。法的概念與基本特征不僅有助于理解法的概念本身的內(nèi)容，而且有助于我們理解法與基本社會(huì)規(guī)范、社會(huì)道德的關(guān)系。如法與民族習(xí)慣、法與道德、政策，法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、科技等各方面的關(guān)系。同進(jìn)考生還可將這些知識(shí)的復(fù)習(xí)結(jié)合社會(huì)主義法與社會(huì)主義道德、與黨的政策等有關(guān)問題來(lái)理解。法的淵源與法的基本分類屬于一般的知識(shí)性問題。考生應(yīng)掌握法的淵源概念的含義及其法的淵源與法的分類的具體內(nèi)容。

(二)資本主義法這一部分的內(nèi)容考生應(yīng)對(duì)資本主義法產(chǎn)生與發(fā)展的基本特征與一般規(guī)律有所了解，并掌握大陸法系與英美法系的概念與主要區(qū)別。

(三)社會(huì)主義法這一部分的內(nèi)容較多，也是考生應(yīng)重點(diǎn)復(fù)習(xí)的部分。考生一方面要對(duì)一些基本理論如社會(huì)主義法的特征、功能、社會(huì)主義與黨的政策、社會(huì)主義法與社會(huì)主義道德、社會(huì)主義民主與法制的關(guān)系等問題有所理解。如社會(huì)主義法的功能分為規(guī)范功能和社會(huì)功能。而規(guī)范功能包括指引、評(píng)價(jià)、教育、預(yù)測(cè)、強(qiáng)制等方面。另一方面考生應(yīng)掌握一些基本的概念及特征、要素、分類等問題，如社會(huì)主義法律淵源與分類，法律編纂、法規(guī)匯編及其區(qū)別，法律規(guī)范的概念及其邏輯結(jié)構(gòu)(假定、處理、制裁)、法律規(guī)范的不同種類，考生應(yīng)弄清問題中的權(quán)利性規(guī)范與義務(wù)性規(guī)范的區(qū)別，并掌握強(qiáng)制性、任意性、禁止性、義務(wù)性、授權(quán)性、確定性與非確定性、委任性、準(zhǔn)用性等規(guī)范的不同特征，法律關(guān)系的概念及其要素(主體、內(nèi)容、客體)、法律解釋及其種類、法的適用、遵守等。對(duì)于法律關(guān)系中關(guān)于客體的分類，法律的解釋的分類考生都應(yīng)明確其具體內(nèi)容。

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第四篇：2013年在職聯(lián)考法律碩士法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

2013年在職聯(lián)考法律碩士法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

簡(jiǎn)答:

1法律淵源的概 大陸法系和英美法系的聯(lián)系和區(qū)別;

3.法律制定的概念和特征和制定的程序;

4.法律部門的概念和特征;

5.法律解釋的概念和特點(diǎn);

6.法律原則和法律規(guī)則(法律規(guī)范)的區(qū)別。

7.法律解釋的必要性;

8.司法解釋的基本作用;

9.法律權(quán)利和法律義務(wù)的相互關(guān)系;

10.法律制裁的種類;

11.法治與法制的聯(lián)系和區(qū)別;

12.社會(huì)主義法治與民主的關(guān)系;

13.法律意識(shí)的分類及作用;

14.法與道德的的概念及二者的沖突;

15.簡(jiǎn)述法制的基本原則

16.簡(jiǎn)述當(dāng)代中國(guó)法律體系的特征(色)簡(jiǎn)述法的作用(或規(guī)范作用)及局限性(的表現(xiàn))

18.社會(huì)主義法治理念的基本內(nèi)容

19立法權(quán)和立法體制(新增)

20法律體系和法律部門的區(qū)別

分析題

注重：第六章、第十章、第十一章內(nèi)容

1.當(dāng)代中國(guó)的法律解釋及其必要性

2.當(dāng)代中國(guó)監(jiān)督體系的完善

3.法律推理定義、特征、方式

4.司法解釋的基本作用

5.社會(huì)主義法治理念

6.法律關(guān)系的概念和特征

論述題

1.當(dāng)代中國(guó)監(jiān)督體系的特色和完善;

2.從立法、司法、執(zhí)法角度論述和諧社會(huì)與法治的關(guān)系;

3.執(zhí)法的原則;

4.司法的原則;

5.民主和法治的關(guān)系及其對(duì)推動(dòng)依法治國(guó)的意義;

6.從立法、司法、執(zhí)法角度論述法律至上的法治理念;

7.論述法律原則;

8.論述程序正當(dāng)性原則;

9.法治國(guó)家的標(biāo)志和條件;

10.建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的必要性和重要意義;

11、社會(huì)主義法治理念與法治的中國(guó)特色

第五篇：張文顯法理學(xué)筆記

張文顯法理學(xué)筆記 第一章 緒論

第一節(jié) 法學(xué)

一、法學(xué)的含義

法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的各種研究活動(dòng)和認(rèn)識(shí)成果的總稱。

法學(xué)體系，就是由法學(xué)內(nèi)部各不相同但又相互聯(lián)系的分支學(xué)科構(gòu)成的學(xué)科或知識(shí)系統(tǒng)。

二、法學(xué)的產(chǎn)生和發(fā)展

法學(xué)的產(chǎn)生是有條件的:首先，要有法律現(xiàn)象的材料的一定積累；其次，要有專門從事研究法律現(xiàn)象的法學(xué)家階層。

三、馬克思主義法學(xué)

馬克思主義法學(xué)是以馬克思主義為指導(dǎo)，研究法律現(xiàn)象的學(xué)科的總稱，它的產(chǎn)生是法學(xué)史上劃時(shí)代的根本變革。

馬克思主義法學(xué)與剝削階級(jí)法學(xué)的主要區(qū)別大致如下: 1.指導(dǎo)思想不同。

2.階級(jí)基礎(chǔ)不同。

3.法學(xué)的階級(jí)性與科學(xué)性的關(guān)系不同。

4.在一系列根本的理論觀點(diǎn)上有原則不同。

第二節(jié) 法理學(xué)

一、法理學(xué)的含義

（一）法理學(xué)的概念和研究對(duì)象

法理學(xué)是關(guān)于法律現(xiàn)象的最一般的理論，是法學(xué)研究的基礎(chǔ)理論和方法論。

法理學(xué)的研究對(duì)象是所有法律現(xiàn)象中的一般特點(diǎn)、法律現(xiàn)象的本質(zhì)和客觀規(guī)律性。

其具體內(nèi)容包括:第一，法哲學(xué)的基本問題；第二，有關(guān)法律運(yùn)作機(jī)制的基本理論問題；第三，法與其他社會(huì)現(xiàn)象關(guān)系的基本問題。

（二）法理學(xué)在法學(xué)體系中的地位

法理學(xué)與部門法學(xué)的關(guān)系是“一般”與“特殊”的關(guān)系。

法理學(xué)與法制史、法律思想史的關(guān)系是“論”與“史”的關(guān)系。

法理學(xué)同理論法學(xué)中其他學(xué)科的聯(lián)系更為緊密。

二、法理學(xué)的研究方法及意義

（一）法學(xué)和法理學(xué)研究的方法論原則

（二）法學(xué)和法理學(xué)研究的基本方法

1.階級(jí)分析方法。

2.價(jià)值分析方法。

3.實(shí)證分析方法。

（1）社會(huì)調(diào)查的方法。（2）歷史考察的方法。（3）比較的方法。（4）邏輯分析方法。（5）語(yǔ)義分析方法。

除上述法學(xué)研究方法之外，由于法理學(xué)本身的特點(diǎn)，要學(xué)好法理學(xué)，在研究方法上還應(yīng)當(dāng)注意以下問題:

第一，善于從具體事例出發(fā)進(jìn)行法理學(xué)思考，提煉或檢驗(yàn)法理學(xué)理論。

第二，聯(lián)系其他學(xué)科的知識(shí)來(lái)理解和掌握法理學(xué)的理論。

第三，要了解法理學(xué)的發(fā)展史，從法理學(xué)的發(fā)展史來(lái)理解和掌握理論。

第四，要了解現(xiàn)代西方法理學(xué)，從中西方法理學(xué)的聯(lián)系和比較來(lái)學(xué)習(xí)法理學(xué)。

第五，要了解當(dāng)代中國(guó)法理學(xué)的研究現(xiàn)狀，積極參與法理學(xué)的討論。

（三）研究法理學(xué)的意義 1.學(xué)習(xí)法理學(xué)是學(xué)習(xí)法學(xué)其他學(xué)科的需要。

2.學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)法律思維方式的需要。

3.學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)法律理論素質(zhì)的需要。

4.學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)實(shí)際工作能力的需要。

第二章 法的本質(zhì)與特征

第一節(jié) 法、法律的含義

一、漢語(yǔ)中“法”與“法律”的詞義

二、西語(yǔ)中“法”與“法律”的含義

三、當(dāng)代中國(guó)“法”與“法律”的使用

第二節(jié) 法的本質(zhì)

一、非馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說

法的本質(zhì)是法的根本性質(zhì)，是指法這一事物自身組成要素之間相對(duì)穩(wěn)定的內(nèi)在聯(lián)系，是由法本身所具有的特殊矛盾構(gòu)成的。

（1）神意論。（2）理性論。（3）規(guī)范論。（4）意志論。（5）自由論。（6）事物性質(zhì)論。（7）民族精神論。（8）利益論。（9）社會(huì)控制論。

二、馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說

法的本質(zhì)所揭示的并不是某個(gè)惟一的、終極的要素，而是法內(nèi)在的一種矛盾關(guān)系。這一矛盾關(guān)系包括兩個(gè)相關(guān)的方面:其一，從主觀方面看，法是國(guó)家意志和統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)；其二，從客觀方面看，法的內(nèi)容是由一定的社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的。前者是法的國(guó)家意志性和階級(jí)意志性，后者是法的物質(zhì)制約性。

法的物質(zhì)制約性和法的階級(jí)意志性是法的不同層次的本質(zhì)屬性，法的這兩個(gè)方面是矛盾的統(tǒng)一體，兩者具有辯證統(tǒng)一的關(guān)系，不能把二者割裂開來(lái)、截然對(duì)立起來(lái)。若片面強(qiáng)調(diào)法的階級(jí)意志性，則可能導(dǎo)致法律的“唯意志論”；若片面強(qiáng)調(diào)法的物質(zhì)制約性，甚至以物質(zhì)制約性否定階級(jí)意志性，則將導(dǎo)致法律的“宿命論”。只有全面理解它們之間的矛盾關(guān)系，才能正確理解法的本質(zhì)。

第三節(jié) 法律的特征

法律的特征是法律在與相近的社會(huì)現(xiàn)象（如道德、宗教、政策等）相比較的過程中顯示出來(lái)的特殊征象和標(biāo)志。在此意義上，可以把法律的外在特征概括為如下四個(gè)方面。

一、法律是調(diào)整人們行為的規(guī)范，具有規(guī)范性

法律的規(guī)范性，是指法律所具有的規(guī)定人們行為模式、指導(dǎo)人們行為的性質(zhì)。它表現(xiàn)在:法律規(guī)定了人們的一般行為模式，從而為人們的交互行為提供了一個(gè)模型、標(biāo)準(zhǔn)或方向。法律所規(guī)定的行為模式包括三種:（1）人們可以怎樣行為（可為模式）；（2）人們不得怎樣行為（勿為模式）；（3）人們應(yīng)當(dāng)或必須怎樣行為（應(yīng)為模式）。從效力上看，具有規(guī)范性的法律，不是為某個(gè)特定的人而制定的，它所適用的對(duì)象是不特定的人；它不僅僅適用一次，而是在其生效期間內(nèi)反復(fù)適用的。

二、法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可的社會(huì)規(guī)范，具有國(guó)家意志性和普遍性

法律的普遍性，也稱“法律的普遍適用性”、“法律的概括性”，就是指法律作為一般的行為規(guī)范在國(guó)家權(quán)力管轄范圍內(nèi)具有普遍適用的效力和特性。具體而言，它包含兩方面的內(nèi)容:（1）法律的效力對(duì)象的廣泛性。（2）法律的效力的重復(fù)性。法律的普遍性與法律的規(guī)范性密切相關(guān):正因?yàn)榉删哂幸?guī)范性，它也就同時(shí)具有普遍性；法律的規(guī)范性是其普遍性的前提和基礎(chǔ)，而法律的普遍性則是其規(guī)范性的發(fā)展與延伸。

