第一篇：研究生考試法理學試題分析

真題解析

2005年法理卷解析

一.簡答題(45')1.舉例說明法學對法律發展的貢獻(15')答案要點：首先簡述什么是法律發展，包括思想理念與實踐制度兩個方面，分而言之，法律發展就是指與社會經濟、政治和文化等全面發展相適應相協調的法律制度的變遷、法律精神的轉換、法律體系的更新等在內的法律進步；其次簡要說明法學對法律發展的影響：一，法學促進法律理論的發展，由神權法到自然法，再到實證法，社會法；二，法學促進法律體系的更新，具體為公法與私法的劃分與社會法的產生；三，法學促進法律執行的人道化，如死刑的存廢問題；四，法學促使法律正義的實現，舉自然法思想對納粹戰犯審判的例子；五，法學促進法律觀念的更新。下面才是本題重要之處，體現的是你的法學知識涵養和邏輯分析能力，直接關系到閱卷老師對你的影響。要以某派法學為例（古典自然法學派、歷史法學派或實證主義法學派等，注意選擇的關鍵是自己熟悉或傾心的那一派）具體而微地說明其對特定歷史時期的法律發展的貢獻。試以歷史法學派為例，德國的歷史法學派通過介入當時德國的民法典的制定與否的論戰有力地促進了法的民族精神的發現，引起了法的理念的重大轉變。歷史法學派在當時堅決反對迅速制定一部民法典，他們認為這樣一部法典將是不成熟的，不符合本民族實際的，體現不出民族精神，只能是對法國民法典的抄襲。正是在歷史法學派的努力抵制下，德國沒有貿然制定一部民法典，從長遠來看，為后來成為繼法國民法典之后又一典范的德國民法典的誕生打下了深厚的理論基礎。

具體見張文顯《法哲學范疇研究》2001年修訂版之有關論述，另參閱薩維尼的《論立法與法學的當代使命》，**譯。

2.結合部門法，談談法律原則對于法律規則的意義(15')答案要點：首先回答法律原則的定義；其次，指出原則對規則的指導意義；再次，結合民法中誠信原則或正義原則對法律規則的意義，舉例如美國的帕默頓因謀殺祖父而被剝奪繼承權，是對繼承原則的修正；刑法中人道主義原則的應用，對制定刑法的統領意義；行政法中合理性原則對舉證責任制度的指導等(任選以上三個當中的一個部門法談談即可)。具體見貝勒斯的《法律的原則——一個規范的分析》中國大百科全書出版社

3.良法與惡法如何鑒別?(15')答案要點：本題可以從形式，程序與價值三方面做答。一，立法目的，二，利益指向，三，是否符合人道原則，四，形式和諧，五，程序合法與否。具體見李龍的《良法論》武漢大學出版社

二.論述題(50')1.法律權威的樹立對遵守法律有影響，而守法的動因卻是復雜的，試分述之(25')答案要點：分兩層意思回答，一，正面影響，合理性與合法性的相輔相成與相反相成，對政治強權的消解；形成共同的法律信仰；有利于法治建設中政府主導型的推進與完善；二負面影響，導致對合法性的侵蝕，最終指向維度為人治。

守法動因參見張文顯主編之法理學之具體論述，另，本題之論點具載江山與程燎原著作《法律與政治權威》清華大學出版社 2.法制統一與法律多元視域下的習慣法(25')答案要點：由法制統一之定義角度回答，習慣法的優點，具體分析歐洲中世紀日爾曼習慣法的作用，關注薩維尼關于制定統一德國民法典的反對，習慣法的超然作用； 具體結合中國大陸民法典的制定回答此問題尤佳。

詳見高其才《中國少數民族習慣法研究》清華大學出版社，**《法意闌珊不得不然》見《說法立法活法》之論述，清華大學出版社，又見**《法律:現代性與民族精神》之論文

三.分析題(55')1.立法者應該像一個自然科學家，去發現法律規則，有意識的把精神關系的規律性反映 到立法中。如果立法者以臆想來妄為法律，會被認為是極端任性的，而如果一個私人也 以臆想而妄為的話，立法者就有權利認為他是極端任性的。

請談談你對上面論述的理解(20')答案要點：首先回答這是馬克思的觀點，在《德意志意識形態》中的論述；其次，結合孟德斯鳩《論法的精神》中關于法是一切社會關系之相互作用的綜合的觀點印證；再次，結合中國大陸現在立法中出現的悖論，闡釋法律的制定是一項宏大的社會工程，進行博弈分析利益磨合的必要性對其進行批判；最后，通過對上述論點的綜合得出自己的結論。

參考書目為馬克斯 韋伯《論經濟與社會中的法律》中國大百科全書出版社，關于前言部分的論述；托克維爾《舊制度與大革命》前三章

2.趙某和馬某是夫妻。一日趙某在看報紙，看到報紙上說某兩夫妻平日如何恩愛，結果 離婚分割財產的時候還是鬧的不可開交。平時素愛開玩笑的趙某便對馬某說：“如果我 們兩離婚，我財產一分也不要，全部都給你。”馬某正在削蘋果，于是開玩笑的用水果 刀指著趙某說：“口說無憑，你敢就寫下來。”于是趙某立一字據，愿在離婚分割財產時將全部共有財產給馬某。后來兩人感情逐漸惡化，兩人訴到法院要求離婚分割財產。兩人都同意離婚，但在分割財產的問題上，馬某拿出趙某當時寫的字據要求取得全

