第一篇：保薦人制度

保薦人制度

一、保薦人制度的淵源及發展(一)概念

所謂保薦人制度，其實是一種企業上市制度，是指由保薦人負責發行人的上市推薦和輔導，核實公司發行文件與上市文件中資料是否真實、準確、完整，協助發行人建立嚴格的信息披露制度，承擔風險防范責任。保薦人在企業上市過程中承擔著完全的保薦責任，監管部門則主要通過對保薦人的重點監管來達到防范和控制市場風險的目的。(二)要素

第一，保薦人(sponsor)。它是保薦行為實行者，一般由具備資格的金融中介機構，通常是由證券公司或其他投資銀行擔任。證券法規定:“保薦人應當遵守業務規則和行業規則，誠實守信，勤勉盡責，對發行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導發行人規范運作。”保薦人在企業上市前后從事的保薦工作的側重點有所不同。企業申請上市前，保薦人要對發行人的質地和條件作出實質性審查，在此，保薦人扮演了“輔導者”和“獨立審計師”的角色。企業完成上市以后，保薦人的保薦工作轉向指導和督促企業持續地遵守市場規則，按照要求履行信息披露義務。此外，保薦人還可以代表企業，與交易所和投資者之間進行積極的溝通聯絡。在此階段，保薦人又同時擔當起企業“董事會秘書”和“公關專家”的職責。

第二，保薦對象。它是保薦人的服務對象，一般是指證券發行人和上市公司，它們在發行有價證券籌集資本、上市和信息披露等方面都需要保薦人提供保薦服務。從世界范圍來看，雖然現在我國大陸和香港地區、英國等國家地區在主板和創業板都實行保薦人制度，但由于催生保薦人制度的搖籃是二板市場(或稱創業板市場)，國外的保薦人制度多見于二板市場，因此，保薦對象一般是兼具成長性和風險性較高的中小企業。

第三，保薦行為。它是保薦人履行保薦責任所實施的行為，主要包括公司發行上市保薦行為、證券交易保薦行為和信息披露保薦行為等，主要體現在“盡 責推薦”和“盡責持續督導”兩個階段。

二、保薦人制度的起源及其在中國的產生與發展(一)保薦人制度的起源

保薦人制度產生于英國，目前英國、加拿大、我國香港等國家和地區的創業板市場均對保薦人制度有明確的規定。英國倫敦證券交易所是最早引入保薦人 制度的證券交易所。1995年6月，倫敦證券交易所建立了AIM市場（Alternative Investment Market），主要用于接納成長型中小企業股票的公開發行和上市交易。此后，這一制度又效仿并移植到香港證券交易所等創業板市場和主板市場。(二)保薦人制度在中國的產生與發展

我國在2003年12月29日，中國證監會發布了《證券發行上市保薦制度暫行辦法》，自2004年2月1日起開始實施。2005年10月27日全國人大常委會審議通過了新修訂的《中華人民共和國證券法》。該法規定發行人申請公開發行股票、可轉換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，應當聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人。明確規定了保薦人制度的適用范圍，并且授權國務院證券監督管理機構制定保薦人的管理辦法。保薦人是防范和規避創業板市場運行風險的重要承擔者。保薦人不僅要在企業申請上市的過程中進行盡職調查和精心培育，遴選出質地較為優秀的企業上市，以確保上市公司的整體質量，而且在企業上市后的相當一段時間內，要督促企業遵守上市規則，強化信息披露制度，以有效維護投資者的合法權益。(三)保薦人制度

一是建立了保薦人和保薦代表人的注冊登記管理制度。《暫行辦法》對企業發行上市提出了“雙保”要求，即企業發行上市不但要有保薦機構進行保薦，而且還需具有保薦代表人資格的從業人員具體負責保薦工作。這樣既明確了機構的責任，又將責任具體落實到了個人。

二是明確保薦期限。根據《暫行辦法》規定，企業首次公開發行股票和上市公司再次公開發行證券均需保薦機構和保薦代表人保薦。保薦期間分為兩個階段，即盡職推薦階段和持續督導階段。《暫行辦法》規定首次公開發行股票的，持續督導的期間為證券上市當年剩余時間及其后兩個完整會計年度；上市公司發行新股、可轉換公司債券的，持續督導的期間為證券上市當年剩余時間及其后一個完整會計年度。持續督導的期間自證券上市之日起計算。

三是確立了保薦責任。《暫行辦法》規定，保薦機構應當建立健全證券發行 上市的盡職調查制度、對發行上市申請文件的內部核查制度、對發行人證券上市后的持續督導制度。規定保薦機構應當遵守相關法律法規，誠實守信，勤勉盡責，盡職推薦發行人證券發行上市（包括首次公開發行股票和上市公司發行新股、可轉換公司債券等等），持續督導發行人履行相關義務。保薦機構履行保薦職責應當指定保薦代表人具體負責保薦上作。在保薦期間，保薦機構和保薦代表人應承擔輔導、盡職調查、規范、跟蹤、揭示風險、指導等職責，并做出保證和承諾，如果違反則應承擔相應的法律責任。

四是引進了持續信用監管和相應懲罰措施。《暫行辦法》規定中國證監會建立保薦信用監管系統，對保薦機構和保薦代表人進行持續動態注冊登記管理，將其執業情況、違法違規行為、其他不良行為等記錄予以公布。《暫行辦法》同時規定了不能盡職履行保薦職責的各種情形，并規定了相應的處罰措施，其中 最主要的懲罰措施是不再受理保薦機構的推薦，情形嚴重的，中國證監會將剝奪保薦機構及相關保薦代表人的資格。

四、保薦人制度的功能價值辨析(一)保薦人制度的正功能

1、保薦人制度的導向功能

（1）保薦人制度對保薦人行為的導向

保薦人制度通過對保薦人資格、職責、違規制裁等一系列的制度設計，為保薦人從事保薦工作提供了行為模式。

首先，在保薦對象的選擇上，由于責任和風險加重，保薦人制度必將引導保薦人在選擇上市項目之初就徹底擯棄原先不注重公司質地的觀念，轉而注重對 保薦對象質地的考察，通過挑選公司并做到充分揭示風險，以規避保薦風險、提升信譽。

其次，在保薦工作中，保薦人制度一方面為保薦人完成保薦工作提供了工作規程，提供了保薦工作的行為模式，更為重要的是，保薦人制度為保薦人設定 了為保薦對象信息披露的擔保義務，一旦保薦對象違反信息披露的法律規定，保薦人也要承擔連帶責任。此種推定過失責任的設計，要求保薦人切實履行其保薦職責，加強對保薦對象的監管，因為其免責條件是非常嚴格的。

最后，在保薦人自身建設上，一方面保薦人與保薦對象是雙向選擇的關系，保薦對象選擇保薦人時考慮的因素通常有：保薦人在同行業中是否有較高的聲 譽、是否與其他知名中介有良好的合作記錄、是否有自己的發行渠道和分銷網絡、是否有專業經歷的經驗以及能否為公司上市后運作提供后續支持和幫助等。保薦市場的競爭必然要求保薦人不斷加強提高自己的競爭力。另一方面，保薦人制度為保薦人設置的較嚴格的資格條件及保薦人的審批與年檢制度，也要求保薦人不斷加強自身建設。

（2）保薦人制度對保薦對象行為的導向

首先，在保薦人的選擇上，由于保薦人所履行的推薦職責行為對于公司能否進入證券市場起著決定性作用，保薦對象必須慎重選擇保薦人，一旦保薦失敗，其本身要承擔巨大損失。

其次，在信息披露上，保薦人制度對證券發行人、上市公司的信息披露提出了全面性、真實性和時效性的基本要求，將有助于健全證券市場的證券發行與上市的信息披露制度以及持續信息披露制度。

最后，在自身建設上，保薦對象在選擇保薦人的同時，自己也處于被選擇的地位。在創業板市場，保薦人選擇保薦對象通常的標準有:目標公司是否具有成 長性與增長潛力，其主營業務是否突出、是否有較高的科技含量、是否有明確的經營策略、是否有較高管理素質等。這些標準必將引導擬上市公司苦練“內功”，不斷完善公司治理結構，增強持續發展的能力。否則，沒有保薦人的選擇與推薦，保薦對象是無法上市的。

2、保薦人制度的整合功能

保薦人制度的整合功能表現在調整和協調證券市場各主體之間的矛盾、沖突及糾葛，使之成為統一體系的過程和結果。

證券市場主體是多元的，除了保薦人、保薦對象，還有證券監管機構、證券交易所、投資者以及其他的中介機構。保薦人制度通過一系列的制度安排，將保薦人與其他主體聯系起來，明確了他們之間的相互關系，使之統一于證券市場，在一定程度上促進了證券市場健康有序的發展。證券監管部門借助保薦人對擬上市人的發行資格及其上市條件進行實質性審核，有利于把好證券市場的準入關口;擬上市人遵照保薦人的專業意見進行改制、健全公司治理結構、設計和實施發行方案，有利于公開發行、上市的成功實施；保薦人督導上市公司認 真履行包括信息披露在內各項義務，有利于確保上市公司行為的合法性和合規性。另一方面，實施保薦人制度要求保薦人作為中介機構牽頭人，協調律師事務所、會計師事務所、資產評估機構等相關中介機構，在各自的職責范圍內，勤勉盡責、誠實守信，本著對證券市場負責、對投資者負責的態度，推薦優質公司發行上市。公司上市后，依據保薦人制度的設計，保薦人對保薦對象仍然要履行持續的輔導與保薦責任，繼續督導上市公司認真履行各項法定義務，有利于實現上市公司與投資者之間的信息對稱，達到保護投資者利益的目的，進而實現促進整個證券市場健康發展的目標。

3、保薦人制度的控制功能

保薦人制度規定了證券市場主體的行為模式，然而并不是所有的主體都能按規矩辦事，尤其是保薦人與保薦對象，往往會基于其自身的利益而做出偏離制度的行為。為此，保薦人制度設計了監管措施與法律責任，依據行為主體對于制度的偏離程度，由證券監管的主體對行為者加以批評教育、懲罰或制裁。此所謂保薦人制度的控制功能。在保薦人制度下，證券監管機構監管的重點對象是保薦人，通過對保薦人的監管達到防范和控制市場風險的目的。因而保薦人制度控制功能的核心在于對保薦人的控制。

（1）對保薦人資格的控制

保薦人需符合一定的資格標準，這是其資格獲得的前提，但保薦人的資格并不是終身的，不少國家的保薦人制度中，都設計了保薦人資格的復核和年檢制度，保薦人一旦出現某些不符合其資格持續保持的情況，如在英國，符合保薦人資格和專業經驗的從業人員少于四名時，證券監管主體就會將其除名。（2）對保薦人行為的控制

一旦保薦人的行為偏離了制度要求或其行為模式，保薦人就要受到相應的懲罰與制裁，甚至因此而承擔法律責任。如保薦對象在保薦期間內披露的法定信息 中的虛假性、誤導性、遺漏性內容而給投資者造成的經濟損失時，保薦人要承擔連帶的賠償責任；保薦人違反其法定義務，泄露了保薦對象的內幕信息時，則 有可能要承擔刑韋法律責任。保薦人制度通過對偏離行為的處罰，提高違規成本，從而達到控制市場主體行為的目的。(二)保薦人制度的負功能

1、增加道德風險

（1）保薦人的道德風險

主要表現在證券主管機構和投資者與保薦人之間的委托一代理關系中。保薦人制度的目的是為了保證保薦對象信息披露的真實性，在保薦人與保薦對象簽 訂保薦協議后，可以將證券主管機構和投資者與保薦人的關系視為一種委托一代理關系。即證券主管機構和投資者委托保薦人監督保薦對象的信息披露，在申 請上市階段還要求保薦人確保保薦對象符合上市條件的要求。保薦人基于對保薦對象的直接了解往往擁有信息優勢，而證券主管機構和投資者只能借助于保薦 人的工作去判斷和分析保薦對象的信息，處于明顯的信息劣勢地位。在這種信息不對稱的情況下，保薦人往往會基于其自身利益而隱藏其行為，即不會認真地 去核查保薦對象的情況，甚至協助保薦對象向證券主管機構和投資者提供虛假的信息。（2）保薦對象的道德風險

在保薦人盡職盡責的理想模式下，保薦人制度有利于改變保薦對象與投資者之間的信息不對稱，降低保薦對象的道德風險。但這種理想模式很難存在，實踐中，保薦對象尤其是其董事、經理及其他實際控制人往往會基于其自身利益去收買保薦人，一旦保薦人與保薦對象串通一氣，必將加劇保薦對象與投資者之間的信息不對稱，保薦對象要隱藏行為則更加容易，從而會導致證券市場的欺詐行為更加泛濫，其后果也更加嚴重。

2、增加守法成本

守法成本，又稱“服從成本”，是指法律主體在遵守和執行國家的相關法律、制度時所發生的成本，是在服從政府法律和政府管制時所必須承受的資源消耗。如證券市場發行人為爭取其股票上市發行，需要支付大量的發行費用。一般來說，任何守法或服從行為都需要支付一定的成本。但保薦人制度會使證券市場主體為守法而額外承擔一些成本。保薦人制度實質是一種平衡風險減少和成本增加矛盾機制，而增加成本主要是守法成本。

（1）保薦對象守法成本的額外增加

保薦對象作為新申請人時，必須聘請保薦人，這是公司上市的前提條件，因此而支付保薦費用相當高昂。公司上市后，保薦對象仍然要持續聘請保薦人，短則兩年，長則“終身”，為此而支付的也是一筆不少的開支。(2)保薦人守法成本的額外增加

保薦人的收益是以保薦對象的上市為前提的，一旦保薦對象上市失敗，保薦人則要承擔不利的后果，而這種上市失敗的原因可能很多，除了擬上市人本身不 合乎條件外，還可能因法律本身的不公正性、執法的不公正性及其他客觀原因造成的證券市場的嚴重非公正性。這些不利的后果都要保薦人去承擔，其守法成本可想而知。另一方面，在保薦人制度中，有的證券市場還規定了保薦人要對其他中介機構的行為承擔責任，其本身的公正性就值得懷疑，而且在現實中也很難操作，但如是這樣無疑也將給保薦人增加守法的成本。