三、法律是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范

四、法律是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范，具有國(guó)家強(qiáng)制性和程序性

法律是一種特殊的社會(huì)規(guī)范，即具有規(guī)范性、國(guó)家意志性、國(guó)家強(qiáng)制性、普遍性和程序性的社會(huì)規(guī)范或行為規(guī)范。從結(jié)構(gòu)上看，法律這種社會(huì)規(guī)范又是一個(gè)由各個(gè)具體的法律規(guī)范（規(guī)則）所構(gòu)成的相互聯(lián)系的整體（體系），其內(nèi)容規(guī)定的主要是人們相互交往的行為模式，即人們的法律權(quán)利和法律義務(wù)。法律通過權(quán)利與義務(wù)的規(guī)定來(lái)調(diào)整一定的社會(huì)關(guān)系，維護(hù)一定的社會(huì)秩序。

第三章 法律的起源與演進(jìn)

第一節(jié) 法律的起源

一、法律起源的原因

（一）法律起源的經(jīng)濟(jì)因素

（二）法律起源的政治因素

二、法律產(chǎn)生的一般規(guī)律

（一）法律的起源是從自發(fā)到自覺、由個(gè)別調(diào)整逐步發(fā)展為規(guī)范性調(diào)整的過程

（二）法律的起源是由氏族習(xí)慣到習(xí)慣法，再由習(xí)慣法到制定法的發(fā)展過程

（三）法律的起源是由與道德規(guī)范、宗教規(guī)范混為一體到相對(duì)獨(dú)立的過程

第二節(jié) 法律的演進(jìn)

一、古代法

（一）奴隸制法

奴隸制法具有這樣一些共同特征:（1）嚴(yán)格保護(hù)奴隸主的所有制，確認(rèn)奴隸主階級(jí)經(jīng)濟(jì)、政治、思想統(tǒng)治的合法性，確保奴隸主的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯，維護(hù)奴隸主對(duì)奴隸的占有權(quán)。（2）公開反映和維護(hù)奴隸主的等級(jí)特權(quán)，不僅明文規(guī)定奴隸的無(wú)權(quán)地位，而且還規(guī)定自由民之間的不平等。（3）刑罰種類繁多，刑罰手段極其殘酷，刑罰的執(zhí)行帶有極大的任意性，依靠嚴(yán)刑峻罰來(lái)維護(hù)奴隸主階級(jí)的統(tǒng)治。（4）長(zhǎng)期保留原始社會(huì)的某些行為規(guī)范殘余，如同態(tài)復(fù)仇和賠償制度的普遍存在、男性家長(zhǎng)的廣泛權(quán)力等，反映了奴隸制法受傳統(tǒng)影響較大。

（二）封建制法

封建制法具有以下共同特征:（1）維護(hù)地主階級(jí)的土地所有制，確認(rèn)農(nóng)民對(duì)封建地主的依附關(guān)系，嚴(yán)格保護(hù)封建地主的所有權(quán)。（2）確認(rèn)和維護(hù)封建等級(jí)特權(quán)，皇帝（君主）享有最高的立法、行政、司法、軍事等大權(quán)，貴族、地主分別享有國(guó)家管理社會(huì)生活方面的特權(quán)。（3）刑罰酷烈，罪名繁多，濫施肉刑，廣為株連，野蠻擅斷。

二、資本主義法

（一）資本主義法的產(chǎn)生

帶有資本主義因素的法的出現(xiàn)有三種情況，即三種例證:（1）商法的興起。（2）羅馬法的復(fù)興。（3）資本原始積累的法律出現(xiàn)。

資本主義法經(jīng)歷了三個(gè)發(fā)展階段，即自由資本主義階段、壟斷資本主義階段和當(dāng)代資本主義階段。

（二）資本主義法的本質(zhì)與特征

資本主義法是建立在資本主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的上層建筑，是與以資本家占有生產(chǎn)資料并剝削雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)制度相適應(yīng)的法律制度。因此，資本主義法體現(xiàn)和反映了資產(chǎn)階級(jí)的利益和意志。

與前資本主義法相比，資本主義法具有以下特點(diǎn)。

1.維護(hù)以剝削雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)的資本主義私有制

2.維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)代議制政府

3.維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)自由、平等和人權(quán)

（三）法系

1、法系的概念和類別

法系是根據(jù)若干國(guó)家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)原因在法律實(shí)踐和法律意識(shí)等方面所具有的共性而進(jìn)行的對(duì)法律的一種分類，是這些具有共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。

2.英美法系和大陸法系的概念

英美法系，又稱普通法法系、英國(guó)法系，是以英國(guó)自中世紀(jì)以來(lái)的法律，特別是以它的普通法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來(lái)的法律的總稱。

英美法系包括英國(guó)法系和美國(guó)法系。英國(guó)法系采取不成文憲法制和單一制，法院沒有“司法審查權(quán)”。美國(guó)法系采用成文憲法制和聯(lián)邦制，法院有通過具體案件確定是否符合憲法的“司法審查權(quán)”，公民權(quán)利主要通過憲法規(guī)定。

英美法系的特點(diǎn):（1）以英國(guó)為中心，以英國(guó)普通法為基礎(chǔ)；（2）以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例；（3）變革相對(duì)緩慢，具有保守性，“向后看”的思維習(xí)慣；（4）在法律發(fā)展中，法官具有突出作用；（5）體系龐雜，缺乏系統(tǒng)性；（6）注重程序的“訴訟中心主義”。

大陸法系，又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬一德意志法系，是以羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來(lái)的法律的總稱。大陸法系最先產(chǎn)生于歐洲大陸，以羅馬法為歷史淵源，以民法為典型，以法典化的成文法為主要形式。

大陸法系包括兩個(gè)支系，即法國(guó)法系和德國(guó)法系。法國(guó)法系是以1804年《法國(guó)民法典》為藍(lán)本建立起來(lái)的，它以強(qiáng)調(diào)個(gè)人權(quán)利為主導(dǎo)思想，反映了自由資本主義時(shí)期社會(huì)經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)。德國(guó)法系是以1896年《德國(guó)民法典》為基礎(chǔ)建立起來(lái)的，強(qiáng)調(diào)國(guó)家干預(yù)和社會(huì)利益，是壟斷資本主義時(shí)期法的典型。

大陸法系的特點(diǎn):（1）全面繼承羅馬法。（2）實(shí)行法典化，即法律規(guī)范的抽象化、概括化。（3）明確立法與司法的分工，強(qiáng)調(diào)制定法的權(quán)威，一般不承認(rèn)法官的造法功能。（4）法學(xué)在推動(dòng)法律發(fā)展中起著重要作用。

3.兩大法系的區(qū)別

大陸法系和英美法系由于形成的歷史淵源不同，所以在形式和內(nèi)容方面都有很多差別:（1）法律的淵源不同。在大陸法系國(guó)家，正式的法的淵源只是指制定法，即憲法、法律、行政法規(guī)等，法院的判例、法理等沒有正式的法律效力。在英美法系國(guó)家，制定法和判例法都是正式的法的淵源，遵循先例是英美法系的一個(gè)重要原則，承認(rèn)法官有創(chuàng)制法的職能，判例法在整個(gè)法律體系中占有非常重要的地位。

（2）法律的分類不同。大陸法系國(guó)家法的基本分類是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指憲法、行政法、刑法、訴訟程序法，進(jìn)入20世紀(jì)后又出現(xiàn)了社會(huì)法、經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法等有公私法兩種成分的法。英美法系國(guó)家無(wú)公法和私法之分，法的基本分類是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判決基礎(chǔ)上形成的全國(guó)適用的法律，衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。

（3）法典編纂的不同。大陸法系國(guó)家承襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，一般采用法典形式，而英美法系國(guó)家通常不傾向法典形式，制定法往往是單行法律、法規(guī)。即使后來(lái)英美法系國(guó)家逐步采用法典形式，也主要是判例法的規(guī)范化。

（4）訴訟程序和判決程式不同。大陸法系國(guó)家一般采用審理方式，奉行干涉主義，訴訟中法官居于主導(dǎo)地位；法官審理案件除了案件事實(shí)外，首先考慮制定法如何規(guī)定，隨后按照有關(guān)規(guī)定來(lái)判決案件。英美法系國(guó)家采用對(duì)抗制，實(shí)行當(dāng)事人主義，法官一般充當(dāng)消極的、中立的裁定者的角色；法官首先要考慮以前類似案件的判例，將本案的事實(shí)與以前案件事實(shí)加以比較，然后從以前判例中概括出可以適用于本案的法律規(guī)則。

需要指出的是，兩大法系之間的差別是相對(duì)的。進(jìn)入20世紀(jì)后，這兩種法系已相互靠攏，它們之間的差異已逐漸縮小，融合也在發(fā)生。但差異將是長(zhǎng)期存在的，某些歷史上形成的不同傳統(tǒng)還將長(zhǎng)期地存在。

三、社會(huì)主義法

社會(huì)主義法具有如下特點(diǎn)。1.階級(jí)性和人民性的統(tǒng)一

2.國(guó)家意志性和客觀規(guī)律性的統(tǒng)一

3.公民權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一

4.國(guó)家強(qiáng)制實(shí)施和人民自覺遵守的統(tǒng)一

第四章 法律作用

第一節(jié) 法律作用的含義

一、法律作用的含義

法律的作用是指法律對(duì)人們的行為、社會(huì)生活和社會(huì)關(guān)系發(fā)生的影響。

法律的作用的實(shí)質(zhì)可以從兩方面來(lái)認(rèn)識(shí):（1）法律的作用是國(guó)家權(quán)力運(yùn)行和國(guó)家意志實(shí)現(xiàn)的具體表現(xiàn)。（2）法律的作用是社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況的具體表現(xiàn)，或者說，法律的作用是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)即生產(chǎn)關(guān)系自身力量的體現(xiàn)。

二、法律的規(guī)范作用與社會(huì)作用

社會(huì)作用是指法律作為社會(huì)關(guān)系調(diào)整器對(duì)社會(huì)所產(chǎn)生的影響，它是經(jīng)過法律的規(guī)范作用而產(chǎn)生的。兩者的區(qū)別在于:（1）兩者的考察基點(diǎn)不同。（2）兩者的作用對(duì)象不同。（3）兩者的存在方式不同。（4）兩者所處的層面不同。（5）兩者發(fā)揮作用的前提不同。

第二節(jié) 法律的規(guī)范作用

根據(jù)法律的規(guī)范作用的不同對(duì)象，即不同的行為，規(guī)范作用可以大體上被概括為指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、教育、強(qiáng)制五種作用。

一、法律的指引作用

指引作用是指法（主要是法律規(guī)范）對(duì)本人行為起到導(dǎo)向、引路的作用。其對(duì)象是每個(gè)人自己的行為。法律的指引是一種規(guī)范指引，它不同于個(gè)別指引。

法律的指引的種類按不同的標(biāo)準(zhǔn)可以有以下幾種。

1.確定的指引和有選擇的指引

這是根據(jù)法律規(guī)范中的行為模式所進(jìn)行的分類。

2.羈束的指引和非羈束的指引

這是根據(jù)國(guó)家權(quán)力行為的權(quán)限幅度所進(jìn)行的分類。

3.原則的指引和具體的指引

這是根據(jù)法律的構(gòu)成要素所作的分類。

二、法律的評(píng)價(jià)作用

評(píng)價(jià)作用是指法律作為人們對(duì)他人行為的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)所起的作用。其作用對(duì)象是他人的行為。任何社會(huì)規(guī)范（如道德、政治紀(jì)律）都具有判斷、衡量他人行為的作用。