部共有財產。趙某主張當時是馬某拿水果刀逼他寫的，要求分得自己應有部分的財產。主審的林法官認為，趙某無法舉證出其主張的字據無效的證據。所以認定字據顯示的為 他真實的意思表示，于是林法官判決馬某和趙某離婚，馬某取得全部共有財產。試回答：

（1）法官的判決合不合法？(5')答案要點：合法，屬于法律實證主義。稍作具體論述

（2）法官的判決合不合理？(10')答案要點：不合理，違背基本正義原則，機械適用法律。稍作具體論述

（3）林法官的法律思維路徑是什么？是否合適？(10')答案要點：思維路徑是典型的法律實證主義，文本主義，法律的形式邏輯原則。不合適，缺乏辨證推理，對公平正義的漠視導致判決的不公。

具體見王晨光《法律推理》一書與梁慧星《民法解釋學》之相關論述。（4）結合本案，請你談談你對法治的理解(10')答案要點：就是實質正義與形式正義的問題。能回答馬克斯韋伯關于形式合理性的分析更好，參見季衛東《法治秩序的建構》一書與《程序正義論》之論文。

2006年法理卷解析

一、簡答題

1.法律與命令的異同

【參考答案】首先分別簡述現行法理學教材中有關“法律”與“命令”的具體含義，并比較它們之間的異同，分列出幾點即可。這是答題的基本內容部分，諸君在復習教材時必定是爛熟于心，自不待多言。然后側重以一到兩位法理學大家對于此一主題的觀點為例，如實證主義法學派開山大師奧斯汀的“法律命令說”，通過分析簡要表達自己對此一觀點的看法。【參考資料】張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社；或者法律出版。另參張文顯：《法哲學范疇研究》2001年修訂版；約翰奧斯汀:《法理學的范圍》和《法理學》（[英]韋恩·莫理森著 李桂林等譯,武漢大學出版社,2003年1月版）等書。2.“繩之以法”中“繩”是什么意思，這句話的基本含義

【參考答案】對“繩”的意思剖析，從兩個緯度來加以釋明，第一、從語法和語言學角度分析指出在此“繩”被化名為動，既知其原為名詞，乃準繩、規矩、繩墨之義，進而引申運用于法律語境中，則其義可通；第二，從歷史緯度來梳理“繩”從原初意義轉變為法律用語的過程，正反映了古人對于法律的態度。通過這樣一番梳理，則把“繩之以法”這句話的意思自然闡明。

【參考資料】嚴存生：《中國法律思想史》，法律出版社，或者參考其它教材均可。3.“法律的生命在于經驗而非邏輯”，簡述這句話的義理

【參考答案】首先，這句法學名言是出自美國最高院大法官霍姆斯之口。欲明了霍氏此言之真諦，必須了解他的思想學術背景。很難給他打上一個標簽，有人說他是實用主義法學派，有人說他是現實主義法學派，這些都反映出他的思想的復雜性。擇其要點而言他可以算是社會學法學派的大師，與龐德、卡多佐等人大同而小異。故而，答題時關鍵把握住從社會學法學派的基本觀點著手進行分析。【參考資料】霍姆斯：《法律的道路》，同時參閱徐愛國主編：《西方法律思想史》北京大學,2001年版；或者谷春德主編：《西方法律思想史》,人大出版社,2000年版。

二、論述題

1.試從法理學角度談談我國法律體系的多元化特征及其基礎

【參考答案】首先，依照教材簡要回答出法律體系的概念（指出其與法學體系、立法體系以及法系的區別），是指一個國家中的依照一定原則和要求組成的全部法律規范的統一整體。就這個意義上而言，凡能夠被稱之為法律體系，則必然是指覆蓋社會關系各個方面的全部法律規范，也就是說，社會生活各個方面的制度都是有相應的法律規范來調整的。而這個統一的成系統的全部法律規范的構成，按規范的性質的不同，或者說按不同的劃分標準，可以劃分為不同的法律部門。歷史上有公法、私法之分，國內法、國際法之分等。進而指出我國法律體系多元化的種種表現，指出我國的法律體系的組成部分，分析形成這種法律體系諸多面相的基礎。尤其是分析法律體系中基本法律、法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例等規范多層次格局的原因。

【參考資料】張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社。

2.現代法治強調權利、選擇和溝通，重視規則和程序。請以權利、選擇、溝通、規則、程序為關鍵詞，寫一篇短文，談談現代法治。不少于800字

【參考答案】要寫好這篇短文，拿到高分，必須對于哈貝馬斯的理論有所接觸和了解。可以說，這道題所給的關鍵詞就具有一種導向性，對于現代法治的內涵和追求作一個基本樹梳理后，結合題中所給的“選擇”“溝通”這兩個核心詞匯組織思路，構建自己的現代法治的基本模式，這恰恰是哈貝馬斯在其著作中所探討的核心主題，即從語言學中的“語言行動”理論出發，發展出其“交往行動理論”，并運用到對現代法治和民主法治國的解釋框架中。如果諸位同仁對于哈翁比較熟悉的話，相信可以在最短的時間內找到思路，這里不可能提供一個范文文本，因為這樣一篇文章有諸多變數，各有其不同的思路，關鍵在于你能在給定的時間內很有邏輯地展開對現代法治的分析。對于哈翁理論的了解，直接進入文本具有相當難度，對于應考來說更是得不償失，因而可以走一條捷徑：閱讀有關哈貝馬斯理論的介紹性與解釋性文本，這中間當推高鴻鈞老師主編的《社會理論之法》為佳，不可不讀。