3、加劇尋租活動

“租”這一概念是山地租引申而來的，又被稱為“經濟租金”，在經濟學中的原意是指超出資源所有者機會成本的獲利。各種人為的訴諸非市場機制來獲取“租”的活動就是“尋租活動”。“尋租活動”是維護既得的經濟利益或是對既得利益進行再分配的非生產性活動，其本身并不能增加社會的福利，且需耗費社會成本，因而在經濟學界尋租活動被稱作人類社會的“負和游戲”。

一般認為，尋租產生的條件是存在限制市場進入或市場競爭的制度或政策，它往往與政府干預的特權有關。在政府干預的條件下，尋利的企業家發現尋利有困難時，轉而會進行尋租活動，取得額外的收益。從這個意義上來說，保薦人制度本身就是一次“政治創租”的活動--即政府官員利用行政干預的辦法來增加私人企業的利潤，人為地創造“租”，誘使私人企業向他們“進貢”，以作為得到這種“租”的條件。保薦人制度下，不僅存在保薦人的尋租活動，還將引發投資者的尋租活動。

（1）保薦人的尋租活動

在保薦人制度下，保薦人可能會多次尋租。保薦人的資格取得及資格持續一般需要證券監管機構的審批與年檢。這種審批與年檢制度的存在，可能會出現兩種立法者所不愿看到的情況：其一是證券監管機構的“創租” 行為，即誘使企圖獲得保薦人資格的證券公司“進貢”；其二是不合條件的證券公司通過尋租活動獲得保薦人的資格，或者是己獲資格的保薦人通過尋租活動以持續保持其資格。在上市保薦環節，“創租”與尋租活動可能會表現得更加明顯。保薦人“額外利益”的獲得是以保薦對象上市為前提的，保薦人與證券監管機構圍繞著保薦對象 能否上市博弈中，誰又能保證證券監管機構不再 “創租”?保薦人不再尋租?（2）投資者的尋租活動

有“租”的存在，尋租活動就難以避免。保薦人及其從業人員基于特殊的地位，享有了對保薦對象調查權，因而，可以輕而易舉地獲得一些內幕信息。從經濟學角度看，這種信息本身就是一種“租”，它為不法投資者的尋租活動創造了條件。盡管各國（地區）的證券市場對這種內幕信息都實行嚴格的管制，但在實踐中，內幕交易行為是屢禁不止。

另外，保薦人制度的作用是有限的。保薦人制度的實質是將證券主管部門的部分監管職責分解給保薦人，這種制度的設計僅僅有助于證券市場部分問題的解決，如信息披露不規范、不正當關聯交易和治理結構不完善等，保薦人可以通過加強上市前輔導、列席上市公司董事會、強化培訓與過程監督等措施來規避。但如果仔細分析，保薦人制度也不可能完全解決這些問題，比如信息披露的規范，保薦人并不能完全完成這個任務；保薦人與保薦對象有共同的利益，保薦人基于其自身利益，完全可能參與制作不真實的信息，即使保薦人完全履行了其職責，但其對保薦對象的監管畢竟是有限度的，保薦對象完全可能在保薦人不知情的情況下去披露不真實、不完全甚至不合法的信息，以獲取非法利益。證券市場還有許多問題是保薦人制度無法解決的，比如上市公司經營業績嚴重下滑，甚至停牌、破產等。引發這些風險原因很多，既有股東層面的因素，也有公司及其管理層面的因素，但也可能包括國家經濟周期的變化、產業與行業政策的調整、行業生命周期與行業內國內外競爭格局的改變、新興技術與替代低成本產品的出現，甚至還有國際、國內外貿易政策的改變等原因。保薦人制度對公司及其管理層的影響較大，對股東層面的因素也會有一定影響，但對于上述的其他因素，保薦人制度則無能為力，此即保薦人制度的效用邊界局限性。

三、各國（地區）保薦人制度

（一）英國另類投資市場（AIM）“終身”保薦人制度

英國倫交所AIM市場引入上市保薦人制度的主要考慮就是：AIM市場上市公司規模較小，經營風險較高，發行人董事和管理層對《公司法》 和《上市規則》的知曉程度和內部規范運作程度不夠高。為了提高上市公司的質量，有必要在上市和上市后引入一位保薦人，來對發行人信息披露和規范運作提供外部輔導和 監督。

終身保薦人制度是指發行人在任何時候都必須聘請一名符合法定資格的公司作為保薦人，以保證企業持續符合地遵守市場規則，增強投資者的信心。保薦人的任期以發行人存續時間為基礎，企業上市一天，保薦人就要伴隨左右一日，如果保薦人因辭職或被解雇而導致缺位，被保薦企業的股票交易將被立即停止, 直至新的保薦人到任正式履行職責，才繼續進行交易。如果一個月的時間內仍然沒有新的保薦人彌補空缺，那么被保薦企業的股票將被從市場中摘牌。AIM的保薦人在企業上市前后從事的保薦上作的側重點有所不同，企業申請上市前，保薦人要對發行人的質地和條件作出實質性審查，并隨時以顧問的身 份向公司的董事就有關的AIM市場規則提供指導意見，協助發行人申請上市。在這一階段，保薦人扮演了“輔導者”和“獨立審計師”的角色。企業完成上市后，保薦人的保薦上作轉向指導和督促企業持續地遵守市場規則，按照要求履行信息披露義務，并代表企業與交易所和投資者之間進行積極溝通聯絡，在此階段，保薦人又同時擔當起企業的 “董事會秘書”和“公關專家” 的職責。保薦人的核心職責在于輔導企業的董事遵守市場規則，履行應盡的責任和義務，尤其是在信息披露方面，保薦人對企業的指導和監督將自接關系到AIM的市場運行質量和投資者的切身利益。

保薦人，可以由股票經紀商、銀行從業人員、律師、會計師或其他在公司財務方面有豐富經驗金融專業人士擔任，準保薦人必須具備有關的資格，符合一定的從業經驗要求，經倫敦證券交易所核準并登記成為保薦人名冊中的合法成員，才具有AIM保薦顧問資格。交易所將對保薦人整個時期的保薦工作表現予以考核，如果保薦人沒有履行其職責，或者其行為被認為是損害了AIM市場的完整性和聲譽，那么保薦人將會受到交易所制裁，甚至被取消保薦人資格。

（二）美國納斯達克市場:“什錦”保薦人制度

美國納斯達克己經發展并正在逐步完善一整套而非單獨的保薦人制度安排，包括強制性的法人治理結構、同業審查計劃和自愿選擇基礎上的理事專業指導 計劃、承銷商、做市商和分析師的專業服務，以及監管機構實質性的審查制度。

1、強制性的法人治理結構標準

“什錦”保薦人制度中最為關鍵的就是“強制性的法人治理結構”和“理 事專業指導計劃”。

1997年8月NASDAQ市場上市規則進行了修改，強化了上市標準，并要求小型資本市場也必須和全國市場一樣，符合“法人治理結構”方面的特別規定，提高了NASDAQ小型資本市場的上市條件，新的上市規則還要求發行人不得區別對待流通股的權利，應加大信息披露的力度，以保護中小股東的利益。這對于改善上市公司的內在質地和營運質量，防范和化解創業板市場的運行風險起到了積極的促進作用。

1999年12月 美國SEC批準了有關NASDAQ上市公司的獨立董事和審計委員會標準的修正辦法，目的在于加強審計委員會的獨立性，充分發揮其應有的功能，強化審計委員會，獨立董事和管理層應擔負的責任和義務。NASDAQ上市規則通過強制規范發行人的法人治理結構，引入足夠的獨立董事，促使公司在內部產生 自律的動力，以保證上市后能夠自覺遵守市場規則，依法規范運作。

2、理事專業指導計劃

NASDAQ交易所向所有上市發行人提供自愿選擇基礎上的“理事專業指導計劃”，根據該計劃，上市后發行人可以獲得NASDAQ一名理事的全面指導，理事一般對發行人所處行業擁有豐富的經驗和專業知識，就公司股票的表現解答問題，在總體上指導公司的市場運作事宜。此外，理事可以幫助發行人就加強與投資者 的關系來制定切實可行的計劃，向發行人介紹相關行業的發展情況以及法規的變化情況。這項服務類似于保薦人在企業上市后履行的某些職責，即成為上市發 行人的市場顧問后，處理與交易所和投資者的交流溝通中涉及的有關事宜。

3、納斯達克監管機構對發行人的實質審查

一般對發行人的上市條件進行實質性審查的職能是由保薦人來承擔而在NASDAQ市場上則由市場監管者來承擔，發行人向股票交易所在地的州證券委員會申請注冊時，要接受市場監管者就上市標準進行審核。在美國，首次公開發行受到美國聯邦法律和州法律的雙重監管，并受交易所等自律性組織的規則的規 范，美國證券交易委員會主要審查發行人的信息披露情況，側重于發行人的經營業績、財務表現、風險的披露程度和管理層的薪酬情況。全美證券交易商協會 著重審查承銷商與發行人訂立的收費標準，發行條件和發行安排是否公正合理，而各州的證券交易委員會則會對申請在當地交易股票的發行人就公司的內在質 地進行審核。

4、納斯達克中介機構所提供的服務

在納斯達克，承銷商、做市商和分析師所提供的市場服務實際上執行了保薦人的研究支持職能。發行人在聘請承銷商時，一般要考慮承銷商是否準備并且 有足夠的實力參與到企業上市后的事務中去，提供上市后的一系列服務。這類服務正是其他創業板市場保薦人的職責之所在。承銷商可以協助上市公司掌握融資技巧，選擇潛在的收購目標，物色戰略合作伙伴。具有雄厚研究實力的承銷商可以通過發表各種研究報告，擴大上市公司的知名度和聲譽。做市商也須提供全面的服務，包括發表所代理股票的研究報告，通過零售渠道和機構交易商撮合股票的買賣，就首次公開發行股票或后續融資等活動向發行人提供有益的企業財務顧問意見等。

（三）馬來西亞MESDAQ:“接力”保薦人制度

馬來西亞的創新股票市場包括吉隆坡證券交易所的第二板和獨立于吉隆坡證券交易所的馬來西亞證券交易自動報價交易所。MESDAQ成立于1997年5月，同年10月獨立于吉隆坡證券交易所運作。針對增長型尤其是高科技公司而設，目的是努力成為亞洲的納斯達克市場。馬來西亞的保薦人制度規定，聘請保 薦人是企業上市的先決條件。所有申請上市的公司在申請階段和上市后的一年中，必須聘請其主承銷商作為上市保薦人。上市滿一年后，公司應聘請其他合格的中介機構繼續擔任公司的保薦人，后者的最短期限是5年。這樣就完成了上市保薦人向保薦人“交接棒”。然而監管機構仍然鼓勵上市 保薦人在上市1年后繼續 擔任企業的保薦人。根據發行人在上市申請和上市后兩個不同階段的實際需要，由各擅專長的兩個中介機構分別對發行人進行咨詢和輔導。

保薦人必須是交易所的正式會員或經過授權的投資銀行，并且要通過專門的資格考核。如果在規定的期限內出現保薦人辭職、被辭退等保薦人缺位情況，公司應在規定的時間內另外聘任其他合資格機構擔任保薦人一職，否則其股票將被暫停交易，直至從市場中除牌。公司上市5年之后，假如沒有不愿意繼續聘請保薦人，又無法做出合理的解釋，市場投資者會視之為“壞”消息，這將給公司的公眾形象帶來負面的影響。

在MESDAQ上，主承銷商兼上市保薦人由投資銀行擔任，其承擔的職責包括 準備并報送所有的上市申請文件，按規定書面形式向交易所確認：

（1）就上市規則和其他法規要求的發行人董事須履行的責任和義務的性質，發行人董事己經獲得了充分的咨詢和輔導；（2）保薦人盡其所知，確認發行人符合上市規則和其他法規所規定的標準，代表發行人與交易所進行聯系，處理有關上市的所有事項；進行盡職調查。同時擔任主承銷商，承銷發行人的股票，在上市后緊接著的一年中繼續作為發行人的保薦人，履行相關的職責，不得辭職；在股票上市后的一年中，主承銷商按照規定必須繼續擔任上市公司的保薦人，履行保薦人法定職責，沒有特殊原因，不得中途辭職。

公司上市一年后，保薦人由交易所的正式會員或被授權的投資銀行接替擔任，任期至少5年。在該期間內，保薦人承擔的職責主要包括三個方面：一是對公司股票進行研究，通過適當的方式發表、傳播研究報告，增加投資者對公司的了解和興趣，每6個月向交易所提交一份有關被保薦企業股票的研究報告；二 是通過對公司董事的輔導，確保公司持續地符合市場規則，嚴格充分地履行信息披露義務；三是居中擔當公司與監管部門和與投資者之間的聯絡人，與交易所所有往來文件均須由保薦人和上市公司共同簽署認。

（四）香港保薦人制度

2003年5月30日，香港證監會和聯交所聯合發布了《有關保薦人及獨立財務顧問監管的咨詢文件》，提出了修改《上市規則》的建議，向市場咨詢意見，拉開了保薦人制度改革的序幕。2004年10月香港證監會與聯交所又聯合發布咨詢總結，并根據其修訂了《主板上市規則》和《創業板上市規則》。