法律的評(píng)價(jià)可分為兩大類，即專門的評(píng)價(jià)和一般的評(píng)價(jià)。前者是指經(jīng)法律專門授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)、組織及其成員對(duì)他人的行為所作的評(píng)價(jià)。其特點(diǎn)是代表國(guó)家，具有國(guó)家強(qiáng)制力，產(chǎn)生法律約束力，因此又稱效力性評(píng)價(jià)。后者是指普通主體以輿論的形式對(duì)他人行為所作的評(píng)價(jià)，其特點(diǎn)是沒有國(guó)家強(qiáng)制力和約束力，是人們自發(fā)的行為，因此又稱為輿論性評(píng)價(jià)。

三、法律的預(yù)測(cè)作用

預(yù)測(cè)作用是指人們根據(jù)法律可以預(yù)先估計(jì)人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等，從而對(duì)自己的行為作出合理的安排。預(yù)測(cè)作用的對(duì)象是人們的相互行為。

四、法律的教育作用

法律的教育作用是指通過法律的實(shí)施，使法律對(duì)一般人的行為產(chǎn)生影響。這種作用的對(duì)象是一般人的行為。

五、法律的強(qiáng)制作用

法律的強(qiáng)制作用是指法律可以用來(lái)制裁、強(qiáng)制、約束違法犯罪行為。這種作用的對(duì)象是違法犯罪者的行為。第三節(jié) 法律的社會(huì)作用

一、法律維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治的作用

法律在維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治方面的作用表現(xiàn)在許多方面:（1）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與被統(tǒng)治階級(jí)之間的關(guān)系。（2）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的關(guān)系。（3）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與其同盟者之間的關(guān)系。

二、法律執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的作用

法律在執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)上的作用具體表現(xiàn)在這樣一些方面:（1）維護(hù)人類社會(huì)的基本生活條件。（2）維護(hù)生產(chǎn)和交換條件。（3）促進(jìn)公共設(shè)施建設(shè)，組織社會(huì)化大生產(chǎn)。（4）確認(rèn)和執(zhí)行技術(shù)規(guī)范。（5）促進(jìn)教育、科學(xué)和文化事業(yè)的發(fā)展。

第四節(jié) 法律在建構(gòu)和諧社會(huì)中的作用

一、當(dāng)代中國(guó)法律在建構(gòu)和諧社會(huì)中的地位

無(wú)論從邏輯還是事實(shí)上看，和諧社會(huì)的建構(gòu)都必須借助于法律制度的推動(dòng)和保障。

二、當(dāng)代中國(guó)法律在建構(gòu)和諧社會(huì)中的作用

（一）法律對(duì)于社會(huì)主義民主的實(shí)現(xiàn)具有重要作用

（二）法律通過確認(rèn)并保障正義標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)現(xiàn)，協(xié)調(diào)主體之間的利益關(guān)系，實(shí)現(xiàn)公平正義

（三）法律可以為誠(chéng)信友愛的實(shí)現(xiàn)提供良好的制度環(huán)境

（四）法律為激發(fā)主體的活力創(chuàng)造制度條件

（五）法律為維護(hù)社會(huì)的安定和秩序提供有力保障

（六）法律協(xié)調(diào)人與自然的關(guān)系，為經(jīng)濟(jì)發(fā)展與自然環(huán)境的和諧提供制度支持

第五節(jié) 法律作用的局限性

在認(rèn)識(shí)法律的作用時(shí)，必須注意“兩點(diǎn)論”:對(duì)法律的作用既不能夸大，也不能忽視；既認(rèn)識(shí)到法律不是無(wú)用的，又要認(rèn)識(shí)到法律不是萬(wàn)能的；既要反對(duì)“法律無(wú)用論”，又要防止“法律萬(wàn)能論”。

法律并非無(wú)所不能，它也有其局限性，表現(xiàn)在以下四方面:

一、法律調(diào)整的對(duì)象是人的行為，法律調(diào)整的范圍不是無(wú)限的二、法律自身特點(diǎn)產(chǎn)生的局限性

三、法律的制定和實(shí)施受人的因素的影響

四、法律的實(shí)施受政治、經(jīng)濟(jì)、文化等社會(huì)因素的影響 第五章 法律制定

第一節(jié) 法律制定的含義

一、法律制定的概念

法律制定也稱法的創(chuàng)制或立法，是指有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)，在法定的職權(quán)范圍內(nèi)，依照程序，制定、補(bǔ)充、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件，以及認(rèn)可法律的一項(xiàng)專門性活動(dòng)。

在法學(xué)上，立法一詞有廣義和狹義兩種解釋。

法律制定有如下特征:

（1）法律制定是國(guó)家的一項(xiàng)專有活動(dòng)。

（2）法律制定既包括有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行的法律制定活動(dòng)，也包括經(jīng)授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行的法律制定活動(dòng)。

（3）法律制定既包括法的創(chuàng)制活動(dòng)，也包括法的修改、補(bǔ)充、廢止以及認(rèn)可活動(dòng)。

（4）法律的制定是一種嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行的活動(dòng)。

二、立法權(quán)與立法體制

立法權(quán)是一定的國(guó)家機(jī)關(guān)依法享有的制定、補(bǔ)充、修改、認(rèn)可或廢止法律的權(quán)力，是國(guó)家權(quán)力體系中最重要、最核心的權(quán)力。

我國(guó)獨(dú)創(chuàng)了一種“一元、兩級(jí)、多層次”的立法體制。所謂“一元”是指根據(jù)我國(guó)憲法規(guī)定，我國(guó)是一個(gè)單一制的、統(tǒng)一的多民族國(guó)家，因此我國(guó)的立法體制是統(tǒng)一的、一元化的，全國(guó)范圍內(nèi)只存在一個(gè)統(tǒng)一的立法體系，不存在兩個(gè)或兩個(gè)以上的立法體系。所謂“兩級(jí)”是指根據(jù)憲法規(guī)定，我國(guó)立法體制分為中央立法和地方立法兩個(gè)等級(jí)。所謂“多層次”是指根據(jù)憲法規(guī)定，不論是中央級(jí)立法，還是地方級(jí)立法，都可以各自分成若干個(gè)層次和類別。

第二節(jié) 法律制定的原則

法律制定的指導(dǎo)思想，是指貫徹于整個(gè)立法活動(dòng)過程的理論基礎(chǔ)和思想準(zhǔn)則。

法律制定的原則，是指立法者在法律的制定過程中應(yīng)該遵循的基本準(zhǔn)則，它是立法的指導(dǎo)思想在法律的制定過程中的具體化。

一、合憲性與法制統(tǒng)一原則

（一）合憲性原則

合憲性原則是指法律制定必須符合憲法的精神和規(guī)定，包括立法主體（或權(quán)限）的合憲性、內(nèi)容（或依據(jù)）的合憲性和程序的合憲性等。

立法主體的合憲性，是指在所有法律的制定過程中，法律制定主體都必須有憲法賦予的立法權(quán)力，或經(jīng)過特別授權(quán)，且其制定的內(nèi)容必須是屬于該職權(quán)范圍，不能越權(quán)制定法律。凡沒有法定職權(quán)或未經(jīng)授權(quán)制定法律的行為.均屬于無(wú)效行為。

內(nèi)容的合憲性，是指制定出來(lái)的法律內(nèi)容要符合憲法原則、憲法精神和憲法具體規(guī)定，不得有同憲法原則、憲法精神、憲法規(guī)定相違背、相沖突、相抵觸的內(nèi)容。

程序的合憲性，是指所有法律的制定過程都要依照法定程序進(jìn)行。

（二）法制統(tǒng)一原則

法制統(tǒng)一原則是立法合憲性原則的繼續(xù)，它要求立法機(jī)關(guān)所創(chuàng)設(shè)的法律應(yīng)內(nèi)部和諧統(tǒng)一，做到整個(gè)法律體系內(nèi)各項(xiàng)法律、法規(guī)之間相銜接且相互一致、相互協(xié)調(diào)。這就要求:（1）必須統(tǒng)一立法尺度，一切法律制定都必須以憲法為根據(jù)，不能違背憲法，地方法規(guī)不能與中央法規(guī)相抵觸。（2）應(yīng)當(dāng)注意各個(gè)部門法之間的相互補(bǔ)充和相互配合，但又要防止重復(fù)。（3）應(yīng)避免不同類別法律規(guī)范之間的矛盾，或同一類法律規(guī)范之間的矛盾。

二、科學(xué)性原則

制定法律必須從實(shí)際出發(fā)，尊重客觀規(guī)律，總結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合。

（1）立法必須尊重客觀實(shí)際，根據(jù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治和文化發(fā)展的客觀需要，正確反映客觀規(guī)律的要求。

（2）立法還應(yīng)合理地吸收、借鑒歷史的和外國(guó)的經(jīng)驗(yàn)。

（3）科技法律的大量增加要求立法必須增強(qiáng)科學(xué)性。

三、民主性原則

立法中的民主性原則應(yīng)該包括兩個(gè)方面:一是立法內(nèi)容的民主性；二是立法過程和立法程序的民主性。

立法內(nèi)容的民主性是指法律制定必須從最大多數(shù)人的最根本利益出發(fā)。

立法過程和立法程序的民主性，首先要求立法主體的組成要民主。其次是立法主體的活動(dòng)要民主。最后是立法過程要公開。

第三節(jié) 法律制定的程序

一、法律制定程序的概念

法律制定程序即立法程序，是指有法律制定權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)在制定、修改、補(bǔ)充或廢止規(guī)范性法律文件的活動(dòng)中所必須遵守的步驟和方法。

根據(jù)憲法和有關(guān)法律的規(guī)定及我國(guó)的立法實(shí)踐，我國(guó)的立法大致有以下幾個(gè)基本程序即法律案的提出、法律案的審議、法律草案的表決、法律的公布等。

二、法律案的提出

法律案，亦稱法律議案、立法議案，是具有立法提案權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)和人員向立法機(jī)關(guān)提出的關(guān)于法律的制定、補(bǔ)充、修改、認(rèn)可或廢止的提案和建議。

人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)、主席團(tuán)、全國(guó)人大各專門委員會(huì)、國(guó)務(wù)院、中央軍事委員會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院、全國(guó)人大的代表團(tuán)或30名以上的代表等均享有立法提案權(quán)。

三、法律案的審議

法律案的審議是指立法機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)列入議事日程的法律案進(jìn)行審查和討論。

四、法律草案的表決

表決是有立法權(quán)的機(jī)關(guān)和人員對(duì)議案及法律草案表示最終的態(tài)度:贊成、反對(duì)或棄權(quán)。

五、法律的公布

法律的公布是指立法機(jī)關(guān)或國(guó)家元首將已通過的法律以一定的形式予以公布，以便全社會(huì)遵照?qǐng)?zhí)行。

第四節(jié) 法律的效力

一、法律效力的概念

“法律效力”，是指法律規(guī)范的效力或稱法的效力，即法律規(guī)范作為表現(xiàn)國(guó)家意志的指令對(duì)主體行為具有的約束力和強(qiáng)制性，這種約束力不以行為主體的意志為轉(zhuǎn)移，并以國(guó)家強(qiáng)制力為最終保障手段。

法律的效力包括兩方面的問題，一是效力等級(jí)問題，二是效力范圍問題。法的適用范圍，即法律對(duì)哪些人，在什么空間、時(shí)間范圍內(nèi)有效。

二、法律對(duì)人的效力

（一）法律對(duì)自然人的效力

（二）我國(guó)法律對(duì)中國(guó)人的效力

（三）我國(guó)法律對(duì)外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人的效力

三、法律的空間效力

（一）法律的域內(nèi)效力

1.在全國(guó)范圍內(nèi)生效

2.在局部地區(qū)生效

（二）法律的域外效力

四、法律的時(shí)間效力

法律的時(shí)間效力是指法律何時(shí)生效、何時(shí)終止效力及法律對(duì)其頒布實(shí)施前的事件和行為是否具有溯及力的問題。

（一）法律生效的時(shí)間

（二）法律效力終止的時(shí)間

（三）法律的溯及力

法律的溯及力又稱法的溯及既往的效力，是指新的法律頒布后，對(duì)其生效前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，則具有溯及力；如果不適用，則不具有溯及力。

第六章 法律體系

第一節(jié) 法律體系與法律部門

一、法律體系的概念

（一）法律體系的概念

法律體系，是指一國(guó)的部門法體系，即將一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分成不同的法律部門，并由這些法律部門所構(gòu)成的具有內(nèi)在聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