【參考資料】哈貝馬斯：《在事實與規范之間——關于法律和民主法治國的商談理論》，三聯書店；高鴻鈞：《現代法治的出路》，清華大學出版社；高鴻鈞主編：《社會理論之法》，清華大學出版社。

三、案例分析

在傳染病疫情嚴重時，國務院頒布了一項條例，規定為了保護社會公益可以限制人身自由。某甲因違反該條例而被拘留15天，他不服，來找你咨詢，你會如何回答他。1.該條例是否具有合法性

【參考答案】必須弄清楚“合法性”一詞的涵義，從狹義上講，這里是指“合法律性”，那么，本題回答就應當放到當代中國的法律體系層級下加以考慮。因而對國務院制定的條例的層級、性質、內容進行分析，國務院的條例屬于行政法規，而行政法規可以對特定時期的緊急事項加以規定，并有權對違反條例的行為規定處罰標準，因而，這個條例是合法的。【參考資料】張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社；另外參考憲法行政法方面的相關教材。

2.個人自由與社會公益如何協調

【參考答案】結合本案例，運用法理學教材中相關基本理論即可對此問題作出回答，要點在于把握好個人自由與社會公益之間的平衡和協調，兩者兼顧，不可偏頗。個人自由是現代法治（憲政）所保護的基本權利，決不容肆意踐踏，這是基本前提，必須明了，但是，現代社會由于不斷面臨著公共性的危機和突發事件，這就要求行政機關承擔起更多的責任，擁有更大的權力，不能單純考慮個人自由而忽視了社會公益，答題時能掌握好這個基本的立場即可，同時要緊密結合給定的案例。

【參考資料】張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社。3.有人說“自由就是做法律允許的事情”，談談這句話的合理性和局限性

【參考答案】此乃法國啟蒙思想家孟德斯鳩的一句格言，其原意即在于自由是有限的，是有邊界的，法律本身就體現正義，就應當給每個個體的自由設置界限，防止相互間自由的侵犯，避免自由的濫用和擴張。當然，孟德斯鳩是在自然法的意義上使用它的。這句話因其片面而深刻，有其合理性，自然也因此有其局限性，從實定法的意義上而言，法律不是萬能的，法律本身的局限性就注定了這句話的局限性，尤其是結合本案例，我們更可以體會到這一點。在答題時，務必注意在實定法的意義上這句話才有局限性。【參考資料】張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社；孟德斯鳩：《論法的精神》，商務印書館。

2004年法理學試題

一、簡答（每題15分）

1.法律責任的后果。

【參考答案】首先梳理出“法律責任”的概念，可以說，在學術界，對于此一概念的具體所指有兩個層面的理解（廣狹義），分別梳理一下。然后指明狹義的所謂法律責任，是指行為人由于違法行為、違紀行為或者由于法律規定而應承受的某種不利的法律后果。法律責任是同違法行為聯系在一起的，即指法律關系主體違咂了法律規范所必須承擔的那種帶有國家強制性的法律上的后果。很明顯，法律責任是拒絕履行法律義務的后果。這里要求對于法律責任的后果作簡答，就是指法律責任的具體表現形式，即對于法律責任之承擔的方式。【參考資料】張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社。2.公法私法分立的預設理論基礎是什么，這樣劃分的意義和局限性。

【參考答案】追溯公私法分立的歷史源頭，首先是古羅馬時期（五大法學家之一的烏爾比安首先提出此一分類）的公私法理論之梳理，這是后來大陸法系國家的公私法理論極為重要的理論淵源。在此基礎上分析公私法分立的理論基礎，從古代到近現代這其中公私法分立的理論基礎有所變化，但基本上還是從公益與私益二分的角度來展開的。劃分公私法，無疑對于有效保護個人的利益有極大意義，但這樣劃分的弊端是造成了公私之間的二元緊張對立。對于本題之回答，關鍵是在基本了解了公私法二分的基礎上見仁見智答出自己的看法即可。【參考資料】周枏《羅馬法原論》，商務印書館；張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社；沈宗靈：《比較法研究》，北京大學出版社。

二、論述（每題30分）

1.法律是以道德為基礎的，比如禁止偷盜等即屬于道德演化而來，請結合中國部門法的規定論述法律的道德性。【參考答案】既然題目中給了一個刑法方面的例子，不妨結合刑法之規定來分析梳理法律與道德之間的關系，先把教材中的基本知識點答上，指出法律與道德之間的異同，進而，抓住法律與道德之間剪不斷理還亂的關系，分析法律的道德性，正是道德性構成了法律的內在質素，失去道德性支撐，法律將不成其為法律，結合美國現代著名法理學家富勒的名著《法律的道德性》來加以論證，必將為答題錦上添花。【參考資料】富勒：《法律的道德性》，商務印書館；張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社。

2.為什么需要法律解釋，法律解釋的意義和局限性。【參考答案】首先簡要回答何謂“法律解釋”，從字面上講，法律解釋是指對特定法律規定意義的說明。從廣義講，法律解釋包括對憲法、法律和法規的解釋；從狹義講，憲法解釋不同于法律解釋，后者僅指法律或兼指法律、法規的解釋。本文所講法律解釋一般是從廣義上講的。法律解釋之所以需要，端因法律文本本身的局限性所致，法律解釋正是為了釋明法律文本，補救法律蘊涵之不足，顯然，法律解釋的意義自不待言，從這幾個方面展開論述即可把原因和意義都述及。然而，法律解釋也有其局限性，往往在司法實踐中造成對立法本意的誤解甚至曲解，凡此種種，不一而足。因而，對于法律解釋，我們必須慎重對待。【參考資料】張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社。