1、修訂的內容

（1）增設有關保薦人及合規顧問的規則

根據新修訂規則，新申請人(包括按《上市規則》被視為新申請人的發行人)須聘用至少一名保薦人(在主板市場，該保薦人必須是聯交所接納，在創業板 市場，則必須是列入保薦人名冊的)，協助其進行首次上市申請。新規則廢棄了聯席保薦人，但新申請人可以委任多名保薦人。當委任多名保薦人時要求 通知聯交所哪一家保薦人是主要溝通渠道，各人的責任均等，各人必須公正無私地履行職責。此外，新規則一個重要的修訂是廢除了保薦人的持續責任，轉而要求所有上市發行人須委聘一名合規顧問來代替申請階段的保薦人。創業板 合規顧問的任期是由首次上市日期開始，至公布上市后第二個完整財政年度的財務業績的結算日為止，主板為上市發行人首次上市之日起至第一個完整財政年度的財務業績的結算日止。合規顧問任期也可以是聯交所指示的任何較長期間。新規則規定，保薦人及合規顧問必須以公正無私的態度履行職責，至少一名由新申請人委聘的保薦人必須為獨立人士。合規顧問毋須為獨立人士。新修訂的規則引入了獨立性測試。為使發行人更清楚理解，獨立性測試為黑白分明的測試。新規則規定，保薦人須向聯交所作出陳述，表明他們是否為獨立人士；若非獨立人士，他們須提供導致缺乏獨立性的原因。如陳述中的資料在發出后有任何變動，保薦人應當通知聯交所。

新規則規定，保薦人及合規顧問須分別以指定的格式，向聯交所作出承諾。該項承諾列明保薦人或合規顧問將遵守《上市規則》及在聯交所上市科或上市委員會進行的任何調查行動中，采取合作態度。新規則要求保薦人參照新的應用指引進行盡職審查。保薦人進行所需的盡職審查后，必須按照指定格式向聯交所作出有關新申請人的聲明。合規顧問只需要在委任其的發行人要求下才提供意見及指引。上市發行人須在指定情況下(例如在發出任何有關監管事宜的公告、通函或財務報告前)及時咨詢合規顧問，以及在必要時要求合規顧問提供建議。新規則要求發行人須協助保薦人及合規顧問。例如，新申請人及其董事必須協助保薦人履行其職責，必須確保其主要股東及聯系人協助保薦人。

（2）增設有關獨立財務顧問的規則

獨立財務顧問是指根據證券法規的要求對發行人及擬發行人重大法律行為(如關聯交易、資產重組、債務重組等)的公允性、合規性進行審查，并出具獨立、客觀、公正意見的專業機構。

新規則要求發行人必須委任一名為聯交所接受的獨立財務顧問，就有關交易或安排的條款是否公正合理，以及有關交易或安排是否符合發行人及其股東整體利益而向獨立董事委員會及股東提出建議，并就股東該如何表決而給予意見。新規則對獨立財務顧問集團進行了列舉性界定，包括獨立財務顧問、獨立財務顧問的任何控股公司、獨立財務顧問的任何控股公司的附屬公司、獨立財務顧問及其任何控股公司的任何控股股東，而有關控股股東本身不是獨立財務顧問的控股公司等。新規則要求獨立財務顧問必須作為獨立人士以公正無私的態度履行職責，獨立財務顧問必須按指定格式，向聯交所作出獨立聲明。如果獨立聲明所載情況有任何變動，獨立財務顧問必須通知聯交所。新規則也規定了獨立財務顧問的獨立性測試。此項測試與保薦人的獨立性測試一樣，為黑白分明的測試。和對保薦人及合規顧問的規定一樣，新規則要求獨立財務顧問必須按指定的格式，向聯交所作出承諾。該項承諾列明獨立財務顧問將遵守上市規則及在聯交所上市科及上市委員會進行任何調查行動中，采取合作態度。獨立財務顧問須采取一切合理步驟，以確信其本身是在有合理根據的情況下作出上市規則所要求的聲明，且確信在達致其意見的過程中所依賴的任何資料，或在達致其意見的過程中所依賴的任何第三方專家的建議或意見所依賴的任何資料，為真實的資料或未遺漏重要事實。新規則還附注了聯交所認為獨立財務顧問一般須履行的盡職審查責任。此外，新規則也規定了發行人協助獨立財務顧問的責任，例如發行人必須讓獨立財務顧問知悉在其之前所獲提供或取得的任何資料的任何重大變動。

2、內地與香港保薦制度差異性比較(1)對保薦人的分類

香港有主保薦人和副保薦人之分，副保薦人不能單獨以自己的名義為上市公司進行推薦和擔保，但可以協助保薦人從事保薦和擔保業務。在內地，僅有保薦人是唯一的為發行上市公司提供保薦業務的主體。(2)保薦期限

在香港，新申請人須以合約委任保薦人，任期固定，須至少涵蓋上市時該財政年度的余下時間及其后兩個財政年度。在上述固定任期屆滿后，及在上市發 行人并無以其他方式繼續聘任保薦任的情況下，上市發行人須在任何情況下，于香港聯交所酌情指示的期間內及以該指示形式，強制委任保薦人擔任其顧問。

在內地，首次公開發行股票的，持續督導的期間自證券上市之日起計算。其中沒有強制性委托規定。

強制性延長委任期限的規定可以體現證券市場持續監管的要求，有利于持續規范上市公司行為，提升上市公司質量。(3)監管主體

在香港，聯交所負責保薦人的接納和登記工作。交易所保留接納保薦人列入 保薦人名冊的酌情權，不論是于接納保薦人時或之后任何時候，均可訂明普遍性質、或限于有關保薦人所代表或擬代表的發行人任何條件、限制或其他規定。

在內地，證監會是保薦機構的登記和監管部門，經中國證監會注冊登記并列入保薦機構、保薦代表人名單的證券經營機構、個人，可以從事保薦工作。未經中國證監會注冊登記為保薦機構、保薦代表人并列入名單，任何機構、個人不得從事保薦工作。

產生上述不同的主要原因是監管模式的差異，內地實行的是統一監管模式，而香港是承接英國的自律監管傳統，證交所是證券管理的主要承擔者。(4)保薦人的資格要求

第一、主體形式要求

在香港，保薦人可以是根據香港《證券及期貨條例》注冊的證券交易商、投資顧問、由香港證監會宣布為受豁免商或持牌銀行，其組織形式是有限責任公 司。

在內地，保薦人必須是綜合類證券公司或其它投資銀行，其組織形式可以是有限責任公司或股份有限公司。

第二、對保薦人的最低資本及其擔保要求

香港的保薦人必須具備不少于港幣10,000,000元的繳足股本及/ 或不可分派儲備，以及沒有產權負擔表示不少于除少數股東權益后港幣10,000,000的有形資產凈值；出具于保薦人所屬集團內的公司或香港聯交所接納的獲許可機構就保薦人負債提供總額不少于港幣10,000,000的無條件及不可撤銷擔保。

內地的保薦人最低資本為人民幣5億元，無第三方擔保要求。

第三、實有資本持續維持及其擔保要求

保薦人在該金額低于港幣10,000,000元時，不得為任何新申請人或上市發行人擔當新的保薦角色(或持續作為保薦人向任何新申請人提供意見)，直至其 除少數股東權益后的有形資產凈值回復至少不少于港幣10,000,000元時(或直至其能出具于保薦人所屬集團內的公司或本交易所接納的獲許可機構，就保薦人 負債提供總額不少于港幣10,000,000元的無條件及不可撤銷的擔保)為止，但本條規則并無對保薦人于該金額跌至低于港幣10,000,000元時，就上市發行人所負的持續責任及義務構成限制。內地沒有實有資本的持續維持及相應擔保要求。(5)對保薦人行為界限的規范

在香港，保薦人(或保薦人成為其中一部分的集團的任何成員)不得涉及有關發行人之會計事宜，或擔任發行人的法律顧問。

內地的《保薦制度暫行辦法》 沒有關于上述事項的明確的禁止規定。(6)對保薦人內部專業人士的規范

保薦人內部專業人士，在內地是指保薦代表人，在香港保薦人制度中為主要主管和助理主管。

第一、資質或準入要求

香港并沒有對主要主管、助理主管資格的硬性要求，只是對其執業經驗有一定的要求。如要求主要主管有5年來自于主板及/ 或創業板上市的公司的 有關企業財務經驗；要求助理主管有3年來自于主板及/或創業板上市的公司的有關企業財務經驗。沒有對主要主管及助理主管的特別審核及注冊要求，只是將有 關主要主管及助理主管的證明材料作為審核保薦人是否合格的標準。

內地對保薦代表人(相當于香港保薦制度中的主管)有特殊資格認定要求及注冊和免除條件及程序。根據《保薦制度暫行辦法》，個人申請注冊登記為 保薦代表人的，應當具有證券從業資格、取得執業證書且符合下列要求，通過所任職的保薦機構向中國證監會提出申請，并提交有關證明文件和聲明：(一)具備中國證監會規定投資銀行業務經歷；(二)參加中國證監會認可的保薦代表人勝任能力考試且成績合格；(三)所任職保薦機構出具由董事長或者總經理簽名的推薦函；(四)未負有數額較大到期未清償的債務；(五)最近三十六個月未因違法違規被中國證監會從名單中去除或者受到中國證監會行政處罰；(六)中國證監會規定的其他要求。

保薦代表人有下列情形之一的，中國證監會將其從名單中去除：(一)被注銷或者吊銷執業證書；(二)不具備中國證監會規定的投資銀行業務經歷；(三)保薦機構撤回推薦函；(四)調離保薦機構或其投資銀行業務部門；(五)有數額較大到期未清償的債務；(六)因違法違規被中國證監會行政處罰，或者因犯罪被判處刑罰；(七)中國證監會規定的其他情形。

第二、與保薦人信用責任的連帶性 在香港，主要主管(董事)或助理主管(職員)的信用不良將影響保薦人的資格。擬向新申請人、或上市發行人提供意見的任何董事或職員，于準保薦人提出申請之前五年內遭公開譴責，則準保薦人將不大可能被視為適合列入聯交所的保薦人名冊。

在內地，保薦代表人的信用不良對保薦人是否合格基本不產生影響。《保薦制度暫行辦法》關于保薦機構注冊之禁止情形，其中并無保薦代表人信用不良可以影響保薦人注冊的條款。第64條是對保薦代表人遭到公開譴責法律后果的規定，其中并無影響保薦人繼續開展上作的有關規定。

第三、對專業人士的監督方式

香港主要是通過保薦人的內控機制加以監督。準保薦人必須擬備適當的內部管制或程序，確保所有職員在各自為保薦人履行任務時受到充分監督及管 理，而積極參與提供企業財務意見的職員不得超越其恰當權限。該等內部程序應該以書面列明，并應收錄最新的資料，如聯交所提出要求，應向聯交所提供該等資料。

內地證監會則直接以強制性規定對有關專業人士施加外部約束。《保薦制度暫行辦法》有很多條款直接規定了對保薦代表人的監管措施和法律責任。兩地 比較的顯著區別在于專業人士的獨立性、對其實施的監督和責任承擔方式。在香港，其主要主管和助理主管是附屬于保薦人的，沒有對這些主管的獨立認證程序，主要主管和助理主管更被看作是保薦人的組成部分，因此，主要主管及助理主管的行為被看作是保薦人的行為，其行為結果歸于保薦人，基本上不直接對主要主管和助理主管追究責任。內地的保薦代表人雖是保薦人內部的工作人員，但其資質是相對獨立于保薦人的，在被證監會確認其保薦代表人身份后，雖然這種資質對保薦人的資質起到支持作用，但保薦代表人的責任基本上是獨立于保薦人的。在制度層面上，保薦代表人信用不良基本上不影響保薦人繼續開展推薦上市及持續督導工作。

其實，《創業板上市規則》作出上述規定，并非不追究有關人員的責任，而是通過另外兩條途徑加以追究：一是通過保薦人給這些專業人士施加壓力，因 為準保薦人絕對不會聘用信用不良的保薦代表人，否則將會導致準保薦人不能被聯交所接納，并列入其中的保薦人名冊；二是如果主要主管或助理主管確實有違 法犯罪行為，交易所雖不直接追究其責任，但相應的執法或司法機構仍然可以依照法律追究這些專業人士的法律責任。內地在保薦人與保薦代表人之間的關系上實行的是“雙保薦”制度，《保薦制度暫行辦法》在追究保薦人責任的同時并不排斥對保薦代表人相應責任的追究，這是因為我國還是屬于統一的證券監管模式，證券市場監管主體主要是由證監會一手操辦，對保薦代表人的最后責任追究還是歸于證監會，因此香港與內地在此制度上能夠達到異曲同工的效果。但內地保薦代表人信用不良基本不對保薦人帶來負面法律后果，這在一定程度上割裂了保薦人與保薦代表人違法行為過錯的關聯性，弱化了保薦人的責任，尤其當保薦代表人是在保薦人壓力之下進行違規操作，由于《保薦制度暫行辦法》沒有劃清二者的職責界限，保薦人完全可以將全部責任推卸在保薦代表人身上，而自己逃避相關責任。

(7)保薦人的申請程序、除名及相應申訴程序

在香港，批準或拒絕有關保薦人申請的決定乃由創業板上市委員會作出。在聯交所評估其申請時，準保薦人可能要出席面試及/ 或提供進一步資料。拒絕 準保薦人的理由須以書面作出，并可根據《創業板上市規則》向上市上訴委員會提出上訴。如果聯交所于任何時間行使其權力，將保薦人從保薦人名冊內除名，則聯交所須向保薦人發出擬將其除名的書面通知，說明個中理由，并通知保薦人有關《創業板上市規則》向上訴委員會上訴的權利。

內地的《保薦制度暫行辦法》對有關申請、除名等事項只有實體性規定，無程序性規定，更無申訴救濟途徑的相關規定。(8)從兜底條款看對保薦人除名時的裁量權

香港的監管機構對保薦人除名享有有限裁量權。《創業板上市規則》規定如果本交易所認為主板或創業板的完整性或聲譽可能己因保薦人的操守或判斷而受損，則可將保薦人從保薦人名冊中除名。

內地證監會對保薦人的除名擁有無限裁量權。《保薦制度暫行辦法》規定：證券經營機構有下列情形之一的，不得注冊登記為保薦機構：(一)保薦代表人數量少于兩名；(二)公司治理結構存在重大缺陷，風險控制制度不健全或者未有效執行；(三)最近二十四個月因違法違規被中國證監會從名單中去除；(四)中國證監會規定的其他情形。顯然，第(四)項兜底條款只是籠統地授予證監會必要時的 裁量權，而對該“ 其他情形”并無任何范圍界定或限制。(9)制裁措施及其申訴程序