1.法律體系是指一國(guó)本國(guó)法律規(guī)范構(gòu)成的體系

2.法律體系是指一國(guó)現(xiàn)行國(guó)內(nèi)法所構(gòu)成的體系

3.法律體系是由一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范所組成的不同類別的部門法（或稱法律部門）所構(gòu)成的體系 4.法律體系是由既相對(duì)獨(dú)立而又具有內(nèi)在聯(lián)系的法律部門所構(gòu)成的體系

（二）法律體系與相關(guān)概念的比較

法制體系與法律體系。

立法體系與法律體系。

法律體系與法系。

法律體系與法學(xué)體系。（1）二者性質(zhì)不同，法學(xué)體系屬于思想范疇，法律體系屬于規(guī)范體系。（2）二者的范圍不同，法學(xué)體系的范圍比法律體系大得多，法律體系以一國(guó)的現(xiàn)行法為限，而法學(xué)體系則可以包容對(duì)全部法律現(xiàn)象的理論、歷史、比較分析等研究的結(jié)果。（3）法律體系與國(guó)家主權(quán)密切聯(lián)系，是國(guó)家主權(quán)的一種表現(xiàn)形式，而法學(xué)體系雖然總是以本國(guó)現(xiàn)行法律的理論和實(shí)踐為重點(diǎn)，與本國(guó)的法律體系聯(lián)系緊密，對(duì)應(yīng)性強(qiáng)，但是它具有跨國(guó)性，與多個(gè)國(guó)家的法學(xué)體系之間具有相同性或相通性，相互間可以學(xué)習(xí)、交流借鑒。法學(xué)體系與法律體系之間也有密切的聯(lián)系:（1）法律體系是法學(xué)體系形成、建立的前提和基礎(chǔ)，構(gòu)成一國(guó)法學(xué)體系的主要內(nèi)容。（2）法律體系的發(fā)展也是法學(xué)體系發(fā)展、完善的推動(dòng)力量。（3）法學(xué)體系的發(fā)展也會(huì)促進(jìn)法律體系的發(fā)展完善。

二、法律部門

（一）法律部門的概念

所謂法律部門，亦稱部門法，是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則對(duì)一國(guó)現(xiàn)行全部法律規(guī)范所作的分類。

法律制度與法律部門是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。

法律部門與規(guī)范性法律文件也是兩個(gè)相互聯(lián)系又相互區(qū)別的概念。

（二）法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)

1.法律調(diào)整的對(duì)象，即法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系是劃分法律部門的首要標(biāo)準(zhǔn)

2.法律調(diào)整的方法是劃分法律部門的補(bǔ)充標(biāo)準(zhǔn)

（三）法律部門的劃分原則

1.客觀原則

2.目的原則

3.平衡原則

4.發(fā)展原則

5.主次原則

第二節(jié) 當(dāng)代中國(guó)的法律體系

根據(jù)法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系以及調(diào)整方法的不同，可以把我國(guó)法律體系劃分為以下主要的法律部門。

1.憲法；2.行政法；3.民商法；4.經(jīng)濟(jì)法；5.勞動(dòng)與社會(huì)保障法；6.科教文衛(wèi)法；7.自然資源與環(huán)境保護(hù)法；8.刑法；9.訴訟法；10.軍事法

第七章 法律要素

第一節(jié) 法律規(guī)則

一、法律規(guī)則的含義

法律規(guī)則是采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。法律規(guī)則具有微觀指導(dǎo)性和可操作性強(qiáng)、確定性程度較高的特點(diǎn)。同時(shí)，法律規(guī)則也應(yīng)具有可訴性、合邏輯性、合體系性、可預(yù)測(cè)性等特性。

二、法律規(guī)則的種類

1.授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則

按照規(guī)則的內(nèi)容規(guī)定不同，法律規(guī)則可以分為授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。

授權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為的規(guī)則，即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。它又可分為權(quán)利性規(guī)則和職權(quán)性規(guī)則。權(quán)利性規(guī)則是規(guī)定一般的主體（如公民和法人）行使權(quán)利之規(guī)則。職權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)之規(guī)則。

義務(wù)性規(guī)則，是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù)，即有關(guān)人們應(yīng)當(dāng)做出或不做出某種行為的規(guī)則。它也分為兩種:（1）命令性規(guī)則，是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)作出某種行為的規(guī)則。（2）禁止性規(guī)則，是指規(guī)定人們的消極義務(wù)（不作為義務(wù)），即禁止人們作出一定行為的規(guī)則。

2.確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則

按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同，可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。

確定性規(guī)則，是指內(nèi)容本已明確肯定，無(wú)須再援引或參照其他規(guī)則來(lái)確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。

委任性規(guī)則，是指權(quán)利、義務(wù)的具體內(nèi)容尚未確定，而只規(guī)定由相應(yīng)國(guó)家機(jī)關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。

準(zhǔn)用性規(guī)則，是指本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是規(guī)定在此問題上應(yīng)援引或參照其他相應(yīng)規(guī)定的規(guī)則。

3.強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則

按照規(guī)則對(duì)人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規(guī)則分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。

強(qiáng)行性規(guī)則，是指其規(guī)定的內(nèi)容具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。

任意性規(guī)則在規(guī)定主體權(quán)利義務(wù)的同時(shí)，又允許當(dāng)事人在法律許可的范圍內(nèi)通過協(xié)商自行設(shè)定彼此的權(quán)利和義務(wù)，只有在當(dāng)事人沒有協(xié)議的情況下，才適用法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。

三、法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)

（一）法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)

法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)，指法律規(guī)則從邏輯的角度看是由哪些部分或要素組成的，以及這些部分或要素之間是如何聯(lián)結(jié)在一起的。

新的“三要素說”，認(rèn)為任何法律規(guī)則均由假定（條件）、行為模式和法律后果三個(gè)部分構(gòu)成。

假定（條件），指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分，即法律規(guī)則在什么時(shí)間、空間對(duì)什么人適用以及在什么情境下對(duì)人的行為有約束力的問題。它包含兩個(gè)方面:（1）法律規(guī)則的適用條件。（2）行為主體的行為條件。

行為模式，指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)不同，法律規(guī)則中的行為模式分為三種:（1）可為模式。（2）應(yīng)為模式。（3）從另一個(gè)角度看，可為模式亦可稱為權(quán)利行為模式，而應(yīng)為模式和勿為模式又可稱為義務(wù)行為模式。它們的內(nèi)容是任何法律規(guī)則的核心部分。

法律后果，指法律規(guī)則中規(guī)定人們?cè)谧鞒龇匣虿环闲袨槟Ｊ降男袨闀r(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分，是法律規(guī)則對(duì)人們具有法律意義的行為的態(tài)度。根據(jù)人們對(duì)行為模式所作出的實(shí)際行為的不同，法律后果又分為兩種:（1）合法后果，又稱肯定式的法律后果，是法律規(guī)則中規(guī)定人們按照行為模式的要求行為而在法律上予以肯定的后果，它表現(xiàn)為法律規(guī)則對(duì)人們行為的保護(hù)、許可或獎(jiǎng)勵(lì)。（2）違法后果，又稱否定式的法律后果，是法律規(guī)則中規(guī)定人們不按照行為模式的要求行為而在法律上予以否定的后果，它表現(xiàn)為法律規(guī)則對(duì)人們行為的制裁、不予保護(hù)、撤銷、停止，或要求恢復(fù)、補(bǔ)償?shù)取?/p>

總之，在邏輯結(jié)構(gòu)上，任何一個(gè)完整的法律規(guī)則都是由假定（條件）、行為模式和法律后果三部分構(gòu)成的，盡管它們往往不表現(xiàn)于同一個(gè)條文當(dāng)中。完整的法律規(guī)則就是行為規(guī)則和裁判規(guī)則（保護(hù)規(guī)則）的結(jié)合。

（二）法律規(guī)則與法律條文

法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式。并不是所有的法律條**直接規(guī)定法律規(guī)則的，也不是每一個(gè)條**完整地表述一個(gè)規(guī)則或只表述一個(gè)法律規(guī)則的。

在法律條文中表述法律規(guī)則的情況大致有以下幾類情形: 1.一個(gè)完整的法律規(guī)則由數(shù)個(gè)法律條文來(lái)表述

2.法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來(lái)表述

3.一個(gè)條文表述不同法律規(guī)則及其要素

4.法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素

第二節(jié) 法律原則

一、法律原則的含義

法律原則是指在一定法律體系中作為法律規(guī)則的指導(dǎo)思想、基礎(chǔ)或本原的綜合的穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則。

法律原則和法律規(guī)則同為法律規(guī)范，但它們?cè)趦?nèi)容的明確性、適用范圍、適用方式和作用上存在區(qū)別，它們是兩種不同的法律規(guī)范。

1.在內(nèi)容上

法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性，其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。法律原則的著眼點(diǎn)不僅限于行為及條件的共性，而且關(guān)注它們的個(gè)別性。其要求比較籠統(tǒng)、模糊，它不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件，更沒有設(shè)定明確的法律后果。

2.在適用范圍上

法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。

3.在適用方式上

法律規(guī)則是以“全有或全無(wú)的方式”（all-or-nothing fashion）應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的。而法律原則的適用則不同。

4.在作用上

法律規(guī)則具有比法律原則強(qiáng)度大的顯示性特征，即相對(duì)于原則，法官更不容易偏離規(guī)則作出裁決。法律原則可以協(xié)調(diào)法律體系中規(guī)則之間的矛盾，彌補(bǔ)法律規(guī)則的不足與局限，甚至可以直接作為法官裁判的法律依據(jù)；同時(shí)，法律原則通過在法律運(yùn)行中引入 “自由裁量”因素，不僅能夠保證個(gè)案的個(gè)別正義，避免法律規(guī)則“一律適用”可能造成的實(shí)質(zhì)不公正，而且使法律制度具有一定的彈性張力，在更大程度上使法律制度保持安定性和穩(wěn)定性。總之，法律制度在法律原則的支持下，能夠比制度的全部規(guī)則化具有更強(qiáng)的硬度和適應(yīng)性。

二、法律原則的種類

1.公理性原則和政策性原則

按照法律原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同，可以把法律原則分為公理性原則和政策性原則。公理性原則，即由法律原理（法理）構(gòu)成的原則，是由法律上之事理推導(dǎo)出來(lái)的法律原則，是嚴(yán)格意義的法律原則，在國(guó)際范圍內(nèi)具有較大的普適性。政策性原則是一個(gè)國(guó)家或民族出于一定的政策考量而制定的一些原則，具有針對(duì)性、民族性和時(shí)代性。

2.基本原則和具體原則

按照法律原則對(duì)人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小，可以把法律原則分為基本原則和具體原則。基本法律原則是整個(gè)法律體系或某一法律部門所適用的、體現(xiàn)法的基本價(jià)值的原則。具體法律原則是在基本原則指導(dǎo)下適用于某一法律部門中特定情形的原則。

3.實(shí)體性原則和程序性原則

按照法律原則涉及的內(nèi)容和問題不同，可以把法律原則分為實(shí)體性原則和程序性原則。實(shí)體性原則是直接涉及實(shí)體法問題（實(shí)體性權(quán)利和義務(wù)等）的原則。程序性原則是直接涉及程序法（訴訟法）問題的原則。第三節(jié) 法律概念

一、法律概念的含義

法律概念是法律的構(gòu)成要素之一，是指在長(zhǎng)期的法學(xué)研究和法律實(shí)踐基礎(chǔ)上對(duì)經(jīng)常使用的一些專門術(shù)語(yǔ)進(jìn)行抽象、概括所形成的具有特定法律意義的概念。

二、法律概念的種類

按照法律概念所涉及的因素，可將其分為四類:（1）主體概念。（2）關(guān)系概念。（3）客體概念。（4）事實(shí)概念。

第八章 法律淵源與法律分類

第一節(jié) 法律淵源

一、法律淵源的含義

法律淵源，又稱“法源”或“法的淵源”，通常指法的形式意義上的淵源，即法律規(guī)范的創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式，也就是指法律規(guī)范的效力來(lái)源。