3.分權制衡理論和制度對現代法治的貢獻。

【參考答案】首先扼要答出分權制衡的基本內容，進而梳理分權制衡的歷史脈絡，指出分權制衡在美國的實踐，結合美國的例子說明分權制衡理論之要義，對于現代法治的貢獻，【參考資料】張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社；洛克：《政府論》，商務印書館；孟德斯鳩：《論法的精神》，商務印書館。

三、法例分析(30分)

今年10月1日正式施行的新的《婚姻登記條例》規定：婚前檢查自愿，夫妻雙方要簽訂聲明，結婚登記不要單位證明，離婚登記當場辦理，離婚登記不要單位證明，也不需街道辦事處證明。1.如果上述規定與其他法律規定相沖突的話，應如何處理？（10分）

【參考答案】首先要明確《婚姻登記條例》在當下法律體系中的地位和層級，指明當其與其上位法、同級法、之前的法律法規相沖突時分不同情況來處理。答此問題，關鍵在于把相關的沖突情況考慮全面，接下來的分析并非難點。【參考資料】張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社；另外參考憲法行政法方面的相關教材。

2.上述規定體現了什么法理價值？（10分）

【參考答案】就《婚姻登記條例》規定婚檢自由來看，從法理學角度講的確體現了對人的隱私權的保護，尊重個人的自由和人格尊嚴。可以說，這一規定的用意在很大程度上正是了為體現上述法理價值，試圖通過婚檢自由以彰顯法律對于公民隱私權和自由權的保護，具有積極的意義和內涵，這是我們在分析這個個案時應當清楚認識到的。【參考資料】張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社。

4.上述規定有何利弊？（10分）

【參考答案】上述規定的確保護了個人的隱私權，體現了對人的自由的尊重，但是，也帶來了很多問題，婚檢自由后，很多夫妻在婚前不再主動婚檢，結果造成婚后的矛盾和問題，而且從長遠來看，甚至引發嚴重的社會問題，對于下一代的人口質量構成了嚴重威脅。這迫使我們不得不深思，如何在不同的價值之間取舍。答題時關鍵答出自己的思路，能自圓其說即可。

【參考資料】張文顯主編:《法理學》，高等教育出版社，北京大學出版社。

2003年法理學試題

一、簡述題（法理學專業任做五題，刑法學專業全做）

1.法的特征 2.法與法律 3.法的體系 4.法的要素

5.善法與惡法

6.法律是手段，正義是目的。

二、論述題（刑法專業任做二題，法理學專業全做）

1.法律應當于人類的深切而迫切的情感作出真切的回應，正義應為慈悲所支配；不能說什么道德和正義不是法律，從而驅使人們對法律滋生懷疑和蔑視，相反，應當在法律與道德、在法律的戒律與理性和良知的戒律之間保持必要的關系；一套法制必須表明其與道德和正義具有一定的一致性，或必須根植于服從它乃為一種道德義務的廣泛的價值判斷之中法律效力緊系于道德價值。通過訴諸理性和良知，不僅法律保持了一致性和確定性，而且，法律的世俗性與超越性亦且獲得了統一。如何理解？

2.所謂歷史法學派的“歷史”，究竟意味著什么？就中國百年來大規模移植西方法律以建設現代法治這一事件來看，“歷史”特別是“中國歷史”能否和應否發揮什么作用？ 3.法律是一種生活方式。

2003年法理綜合考試

一、簡答題

（一）談談對商鞅“禮法以時而定”、“垂法而治”觀點的認識。（15分）

（二）周公的禮、德觀及其歷史地位。（17分）

（三）晉代的杜預認為：“法者，蓋繩墨之斷例，非窮理盡性之書也。”你對此是如何理解的？（18分）

（四）簡述西塞羅的法律思想。（15分）

（五）評述阿奎那關于法的分類。（17分）

（六）洛克“天賦人權論”的論證基礎與基本內容。（18分）

二、論述題

（七）試論近代中國改良派法律思想的基本內容。（25分）

（八）論富勒的法制原則。（25分）

第二篇：清華大學2013研究生考試法理學(617)試題

清華大學2013研究生考試法理學（617）試題

一、概念辨析（每題10分）1、2、3、法與法律 法系與法律關系 法律規范和法律規則

二、簡答（每題15）

1、法與道德的矛盾與沖突

2、當代中國的法律淵源

三、材料分析（40）

材料講了河南平墳復耕事件并強調國務院通過一個命令，不能使用強制措施強制平墳。

請評述之。

四、論述當代中國法治的必要性、主要內容、特點以及存在的困難。

（50）

第三篇：黨校研究生考試法理學復習材料

法理學

第二章

1、法的含義和特征 P29 P38-41容易出論述題

法是由國家和社會所創造并由國家強制力保證實施的，體現人們意志、調節人們行為關系的行為規范的總和。

也可以是：法是由國家制定或認可，體現統治階級的意志，以規定人們的權利和義務為調整機制，并由國家強制力保證其實施的社會規范的總稱。特征：（1）法是由國家制定或認可的行為規則。