在香港，如果聯交所認為保薦人己違反或沒有履行其于《創業板上市規則》的責任或義務，則可采取以下一項或多項行動：發出私下譴責；發出含有批評的公開聲明；發出公開譴責；將保薦人從聯交所設立的保薦人名冊中除名(不論是否在指定之期間除名)；禁止保薦人在指定期間，代表所指定之人士向創業板上市科或創業板上市委員會提呈所指定的事項；將保薦人的操守向證監會或香港或其他地方的監管機構報告；要求證監會考慮撤回或撤銷保薦人根據《證券及期貨條例》第五部分的注冊；在所規定之期間內，要求修正所違反之處或采用其他補救措施；采取其認為適用于當時情況的其他行動；公布所采取的行動及該行動背后的理山。聯交所亦可向保薦人的任何董事或雇員施行上述的制裁。在行使其制裁權力時，聯交所將根據受制裁人士行為的不同角色及嚴重程度追究相應的責任。

在申訴程序方面：保薦人可根據《創業板上市規則》規定，就聯交所根據向保薦人所采取紀律行動，或向保薦人之任何董事或雇員所采取的同樣行動的決定，向上訴委員會提出上訴。

從聯交所采取的制裁措施對照保薦人及其雇員的申訴程序來看，只要對當事人直接產生負面影響的制裁措施，當事人都有申訴與救濟途徑。相反，如果沒有對當事人產生消極影響，則不提供救濟途徑。如發出私下譴責，因為該譴責不為第三人所知，當事人的商譽并不會因此而產生影響。

內地的保薦制度。《保薦制度暫行辦法》第六章“監管措施和法律責任”對保薦機構及保薦代表人的制裁措施可歸納為以下幾種：公布其違法違規行為及不良行為；不予注冊登記或從保薦機構、保薦代表人名單中去除；暫不受理相關保薦機構或保薦代表人具體負責的推薦；談話提醒、重點關注、責令改正、認定為不適合擔任相關職務者等監管措施。

第二篇：我國保薦人制度的完善

淺談我國保薦人制度的完善

一、我國保薦人制度概述

保薦人制度是由保薦人負責發行人的上市推薦和輔導,核實發行人的證券發行與上市文件資料是否真實、準確、完整,協助發行人向公眾進行信息披露,并承擔風險防范責任的一種安排。保薦人一般由證券公司或投資銀行擔任,而具體的證券發行保薦工作由保薦人內部具備專業資格的工作人員完成,發行人為發行證券的企業。

在充滿風險與機遇的證券市場中,涉及監管部門、發行人、投資者等眾多主體的利益。通過專門的保薦制度可以促進信息的公開、透明,減輕監管部門的工作負擔,避免兼任發行審核主體時的角色沖突和責任承擔的不明;為發行人提供高效的專業服務,輔助其順利發行證券和募集資金;也間接為投資者提供新的選擇和維護其財產安全。

2003年12月28日中國證監會發布了《證券發行上市保薦制度暫行辦法》,該《暫行辦法》的出臺標致著我國保薦人制度的正式確立。自2006年開始實施的新《證券法》也以法律的形式對保薦人制度進行了確認。自2004年2月至2009年6月這段時間,《證券發行上市保薦制度暫行辦法》是調整保薦人制度的主要法律規范,它在調整保薦人與發行人、證券市場服務機構等主體之間的權利義務關系發揮著基礎作用,但由于其制定時期較早和近年來我國證券市場的飛速發展,該《暫行辦法》在內容上存在疏漏和模糊之處,存在著對保薦人及保薦代表人的資格要求不高,不能確保保薦人能有效了解發行人真實情況,進而無法為社會公眾提供準確的信息等弊端,這些不足影響了證券保薦制度功能的發揮。在總結我國以往保薦工作經驗和兼顧證券市場發展的基礎上,證監會著手對《證券發行上市保薦制度暫行辦法》進行修改,自2009年6月14日起開始施行《證券發行上市保薦業務管理辦法》,原有《證券發行上市保薦制度暫行辦法》被宣布廢止。在《證券發行上市保薦業務管理辦法》中對保薦人與保薦代表人提出了更嚴格的要求,增加了保薦人與與發行人,證券市場中介機構在工作上的協調等方面的要求,但保薦人的督導期間仍明顯偏短,對保薦人及其保薦代表人的法律責任方面仍需進一步明確。

二、我國保薦人制度中的具體問題

目前,在我國證券市場首次公開發行上市的股票、上市公司發行新股、可轉換公司債券、在創業版上市的股票等都需要適用保薦制度。保薦人由具有專門資質的證券公司擔任。

(一)保薦人與保薦代表人

證券公司在資金、公司治理、專業人員等方面符合法定條件和經過審批程序后才能開展保薦業務。對能夠提供保薦業務的證券公司進行嚴格的規定是為了確保發行的質量和維護投資者的利益,進而有利于市場的安全和效率。《證券發行上市保薦業務管理辦法》對保薦人資格進行了嚴格的規定,主要體現在證券公司申請保薦人資格,不僅在注冊資本和凈資本上達到法定條件,還應具備良好的法人治理和內部控制制度;良好的保薦業務團隊,其中從業人員不少于35人,最近3年從事保薦相關業務的人員不少于20人,符合保薦代表人資格條件的從業人員不少于4人;最近3年內未因重大違法違規行為受到行政處罰等。而保薦代表人是受保薦機構制定或委托,直接負責某個證券發行或上市保薦事務的自然人,可以說保薦代表人是受證券公司聘用的工作人員,在保薦業務中發揮領導作用。依《證券發行上市保薦業務管理辦法》規定,保薦代表人不僅要通過專門的考試,具有一定年限的從業經歷,具有良好的品行,還應當在履行職責期間內保持適應工作的能力,定期參加證券業協會安排的培訓。可以說我國現行法規對保薦代表人的要求不僅在于是否掌握相應的知識,更要具備專門的經驗和能力,對保薦人的要求也呈現出動態化,持續化的趨勢。對保薦人及其保薦代表人提出嚴格的要求,能夠使保薦人充分發揮證券市場第一看門人的功能。

(二)保薦人的職責

1、推薦職責。推薦有潛質的企業上市融資是保薦人的重要職責之一。保薦人在推薦證券發行前,應當深入了解準備發行證券企業的情況,進行盡職調查,并根據發行人的委托,向證監會提交《證券發行推薦書》,并由此對發行人的申請文件的真實性、準確性和完整性承擔責任。

2、輔導職責。公司上市前的輔導是保障保薦人順利完成推薦職責的前提。保薦人在向證監會推薦發行人發行證券前,要對其進行輔導。輔導的內容可以分為法規輔導和業務輔導。法規輔導是指保薦人要對發行人的董事、監事、經理等高管人員進行法律法規方面的培訓,使高管人員掌握進入證券市場所必需的法律法規及其他相關知識,知悉其與上市公司的法定義務和責任,具備足夠的誠信水準和管理上市公司的能力及經驗。業務輔導的目的是為了完善公司治理結構,在發行人上市前主要是使發行人符合公開發行上市的條件和有關規定,具備持續發展能力,協助發行人進一步完善治理結構,確保公司治理、財務和會計制度等方面持續規范運作,幫助發行人進行股份制改造,資產重組;發行人上市后,保薦人還要協助上市公司進一步完善法人治理結構,健全內部控制機制。

3、監督職責。保薦期限內,保薦人要對發行人進行全方位的監督,督導發行人規范運作:防止大股東、其他關聯方損害發行人利益;確保關聯交易的公允性和合規性;督導發行人履行信息披露的義務、發行人募集資金的使用、發行人對外提供擔保等事項。在監督職責方面,保薦人工作的重點是督促發行公司按要求進行重大事件披露,確保上市公司信息披露符合真實、準確和完整性標準。

4、擔保職責。保薦人的擔保職責是指保薦人要為其所保薦的上市公司披露存在虛假性、誤導性和遺漏性的信息而給投資者造成的損失承擔法定賠償責任。要求保薦人承擔擔保職責是為了鞭策保薦人誠實守信,勤勉盡責,促進其積極履行輔導職責、盡職推薦發行人發行上市,持續督導發行人履行義務。因為一旦發行人的違規行為給投資者造成經濟損失,保薦人就可能為此承擔經濟賠償責任。

(三)保薦人與發行人、證券服務機構在工作中的關系協調

1、保薦人與發行人

保薦人是為發行人提供專業金融服務的機構,二者是平等的民事主體。在證券從準備發行到上市后的一定時期內,保薦人與發行人之間保持著相互溝通與合作的關系。發行人能否提供足充分和有效地信息,以及保薦人能否獲得足夠的信息并作出正確判斷,直接關系到證券發行的成敗和投資者的權益。發行人向保薦人提供的信息包括當事人約定和法律規定兩方面,發行人應當向保薦人提供關于公司財務,人事等多方面的基本信息,當發生變更募集資金及投資項目、關聯交易等情形時,發行人應當及時通知保薦人。保薦機構及其保薦代表人履行保薦職責可對要求發行人及時通報信息,對發行人進行定期或者不定期回訪,列席發行人的股東大會、董事會和監事會等。

保薦人也對發行人具有一定的監督權。保薦機構應當督導發行人履行有關上市公司規范運作、信守承諾和信息披露等義務,督導發行人有效執行并防止控股股東、實際控制人等違規占用發行人資源;督導發行人有效執行并防止其董事、高級管理人員利用職務之便損害發行人利益的內控制度。

當然,保薦人與發行人也是利益相互一致的共同體,有時雙方當事人為了獲得利益可能合謀損害投資者的利益。在保薦人明知發行人不符合證券發行條件仍安排其發行上市,或在發行人存在違法情形下沒有向公眾披露,因此而給投資者造成損失的,則要承擔相應的法律責任。如果保薦人在工作中能夠勤勉盡責和保持客觀中立,對存在不合法情形的發行人拒絕提供服務,將有關信息向監管部門和社會公眾披露,則存在責任減免的情形。

2、發行人與證券服務機構

由于證券保薦是一項涉及經濟、法律、財務等多領域的綜合性業務,保薦人無法兼顧每項工作的具體環節,就需要與會計事務所、律師事務所等證券市場的中介機構進行合作,審核和判斷它們作出報告的真實有效,并得出相應的結論。保薦人與證券市場中介機構即有合作又有監督制衡的關系。保薦人對發行人公開發行募集文件中有中介機構及其簽名人員出具專業意見的內容,應當進行審慎核查和獨立判斷。如果保薦人所作的判斷與中介機構的專業意見存在重大差異的,應當對有關事項進行調查、復核,可聘請其他中介機構提供專業服務。保薦人有充分理由確信中介機構及其簽名人員出具的專業意見可能存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏等違法違規情形或者其他不當情形的,應當及時發表意見;情節嚴重的,應當向中國證監會、證券交易所報告。

(四)保薦人與保薦代表人的法律責任

法律責任是因損害法律上的權利義務關系所產生的、相關主體所應承擔的于己不利的后果。法律責任旨在使受害者得到救濟,使責任者得到懲戒和預防違法行為的產生。法律責任又可分為民事責任、刑事責任與行政責任。鑒于保薦人與保薦代表人在證券市場上發揮著重要作用,影響著社會公眾的財產安全,應當對其建立起嚴格的責任,以督促其認真履行職責。目前,我國對保薦人及保薦代表人的責任主要集中在民事與行政責任方面。

1、民事責任。保薦人與發行人的行為損害投資者的利益時,就應當承擔民事責任。依據《證券法》第69條的規定,發行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、報告以及其他信息披露資料中有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏,致使投資者在證券交易中遭受損失的,發行人、上市公司應當承擔賠償責任;保薦人應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任,但是能夠證明自己沒有過錯的除外。從目前的法律規定來看,保薦人民事責任與發行人相聯系,主要體現在損害賠償方面。在保薦人承擔民事賠償責任的背后,也存在著保薦代表人因受保薦人指使,或單純因自身未認真履行職責而提供存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏文件的原因。由于保薦人是保薦代表人的內部工作人員,因以上兩種情形而導致投資者受到損失的,由保薦人對投資者承擔責任,而對保薦代表人是否承擔責任并沒有明確規定。

2、行政責任。依照《證券法》、《證券發行上市保薦業務管理辦法》的規定,保薦機構及其保薦代表人違反法律、行政法規,就要承擔行政責任和接受制裁。保薦人承擔的行政責任包括罰款,不受理保薦申請和撤銷保薦資格等。對保薦代表人的處罰則包括不受理保薦申請和撤銷資格等。為了督促和制約保薦人及其保薦代表人認真負責,在《證券發行上市保薦業務管理辦法》中對保薦人與保薦代表人的責任進行了“連坐”式規定,在保薦機構、保薦代表人因保薦業務涉嫌違法違規處于立案調查期間的,證監會暫不受理該保薦機構的推薦,暫不受理相關保薦代表人具體負責的推薦。

3、刑事責任。當保薦機構及其保薦代表人違反法律、行政法規,情節嚴重涉嫌犯罪的,應依法追究其刑事責任。根據現行刑法的規定,保薦人及其保薦代表人在保薦過程中可能觸犯的罪名主要有內幕交易、泄露內幕信息罪,利用未公開信息交易罪等。

三、完善我國保薦人制度的建議

(一)延長督導時間

在我國,首次公開發行股票并在主板上市的,持續督導的期間為證券上市當年剩余時間及其后2個完整會計;首次公開發行股票并在創業板上市的,持續督導的期間為證券上市當年剩余時間及其后3個完整會計。與國外證券市場中的督導時間相比,我國的督導期間尚短。在馬來西亞二板市場中,所有申請上市的公司在申請階段和上市后的一年中,必須聘請其主承銷商作為上市保薦人。上市滿一年后,公司應聘請其他合格中介機構繼續擔任公司的保薦人,后者的最短期限是五年。鑒于我國發行證券公司的內部治理不足和外部監管的低效率,可以考慮延長保薦人的督導時間,以從外部制約和監督發行人的行為,以督促和制約發行人合規經營,維護社會公眾的利益。