二、法律淵源的分類

法律淵源可以從不同的角度作不同的分類:（1）根據(jù)法律規(guī)范載體形式的不同，可將法律淵源分為成文法淵源與不成文法淵源，表現(xiàn)為文字形式的制定法的為成文法淵源，不表現(xiàn)為文字形式的為不成文法淵源。（2）從法律淵源與法律規(guī)范關(guān)系的角度，可將法律淵源分為直接淵源與間接淵源。制定法等與法律規(guī)范、法律條文直撩相關(guān)的淵源為法律的直接淵源，學(xué)說等與法律規(guī)范、法律條文間接相關(guān)的淵源為法的間接淵源。（3）根據(jù)是否經(jīng)過國(guó)家制定程序，法律淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。（4）根據(jù)法律淵源的相對(duì)地位而分為主要淵源與次要淵源。

在法律實(shí)踐中，法律淵源最主要的分類為正式淵源與非正式淵源。一般說來(lái)，法律的正式淵源通常包括制定法、習(xí)慣法、判例法和國(guó)際條約等。制定法又稱成文法，系指由國(guó)家機(jī)關(guān)依照一定程序制定頒布的，通常表現(xiàn)為條文形式的規(guī)范性法律文件。制定法既包括國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定的法律，也包括國(guó)家中央行政機(jī)關(guān)和地方國(guó)家機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)制定發(fā)布的規(guī)范性文件。判例法表現(xiàn)為法院對(duì)于訴訟案件所作判決之成例，此種判例對(duì)于法院以后審理類似案件具有普遍約束力。習(xí)慣法是指經(jīng)有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)以一定方式認(rèn)可，賦予其法律規(guī)范效力的習(xí)慣和慣例。國(guó)際條約是兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家就共同關(guān)心的問題確定相互權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。

法律的非正式淵源是指那些具有法律意義的準(zhǔn)則和觀念，這些準(zhǔn)則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威性的明文體現(xiàn)，如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會(huì)思潮、習(xí)慣、學(xué)說等。

三、當(dāng)代中國(guó)的法律淵源

當(dāng)代中國(guó)的法律淵源主要是制定法，習(xí)慣法僅在特殊場(chǎng)合作為制定法的補(bǔ)充，除香港特別行政區(qū)以外，判例在原則上不屬于我國(guó)的法律淵源。根據(jù)憲法和相關(guān)法律規(guī)定，當(dāng)代中國(guó)制定法主要包括: 1.憲法。

2.法律。

3.行政法規(guī)。

4.地方性法規(guī)。

5.自治條例和單行條例。

6.規(guī)章。

7.軍事法規(guī)和規(guī)章。

8.特別行政區(qū)基本法及特別行政區(qū)的法律。

9.國(guó)際條約。

第二節(jié) 法律分類 法律分類，也稱法的分類，就是從不同的角度，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，將法律規(guī)范劃分為若干不同的種類。

一、法律的一般分類

法律的一般分類是指世界上所有國(guó)家都可適用的法律分類，它們主要有下列幾種類型。

（一）成文法和不成文法

這是按照法的創(chuàng)制方式和表達(dá)形式為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)法律進(jìn)行的分類。成文法是指由國(guó)家特定機(jī)關(guān)制定和公布，并以成文形式出現(xiàn)的法律，因此又稱制定法。不成文法是指由國(guó)家認(rèn)可其法律效力，但又不具有成文形式的法，一般指習(xí)慣法。不成文法還包括同制定法相對(duì)應(yīng)的判例法，即由法院通過判決所確定的判例和先例。

（二）實(shí)體法和程序法

這是按照法律規(guī)定內(nèi)容的不同為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)法律的分類。實(shí)體法是指以規(guī)定和確認(rèn)權(quán)利與義務(wù)或職權(quán)與職責(zé)為主的法律。程序法是指以保證權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)施或職權(quán)和職責(zé)得以履行的有關(guān)程序?yàn)橹鞯姆伞?/p>

（三）根本法和普通法

這是根據(jù)法律的地位、效力、內(nèi)容和制定主體、程序的不同為標(biāo)準(zhǔn)而對(duì)法律的分類。這種分類通常只適用于成文憲法制國(guó)家。

（四）一般法和特別法

這是按照法律的適用范圍的不同對(duì)法律所作的分類。—般法是指針對(duì)一般人、一般事、一般時(shí)間、在全國(guó)普遍適用的法；特別法是指針對(duì)特定人、特定事或特定地區(qū)、特定時(shí)間內(nèi)適用的法。

（五）國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法

這是以法律的創(chuàng)制主體和適用主體的不同而作的分類。國(guó)內(nèi)法是指在一主權(quán)國(guó)家內(nèi)，由特定國(guó)家法律創(chuàng)制機(jī)關(guān)創(chuàng)制的并在本國(guó)主權(quán)所及范圍內(nèi)適用的法律；國(guó)際法則是由參與國(guó)際關(guān)系的國(guó)家通過協(xié)議制定或認(rèn)可的，并適用于國(guó)家之間的法律，其形式一般是國(guó)際條約和國(guó)際協(xié)議等。

二、法律的特殊分類

法律的特殊分類是僅適用于某一類和某一些國(guó)家的法律的分類。

（一）公法和私法

凡涉及公共權(quán)力、公共關(guān)系、公共利益和上下服從關(guān)系、管理關(guān)系、強(qiáng)制關(guān)系的法律，即為公法；而凡屬個(gè)人利益、個(gè)人權(quán)利、自由選擇、平權(quán)關(guān)系的法律即為私法。

（二）普通法和衡平法

這是普通法法系國(guó)家的一種法律分類方法。普通法專指英國(guó)在11世紀(jì)后由法官通過判決形式逐漸形成的適用于全英格蘭的一種判例法；衡平法是指英國(guó)在14世紀(jì)后對(duì)普通法的修正和補(bǔ)充而出現(xiàn)的一種判例法。

（三）聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法

這是實(shí)行聯(lián)邦制國(guó)家的一種法律分類。聯(lián)邦法是指由聯(lián)邦中央制定的法律，而聯(lián)邦成員法是指由聯(lián)邦成員制定的法律。第九章 法律實(shí)施

第一節(jié) 法律實(shí)施與法律實(shí)現(xiàn)

一、法律實(shí)施

法律實(shí)施，也叫法的實(shí)施，是指法在社會(huì)生活中被人們實(shí)際施行，包括執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督。

以實(shí)施法律的主體和法的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，法律實(shí)施的方式可以分為三種:法律的遵守、法律的執(zhí)行和法律的適用。法律實(shí)施是實(shí)現(xiàn)法的作用與目的的條件。

二、法律實(shí)現(xiàn)

法律實(shí)現(xiàn)是指法的要求在社會(huì)生活中被轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)，達(dá)到法律設(shè)定的權(quán)利和義務(wù)的結(jié)果。法律實(shí)現(xiàn)是將法的實(shí)施的過程性與法的實(shí)效的結(jié)果性結(jié)合的一個(gè)概念。

綜合對(duì)法律實(shí)效、法律效果和法律效益的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)以及微觀、中觀和宏觀的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)法律實(shí)施進(jìn)行評(píng)價(jià)主要有以下標(biāo)準(zhǔn):（1）人們按照法律規(guī)定的行為模式、行為的程度，是否能夠按照授權(quán)性規(guī)范行使權(quán)利，按照義務(wù)性規(guī)范履行義務(wù)，是否能夠根據(jù)法律設(shè)定的法律后果追究違法者的法律責(zé)任；（2）刑事案件的發(fā)案率、案件種類、破案率及對(duì)犯罪分子的制裁情況；（3）各類合同的履約率與違約率，各種民事或經(jīng)濟(jì)糾紛的發(fā)案率及結(jié)案率，行政訴訟的立案數(shù)及其審結(jié)情況；（4）普通公民和國(guó)家公職人員對(duì)法律的了解程度，他們的法律意識(shí)及法制觀念的提高或提高的程度；（5）與其他國(guó)家或地區(qū)的法律實(shí)施情況進(jìn)行比較的可比性研究；（6）社會(huì)大眾對(duì)社會(huì)生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的價(jià)值的切身感受；（7）法律的社會(huì)功能和社會(huì)目的是否有效實(shí)現(xiàn)及其程度；（8）有關(guān)法律活動(dòng)的成本與收益的比率。

第二節(jié) 執(zhí)法

一、執(zhí)法的含義

狹義的執(zhí)法專指國(guó)家行政機(jī)關(guān)、公務(wù)員及授權(quán)組織依照法定職權(quán)和程序，貫徹和實(shí)施法律的活動(dòng)。

與司法等比較，執(zhí)法主要有以下特征:

（1）執(zhí)法的主體是國(guó)家行政機(jī)關(guān)和所屬的公職人員，以及法律授權(quán)和委托的組織及人員。

（2）執(zhí)法內(nèi)容具有廣泛性。

（3）執(zhí)法活動(dòng)具有單方面性。

（4）執(zhí)法活動(dòng)具有主動(dòng)性。

二、執(zhí)法的原則

（一）依法行政原則

亦稱合法性原則、行政法治原則，是社會(huì)主義法治原則在執(zhí)法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，是國(guó)家行政機(jī)關(guān)執(zhí)法的最高準(zhǔn)則。其含義是:國(guó)家行政機(jī)關(guān)在全部行政管理中要嚴(yán)格依法辦事，使國(guó)家的行政管理活動(dòng)完全建立在法治的基礎(chǔ)上。具體來(lái)說，第一，執(zhí)法的主體合法。第二，執(zhí)法的內(nèi)容合法。第三，執(zhí)法的程序必須合法。

堅(jiān)持這一原則的理由在于:首先，指導(dǎo)國(guó)家行政機(jī)關(guān)正確實(shí)施管理。其次，有利于防止行政權(quán)力的濫用。

（二）合理性原則

合理性原則是指執(zhí)法機(jī)關(guān)、執(zhí)法人員在執(zhí)法活動(dòng)中，特別是在行使自由裁量權(quán)時(shí)，必須合理、公正，符合法律的精神和目的，與社會(huì)生活的常理一致。要求各種行政措施的采取都要在合法的條件下，同時(shí)做到符合科學(xué)規(guī)律、社會(huì)公德、法律目的和公共利益。

（三）效率原則

堅(jiān)持這一原則就是要求國(guó)家行政機(jī)關(guān)在對(duì)社會(huì)實(shí)行組織和管理的過程中，在依法行政的前提下，必須最大限度地發(fā)揮其效能，以最小的投入取得最大的行政效率和效益。效率原則強(qiáng)調(diào)在執(zhí)法時(shí)，要做到迅速、準(zhǔn)確和有效。

第三節(jié) 司法

一、司法的含義

司法又被稱為“法的適用”或“法律適用”，是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，具體適用法律處理各種案件的專門活動(dòng)。司法不同于國(guó)家行政機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民實(shí)施法律的活動(dòng)，它的主要特點(diǎn)是:

（一）司法的被動(dòng)性

行政權(quán)在運(yùn)行時(shí)具有主動(dòng)性，而司法權(quán)則具有被動(dòng)性。行政權(quán)的運(yùn)行總是積極主動(dòng)地干預(yù)人們的社會(huì)活動(dòng)和個(gè)人生活。而司法權(quán)以“不告不理”為原則，非因訴方、控方請(qǐng)求不作主動(dòng)干預(yù)。

（二）司法的中立性

行政權(quán)在它面臨各種社會(huì)矛盾時(shí)，其態(tài)度具有鮮明的傾向性，而司法權(quán)則具有中立性。司法中立是指法院以及法官的態(tài)度不受其他因素，包括政府、政黨、媒體等影響，至少在個(gè)案的判斷過程中不應(yīng)當(dāng)受這些非法律因素所左右。

（三）司法的形式性

行政權(quán)更注重權(quán)力結(jié)果的實(shí)質(zhì)性，而司法權(quán)更注重權(quán)力過程的形式性。相對(duì)于國(guó)家權(quán)力的目標(biāo)，行政權(quán)結(jié)果的實(shí)質(zhì)性是指行政主體期望和追求百分之百地符合這些目標(biāo)，而司法權(quán)并不直接以這些實(shí)質(zhì)目標(biāo)為自己的目的，它是以制定法既定規(guī)則為標(biāo)準(zhǔn)，以現(xiàn)有訴訟中的證據(jù)為條件，以相對(duì)間隔于社會(huì)具體生活的程序?yàn)榉绞剑鞒鱿鄬?duì)合理的判斷，以接近上述那些目標(biāo)。