（2）法是調整社會關系的行為規則。

（3）法是以權利和義務為主要內容的行為規則

（4）法是由國家強制力保證實施的行為規則。

第四章

1、法的規范作用 P59-62 考點：對作用的概念出選擇題（1）指引作用。是指法能夠為人們的行為提供一個既定的模式，從而引導人們在法所允許的范圍內從事社會活動的功用和效能。（2）評價作用。是指法律作為一種規范，能夠衡量、評價人的行為是否合法或有效的功用和效用。（3）預測作用。是指由于法律的存在，且對人們某種行為作出肯定或否定的評價以及由此而必然導致的法律后果，人們可以預先估計到自己行為的結果或他人將如何安排自己的行為，從而決定自己的行為的取舍和方向的一種功用和效能。（4）教育作用。是指通過法律的規定和實施，影響人們的思想，培養和提高人們的法律意識，引導人們積極依法行為的功用和效能。（5）強制作用。是指法律能運用國家強制力保障自己得以充分實現的功用和效能。

2、法的局限性 P66 易出論述題

第一，在社會的調控模式中，法律只是調整社會關系的一種手段。第二，法律調整的范圍不是無限的，而是有限的。第三，法律自身所具有的局限性。

第四，法律的實施要受到人與物質條件的制約。

第五章

1、法與社會的關系 P70-72 法以社會為基礎，法作用于社會

2、法與政黨政策的區別 P80-81 比較名詞

法是由國家和社會所創造并由國家強制力保證實施的，體現人們意志、調節人們行為關系的行為規范的總和。

政黨政策是政黨為實現一定政治目標、完成一定任務而作出的政治決策。

兩者區別主要表現在：（1）意志屬性不同。（2）規范形式不同。（3）實施方式不同。

（4）調整范圍不盡相同。（5）穩定性、程序化程度不同。

3、法與道德的區別 P81-82（出比較名詞或論述或案例）法是由國家和社會所創造并由國家強制力保證實施的，體現人們意志、調節人們行為關系的行為規范的總和。

道德一般是指關于人們思想和行為的善惡、美丑、榮辱、正義與非正義、誠實與虛偽等觀念、規范、原則和標準的總和。法與道德的區別是：

（1）形成方式不同，法是由國家制定的，道德是自然演進生成。

（2）表現形式不同，法律以規范性法律文件表現出來，道德存在人們的思想、意識中。

（3）存在形態不同。法律存在形態是一元化，具有統一性和普適性，道德是多元化，自由的，多層次的。

（4）強制的側重點不同，法律強制外在行為，道德強制內在行為，社會輿論、譴責。

（5）內容不完全相同，道德比法律調整的領域更寬。

（6）實施的方式和手段不同，法律是由國家強制力保證實施的，道德是靠人們的覺悟，社會輿論、譴責人們的行為實施的。

第六章

1、法的分類（選擇題）P95-98

（1）依法的創制方式和表達形式的不同，法分為成文法和不成文法。（2）依法律規定內容的不同，法可分為實體法和程序法。

（3）依法的地位、內容和制定程序的不同，法可分為根本法和普通法。（4）依法的適用范圍不同，法可分為一般法和特別法。

（5）依法的創制和適用主體的不同，法分為國內法、國際法與超國家法。

第七章

1、法律概念的含義和種類 P102-103（選擇題）所謂法律概念，是指人們在不斷的認識和實踐過程中，對具有法律意義的現象和事實進行理性概括和抽象表達而形成的一些權威性范疇或術語。根據法律關系的構成要素，法律概念可分為：

（1）主體概念。如公民、法人、代理人、原告人、訴訟第三人（2）客體概念。如物、動產、標的、作品等（3）內容概念。表現法律關系內容即權利義務關系的概念。一部分是表現權

利的，如所有權、專利權、立法權、請求權等，另一部分是表現義務的，如債、賠償責任等。

（4）事實概念。表現能夠引起法律關系發生、變更和消滅的原因即法律事實的概念。如出生、死亡、違約、侵權等概念。

例題：下列屬于法律關系主體概念的是（A B C D）A合伙人 B 中止犯 C 代理人 D訴訟第三人

2、法律規則的含義、結構和種類 P103-106 法律規則是指以一定的結構形式具體規定人們的權利和義務以及相應的法律后果的行為的規范。

法律規則的要素區分為假定條件、行為模式和法律后果三種。法律規則種類：（1）按照法律規則所設定的行為模式的不同，可以把法律規則分為授權性規則、義務性規則和復合型規則。（2）按照法律規則的效力強弱或剛性程度不同，可以把法律規則區分為強行性規則和任意性規則。（3）按照法律規則的內容是否直接地被明確規定下來，可以把法律規則區分為確定性規則、委任性規則和準用性規則。

3、法律原則的含義、種類和作用 P107-109 法律原則是指可以作為法律規則的本源性、綜合性、穩定性的原理和準則。法律原則的分類：（1）按照法律原則對人的行為及其條件的覆蓋面的寬窄和適用范圍的大小，可分為基本原則與具體原則。

（2）按照法律原則產生的基礎，可分為公理性原則和政策性原則。（3）按照法律原則涉及的內容和問題的不同，可分為實體性原則與程序性原則。法律原則的作用：

（一）對法律創制的作用

（1）法律原則直接決定了法律制度的基本性質、基本內容和基本價值傾向。

（2）法律原則是法律制度內部協調、統一的重要保障。（3）法律原則對法制改革具有導向作用。

（二）在法律適用過程中的作用

（1）指導法律解釋和法律推理。

（2）補充法律漏洞，強化法律的調控能力。（3）限定自由裁量權的合理范圍。

4、法律規則與法律原則的區別 P107(比較名詞)法律規則是指以一定的結構形式具體規定人們的權利和義務以及相應的法律后果的行為的規范。

法律原則是指可以作為法律規則的本源性、綜合性、穩定性的原理和準則。法律規則與法律原則的區別，一般認為有以下幾點： 第一，調整方式不同。第二，適用范圍不同。第三，適用方式不同。