(二)加強對保薦人及保薦代表人的監督

基于保薦人在證券發行上市過程中發揮著重要的作用,加強對其監管才能真正提高證券發行質量和發行人的法人治理水平,維護投資者的利益。證監會對保薦機構及其保薦代表人依法進行監管,可對保薦機構高級管理人員、保薦代表人采取談話提醒、認定為不適合擔任相關職務者等監管措施。證監會建立保薦信用監管系統,對保薦機構和保薦代表人進行持續動態的注冊登記管理,將其執業情況、違法違規行為、其他不良行為以及對其采取的監管措施等記錄予以公布。當然,證監會對保薦機構及保薦代表人監管可分為事前、事中、事后監管。事前監管主要是對保薦人及其保薦資格的核準與授予;事中監管集中在保薦人及保薦代表人開展業務的審核;事后監管集中在責任的追究與責任主體的懲罰。由于我國保薦制度適用時間不長,由于保薦人及其保薦代表人在工作中的疏忽或造成了一些違法事件的發生。為了真正的建立有效市場,保護投資者的利益,證券監管部門及其工作人員應當恪盡職守,秉公執法。

隨著創業板的推出,對保薦人的監管也提出新的要求。近期,在部分創業板上市公司業績下滑的背后,保薦人也難推其舊。為了獲得收入,一些證券公司會努力尋找保薦對象并安排其上市,在這背后難免有存在相互隱瞞和包庇,未向社會公眾反映實際情況的情形;再者,密集的保薦上市讓保薦代表人很難有時間對已上市項目進行實地核查,所謂持續督導多是簡化為到期時出具的一份報告,保薦代表人無法真正做到勤勉盡責,獨立審慎。在這種現狀下,處在信息劣勢地位的投資者就處于更加無助的境地。因此,為切實保護公眾投資者的利益,確保上市公司的質量,監管部門有必要采取有效地監管措施,監督保薦人和保薦代表人的行為,以構建有序的市場環境。

(三)設立保薦人風險基金

因保薦人虛假陳述、誤導性陳述或者重大遺漏等違法行為給投資者造成損失的,就應當承擔賠償責任。雖然作為企業的保薦人擁有一定的經濟實力,但因在保薦過程中的違法行為往往給社會公眾造成巨大的損失,為了解決保薦人在承擔賠償責任不足而影響受害人獲得救濟的難題,可以考慮設立保薦人風險基金。保薦人風險基金的資金來源可以從保薦人報酬中按一定比例提取,該風險基金由證監會指定的特定機構管理,一旦保薦人違反法律規定或合同約定,給投資者或者被保薦人造成損失。可以直接從保薦人風險基金中提取一定的比例進行賠償。

綜上所述,雖然我國保薦人制度尚處于起步階段,雖然立法者對改進該制度不斷地進行探索和嘗試,但仍需從加強監管,延長督導期限等方面進行完善,以實現保薦人、發行人、投資者等主體之間的互惠共贏和證券市場的穩定繁榮。

第三篇：保薦人考試書單

附件：參考書目及相關法律、法規和規范性文件目錄

一、參考書目、《證券知識讀本》（2006年修訂），周正慶主編；、《領導干部金融知識讀本》，戴相龍主編；、《證券發行上市審核工作手冊》（2010年）, 中國證券監督管理委員會編； 4、證券業從業資格考試統編教材（2012年）：《證券市場基礎知識》、《證券發行與承銷》、《證券投資分析》、《證券交易》、《證券投資基金》；、2012注冊會計師全國統一考試指定輔導教材：《會計》、《財務成本管理》、《稅法》、《審計》；

6、面向21世紀經濟、管理類核心課程教材：《貨幣銀行學》，黃達主編，中國人民大學出版社；

7、《國際金融》，錢榮堃、陳平、馬君潞主編，南開大學出版社；

二、相關法律法規

中華人民共和國公司法 中華人民共和國證券法 中華人民共和國刑法（第二編第三章）中華人民共和國行政許可法中華人民共和國合同法中華人民共和國物權法

中華人民共和國擔保法中華人民共和國證券投資基金法中華人民共和國信托法

中華人民共和國合伙企業法中華人民共和國合資經營企業法中華人民共和國合作經營企業法中華人民共和國外資企業法中華人民共和國票據法

中華人民共和國商標法中華人民共和國專利法中華人民共和國反不正當競爭法

中華人民共和國反壟斷法中華人民共和國反洗錢法中華人民共和國企業破產法

中華人民共和國會計法 中華人民共和國審計法 中華人民共和國企業所得稅法

中華人民共和國勞動合同法中華人民共和國土地管理法

中華人民共和國土地管理法實施條例中華人民共和國環境保護法

中華人民共和國礦產資源法中華人民共和國民事訴訟法

最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定（法釋［2003］2號）

最高人民法院關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定（法釋［2003］1號）最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋（法釋［2009］21號）最高人民檢察院公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定

（二）三、截至2012年9月前中國證監會、證券交易所出臺并持續有效的與保薦承銷業務相關的所有規章和規范性文件

四、新《企業會計準則》、《中國注冊會計師執業準則》、《中國資產評估準則》《資產評估》第二章資產評估的基本方法（注冊資產評估師考試用書）

五、財政部關于會計準則及具體會計處理事項的相關通知

第二章 債權類融資

第一節 公司債券

掌握公司債券的概念、發行條件及條款設計要求，發行的申報與核準，發行申請文件內容。掌握公司債券上市條件、上市申請和核準，上市后的信息披露及持續性義務。熟悉公司債券持有人權益保護的相關規定。熟悉證券交易所對公司債券發行、上市、交易及分類監管的相關規定。

第二節 可轉換公司債券、分離交易的可轉換公司債券與可交換公司債券

掌握可轉換公司債券、分離交易的可轉換公司債券和可交換公司債券的發行條件和要求，包括對法人治理結構、盈利能力、財務狀況、財務信息披露、募集資金運用等的要求以及不得公開發行的情形。

掌握可轉換公司債券、股份轉換、債券償還、轉股價格調整、轉股價格修正、贖回及回售等概念，可轉換公司債券發行條款的設計要求，可轉換公司債券轉換價值的計算。掌握可轉換公司債券的投資價值，影響可轉換公司債券價值的相關因素。掌握分離交易的可轉換公司債券所附認股權證的行權價格、行權期間、存續期間、行權比例等概念。掌握可轉換債券相關的會計處理，可轉換債券發行后每股收益的計算。掌握可交換公司債券中預備用于交換的上市公司股票應具備的條件，可交換公司債券的主要條款，上市公司國有股東發行可交換公司債券的其他要求。

掌握可轉換公司債券和分離交易的可轉換公司債券的決策和發行申報程序，以及申請文件要求和發行核準程序。掌握可交換公司債券的發行程序及其他相關事項。

掌握可轉換公司債券和分離交易的可轉換公司債券的發行方式、程序和上市的一般規定。熟悉上海、深圳證券交易所對可轉換公司債券和分離交易的可轉換公司債券上市的規定。

掌握發行可轉換公司債券和分離交易的可轉換公司債券申報前的信息披露要求，可轉換公司債券和分離交易的可轉換公司債券募集說明書及摘要和上市公告書披露的基本要求，可轉換公司債券和分離交易的可轉換公司債券持續性信息披露的有關要求。

第三節 證券公司債

掌握證券公司債券發行的基本概念、基本條件，證券公司債券信用評級、擔保、專項償債帳戶及其他償債措施的要求，債權代理人、債券持有人會議及合格投資者的概念，證券公司債券募集資金投向的限制性規定。掌握證券公司債券發行的申報與核準，發行申請文件內容，熟悉證券公司債券上市與交易的要求，證券公司發行債券相關的信息披露要求。

第四節 企業債券、短期融資券與中期票據

掌握企業債券的概念、發行條件及條款設計要求，發行的申報與核準，發行申請文件內容。掌握企業債券上市條件、上市申請和核準，上市后的信息披露及持續性義務。熟悉公司債券持有人權益保護的相關規定。

掌握短期融資券的基本概念、發行條件、發行規模與資金使用、發行操作要求、發行申請文件要求、承銷規程，交易、結算和兌付。掌握短期融資券的信息披露和監督管理等相關規定。

掌握中期票據的概念、中期票據發行文件中對投資者保護機制的約定，詢價機制、信用評級、信息披露和監督管理等相關規定。

第五節 資產證券化

掌握資產證券化各方參與者的概念、條件、職責等相關內容。熟悉資產證券化發行的申報程序、申請文件的內容，發行的具體操作，會計處理和稅收政策。熟悉公開發行證券化產品的信息披露。

第六節 擔保與信用評級

掌握擔保與信用評級的基本概念及分類，發行可轉換公司債券、分離交易的可轉換公司債券、可交換公司債券、公司債券和企業債券所需擔保函的格式和內容。掌握信用評級報告的格式和內容，熟悉公司債券資信評級的相關內容。

第二節 債券的估值定價

熟悉影響債券估值定價的內部因素和外部因素。掌握債券價值的計算、債券收益率的計算、債券轉讓價格的近似計算。掌握債券利率期限結構的概念、類型、理論。

第五節 債券及其他產品的銷售

掌握公司債券及其他債券的發行方案要點、承銷團組織、債券承銷業務風險資本準備、發行方式、發行程序等相關規定。

掌握上市公司發行可轉換公司債券、分離交易的可轉換公司債券及可交換公司債券的發行方案要點、發行方式和操作流程的要求。

第四篇：中國保薦人現狀

中國保薦代表人現狀

2011年保薦代表人勝任資格考試已于8月底結束。據證券時報記者調查，本次參考人數在4000人左右，其中約500人通過考試，通過率約12.5%。

據了解，此前投行業內準保代人員規模約為900人。加上本次新增約500人，準保代隊伍將迅速擴容至1400人左右。面對不斷壯大的保代隊伍和有限的新股發行項目，有投行人士擔心保代資格的含金量或將進一步降低。準保代隊伍大擴容

根據證監會網站統計，截至9月20日，國內在冊保代人數已達到1876人。據此計算，待上述1400名準保代“轉正”后，我國保代人數將超過3000人。

據記者了解，目前國內一個首發（IPO）項目通常需要兩名保代簽字，由此，業內也將兩名保代稱為一個通道。而據證券時報記者此前的調查，通常一個保薦通道需要8至12個月的時間來完成一個IPO項目。因此，如果要求每名保代每年至少完成一個IPO項目，按照3000人的保代人數粗略計算，每年至少需要1000個以上IPO項目才能保證投行通道的使用率。

但是，2010年A股市場上會IPO項目僅有400余家（其中339家過會），也就是說，彼時的投行保代隊伍已呈現飽和狀態。

“這有可能是保代隊伍將引入淘汰制的預警。”國海證券(000750,股吧)投行部一位人士表示，只有實現優勝劣汰才能保證保代行業的健康發展。目前準保代隊伍的大幅擴充，也使未來淘汰制的實施具備了條件。

大小投行差距拉大

從記者調查的情況來看，目前大型投行人員配備較多，今年參加保代資格考試和通過的人數也高于中小投行。業界對此認為，強者恒強的“馬太效應”將在投行界進一步凸顯。

以國信證券為例，據該公司投行部人士透露，今年該公司共有182名投行人員參加了保代考試，其中有49人通過，通過率高達26.9%。

而據證監會網站資料，截至目前，國信證券在冊保代人數已達139人，在券商中排名第一。預計隨著該公司過往和本屆新增準保代陸續取得保代資格，其保代隊伍很可能進一步擴充到200人以上，并將進一步拉大與其他券商的差距。

而深圳另一家中小券商投行人士則告訴記者，該公司投行部門參加本次考試的人數只有10余人，4人獲得通過。“我們的通過率雖然非常高，但是人員基數太少了。”該人士坦言，目前公司對保代的需求很大。

保代資格含金量或縮水

保代隊伍的壯大，對投行來說并不一定完全是好事，可能稀釋保代資格含金量。首先，在目前項目資源相對匱乏的情況下，這將很難保證保代通道的利用效率。其次，保代的高薪待遇也將大幅提高投行的運營成本。投行業務如果未能實現同步增長，那券商投行部門只能通過控制運營成本來保證部門的業績和利潤，降薪自然就成了其中最有效的手段，而一直享受高薪的保代隊伍或將首先受到沖擊。

事實上，從近日曝光的多家投行部門降薪事件，已可以看出端倪。而此類降薪事件多數發生在一些大型券商投行部門，這也引發了部分投行集體跳槽事件。

保代資格的含金量被稀釋，也令一些剛剛通過考試的投行人士五味雜陳。“費了那么大的力氣通過保代資格考試，面對的卻是一個薪酬走下坡路的職業。”一位今年剛通過保代資格考試的投行人士在網上這樣留言。

第五篇：向日葵保薦人工作報告

向 日 葵(300111)公司首次公開發行股票之發行保薦工作報告

www.tmdps.cn 時間： 2010/08/05 23:15:00 光大證券股份有限公司

關于浙江向日葵光能科技股份有限公司

首次公開發行股票并在創業板上市

之

發行保薦工作報告

聲 明

本保薦機構及保薦代表人根據《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國證券法》、《首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法》、《證券發行上市保薦業務管理辦法》等有關法律、行政法規和中國證券監督管理委員會的規定，誠實守信，勤勉盡責，嚴格按照依法制訂的業務規則、行業執業規范和道德準則出具本發行保薦工作報告，并保證所出具文件的真實性、準確性和完整性。浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告 浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告