（四）司法的專屬性

行政權(quán)具有可轉(zhuǎn)授性，司法權(quán)具有專屬性。行政權(quán)在行使主體方面，可以根據(jù)行政事務(wù)的重要程度、復(fù)雜程度指派行政人員或授權(quán)給非政府人員處理。司法權(quán)不可轉(zhuǎn)授，除非訴方或控方將需要判斷的事項(xiàng)交給其他組織，如仲裁機(jī)構(gòu)。

（五）司法的終極性

行政權(quán)效力具有非終極性，司法權(quán)效力具有終極性。行政權(quán)是否合法、合理，不能由行政權(quán)主體自己進(jìn)行判斷，需要由行使判斷權(quán)的司法機(jī)關(guān)進(jìn)行判斷，司法審查權(quán)由此應(yīng)運(yùn)而生。行政權(quán)只有在少數(shù)場(chǎng)合才具有終極性。司法權(quán)的終極性意味著它是最終的判斷權(quán)、最權(quán)威的判斷權(quán)。

二、司法的原則

司法的原則是指在司法過程中必須遵循的基本原則。這些基本原則主要有下列幾項(xiàng):

（一）公民在適用法律上一律平等原則

公民在適用法律上一律平等原則是法律平等原則在司法過程中的具體體現(xiàn)。它是指各級(jí)國(guó)家司法機(jī)關(guān)及其司法人員在處理案件、行使司法權(quán)時(shí)，對(duì)于任何公民，不論其民族、種族、性別、職業(yè)、宗教信仰、教育程度、財(cái)產(chǎn)狀況、居住期限等有何差別，也不論其出身、政治歷史、社會(huì)地位和政治地位有何不同，在適用法律上一律平等。

（二）司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則

司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則，也稱司法獨(dú)立原則，是指司法機(jī)關(guān)在辦案過程中，依照法律規(guī)定獨(dú)立行使司法權(quán)。這是我國(guó)憲法規(guī)定的一條根本性原則，也是我國(guó)有關(guān)組織法和訴訟法規(guī)定的司法機(jī)關(guān)適用法律的一個(gè)基本原則。

該原則要求國(guó)家的司法權(quán)只能由國(guó)家的司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使，其他任何組織和個(gè)人都無(wú)權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)力；要求司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)只服從法律，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉；要求司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)時(shí)，必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定和法律程序辦事，準(zhǔn)確適用法律。

堅(jiān)持司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使職權(quán)原則，并不意味著司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)可以不受任何監(jiān)督和約束。對(duì)司法權(quán)的監(jiān)督表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:其一，司法權(quán)要接受黨的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督，這是司法權(quán)正確行使的政治保證。其二，司法權(quán)要接受國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督。其三，司法機(jī)關(guān)的上、下級(jí)之間以及同級(jí)之間也存在監(jiān)督和約束，這種監(jiān)督和約束是通過司法制度中的一系列制度來(lái)體現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)的。其四，司法權(quán)也要接受行政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民主黨派和人民群眾的監(jiān)督，還要接受輿論的監(jiān)督。

（三）以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則

以事實(shí)為根據(jù)，就是司法機(jī)關(guān)對(duì)案件作出處理決定，只能以被合法證據(jù)證明了的事實(shí)和依法推定的事實(shí)作為適用法律的依據(jù)。

以法律為準(zhǔn)繩，就是指司法機(jī)關(guān)在司法過程中，要嚴(yán)格按照法律規(guī)定辦事，把法律作為處理案件的惟一標(biāo)準(zhǔn)和尺度。

第四節(jié) 守法

一、守法的含義

守法是指國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民個(gè)人依照法的規(guī)定，行使權(quán)利（權(quán)力）和履行義務(wù)（職責(zé)）的活動(dòng)。

二、守法的構(gòu)成要素

守法包括守法主體、守法范圍、守法內(nèi)容和守法狀態(tài)等構(gòu)成要素。

（一）守法主體

守法主體是指在一個(gè)國(guó)家和社會(huì)中應(yīng)當(dāng)遵守法律的主體即一定守法行為的實(shí)施者。

1、一切國(guó)家機(jī)關(guān)、武裝力量、政黨、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織。

2.中華人民共和國(guó)公民。

3.在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)組織、外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人。

（二）守法范圍

守法范圍是指守法主體必須遵守的行為規(guī)范的種類。在我國(guó)，守法的范圍主要是各種制定法。

（三）守法內(nèi)容

守法內(nèi)容包括履行法律義務(wù)和行使法律權(quán)利，兩者密切聯(lián)系，不可分割，守法是履行法律義務(wù)和行使法律權(quán)利的有機(jī)統(tǒng)一。

1.履行法律義務(wù)。履行法律義務(wù)是指人們按照法的要求作出或不作出一定的行為，以保障權(quán)利人的合法利益。

2.行使法律權(quán)利。行使法律權(quán)利是指人們通過自己作出一定的行為或者要求他人作出或不作出一定的行為來(lái)保證自己的合法權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)。

（四）守法狀態(tài)

守法狀態(tài)是指守法主體行為的合法程度。

1.守法的最低狀態(tài)。守法的最低狀態(tài)是不違法犯罪。

2.守法的中層狀態(tài)。守法的中層狀態(tài)是依法辦事，形成統(tǒng)一的法律秩序。

3.守法的高級(jí)狀態(tài)。守法的高級(jí)狀態(tài)是守法主體不論是外在的行為，還是內(nèi)在動(dòng)機(jī)都符合法的精神和要求，嚴(yán)格履行法律義務(wù)，充分行使法律權(quán)利，從而真正實(shí)現(xiàn)法律調(diào)整的目的。

第五節(jié) 法律監(jiān)督

一、法律監(jiān)督的含義

（一）法律監(jiān)督的概念

狹義的法律監(jiān)督是指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，對(duì)立法、執(zhí)法和司法活動(dòng)的合法性進(jìn)行的監(jiān)察和督促。廣義的法律監(jiān)督是指由所有的國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)察和督促。

法律監(jiān)督概念涉及三個(gè)方面的問題，即誰(shuí)監(jiān)督（監(jiān)督的主體）、監(jiān)督誰(shuí)（監(jiān)督的客體）和監(jiān)督什么（監(jiān)督的內(nèi)容），這三個(gè)方面的統(tǒng)一構(gòu)成了完整的法律監(jiān)督。

（二）法律監(jiān)督的主體

法律監(jiān)督的主體可以概括為三類:（1）國(guó)家機(jī)關(guān)。（2）社會(huì)組織。（3）公民。

（三）法律監(jiān)督的客體

法律監(jiān)督的主要客體是國(guó)家機(jī)關(guān)及其公職人員的各種公務(wù)活動(dòng)，即公權(quán)力的擁有者與運(yùn)用者具體操作公權(quán)力的行為。

（四）法律監(jiān)督的內(nèi)容

法律監(jiān)督的內(nèi)容，主要指國(guó)家機(jī)關(guān)及其公職人員的公務(wù)活動(dòng)的合法性，也就是公權(quán)力的擁有者與運(yùn)用者具體操作公權(quán)力的行為是否合法。包括兩個(gè)方面:行為內(nèi)容是否合法與行為程序是否合法。根據(jù)國(guó)家機(jī)關(guān)的性質(zhì)及其權(quán)力操作的方式和內(nèi)容，法律監(jiān)督內(nèi)容的范圍包括:對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性法律文件的合法性的監(jiān)督、對(duì)行政執(zhí)法和司法活動(dòng)的合法性的監(jiān)督。

（五）法律監(jiān)督的意義

現(xiàn)代國(guó)家的法制是由立法、執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督等環(huán)節(jié)和活動(dòng)構(gòu)成的完整概念，法律監(jiān)督是法制不可缺少的特殊組成部分，是法制的重要保障。法律監(jiān)督貫穿于法律運(yùn)行的全過程，其意義從根本上說就是維護(hù)法律尊嚴(yán)和統(tǒng)一。具體表現(xiàn)為以下三個(gè)方面:（1）保證國(guó)家法律體系的完整統(tǒng)一，建立法的權(quán)威。

（2）保障法在全國(guó)范圍內(nèi)的統(tǒng)一實(shí)施，維護(hù)法的權(quán)威。

（3）法律監(jiān)督是對(duì)公權(quán)力進(jìn)行有效制約，確保國(guó)家機(jī)關(guān)、公職人員依法辦事的重要手段。

二、當(dāng)代中國(guó)的法律監(jiān)督

法律監(jiān)督體系是由一個(gè)國(guó)家各種形式的法律監(jiān)督構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的系統(tǒng)。依據(jù)監(jiān)督主體的不同，我國(guó)的法律監(jiān)督體系由國(guó)家監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督兩大系統(tǒng)構(gòu)成。

（一）國(guó)家監(jiān)督

國(guó)家監(jiān)督是以國(guó)家機(jī)關(guān)及其公職人員為主體、以國(guó)家的名義、依法定職權(quán)和程序進(jìn)行的具有直接法律效力的監(jiān)督。

1.國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督包括兩個(gè)方面的內(nèi)容:立法監(jiān)督和對(duì)憲法和法律實(shí)施的監(jiān)督；立法監(jiān)督是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)享有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)及其結(jié)果的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。監(jiān)督的方式有批準(zhǔn)、備案、發(fā)回、宣布無(wú)效、改變或撤銷等等。對(duì)憲法和法律實(shí)施的監(jiān)督的范圍廣泛，監(jiān)督的方式主要有罷免、彈劾、提出不信任案、質(zhì)詢、調(diào)查等。

2.國(guó)家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。其監(jiān)督的客體和內(nèi)容包括兩個(gè)方面:對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政行為的合法性和合理性的監(jiān)督、對(duì)社會(huì)組織和公民行為的合法性的監(jiān)督。

對(duì)行政機(jī)關(guān)行政行為的監(jiān)督分為兩種，一種是一般行政監(jiān)督，即基于行政管理權(quán)限和行政隸屬關(guān)系進(jìn)行的、由上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)進(jìn)行的監(jiān)督。監(jiān)督的方式有改變或撤銷不適當(dāng)?shù)囊?guī)章、決定、命令和指示，以及日常的工作檢查。專門行政監(jiān)督是行政系統(tǒng)內(nèi)部的專門監(jiān)督機(jī)關(guān)對(duì)國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其工作人員執(zhí)行法律、政策和命令等情況以及違法違紀(jì)行為所進(jìn)行的監(jiān)督。具體包括行政監(jiān)察監(jiān)督、行政復(fù)議監(jiān)督和審計(jì)監(jiān)督等。

3.國(guó)家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。在我國(guó)，國(guó)家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督包括檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督和審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督被稱為檢察監(jiān)督，人民檢察院是我國(guó)的專門法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，其監(jiān)督的范圍很廣，包括法紀(jì)監(jiān)督、經(jīng)濟(jì)監(jiān)督、偵查監(jiān)督、審判監(jiān)督和監(jiān)所監(jiān)督。

審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督稱為審判監(jiān)督，包括兩個(gè)方面:一方面，審判機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部的自我監(jiān)督，即依審判監(jiān)督權(quán)限和程序?qū)唧w審判活動(dòng)及其裁決的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。另一方面，對(duì)外監(jiān)督，是依訴訟程序?qū)Ρ鞠到y(tǒng)外的其他國(guó)家機(jī)關(guān)行為的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。

（二）社會(huì)監(jiān)督

社會(huì)監(jiān)督是以國(guó)家機(jī)關(guān)以外的社會(huì)組織或公民為主體進(jìn)行的監(jiān)督。

1.社會(huì)組織的監(jiān)督。社會(huì)組織的監(jiān)督在我國(guó)包括中國(guó)共產(chǎn)黨的監(jiān)督、人民政協(xié)的監(jiān)督和民主黨派、社會(huì)團(tuán)體的監(jiān)督。