第八章

1、法律部門的概念和劃分標準 P112-114 法律部門，又稱“部門法”，是指依據一定的標準和原則劃分的一個區域（國家或地區）現行同類法律規范的總和。

調整對象和調整方法是劃分法律部門的兩個標準。

2、法律體系的概念以及與相關概念的區別 P115-117 法律體系是指由一個區域內（國家或者地區）現行的全部法律規范按照一定的標準和原則，分類組合為若干法律部門所構成的一個有機聯系的統一整體。法律體系與立法體系的區別： 法律體系是指由一個區域內（國家或者地區）現行的全部法律規范按照一定的標準和原則，分類組合為若干法律部門所構成的一個有機聯系的統一整體。立法體系，是指擁有不同的等級的立法權限的立法主體制定的各種法律規范性文件所構成的有機統一的整體。

區別：第一，構成、分類依據不同。第二，構建的主體與對象不同。第三，側重點不同。第四，調整對象和方法不同。

3、當代中國的法律體系 P117-120 結合（第十章）立法和立法權，（第十七章）當代中國法的淵源 一起看

第十章

1、立法、立法體制的含義和我國立法權的劃分 P136 P138-139 法的制定，是指一定的國家機關依照法定的職權和程序制定、修改和廢止規范性法律文件的一種專門活動，通常也簡稱為“立法”。

立法體制就是關于行使立法權的制度，是指一個國家哪些國家機關有權制定、修改、廢止法律和其他不同效力的規范性文件的制度，其核心問題是立法權限的劃分，特別是中央和地方立法權限的劃分問題。我國的立法體制：“一元兩級多層次”的立法體制。(1)全國人民代表大會及其常委會行使國家的立法權。(2)國務院有權根據憲法和法律制定行政法規，可以根據全國人大及其常委會的授權，對某項法律進行部分修改和補充，擬訂有關條例，以草案的形式發布試行。

(3)省、直轄市人民代表大會及其常委會在不與憲法、法律、行政法規相抵觸的前提下，可以制定地方性法規，報全國人民代表大會常委會備案。

(4)民族自治地方的人民代表大會有權根據本地方的特點制定自治條例和單行條例，并報全國人大常委會批準后生效實行；自治州、自治縣的自治條例和單行條例報省或自治區的人大常委會批準后生效，并報全國人大常委會備案。(5)特別行政區是我國不可分割的組成部分，按“一國兩制”的原則，除外交事務和國防事務外，其立法權按憲法的規定相對獨立。

2、立法的原則和程序 P140-144（理解）立法的原則：

（一）以憲法為依據，遵循法制統一原則

（二）實事求是，從實際出發原則

（三）充分體現民主、立足全局、統籌兼顧原則

（四）原則性和靈活性相結合原則

（五）保持法律的穩定性、連續性與及時的立、改、廢相結合原則

（六）總結經驗與科學預見相結合原則立法的基本程序：

（一）立法議案的提出

（二）法律草案的審議

（三）法律草案的表決和通過

（四）法律的公布 第十二章

1、法律關系的概念、特征和種類 P158-160（理論分析題）

法律關系是法律在調整人的行為的過程中形成的一種特殊的社會關系，即權利義務關系。特征：（1）法律關系是以法律規范為前提而形成的社會關系。

（2）法律關系是國家意志與社會關系主體意志相結合而形成的特定社會關系。

（3）法律關系是特定主體之間法律上的權利和義務關系。法律關系的種類：

（1）按法律關系所體現的社會內容的性質不同，分為基本法律關系、普通法律關系與訴訟法律關系。

（2）按照法律關系主體的特定程度不同，分為絕對法律關系和相對法律關系。

（3）按照法律關系主體在法律關系中的地位不同，分為平權型法律關系和隸屬型法律關系。

（4）按照法律關系主體的多少以及其權利、義務內容，分為單向法律關系、雙向法律關系和多向法律關系。

例題：甲向乙借了5萬元做買賣，結果賠了，甲無力償還。乙起訴至法院要求甲賠償借款，甲敗訴。法院判決生效后甲不但不還錢，還跑去外地打工了，在打工期間甲又實施了盜竊，被公安機關抓獲。人民檢察院經審查起訴，人民法院判決為盜竊罪。

問：上述案例有幾種法律關系 每種法律關系的主體、客體和內容

甲向乙借錢屬于借貸合同的法律關系，主體：甲和乙；客體：給付行為 甲將乙訴至法院 屬于民事訴訟法律關系 甲去外地打工屬于勞動合同法律關系

甲實施盜竊，被公安機關抓獲屬于刑事訴訟法律關系

2、法律關系的主體和客體 P161-163 法律關系的主體是指法律關系的參加者，即在一定法律關系中權利的享有者和義務的承擔者，享有權利的一方稱為權利人，承擔義務的一方稱為義務人。能夠參與法律關系的主體包括：（1）公民（自然人），（2）機構和組織（法人），（3）國家。法律關系的客體，又稱權利客體，是法律關系主體的權利和義務所指向的對象。主要有以下幾種：（1）物（2）人身（3）精神產品（智力成果）（4）行為結果。