第一節 釋 義

在本發行保薦工作報告中，除非文義另有所指，下列詞語具有如下特定涵義： 普通術語

發行人、向日光科、該公司 指 浙江向日葵光能科技股份有限公司

向日葵有限 指 浙江向日葵光能科技有限公司，系發行人前身 本保薦機構、光大證券、我 指 光大證券股份有限公司 公司

香港優創 指 香港優創國際投資集團有限公司 發行人律師、律師 指 國浩律師集團（杭州）事務所 會計師 指 立信會計師事務所有限公司

公司章程 指 浙江向日葵光能科技股份有限公司章程 本次發行 指 公司本次在境內證券市場公開發行5,100萬股人民幣普通

股（A股）的行為

中國證監會 指 中國證券監督管理委員會 深交所 指 深圳證券交易所 商務部 指 中華人民共和國商務部

《公司法》 指《中華人民共和國公司法》

《證券法》 指《中華人民共和國證券法》

浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告

第二節 項目運作流程

一、項目審核流程

本保薦機構對保薦項目的內部項目審核過程，包括項目立項審核和內核審核兩個階段。分別描述如下：

（一）立項審核流程

本項目立項審核流程為：（1）項目組在初步盡職調查完成后，向所在業務部門提出立項申請；（2）業務部門召集有關業務骨干集體討論決策（以下簡稱“集體討論決策”），對集體決策認為符合公司立項標準、有承做價值的項目向投行管理總部質量控制部（以下簡稱“質量控制部”）申報公司立項；（3）質量控制部對立項材料初步審核，組織立項會議審核項目立項；立項會議由立項小組成員的過半數出席方可舉行，由參與表決的立項小組成員的2/3以上同意為通過該項

目立項（表決時與項目有利害關系的立項小組成員須回避）；（4）對公司立項的項目，項目組進一步盡職調查，開始正式項目承做。

（二）內核審核流程

內核審核流程為：（1）項目承做階段完成后，保薦代表人對項目進行全面初審，并出具《初審報告》，說明盡職調查過程和揭示項目的主要風險點；（2）對保薦代表人認為符合要求、風險可控的項目，項目組向所在業務部門申請部門復審和申報內核；（3）業務部門組織集體討論決策，對集體決策認為符合保薦要求和公司內核標準的保薦項目出具《復審報告》，并向質量控制部申請內核；（4）質量控制部對申報內核材料進行審核，就關注的問題與項目組、發行人、其他中介機構進行溝通，出具《審核意見》；（5）項目組對《審核意見》逐條回復，并就《回復》組織集體討論決策，將《回復》提交質量控制部；（6）質量控制部將有關資料提交內核小組委員，并發布召開內核會議通知；（7）召開內核會議審核項目，內核會議由內核小組委員的過半數出席方可舉行，由參與表決的內核小組委員的2/3以上同意為通過該項目內核（表決時與項目有利害關系的內核小組委員須回避）；（8）質量控制部對內核小組委員的意見匯總后提交項目組；（9）項浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告目組按要求進行回復，并就《內核意見回復》組織集體討論決策，將集體決策通過的《回復》向質量控制部提交；（10）質量控制部對《內核意見回復》進行審核，對符合要求的，予以辦理簽字蓋章手續。

二、立項審核主要過程

（一）本項目申請立項時間

2009年6月12日，光大證券投資銀行上海三部召開部門立項會議，審議了浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票項目的部門立項，并向光大證券融資管理委員會提交了立項申請。

（二）融資立項委員會人員構成

本公司融資管理委員會立項小組由10人組成，具體構成如下：組長：劉劍；成員：王蘇華、陳海平、朱永平、牟海霞、薛江、范國祖、程剛、熊瑩、朱文正。

（三）本項目立項評估的情況

2009年6月16日，光大證券股份有限公司融資管理委員會投行立項小組在靜安國際廣場 20 層會議室召開會議，對投資銀行上海三部上報的浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票項目進行審核。內核小組成員應到會 10 人，實到 5 人（（陳海平、牟海霞、朱文正、朱永平、范國祖請假）），參加表決

5人，符合立項小組工作規則的要求。

經評議，5名立項小組成員對是否通過該項目立項進行了書面表決，表決結果為5票同意，0票不同意。根據立項小組工作規則，立項決議為通過該項目立項。

三、項目執行的主要過程

（一）向日光科 IPO 項目執行成員構成保薦代表人 潘劍云、于薈楠 項目協辦人 郭立宏

浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告

項目組成員 黃永華、林浣、厲譞、汪佳琦

（二）向日光科 IPO 項目組進場工作時間

為發行人本次發行工作，項目組分階段進場工作時間如下：

改制階段 2008年4月-2009年6月

輔導階段 2009年6月-2009年7月

申報文件制作階段 2009年4月-2009年7月

申報核查階段 2009年7月

（三）盡職調查的主要過程

我公司受向日光科聘請，擔任其本次IPO工作的保薦機構和主承銷商。在本次保薦工作中，根據《證券發行上市保薦業務管理辦法》、《保薦人盡職調查工作準則》、《證券發行上市保薦業務工作底稿指引》等相關法規的要求，對發行人作了審慎、獨立的調查工作。對于本次盡職調查，項目組全體成員確認已履行勤勉、盡責的調查義務

我公司的調查是按照《公司法》、《證券法》、《首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法》等我國現行有效的法律、法規、部門規章和規范性文件進行的。我們針對向日光科IPO項目調查范圍包括：發行人基本情況、業務與技術、同業競爭與關聯交易、董事、監事、高級管理人員及核心技術人員調查、組織機構與內部控制、財務與會計、募集資金運用、股利分配、公司未來可持續發展能力、公司或有風險及其他需關注的問題等多個方面。在調查過程中，我們實施了必要的查證、詢問程序，包括但不限于以下方式：

1）先后向發行人及發行人各職能部門、發行人的股東、關聯方發出盡職調查提綱，對發行人的財務部、供應部、業務部、生產部、技術開發部、工程部、品質管理部等部門進行調查了解，收集與本項目相關文件、資料，并進行查閱和分析；

2）多次與公司董事、總經理、副總經理、財務負責人、董事會秘書等高級管理人員、控股股東和實際控制人的管理層訪談； 3）與發行人律師和審計機構的經辦人員進行了溝通和相關詢問調查； 浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告

4）實地調查發行人主要生產經營場所、募集資金投資項目實施地； 5）與發行人的主要供應商及客戶進行電話或現場訪談；

6）與發行人所在地的工商、稅務、社保、海關等機構進行詢問訪談。針對向日光科IPO項目的盡職調查主要過程包括但不限于以下方面： 階段 主要工作內容

發行人基本情況 調查了發行人的改制、設立、歷史沿革、發起人、重大股權變動、重大資產重組等情況；了

解發行人在設立、股權變更、資產重組中的規范運作情況等；并收集相關資料。

調查和了解發行人主要股東香港優創的基本情況、股東歷次出資情況、與發行人相關協議；

主要股東所持發行人股份的質押、凍結和其它限制權利的情況；主要股東和實際控制人最近

三年內變化情況或未來潛在變動情況，并收集相關資料。

查閱發行人員工名冊、勞務合同、工資表和社會保障費用明細表等資料，向相關主管部門進

行調查，了解發行人在國家用工制度、勞動保護制度、社會保障制度和醫療保障制度等方面

的執行情況等，并收集相關資料。

調查和了解發行人控股子公司的基本情況；資產權屬及其獨立性；業務、財務、機構的獨立；

發行人商業信用情況等；并收集相關資料。

業務與技術 調查太陽能電池行業發展、同行業競爭狀況、同行業上市公司情況；收集行業主管部門制定

的發展規劃、行業管理方面的法律法規及規范性文件，了解行業監管體制和政策趨勢；調查 發行人所處行業的技術水平及技術特點，了解發行人所屬行業特有的經營模式等，并收集相

關資料。

現場調查發行人的采購、生產、銷售、技術與研發情況，了解發行人主要原材料、重要輔助

材料、所需能源動力的市場供求狀況；發行人的生產工藝和流程、經營模式；發行的研發能

力和激勵措施等，并收集相關資料。

通過查詢有關資料，與高管人員、中介機構、發行人員工、主要供應商、主要銷售商談話等

方法，了解發行人高管人員的勝任能力及是否勤勉盡責。同業競爭與關聯 調查發行人的關聯方基本情況、關聯方關系、同業競爭情況，了解關聯交易、同業競爭對發

交易 行人的影響及解決措施，并收集相關資料。

董事、監事、高 查詢董事、監事、高級管理人員及核心技術人員的簡歷、發行人的說明等文件，與上述人員級管理人員及核 訪談，了解上述人員的任職資格、執業操守、兼職情況、對外投資情況等；查閱發行人歷次心技術人員調查 “三會”會議記錄，了解報告期內發行人董事、高管的變化情況；并收集相關資料。浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告組織機構與內部 查閱發行人組織機構圖、歷次股東大會、董事會、監事會的會議通知、會議記錄、會議決議、控制 會議議案及決議公告、內部控制制度、《內部控制鑒證報告》、公司治理制度等文件，抽樣

測試發行人內部控制制度運行情況，了解發行人組織機構的是否健全、運作情況、內部控制

環境、股東資金占用等。

財務與會計 對經注冊會計師審計的財務報告及相關財務資料、稅務資料、評估報告進行審慎核查，結合

發行人實際業務情況進行財務分析，并對重要的財務事項例如：銷售收入的確認、成本計量、存貨、應收賬款、報告期內的納稅進行重點核查。業務發展目標 調查發行人未來二至三年的發展計劃、中長期發展戰略等情況，了解發行人發展目標與目前

業務、募集資金投資項目的關系等情況，并收集相關資料 募集資金運用 查閱本次發行的募投項目立項批復文件、環評批復文件、募集資金管理制度等，結合本次發

行的募投項目的可行性研究報告，分析發行人募集資金投向對發行人未來經營的影響。

股利分配 調查發行人股利分配政策、歷次股利分配、發行后股利分配政策等情況，并收集相關資料。公司或有風險 調查發行人經營風險、重大合同執行情況、訴訟和擔保等情況，分析可能對發行人業績和持

續經營能力產生不利影響的主要因素以及這些因素可能帶來的主要影響。

（四）保薦代表人參與盡職調查的工作時間以及主要過程

保薦代表人潘劍云、于薈楠于2008年4開始參與本項目的盡職調查工作，其盡職調查范圍主要包括：發行人基本情況、業務與技術、同業競爭與關聯交易、組織機構與內部控制、財務與會計、募集資金運用、公司或有風險等。保薦代表人對發行人的盡職調查方法和過程與其他項目組成員對本項目盡職調查基本一致。

四、內部核查部門審核本項目的主要過程

（一）本保薦機構內部核查部門成員構成

本保薦機構內部核查部門為投行管理總部，具體由投行管理總部內設的質量控制部及綜合管理部人員負責，具體成員包括：投行首席律師王蘇華、投行首席會計師牟海霞、衛成業等。

本保薦機構的內核小組共 14 人，具體構成為：組長：劉劍；副組長：陳海浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告平；成員：程剛、范國祖、薛江、熊瑩、朱永平、牟海霞、王蘇華、沈國權、韓炯、孫勇、韓厚軍、朱文正。

（二）內部核查部門現場核查過程

2009年7月20日，本項目組向光大證券內部核查部門上報了本次首次公開發行申請文件、保薦代表人出具的《初審工作報告》和投行上海三部出具的《復審工作報告》，內部核查部門對項目組關于本次發行的申報材料進行了書面審核，并于2009年7月21日至2009年7月22 日赴浙江紹興對項目進行了現場核查，核查人員通過現場查看發行人生產流程和生產資料情況、與發行人董事長、財務總監、董事會秘書等相關人員訪談和交流、現場查看部分工作底稿等方式進行了核查，并針對本次項目出具了《關于浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票（創業板）申報材料審核意見》，本項目組于7月23 日向內部核查部門上報了《關于浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票（創業板）申報材料審核意見的回復》。

（三）向日光科首次公開發行并在創業板上市項目內核小組審核過程

1、本項目的內核小組成員構成

組長：劉劍；副組長：陳海平；成員：程剛、范國祖、薛江、熊瑩、朱永平、牟海霞、王蘇華、沈國權、韓炯、孫勇、韓厚軍、朱文正。

2、本項目內核小組會議時間

2009年7月23日，本保薦機構的內核小組對本次發行項目召開內核小組會議進行審核。

3、本項目內核小組成員意見

內核小組成員的具體意見如下：

（1）請發行人律師對公司外資股權架構和歷史形成過程的合法性發表明確法律意見；

（2）控股股東股權質押需盡快解除；

（3）公司需對報告期內的對外擔保作進一步闡述，關注擔保余額較大的風浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告險；

（4）公司上半年財務數據和財務指標上存在異常波動，請結合公司實際經營情況詳細說明波動原因；

（5）請充分披露行業波動對公司經營的影響。

4、本項目內核小組的表決結果

內核小組對本次發行項目進行了投票表決。會議應到成員14人，實到成員 11人，韓厚軍、孫勇、朱文正請假。第一輪表決10票表示能夠立刻作出判斷，0 票表示不能夠立刻作出判斷（范國祖回避）；第二輪表決10票同意通過該項目，0 票不同意通過該項目（范國祖回避）。根據內核小組工作規則，該項目通過內核。浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告

第三節 項目存在問題及其解決情況

一、立項評估決策機構意見

1、立項評估決策機構審核意見

我公司立項評估決策機構于2009年6月16 日對向日光科IPO項目立項申請進行了審議。立項評估決策機構成員認為：向日光科在太陽能電池制造方面已形成較強的專業和市場優勢，具有明顯的競爭優勢，盈利能力強，但請項目組關注行業上下游的巨幅波動對公司經營的影響。

我公司立項評估決策機構對于向日光科IPO項目立項申請的審核結論為同意立項。

二、項目執行成員在盡職調查過程中發現和關注的主要問題及其解決情況

項目組根據《保薦人盡職調查工作準則》的要求，結合發行人及本次發行的特點，恪守獨立、客觀、公正的原則，對涉及發行條件或對投資者做出投資決策有重大影響的信息，進行了審慎盡責地調查。在盡職調查過程中，項目執行成員所發現和關注的主要問題及其解決情況具體如下：