2.社會(huì)輿論的監(jiān)督。社會(huì)輿論的監(jiān)督主要指借助傳媒手段進(jìn)行的新聞?shì)浾摰谋O(jiān)督。

3.人民群眾的直接監(jiān)督。人民群眾直接進(jìn)行的法律監(jiān)督是當(dāng)代中國(guó)法律監(jiān)督體系的基礎(chǔ)和力量源泉。第十章 法律解釋與法律推理

第一節(jié) 法律解釋

一、法律解釋的含義

（一）法律解釋的概念

法律解釋是指一定的人或組織對(duì)法律規(guī)定含義的說明。

法律解釋的特點(diǎn)主要表現(xiàn)為:

1.法律解釋的對(duì)象是法律規(guī)定和它的附隨情況。

2.法律解釋與具體案件密切相關(guān)。

3.法律解釋具有一定的價(jià)值取向性。

（二）法律解釋的必要性

法律解釋的必要性是由法律調(diào)整的特殊性及其運(yùn)作的規(guī)律所決定的。

首先，法律解釋是將抽象的法律規(guī)范適用于具體的法律事實(shí)的必要途徑。

其次，法律解釋是尋求對(duì)法律規(guī)范的統(tǒng)一、準(zhǔn)確和權(quán)威的理解和說明的需要。

再次，法律解釋是彌補(bǔ)法律漏洞的重要手段。

最后，法律解釋是調(diào)節(jié)法律的穩(wěn)定性與社會(huì)的發(fā)展變化之關(guān)系的媒介。

二、法律解釋的分類

（一）正式解釋與非正式解釋

法律解釋由于解釋主體和解釋的效力不同可以分為正式解釋與非正式解釋兩種。

正式解釋，通常也叫法定解釋，是指由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)、官員或其他有解釋權(quán)的人對(duì)法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋有時(shí)也稱有權(quán)解釋。根據(jù)解釋的國(guó)家機(jī)關(guān)的不同；法定解釋又可以分為立法、司法和行政三種解釋。

非正式解釋，通常也叫學(xué)理解釋，一般是指由學(xué)者或其他個(gè)人及組織對(duì)法律規(guī)定所作的不具有法律約束力的解釋。

是否具有法律上的約束力是區(qū)別正式解釋與非正式解釋的關(guān)鍵。

（二）字面解釋、限制解釋與擴(kuò)充解釋

根據(jù)解釋尺度的不同，法律解釋可以分為:限制解釋、擴(kuò)充解釋與字面解釋三種。

（1）限制解釋。這是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意廣時(shí)，作出比字面含義窄的解釋。

（2）擴(kuò)充解釋。這是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意窄時(shí)，作出比字面含義廣的解釋。

（3）字面解釋。這是指嚴(yán)格按照法律條文字面的通常含義解釋法律，既不縮小，也不擴(kuò)大。

三、法律解釋的方法

法律解釋的方法是解釋者在進(jìn)行法律解釋時(shí)為了達(dá)到解釋的目標(biāo)所使用的方法。

（一）文法解釋

文法解釋是指對(duì)法律條文的語(yǔ)法結(jié)構(gòu)、文字排列和標(biāo)點(diǎn)符號(hào)等進(jìn)行分析，以便闡明法律的內(nèi)容和含義。

（二）邏輯解釋

邏輯解釋是指采用形式邏輯的方法分析法律結(jié)構(gòu)，以求得對(duì)法律的確切理解。

（三）系統(tǒng)解釋

系統(tǒng)解釋是指分析某一法律規(guī)范在整個(gè)法律體系和所屬法律部門中的地位和作用，來(lái)揭示其內(nèi)容和含義。

（四）歷史解釋

歷史解釋是指通過對(duì)法律文件制定的時(shí)間、地點(diǎn)、條件等歷史背景材料的研究，或者通過將這一法律與歷史上同類法律規(guī)范進(jìn)行比較研究來(lái)闡明法律規(guī)范的內(nèi)容和含義。

（五）目的解釋

目的解釋是指從制定某一法律的目的來(lái)解釋法律。

上述這些方法，有時(shí)是綜合使用的。在一些有爭(zhēng)議的法律問題上，解釋者往往同時(shí)使用多種方法。

四、當(dāng)代中國(guó)的法律解釋

法律解釋體制是指國(guó)家法律解釋權(quán)限劃分的制度。

我國(guó)的以全國(guó)人大常委會(huì)的解釋權(quán)為核心和主體的各機(jī)關(guān)分工配合的法律解釋體制的基本含義是，在法律解釋的權(quán)限上，全國(guó)人大常委會(huì)行使立法解釋權(quán)，其目的和任務(wù)是對(duì)“需要進(jìn)一步明確具體含義”以及“法律制定后出現(xiàn)新的情況，需要明確適用法律依據(jù)”的法律規(guī)范進(jìn)行解釋，行政解釋、司法解釋的目的和任務(wù)在于解決具體應(yīng)用法律的問題；在三種解釋的關(guān)系上，立法解釋是行政解釋和司法解釋的基礎(chǔ)；在法律解釋的效力上，立法解釋的效力最高，其他國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)法律的解釋效力低于立法解釋。

（一）立法解釋

立法解釋有廣義和狹義兩種理解，區(qū)別在于對(duì)于立法解釋的主體即立法機(jī)關(guān)和立法解釋的對(duì)象即法律的不同理解。

在我國(guó)立法解釋權(quán)屬于全國(guó)人大常委會(huì)。國(guó)務(wù)院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院和全國(guó)人大各部門委員會(huì)以及省級(jí)人大常委會(huì)可以向全國(guó)人大常委會(huì)提出法律解釋的要求。全國(guó)人大常委會(huì)的法律解釋同法律具有同等效力。

（二）行政解釋

行政解釋是指由國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)于不屬于審判和檢察工作中的其他法律的具體應(yīng)用問題以及自己依法制定的法規(guī)進(jìn)行的解釋。

（三）司法解釋

司法解釋是國(guó)家最高司法機(jī)關(guān)對(duì)司法工作中具體應(yīng)用法律問題所做的解釋。司法解釋分為最高人民法院的審判解釋、最高人民檢察院的檢察解釋和這兩個(gè)機(jī)關(guān)聯(lián)合作出的解釋。審判解釋和檢察解釋有原則性分歧時(shí)，應(yīng)報(bào)請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)解釋或決定。

加強(qiáng)法律解釋工作，完善法律解釋制度，對(duì)于維護(hù)國(guó)家法制的統(tǒng)一，實(shí)現(xiàn)依法治國(guó)，具有十分重要的意義。

第二節(jié) 法律推理

一、法律推理的含義

法律推理是指以法律與事實(shí)兩個(gè)已知的判斷為前提，運(yùn)用科學(xué)的方法和規(guī)則，為法律適用提供正當(dāng)理由的一種邏輯思維活動(dòng)。法律推理的特征是: 1.它是法律適用中的一種思維活動(dòng)。

2.以法律與事實(shí)為兩個(gè)已知的判斷，即作為推理的前提。

3.運(yùn)用多種科學(xué)的方法和規(guī)則進(jìn)行。

4.法律推理的目的是為法律適用結(jié)論提供正當(dāng)理由。

二、法律推理的方法

法律推理的方法有兩大類:一是形式邏輯方法；一是辯證邏輯方法。法律推理按照這兩種方法可以分為形式推理、實(shí)質(zhì)推理（辯證推理）兩大類。

（一）形式推理

形式推理是指解決法律問題時(shí)所運(yùn)用的演繹方法、歸納方法和類推方法。

演繹推理是由一般到特殊的推理，即根據(jù)一般性的知識(shí)推出關(guān)于特殊性的知識(shí)。演繹推理的典型表現(xiàn)為三段論推理。

歸納推理是從個(gè)別事物或現(xiàn)象的知識(shí)推出該類事物或現(xiàn)象的一般原則的推理。

根據(jù)兩個(gè)或兩類對(duì)象的某些相同屬性，推出它們?cè)诹硪恍傩苑矫嬉泊嬖谙嗤c(diǎn)的推理，將它運(yùn)用到法律適用中，就是類推推理。

（二）實(shí)質(zhì)推理

實(shí)質(zhì)推理又稱辯證推理，它是指這樣一種情形:當(dāng)作為推理前提的是兩個(gè)或兩個(gè)以上的相互矛盾的法律命題時(shí)，借助于辯證思維從中選擇出最佳的命題以解決法律問題。法律適用中的辯證推理具有以下特點(diǎn):

1.辯證推理是法官面臨兩個(gè)或兩個(gè)以上相互矛盾的命題時(shí)所進(jìn)行的選擇過程。

2.辯證推理的作用主要是為了解決因法律規(guī)定的復(fù)雜性而引起的疑難問題。

3.辯證推理是法官對(duì)法律或案件客觀事實(shí)的辯證推理過程，它必須建立在事物多重屬性之間的辯證關(guān)系這樣一個(gè)客觀基礎(chǔ)之上。

4.辯證推理是法官經(jīng)過對(duì)具體事物的矛盾運(yùn)動(dòng)的研究而作的復(fù)雜的推理過程。

第十一章 法律關(guān)系

第一節(jié) 法律關(guān)系的含義與分類

一、法律關(guān)系的含義

法律關(guān)系是依法建立的社會(huì)關(guān)系，是以法律上的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，即在規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

（一）法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會(huì)關(guān)系，具有合法性

第一，法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提。

第二，法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護(hù)的社會(huì)關(guān)系本身。

第三，法律關(guān)系是法律規(guī)范的實(shí)現(xiàn)形式，是法律規(guī)范的內(nèi)容（行為模式及其后果）在現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中得到的具體貫徹。

（二）法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特殊社會(huì)關(guān)系

（三）法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系

二、法律關(guān)系的分類

（一）基本法律關(guān)系、普通法律關(guān)系與訴訟法律關(guān)系

這是按法律關(guān)系所體現(xiàn)的社會(huì)內(nèi)容的性質(zhì)所作的分類。基本法律關(guān)系是由憲法或憲法性法律所確認(rèn)或創(chuàng)立的、直接反映該社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度和政治制度基本性質(zhì)的法律關(guān)系。普通法律關(guān)系是依據(jù)憲法以外的法律而形成的，存在于各類權(quán)利主體和義務(wù)主體之間的法律關(guān)系。

（二）平權(quán)型法律關(guān)系與隸屬型法律關(guān)系

這是按照法律關(guān)系主體的法律地位是否平等所作的分類。平權(quán)型法律關(guān)系又稱橫向法律關(guān)系，是存在于法律地位平等的當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。隸屬型法律關(guān)系又稱縱向法律關(guān)系，是一方當(dāng)事人可依據(jù)職權(quán)而直接要求他方當(dāng)事人為或不為一定行為的法律關(guān)系。

（三）絕對(duì)法律關(guān)系與相對(duì)法律關(guān)系

這是按法律關(guān)系主體是否完全特定化所作的分類。絕對(duì)法律關(guān)系指的是權(quán)利主體特定而義務(wù)主體不特定的法律關(guān)系。相對(duì)法律關(guān)系是存在于特定的權(quán)利主體和特定的義務(wù)主體之間的法律關(guān)系。

法律關(guān)系還可按部門法為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。如民事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系等。

第二節(jié) 法律關(guān)系的構(gòu)成要素

法律關(guān)系是由主體、內(nèi)容和客體三個(gè)要素構(gòu)成。

一、法律關(guān)系的主體

法律關(guān)系主體是指法律關(guān)系的參加者，即在法律關(guān)系中享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的人，通常又稱為權(quán)利主體、義務(wù)主體或權(quán)義主體。

法律關(guān)系主體參加法律關(guān)系還有資格的限制，這在法學(xué)上被稱為權(quán)利能力和行為能力。

權(quán)利能力，就是由法律所確認(rèn)的法律關(guān)系主體享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的資格，是參加任何法律關(guān)系都必須具備的前提條件。

行為能力是法律所確認(rèn)的，由法律關(guān)系主體通過自己的行為行使權(quán)利和履行義務(wù)的能力。

二、法律關(guān)系的內(nèi)容

法律關(guān)系的內(nèi)容，是指法律關(guān)系主體間在一定條件下依照法律或約定所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，是人們之間利益的獲取或付出的狀態(tài)。