第十四章

1、司法的含義、特征和原則 P178-183

狹義的法的適用專指國家司法機關依照法定職權和程序具體應用法處理案件作出判斷的專門活動，通常簡稱“司法”。特征：（1）程序啟動的個案性和被動性（2）裁判立場的中立性和非服務性（3）評價標準的過程性和程序性（4）權力運作的交涉性和參與性（5）權力主體的專屬性和職業性（6）裁判過程的親歷性和集中性（7）科層關系的非服從性和獨立性（8）裁判效力的終結性和終極性（9）價值取向的公正性和公平性 法的適用原則（論述題）

（一）司法法治原則

（1）以法律上的事實作為司法裁判的根據（2）依法定職權、程序進行司法裁判

（3）按法定標準和技術要求認定事實、作出裁判（4）根據權責統一的法治原則承擔司法責任

（二）司法公正原則（1）裁判結論公正（2）裁判程序正當

第十五章

1、違法的構成要件、種類 P190-191（選擇題）違法的構成，是指法律規定的構成違法行為所具備的各種要件。違法的構成要件包括違法的主體要件、客體要件、主觀要件和客觀要件四個方面。

（一）違法的主體必須是自然人、法人、國家。

（二）違法的客體是指違法行為侵犯的由法律保護的社會關系。

（三）違法的主觀要件是指行為人在行為時主觀上的過錯。

（四）違法的客觀要件是指違法必須是客觀行為。根據各種違法行為所違反的法律的類別或性質不同。可以把違法劃分為違憲行為、民事違法、刑事違法和行政違法。

第十六章

1、法律監督的體系 P202-206

我國法律監督體系可分為國家監督和社會監督兩大體系

（一）國家監督是指國家機關對法律活動的監督（1）權利機關的法律監督（2）行政監督（3）審判監督（4）檢察監督

（二）社會監督是社會力量對法的制定和實施活動的合法性、合理性所進行的監督。

（1）中國共產黨的監督（2）人民政協的監督（3）各民主黨派的監督（4）社會團體的監督（5）新聞輿論的監督（6）人民群眾的直接監督 第十七章

1、當代中國法的淵源 P222-224（1）憲法（2）法律

（3）行政法規與部門規定（4）軍事法規與軍事規章

（5）地方性法規和地方政府規章

（6）民族自治區域的自治條例和單行條例（7）特別行政區的規范性法律文件（8）國際條約與國際慣例

例題：下列屬于我國法的淵源的是（A D）A聯合國大會通過的世界人權宣言

B中共中央關于加強黨的執政能力建設的決定

C國務院辦公廳發出的關于禁止國家工作人員公款旅游的通知 D天津市人民政府制定的商標印制管理辦法

第十八章

1、形式推理與辯證推理 P231-234（案例）

（一）形式推理就是解決法律問題時依照形式邏輯的規則或方法所進行的推理，其中包括運用演繹、歸納或類推的方法所進行的推理。（1）演繹推理（重點把握）是由一般到特殊的推理，其特點是結論寓于前提之中，即結論與前提之間具有蘊涵關系，因此是必然性的推理。（2）歸納推理

是指運用歸納的方法從特殊中推導出一般原則或規則的推理。（3）類比推理

指的是根據兩個或兩類對象的某些相同屬性，推導出它們在另一些屬性方面也存在相同點的推理，簡稱類推。

（二）辯證推理，指的是當作為推理的前提為兩個或兩個以上相互矛盾的法律命題時，借助辯證思維從中選出最佳命題已解決法律問題的那種法律推理。例題：某司機為救病人闖紅燈，甲乙兩個警察處理意見不一致，甲認為應該給予處理，乙認為不該處理。問：兩位警察分別運用了哪種法律推理？ 甲運用的是演繹推理，乙運用的是辯證推理

第十九章

1、我國法律解釋體制 P240-241（會選擇哪種是什么法律解釋）立法解釋 主要包括：（1）全國人民代表大會常務委員會對憲法、全國人大以及其本身所制定的法律所進行的解釋。

（2）國務院及其主管部門對其自己所制定或訂立的行政法規或規章的解釋。（3）省、自治區、直轄市和其他有權制定地方性法規的地方人大及其常委會與地方人民政府對其所制定或訂立的地方性法規或地方政府規章所進行的解釋等。行政解釋 主要包括：（1）國務院及其主管部門對不屬于審判工作和檢察工作的有關法律、法規如何具體應用的問題所進行的解釋。

（2）省、自治區、直轄市和其他有權制定地方政府規章的地方人民政府及其主管部門，對不屬于審判工作和檢察工作的有關地方性法規的具體運用問題所進行的解釋。司法解釋

第二十一章

1、法形成的基本標志及其與氏族習慣的區別 P268-271(比較名詞)（了解）人類法律正式形成的標志，包括：（1）法律概念的產生。（2）刑罰體系的發達和以刑罰為主要內容的規則。（3）專門裁判機關的出現。（4）訴訟程序的形成。（5）監獄的建立。法與氏族習慣的區別：

法是由國家和社會所創造并由國家強制力保證實施的，體現人們意志、調節人們行為關系的行為規范的總和。

氏族習慣是指原始社會各個氏族的人們在長期的生產和生活中逐步形成并且氏族成員共同遵守的行為規范。區別：（1）法與氏族習慣的形成方式和表現方式不完全相同。（2）法與氏族習慣所反映的社會內容不盡相同。（4）法與氏族習慣所承擔的職能不同。（5）法與氏族習慣的根本目的不同。