（一）項目組在申報文件之前的盡職調查過程中發現的主要問題及解決情況

1、股權質押問題

2008年1月18日，香港優創、向日光科和香港上海匯豐銀行有限公司簽訂了一份《股權質押合同》。合同約定：香港優創將其持有的向日光科 100％股權為其不超過 7500 萬美元銀行貸款質押給擔保代理行香港上海匯豐銀行有限公司，質押期限至銀行貸款全部清償完畢。2008年1日18日，經向日光科董事會審議同意，確認香港優創將其持有的向日光科100％的股權質押給香港上海匯豐銀行的事實，同意就此辦理相關政府報批備案程序。2008年3月20日，浙江省浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告對外貿易經濟合作局出具浙外經貿資函【2008】125號《浙江省對外貿易經濟合作廳關于浙江向日葵光能科技有限公司股權質押的批復》，同意向日光科唯一股東香港優創將其持有的向日光科 100％的股權質押給香港上海匯豐銀行有限公司。項目執行人員認為上述股權質押問題會影響發行人實際控制人的穩定性，會同證券服務機構與發行人多次召開中介機構協調會討論該問題解決方案，并會同證券服務機構多次參與發行人與債權人的協商會議并提供建議。根據香港優創及實際控制人吳建龍先生出具的說明，香港優創及實際控制人吳建龍已經積極和債權人磋商提前清償債務并解除上述股份質押，目前，債權人已原則上同意解除該股權質押，相關手續正在進一步辦理之中。

2、關聯方資金往來

發行人所處行業為太陽能電池行業，具備資金密集型特點。發行人自 2005 年3月成立以來，多次擴大生產規模，對資金需求較大。發行人與關聯方通過相互借款的形式，解決了資金來源，同時提高了資金利用率。最近三年及一期，發行人與關聯方紹興龍華貿易有限公司、浙江龍華精細化工有限公司、浙江貝得藥業有限公司、浙江龍華新世紀房地產開發有限公司之間多次發生資金往來。2008 ，發行人分別收取浙江貝得藥業有限公司資金占用利息 427,222.22 元，收取浙江龍華新世紀房地產開發有限公司資金占用利息1,110,833.33元。

項目執行人員會同證券服務機構就關聯方資金往來問題與發行人多次召開中介機構協調會，充分了解資金往來發生的原因、性質、金額。經核查，發行人與其關聯方發生的上述資金往來行為未損害發行人及其他股東的利益，且該等拆借款項目前均已償還，發行人也已作出承諾保證不再發生類似企業間資金拆借行為。截止2009年6月30日，發行人上述與關聯方之間因資金往來引起其他應收、應付款項余額均已支付完畢。

3、對外擔保

發行人 2005 年-2008 年不存在對外擔保問題。2009 年以來，發行人通過與其他企業互相擔保的形式增強了自身的信貸融資能力，銀行借款金額從 2008 年 月 31 日的 5.89 億增加到 2009 年 6 月 30 日的 10.41 億，增長率為 76.44%。浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告發行人融資能力得到提高的同時，對外擔保金額也相應增加，截至 2009 年 6 月 日，發行人對外擔保金額為 1.8 億，占發行人凈資產的 32.30%。其中，對浙江古纖道新材料有限公司擔保1.6億元，為紹興駿聯家紡制品有限公司擔保2000 萬元。項目執行人員通過詢問有關人員、調閱財務資料等方式對被擔保方的情況進行了核查，了解到浙江古纖道新材料有限公司截至 2008 年 12 月 31 日總資產

14.32億元，凈資產7.96億元，2008凈利潤1.97億元；紹興駿聯家紡織品有限公司截至 2008 年 12 月 31 日總資產 4.8 億元，凈資產 2.42 億元，凈利潤

3032.80萬元。經核查，上述兩家公司財務狀況良好，具備履行義務的能力。

（二）本保薦機構為回復證監會創業板發行部預審員反饋意見所進行的盡職調查過程中發現的主要問題及解決情況

本保薦機構對證監會創業板發行部預審員反饋意見中提出的問題進行了盡職調查，具體內容詳見本保薦機構于 2010 年 6 月 1 日出具的《光大證券股份有限公司關于落實浙江向日葵光能科技股份有限公司創業板首發申請文件反饋意見的回復》。該次盡職調查的主要問題如下：

1、本保薦機構對發行人的公司架構是否對發行人和其他股東權益的保障形成障礙進行了核查。

為進一步提高發行人股權結構的透明性和穩定性，2009 年 9 月，發行人實際控制人吳建龍受讓 Sunflower Power 持有的香港優創 100%的股權，并通過香港優創間接持有發行人70.60%的股權。發行人股權結構調整前后情況如下： 2009年9月股權結構調整前 2009年9月股權結構調整后

2010 年 6 月，香港優創與吳建龍簽訂股份轉持協議，將其持有的發行人 45.00%的股份轉讓給吳建龍。轉讓完成后，香港優創和吳建龍分別直接持有發行人25.6%的股份和45.00%的股份，吳建龍成為發行人的控股股東。浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告

經本保薦機構核查，香港優創持有發行人股份、吳建龍持有香港優創和發行人股份均不存在委托持有或信托持有的情況。

發行人股東香港優創承諾：自發行人股票在證券交易所上市交易之日起三十六個月內，不進行任何形式的劃轉、轉讓或授權經營，并不會委托他人管理其所持有的上述股份，也不由發行人回購其持有的股份，承諾期限屆滿后，上述股份可以上市流通和轉讓。

發行人控股股東和實際控制人吳建龍出具承諾：自發行人股票在證券交易所上市交易之日起三十六個月內，對其持有的發行人股權和香港優創國際投資集團有限公司的股權，不進行任何形式的劃轉、轉讓或授權經營，并不會委托他人管理其所持有的上述股份，也不由發行人或香港優創國際投資集團有限公司回購上述股份，承諾期限屆滿后，上述股份可以上市流通和轉讓。

結論性意見：發行人目前的公司架構對發行人和其他股東權益的保障不會形成障礙。

2、本保薦機構對發行人控股股東香港優創將其持有的發行人 100%股權進行質押的情況以及該質押對發行人實際控制權是否存在重大不確定性、是否影響公司持續經營、是否符合發行條件、質押擔保是否合法、是否履行了法定程序進行了核查。

2009年8月25日，香港優創、發行人和香港上海匯豐銀行有限公司共同簽署了一份《終止協議》。協議約定，香港上海匯豐銀行有限公司同意從2009年9月4 日起終止此前簽署的《股權質押合同》，原《股權質押合同》約定的香港優創將其持有的發行人股權質押給香港上海匯豐銀行有限公司事項解除。2009年9月7日，發行人在浙江省商務廳和浙江省工商行政管理局辦理了相應的解除股權質押備案登記手續。

據此，香港優創將其持有的發行人股權質押于香港上海匯豐銀行有限公司事項已經解除，香港優創持有的發行人股份不存在股份質押情形。

結論性意見：

根據《中華人民共和國擔保法》和《外商投資企業投資者股權變更的若干規浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告定》的相關規定，香港優創將其持有的發行人股權辦理股權質押及該股權質押的解除均履行了必要的審批及備案登記手續，程序合法，該股權質押也已依法解除。

鑒于發行人股權質押事項已經解除，香港優創對發行人享有權利的或有風險已經消除，發行人實際控制人吳建龍也已合法直接持有香港優創股份，該股份也不存在任何質押，吳建龍對發行人擁有的實際控制權不存在重大不確定性，此前存在的股權質押事項也不會對發行人的持續經營產生重大影響，發行人符合《創業板首發管理辦法》規定的發行上市條件。

3、本保薦機構對發行人 2009 年5 月變更為外商投資股份有限公司、6 月增資履行的法定審批程序進行了核查

國家外匯管理局紹興市中心支局于2009 年 7 月 1 日辦理完成了向日葵有限整 體 變 更 設 立 為 股 份 有 限 公 司 的 外 匯 登 記 證 變 更 手 續，并 以ZZ***9 號核準件（登記日期為2009 年 9 月4 日），核準了向日葵有限整體變更設立股份有限公司的相關外資折股事項；國家外匯管理局紹興市中心支局于2009 年7 月10 日完成了發行人注冊資本由40800 萬元增至45800 萬元的外匯登記變更手續。

結論性意見：

發行人 2009 年 5 月變更為外商投資股份有限公司、6 月增資事項均已經辦理了相關外匯核準及外匯登記變更手續，履行了法定的核準及變更手續。

三、內部核查部門關注的主要問題

（一）控股股東為香港公司，請說明香港法律是否可能對其在中國大陸投資作出限制，從而對其履行法定承諾如設定鎖定期帶來影響？

答：根據香港盧偉強律師樓出具的針對公司控股股東香港優創國際投資集團的法律意見書：

1、優創集團最近三年及一期內（2006 年至 2009 年 6 月）不存在損害投資者合法權益和社會公共利益的違法行為；

2、優創集團最近三年及一期內（2006 年至 2009 年 6 月）不存在未經法定機構核準而擅自公開或者變相公開發行證券的情形；

3、優創集團直至 2009 年 7 月 22 日不存在未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。

項目組認為，公司控股股東的香港身份對其相關法律承諾不會有影響。

（二）2009 年 6 月 21 日，發行人與公司實際控制人同一控制下的浙江貝得藥業有限公司簽署《股權轉讓協議》，貝得藥業將其所持有的紹興向日光電新能源研究有限公司的 100%股權以8,118 萬元的價格轉讓給發行人。請披露轉讓價格依據，關聯董事、股東表決時是否回避？

答：貝得藥業于2009年2月以評估值為5,680萬元的土地和房產作為出資對向日光電增資。本次增資后向日光電的注冊資本增加至8,118萬元。2009年6月21日，本公司與貝得藥業簽署了《紹興向日光電新能源研究有限公司股權轉讓協議》，鑒于距評估日時間較短，雙方約定按注冊資本8118萬元轉讓。上述轉讓過程中，關聯董事、股東均履行了相應的回避程序。

（三）公司一方面出現存貨跌價損失，一方面又大量儲存存貨，是否合理？

答：2006 年－2008 年上半年，隨著國際光伏市場的迅速發展，全球光伏行業對晶體硅電池的需求量快速增加，導致晶體硅原料的供應日益緊張，價格波動較大，尤其是2007年下半年起至2008年第3季度期間，晶體硅原料價格出現了較大幅度的上漲，從42元/片上漲至47元/片，漲幅達12%，公司相應加大了原材料儲備，同時公司生產和銷售規模快速增長，導致存貨占用的資金相應上升，公司 2006－2008 年末的存貨水平一直保持在合理水平，占公司總資產的比例分別為17.60%、25.24%、15.45%，與公司生產規模相匹配。

2008 年第 4 季度起，由于受國際金融危機影響，海外光伏系統安裝商的融資難度增大，導致全球光伏電池的需求與供應出現了阻隔，光伏行業的發展速度開始減緩，同時，隨著全球新增產能的釋放，晶體硅原料價格開始快速下降，2008年12月已跌至27元/片，2009年上半年末價格進一步跌至14元/片。公司于2008年末和2009年6月末對原材料和庫存商品計提了跌價準備。

2009年6月末公司存貨余額25,618.95萬元，占公司總資產比例為13.59%，相對2008年末占用水平有所下降，2009年上半年公司存貨并未出現增長。

（四）公司原材料波動較大，同時出口占比較大，請使用因素分析法分析原材料價格和匯率波動對公司毛利率的影響

答：

1、以公司 2008 年主要原材料硅片成本占比 82.21%為基礎計算，公司主要產品電池片及電池組件毛利率對硅片價格的敏感性系數為-3.95%，即硅片價格每波動1%，則電池片及電池組件的毛利率將反方向波動3.95%。

2、以公司 2008 年歐元收入占比 83.50%為基礎計算，公司利潤總額對人民幣對歐元匯率的敏感性系數為 11.48，即人民幣對歐元匯率每波動 1%,則公司的利潤總額將同方向波動11.48%；

3、以公司2008年美元收入占比2.75%為基礎計算，人民幣對美元匯率變動的敏感性系數為0.38，即人民幣美元匯率每波動1%,則公司的利潤總額將同方向波動0.38%；公司原材料硅片價格對毛利率影響的敏感性分析表如下：

硅片價格變動幅度 毛利率的變動幅度-1% 3.95% 1%-3.95% 人民幣對歐元匯率、人民幣對美元匯率對利潤總額影響的敏感性分析表如

下： 利潤總額的變動幅度

影響因素自身變動幅度

人民幣歐元對匯率變動 人民幣美元對匯率變動-1%-11.48%-0.38% 1% 11.48% 0.38%

（五）請分析中國太陽能政策走向，如補貼幅度、稅收政策等對公司經營的影響？

答：近年來，我國政府先后出臺了諸多太陽能扶持政策，如下表所示：

法律法規 頒布單位/時間 相關內容

明確鼓勵和支持可再生能源并網發電；規定電網公司必須購買區域內可再生 2006 年 1 月全

可再生能源法 能源并網發電項目所發出的電力；鼓勵單位及個人安裝太陽能光伏發電系

國人大

統。

國家中長期科技 2006 年 2 月國 將高性價比太陽能光伏電池及利用技術、太陽能建筑一體化技術列入重點研發展規劃綱要 務院 發領域；太陽能電池相關及關鍵技術被列入重點研究領域。

國家“十一五”規 2006 年 3 月全 列入積極開發利用的可再生能源行列；太陽能僅次于風能、生物質能的發展

浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告

劃 國人大 優先度（并網風電和生物質能電力在規劃期內的裝機規模將分別達到5GW和

5.5GW）。

能源發展“十一 2007 年 4 月國 明確發展重點為資源潛力大、技術基本成熟的風電、生物質能和太陽能利用

五”規劃 家發改委 等可再生能源，以規模建設帶動產業化。

積極發展太陽能發電，在偏遠地區推廣光伏發電系統或建設小型光伏發電中國應對氣候變 2007 年 6 年國

站，在城市推廣普及太陽能一體化建筑；重點研究低成本規模化的高性價比 化國家方案 務院

光伏及利用技術、太陽能建筑一體化技術。

規劃太陽能發電總容量在2010年達到300MW，2020年達到1,800MW。另據國可再生能源中長 2007 年 9 月國

家發改委最新信息，正在修訂中的《可再生能源中長期規劃》擬將 2020 年 期規劃 家發改委

太陽能發電總容量規劃目標提高至50-70GW。能源法（征求意見 2007 年 12 月全 對鼓勵發展的太陽能等新能源依法實行激勵型價格政策；根據能源戰略、規

稿）國人大 劃的需要，設立可再生能源、農村發展專項資金。可再生能源“十一 2008 年 3 月國 開展無電地區電力建設，啟動光伏發電城市應用工程，開展光伏電站試點；