（一）法律權(quán)利和法律義務(wù)的概念

權(quán)利，就是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對(duì)自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務(wù)則是設(shè)定或隱含于法律規(guī)范中，實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的主體以相對(duì)受動(dòng)的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。

（二）法律權(quán)利和法律義務(wù)的相互關(guān)系

1.從人類不同的發(fā)展階段看，權(quán)利與義務(wù)有過離合關(guān)系。

2.從邏輯結(jié)構(gòu)上看，權(quán)利和義務(wù)是對(duì)立統(tǒng)一的關(guān)系。

3.從整體數(shù)量上看，權(quán)利與義務(wù)具有量上的等值關(guān)系。

4.從價(jià)值功能上看，權(quán)利與義務(wù)具有互補(bǔ)關(guān)系。

5.從法律運(yùn)行的角度看，權(quán)利與義務(wù)之間具有制約關(guān)系。

6、從法律調(diào)整的價(jià)值取向上看，權(quán)利與義務(wù)具有主從關(guān)系。

三、法律關(guān)系的客體

（一）法律關(guān)系客體的概念

法律關(guān)系客體是指法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。法律關(guān)系客體與權(quán)利客體既有區(qū)別又有聯(lián)系。法律關(guān)系客體是一定利益的法律形式。

（二）法律關(guān)系客體的種類

1.物。法律意義上的物是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)上和生活上所需要的客觀實(shí)體。物理意義上的物要成為法律關(guān)系客體，須具備以下條件:第一，應(yīng)得到法律之認(rèn)可。第二，應(yīng)為人類所認(rèn)識(shí)和控制。第三，能夠給人們帶來(lái)某種物質(zhì)利益，具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值；第四，須具有獨(dú)立性。

2.行為。

3.精神產(chǎn)品（非物質(zhì)財(cái)富）。精神產(chǎn)品是人通過某種物體或大腦記載下來(lái)并加以流傳的思維成果。

4.人身利益。

第三節(jié) 法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅

一、法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的條件

法律關(guān)系的產(chǎn)生指的是在主體之間出現(xiàn)了權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；法律關(guān)系的變更指的是法律關(guān)系的主體、客體或內(nèi)容中的任何一項(xiàng)發(fā)生了變化；法律關(guān)系的消滅指的是主體間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系完全終止。

法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅必須符合兩方面的條件。第一方面的條件是抽象的條件，即法律規(guī)范的存在；第二方面的條件是具體的條件，即法律事實(shí)的存在。

二、法律事實(shí)

法律事實(shí)是指能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的各種事實(shí)的總稱。

1.法律事實(shí)是一種規(guī)范**實(shí)。

2.法律事實(shí)是一種能用證據(jù)證明的事實(shí)。

3.法律事實(shí)是一種具有法律意義的事實(shí)。

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對(duì)法律事實(shí)進(jìn)行多種分類，以下是幾種最常見的劃分方法。

1.法律事件和法律行為。按照法律事實(shí)是否與當(dāng)事人的意志有關(guān)，可以把法律事實(shí)分為法律事件和法律行為。2.單一的法律事實(shí)和事實(shí)構(gòu)成。按照引起法律后果所需要的法律事實(shí)具有單數(shù)形式還是復(fù)數(shù)形式，可把它們劃分為單一的法律事實(shí)和事實(shí)構(gòu)成。

單一的法律事實(shí)是無(wú)需其他事實(shí)出現(xiàn)就能單獨(dú)引起某種法律后果的法律事實(shí)。

事實(shí)構(gòu)成是法律事實(shí)的復(fù)數(shù)形式，是由數(shù)個(gè)事實(shí)同時(shí)出現(xiàn)才能引起法律后果的法律事實(shí)。

第十二章 法律責(zé)任與法律制裁

第一節(jié) 法律責(zé)任

一、法律責(zé)任的含義與分類

法律責(zé)任是指因違反了法定義務(wù)或契約義務(wù)，或不當(dāng)行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生的，由行為人承擔(dān)的不利后果。就其性質(zhì)而言，法律關(guān)系可以分為法律上的功利關(guān)系和法律上的道義關(guān)系，與此相適應(yīng)，法律責(zé)任方式也可以分為補(bǔ)償性方式和制裁性方式。

法律責(zé)任的特點(diǎn)在于:（1）法律責(zé)任首先表示一種因違反法律上的義務(wù)（包括違約等）關(guān)系而形成的責(zé)任關(guān)系，它是以法律義務(wù)的存在為前提的。（2）法律責(zé)任還表示為一種責(zé)任方式，即承擔(dān)不利后果。（3）法律責(zé)任具有內(nèi)在邏輯性，即存在前因與后果的邏輯關(guān)系。（4）法律責(zé)任的追究是由國(guó)家強(qiáng)制力實(shí)施或者潛在保證的。

根據(jù)違法行為所違反的法律的性質(zhì)，可以把法律責(zé)任分為民事責(zé)任、刑事責(zé)任、行政責(zé)任與違憲責(zé)任。

1.民事責(zé)任是指由于違反民事法律、違約或者由于民法規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的一種法律責(zé)任。

2.刑事責(zé)任是指行為人因其犯罪行為所必須承受的，由司法機(jī)關(guān)代表國(guó)家所確定的否定性法律后果。

3.行政責(zé)任是指因違反行政法規(guī)定或因行政法規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

4.違憲責(zé)任是指由于有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)制定的某種法律和法規(guī)、規(guī)章，或有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織或公民從事了與憲法規(guī)定相抵觸的活動(dòng)而產(chǎn)生的法律責(zé)任。

二、法律責(zé)任的構(gòu)成

法律責(zé)任的構(gòu)成要件是指構(gòu)成法律責(zé)任必須具備的各種條件或必須符合的標(biāo)準(zhǔn)，它是國(guó)家機(jī)關(guān)要求行為人承擔(dān)法律責(zé)任時(shí)進(jìn)行分析、判斷的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)違法行為的一般特點(diǎn)，我們把法律責(zé)任的構(gòu)成要件概括為:主體、過錯(cuò)、違法行為、損害事實(shí)和因果關(guān)系五個(gè)方面。

1.主體。法律責(zé)任主體，是指違法主體或者承擔(dān)法律責(zé)任的主體。責(zé)任主體不完全等同于違法主體。

2.過錯(cuò)。過錯(cuò)即承擔(dān)法律責(zé)任的主觀故意或者過失。

3.違法行為。違法行為是指違反法律所規(guī)定的義務(wù)、超越權(quán)利的界限行使權(quán)利以及侵權(quán)行為的總稱，一般認(rèn)為違法行為包括犯罪行為和一般違法行為。

4.損害事實(shí)。損害事實(shí)即受到的損失和傷害的事實(shí)，包括對(duì)人身、對(duì)財(cái)產(chǎn)、對(duì)精神（或者三方面兼有的）的損失和傷害。

5.因果關(guān)系。因果關(guān)系即行為與損害之間的因果關(guān)系，它是存在于自然界和人類社會(huì)中的各種因果關(guān)系的特殊形式。

三、歸責(zé)與免責(zé)

法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)簡(jiǎn)稱“歸責(zé)”，它是指對(duì)違法行為所引起的法律責(zé)任進(jìn)行判斷、確認(rèn)、歸結(jié)、緩減以及免除的活動(dòng)。

（一）歸責(zé)原則

歸責(zé)原則體現(xiàn)了立法者的價(jià)值取向，是責(zé)任立法的指導(dǎo)方針，也是指導(dǎo)法律適用的基本準(zhǔn)則。歸責(zé)一般必須遵循以下法律原則:

1.責(zé)任法定原則。其含義包括:（1）違法行為發(fā)生后應(yīng)當(dāng)按照法律事先規(guī)定的性質(zhì)、范圍、程度、期限、方式追究違法者的責(zé)任；作為一種否定性法律后果，它應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定。（2）排除無(wú)法律依據(jù)的責(zé)任，即責(zé)任擅斷和“非法責(zé)罰”。（3）在一般情況下要排除對(duì)行為人有害的既往追溯。

2.因果聯(lián)系原則。其含義包括:（1）在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前，應(yīng)當(dāng)首先確認(rèn)行為與危害或損害結(jié)果之間的因果聯(lián)系，這是認(rèn)定法律責(zé)任的重要事實(shí)依據(jù)。（2）在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前，應(yīng)當(dāng)首先確認(rèn)意志、思想等主觀方面因素與外部行為之間的因果聯(lián)系，有時(shí)這也是區(qū)分有責(zé)任與無(wú)責(zé)任的重要因素。（3）在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前，應(yīng)當(dāng)區(qū)分這種因果聯(lián)系是必然的還是偶然的，直接的還是間接的。

3.責(zé)任相稱原則。其含義包括:（1）法律責(zé)任的性質(zhì)與違法行為性質(zhì)相適應(yīng)。（2）法律責(zé)任的輕重和種類應(yīng)當(dāng)與違法行為的危害或者損害相適應(yīng)。（3）法律責(zé)任的輕重和種類還應(yīng)當(dāng)與行為人主觀惡性相適應(yīng)。

4.責(zé)任自負(fù)原則。其含義包括:（1）違法行為人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的違法行為負(fù)責(zé)；（2）不能讓沒有違法行為的人承擔(dān)法律責(zé)任，即反對(duì)株連或變相株連；（3）要保證責(zé)任人受到法律追究，也要保證無(wú)責(zé)任者不受法律追究，做到不枉不縱。

（二）免責(zé)

免責(zé)是指行為人實(shí)施了違法行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，但由于法律的特別規(guī)定，可以部分或全部免除其法律責(zé)任，即不實(shí)際承擔(dān)法律責(zé)任。

免責(zé)的條件和方式可以分為: 1.時(shí)效免責(zé)。

2.不訴免責(zé)。

3.自首、立功免責(zé)。

4.有效補(bǔ)救免責(zé)。即對(duì)于那些實(shí)施違法行為，造成一定損害，但在國(guó)家機(jī)關(guān)歸責(zé)之前采取及時(shí)補(bǔ)救措施的人，免除其部分或全部責(zé)任。

5.協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)。這是指雙方當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)通過協(xié)商所達(dá)成的免責(zé)，即所謂“私了”。

6.自助免責(zé)。自助免責(zé)是對(duì)自助行為所引起的法律責(zé)任的減輕或免除。所謂自助行為是指權(quán)利人為保護(hù)自己的權(quán)利，在情勢(shì)緊迫而又不能及時(shí)請(qǐng)求國(guó)家機(jī)關(guān)予以救助的情況下，對(duì)他人的財(cái)產(chǎn)或自由施加扣押、拘束或其他相應(yīng)措施，而為法律或公共道德所認(rèn)可的行為。

7.人道主義免責(zé)。在權(quán)利相對(duì)人沒有能力履行責(zé)任或全部責(zé)任的情況下，有關(guān)的國(guó)家機(jī)關(guān)或權(quán)利主體可以出于人道主義考慮，免除或部分免除有責(zé)主體的法律責(zé)任。

第二節(jié) 法律制裁

一、法律制裁的含義

法律制裁是由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)違法者（或違約者）依其所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制懲罰措施。

二、法律制裁的種類

根據(jù)違法行為和法律責(zé)任的性質(zhì)不同，法律制裁可以分為民事制裁、刑事制裁、行政制裁和違憲制裁。

（一）民事制裁

民事制裁是由人民法院所確定并實(shí)施的，對(duì)民事違法者或應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的其他組織和個(gè)人，依其所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任而給予的強(qiáng)制性懲罰措施。

（二）刑事制裁

刑事制裁或稱刑罰，它是人民法院對(duì)于犯罪行為者根據(jù)其所應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任而實(shí)施的懲罰措施。

（三）行政制裁

行政制裁是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)行政違法者所實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施。根據(jù)行政違法的社會(huì)危害程度、實(shí)施制裁的方式等不同，行政制裁又可分為行政處分、行政處罰、勞動(dòng)教養(yǎng)三種。

（四）違憲制裁

違憲制裁是對(duì)違憲行為所實(shí)施的一種強(qiáng)制措施。