（6）法與氏族習慣的適用范圍和保證力量不同。

第二十二章

1、當代中國社會主義法的特征 P287(選擇題)

（1）當代中國社會主義法是階級性與人民性的統一。（2）當代中國社會主義法是權利確認和權利保障的統一。（3）當代中國社會主義法是一國與兩制的統一。（4）當代中國社會主義法是國情與公理的統一。

第二十三章

1、西方兩大法系的含義與區別 P297-299 兩大法系是大陸法系和普通法系

大陸法系又稱民法法系，是指以古羅馬法，特別是以19世紀《法國民法典》為傳統產生和發展起來的法律的總稱。

普通法系，是指以英國中世紀的法律特別是普通法為基礎和傳統產生與發展起來的法律的總稱。

區別：第一，從法律思維方式的特點方面，民法法系屬于演繹型思維，而普通法系屬于歸納式思維和類比推理。

第二，在法的淵源方面，民法法系中法的正式淵源主要是制定法，而在普通法系中制定法、判例法都是法的正式淵源。更愿意用判例法。

第三，在法律的分類方面，民法法系國家一般都將公法與私法的劃分作為法律分類的基礎，而普通法系則是以普通法與衡平法為法的基本分類。

第四，在訴訟程序方面，民法法系與教會法程序接近，屬于糾問制訴訟，普通法系則采用對抗制訴訟程序

第五，在法典編篡方面，民法法系的主要發展階段都有代表性的法典，普通法系在都鐸王朝時期曾進行較大規模的立法活動。近代以來制定法的數量也在增加，但從總體上看，不傾向進行系統的法典編纂。

第二十五章

1、法制與法治的區別 P318-319 法制是指國家制定的用來調整人們行為的法律和制度。

法治是指用法律統治治理國家的思想、原則和動態活動的過程。區別：（1）屬性不同。法制作為法律制度，是相對于社會、經濟、政治、文化各領域的制度而言的，是橫向的制度性的社會上層建筑結構的要素之一。法治則是相對于人治而言的，是縱向的，動態的社會調整過程。（2）在治國中的地位不同。法制作為單純的治國工具而存在，也即“以法治國”。法治則是“法的統治”或“依法治國”。（3）與民主政治的關系不同。法制與民主政治之間沒有必然的聯系，實行民主政治的國家需要法制，實行專制的國家也需要法制。法治是“良法”的統治。（4）經濟條件不同。

2、社會主義民主和法治的關系 P326-327(1)社會主義民主是社會主義法治的前提和基礎。

(2)社會主義法治是社會主義民主的形式、體現和保障。

3、社會主義法治國家的基本原則和制度條件 P329-331（選擇題）社會主義國家的法治原則主要包含下述內容：（1）主權在民原則或者說人民主權原則。（2）法律至上原則。（3）平等原則（4）權力制衡原則

（5）司法獨立與公正原則

社會主義法治國家的制度條件：

首先，社會主義法治國家必須有完備的法律和系統的法律體系。

其次，社會主義法治國家必須具有相對平衡和相互制約的符合社會主義制度需要的權力運行的法律機制。

再次，社會主義法治國家必須有一個獨立的具有極大權威的司法系統和一支高素質的司法隊伍。

最后，社會主義法治國家必須有一個健全的律師制度。

第四篇：2013年西南財經大學研究生考試試題(法理學,憲法學)

2007年西南財經大學研究生考試試題（法理學，憲法學）

法理學

一、名詞解釋：（每詞5分，共20分）

1、法的價值

2、法的適用

3、法律原則

4、法與國家權力的聯系

二、簡答題（每題1分，共30分）

1、簡述法律的規范作用是什么。

2、簡述法律與政治的關系。

3、簡述當代社會主義法的專門法律原則。

三、論述題（每題25分，共25分）

1、論法律的實施的基本形式

憲法學

一、名詞解釋（每題5分，共20分）

1、憲政

2、司法審查

3、生命權

二、簡答題（每題10分，共30分）

1、憲法修正案對私有財產權的保護

2、我國法院依法獨立審判原則的基本內容

3、行政相對人的權利和義務

三、論述題（每題25分，共25分）

1、我國憲法修改與非公有制經濟發展的關系

4、憲法關系

第五篇：2008年西南財經大學研究生考試試題(法理學,憲法)

2008年西南財經大學研究生考試試題（法理學，憲法）

法理學

一、名詞解釋（每小題3分，共15分）

1.法制規則

2.民法法系

3.法的制定

4.特別法

5.法律溯及力

二、簡答（每小題15分，共60分）

1.舉例說明法學對法律發展的貢獻（15‘）

2.結合部門法，談談法律原則對于法律規則的意義（15‘）

3.如何鑒定良法與惡法（15‘）

4.什么是法的適用？它有哪些特點？（15分）

三、論述（每小題25分，共25分）

1.法律權威的建立對遵守法律有影響，而守法的動機卻是多樣的，試分論述之（25‘）

憲法學

一、名詞解釋（每小題3分，共15分）1.特別行政區 2.憲政 3.國家制度

4.國家機構.民族區域自治

二、論述題（每小題20分，共60分）

1.論我國憲法修正案及其意義。

2.論憲法產生的歷史必然性及其特點。

3.論憲法的法律形式