五規劃” 家發改委 開展技術研發和裝備制造、產業體系的建設。關于加快推進太 2009 年 3 月財 提出實施“太陽能屋頂計劃”，對建筑一體化項目予以政策扶持。

陽能光電建筑應 政部、住房和城用的實施意見 鄉建設部

太陽能光電建筑 對城市光電建筑一體化應用，農村及偏遠地區建筑光電利用，太陽能光電產 2009 年 3 月財

應用財政補助資 品建筑安裝技術標準規程的編制以及太陽能光電建筑應用共性關鍵技術的政部

金管理暫行辦法 集成與推廣給予補助。

●決定綜合采取財政補助、科技支持和市場拉動方式，加快國內光伏發電的

產業化和規模化發展，并計劃在2-3年內，采取財政補助方式支持不低于500 兆瓦的光伏發電示范項目。

金太陽示范工程 2009 年 7 月財 ●并網光伏發電項目原則上按光伏發電系統及其配套輸配電工程總投資的財政補助資金管 政部、科技部、50%給予補助，偏遠無電地區的獨立光伏發電系統按總投資的70%給予補助。

理暫行辦法 國家能源局 光伏發電關鍵技術產業化和產業基礎能力建設項目，給予適當貼息或補助；

●各地電網企業應積極支持并網光伏發電項目建設，提供并網條件。用戶側

并網的光伏發電項目所發電量原則上自發自用，富余電量及并入公共電網的

大型光伏發電項目所發電量均按國家核定的當地脫硫燃煤機組標桿上網電浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告

價全額收購；

●財政部根據項目的投資額和補助標準核定補助金額，并按70%下達預算。

綜上，我國政府在稅收和財政補貼政策方面對太陽能行業的支持力度不斷加大，從而對包括發行人在內的整個光伏行業的發展產生積極的影響。

四、內核小組會議討論的主要問題及審核意見

2009 年 7 月 23 日，本保薦機構召開了 2009 年第八次內核會議。內核委員在聽取了項目組的項目介紹和針對初步審核意見的答復后，對本項目進行了討論。內核會議重點關注的問題及解決情況如下：

（一）請發行人律師對公司外資股權架構和歷史形成過程的合法性發表明確法律意見

發行人律師對公司目前外資股權架構和歷史形成過程的合法性發表了如下意見：

1、吳建龍境外設立香港優創合法性

（1）2009年7月22日，香港盧偉強律師樓盧偉強出具的法律意見書及其附件，確認香港優創為于 2004 年 4 月 28 日依照香港公司法例（第 32 章）依法設立并有效存續的法人。同時香港盧偉強律師樓盧偉強出具的法律意見書亦對香港優創股東Sunflower Power Holding Co., Ltd持有香港優創100％股權及貝迪投資有限公司持有Sunflower Power Holding Co., Ltd100％股權和吳建龍持有貝迪投資有限公司100％股權的結構予以確認，同時認定吳建龍為香港優創的實際控制人。

經本所律師核查，吳建龍在香港設立公司的行為并沒有違反設立當時中國法律法規的禁止性規定。

（2）香港優創于 2005 年 3 月投資設立日光科及 2009 年 5 月成為發行人之發起人均取得了國家相關部門的審批同意，且相關主管部門從未對香港優創投資發行人（向日光科）事項提出異議。自 2005 年以來，發行人通過了歷年的工商年檢及外商投資企業聯合年檢，香港優創作為發行人外方股東從未被相關主管部門提出過任何異議。

發行人目前合法持有由浙江省人民政府核發的商外資浙府資字 〔2005〕01206號《中華人民共和國臺港澳僑投資企業批準證書》和由浙江省工商行政管理局核發的***號《企業法人營業執照》。

根據香港優創的說明，香港優創設立向日葵及歷次對向日葵的增資資金均來自于其境外融資，并沒有違反中國法律禁止性規定。

綜上所述，發行人（向日光科）設立及歷次變更過程中，相關政府主管部門在審批其外方股東香港優創投資資格時均未對其資格提出任何異議，且其之后作為發行人外方股東也從未被相關主管部門提出過異議；香港律師也出具法律意見書確認，香港優創系依據香港公司條例注冊成立的有限公司，合法存續；基于以上，本所律師認為，發行人外資股東香港優創設立沒有違反相關法律規定，其設立有效。

2、向日光科設立的合法性及其歷次股權變動的合法性

經本所律師審查認為，發行人前身向日光科的設立履行了必要的法定程序，公司注冊資本足額及時繳納，向日光科的設立過程、股權設置符合《浙江向日葵光能科技有限公司章程》、紹興市對外貿易經濟合作局袍委外〔2005〕022 號批文及的相關規定。

經本所律師審查認為，向日光科歷次股權變更履行了必要的內部決議、外部審批等法定程序，并辦理了相應工商變更登記手續，符合法律、法規及規范性文件的規定，合法、合規、真實、有效。

（二）控股股東股權質押需盡快解除

目前，債權人已原則上同意解除該股權質押，相關事項正在進一步辦理中。

（三）公司需對報告期內的對外擔保作進一步闡述，關注擔保余額較大的風險

發行人在招股說明書中對擔保對象情況進行了補充披露：浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告

（1）浙江古纖道新材料有限公司

浙江古纖道新材料有限公司成立于 2003 年 6 月，注冊地為紹興袍江工業區越東路，注冊資本3798萬美元，實收資本3798萬美元，經營范圍為生產、銷售：改性聚酯切片、滌綸工業絲及其他滌綸制品等。

其股權結構如下：

序號 股東名稱 出資額（萬美元）出資比例（%）

浙江古纖道投資有限公司 2216 58.35 2 香港匯創國際有限公司 1582 41.65 合計 3798 100 最近一年及一期，該公司的主要財務數據如下：

單位：萬元

期末/期間 總資產 凈資產 凈利潤 2009年 6 月末/2009 年1-6 月 161,874.56 87,323.19 7,704.33 2008年 12 月末/2008 143,184.51 79,598.11 19,737.43 注：以上 2008 年年報數據經紹興天和聯合會計師事務所審計

（2）紹興縣駿聯家紡制品有限公司

紹興縣駿聯家紡制品有限公司成立于 2002 年 4 月，注冊地為浙江省紹興縣楊汛橋鎮江橋唐家橋，注冊資本12000萬元，實收資本12000萬元，經營范圍為生產紡織面料、服裝、家用紡織品等。其股權結構如下：

序號 股東名稱 出資額（萬元）出資比例（%）

浙江慶盛控股集團有限公司 9450 78.75 2 童鎰根 2550 21.25 合計 12000 100 最近一年及一期，該公司未經審計的主要財務數據如下：

單位：萬元

期末/期間 總資產 凈資產 凈利潤

2009年6月末/2009年1-6月 47,858.13 24,059.67 852.97 浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告

2008年 12 月末/2008 48,070.65 24,206.70 3,032.80

（四）公司上半年財務數據和財務指標上存在異常波動，請結合公司實際經營情況詳細說明波動原因

公司上半年經營性現金流量和應收賬款周轉率出現較大波動，主要是由光伏行業的發展特點引起，具體分析如下： 1、2006-2008 ，公司經營活動產生的現金流量凈額出現負數的主要原因有兩方面：一是報告期內公司硅片原料的采購規模上升較快；二是原料緊缺使得公司采購環節的預付款項增長明顯。

近幾年隨著全年光伏產業的迅速發展，電池片生產企業對晶體硅原料的需求持續增長，硅片原材料的價格上漲較快，為此公司從 2006 年起加大了硅片原料的備貨力度，原料采購量不斷增加，以保證公司正常的生產經營。2006年-2008 年期間，由于硅片原料持續緊缺，原料供應商對貨款支付的要求不斷增高，甚至要求光伏電池生產企業提前預付大量的采購定金，公司采購環節的預付款項增長明顯，2008年末和2007年末公司因訂購硅片原料支付的預付款項分別比上年末增加了11,770.92萬元和10,647.68萬元。

2008年末以來，由于受金融危機和上游晶體硅新增產能開始釋放的共同影響，價格出現了持續下跌，光伏電池企業受硅原料緊缺限制的影響將大大減少，公司采購環節占用的流動資金有所下降。此外，公司2009年上半年收回了暫借給關聯方浙江貝得藥業有限公司7,372.09萬元、紹興龍華貿易有限公司5,650.00 萬元的款項。上述兩個主要事項致使公司2009年上半年經營性活動產生的現金流量凈額為2,249.55萬元。2、2009年上半年公司應收賬款周轉率相對較低，主要是由于二季度行業的回暖導致公司應收賬款規模上升較快。

2009 年 6 月末公司應收賬款較 2008 年末增加了 14,707.14 萬元，增幅為

159.09%，主要原因系 2008 年年末起，受國際金融危機因素影響，2009 年第一季度全球光伏產業的銷售規模有所下降，第二季度起全行業逐漸回暖，公司光伏電池的銷售量增加較為明顯，同時為拓展市場，緩解海外光伏系統安裝商等客戶的資金壓力，公司調整了營銷策略，對海外主要客戶的信用期給予了延長，由2 個月調整為 3 個月，導致報告期期末公司應收賬款上升明顯。2009 年 6 月末應浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告收賬款余額 24,356.41 萬元，其中有 22,232.95 萬元系二季度銷售款項，占

91.28%。上述款項均在正常信用期內，回收風險相對較小。

（五）請充分披露行業波動對公司經營的影響

發行人位于光伏電池行業的中游，容易受到行業上游和下游的波動影響。發行人在招股說明書中風險因素按受國際金融危機影響的風險和原材料價格波動較大的風險，對光伏電池行業上游和下游的波動對公司經營的影響進行了披露：

1、受國際金融危機影響的風險

作為重要的可再生能源，全球光伏產業近年來在德國、西班牙、美國等國家政府的政策支持下得到了迅猛發展。長期來看，發展光伏產業仍是大多數國家的長期能源發展戰略，但短期看，由于受全球金融危機影響，下游客戶光伏系統安裝商的融資難度有所增加。同時，光伏系統安裝商一般需要先自籌資金投資，待投產后再向國家申請補貼，前期一次性投入較大。這些因素短期內可能會影響到公司下游客戶光伏系統安裝商的投資積極性，進而對光伏電池企業帶來不同程度的影響。

2、原材料價格波動較大的風險

公司生產所需的主要原材料為硅片，其供給主要依賴于晶體硅的生產。近年來，世界光伏產業高速發展，帶動了對上游原材料晶體硅的需求迅速擴大。2007 年下半年起至2008年第3季度期間，晶體硅原料價格從42元/片上漲至47元/片；而2008年末以來，由于受金融危機和上游晶體硅新增產能開始釋放的共同影響，價格出現了持續下跌，2009年上半年末價格降至14元/片。盡管硅原料價格出現了明顯的回落，但是不排除市場需求再度出現迅速增長導致原料供應可能出現暫時緊張的情況，從而對公司采購產生一定的影響。

浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告

近三年及一期公司硅片采購單價變動圖（單位：元/片）50 45 40 35 30 25 20 15 10 5 0 度 度 度 度 度 度 度 度 度 度 度 度 度 度

季 季 季 季 季 季 季 季 季 季 季 季 季 季 一 二 三 四 一 二 三 四 一 二 三 四 一 二

年 年 年 年 年 年 年 年 年 年 年 年 年 年 6 6 6 6 7 7 7 7 8 8 8 8 9 9 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0

五、對證券服務機構出具專業意見的核查情況

本保薦機構在盡職調查范圍內并在合理、必要、適當及可能的調查、驗證和復核的基礎上，對發行人律師國浩律師集團（杭州）事務所、發行人審計機構立信會計師事務所有限公司出具的專業報告進行了必要的調查、驗證和復核： 1．核查發行人律師、會計師及其簽字人員的執業資格；

2．對發行人律師、會計師出具的專業報告與《招股說明書》、本保薦機構出具的報告以及盡職調查工作底稿進行比較和分析；

3．與發行人律師、會計師主要經辦人數次溝通以及通過召開例會、中介機構協調會等形式對相關問題進行討論分析；

4．視情況需要，就有關問題通過向有關部門、機構及其他第三方進行必要和可能的查證和詢證，或聘請其他證券服務機構進行調查與復核。

通過上述合理、必要、適當和可能的核查與驗證，本保薦機構認為，對發行人本次發行構成實質性影響的重大事項，上述證券服務機構出具的相關專業意見與本保薦機構的相關判斷不存在重大差異。

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第四節 結論意見

本保薦機構在對發行人進行全面盡職調查和審慎核查的基礎上認為：根據

《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國證券法》、中國證券監督管理委員會《首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法》等法律法規，本保薦機構對發行人進行了必要的盡職調查，認為發行人已符合首次公開發行股票并在創業板上市的實質條件，募集資金投資項目符合國家產業政策，項目實施后能夠進一步促進公司的發展，本次發行符合發行人股東的利益。

光大證券內核小組對發行人首次公開發行股票申請文件進行了評審，認為申請文件已達到有關法律法規的要求，不存在虛假、嚴重誤導性陳述或重大遺漏。光大證券同意擔任浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市的保薦機構。浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件 發行保薦工作報告

（本頁無正文，為《光大證券股份有限公司關于浙江向日葵光能科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市之發行保薦工作報告》之簽章頁）項目協辦人

簽名：郭立宏 _________ 保薦代表人

簽名：潘劍云 _________ 于薈楠 _________ 保薦業務部門負責人

簽名：潘劍云 _________ 內核負責人

簽名：沈奕 _________ 保薦業務負責人

簽名：熊國兵 _________ 保薦機構法定代表人

簽名：徐浩明 _________

光大證券股份有限公司 年 月 日