第一篇：金融改革與“法律特區”

金融改革與“法律特區”

來源：《東方法學》2014年第1期 作者：季衛東 日期：2014年01月28日 瀏覽： 18

——關于上海自貿區研究的一點芻議

一 自貿區研究熱的冷思考

2013年7月3日，國務院通過《中國（上海）自由貿易試驗區總體方案》，并在8月22日正式批準上海自貿區設立。在籌建過程中，復旦大學、上海財經大學等高校以及上海社科院已經比較深度地介入調查研究活動。9月27日自貿區揭牌后的第二天，復旦大學就以“中國金融?復旦之聲”秋季論壇的形式舉辦首次自貿區主題論壇。迄今為止這個主題的系列論壇已經舉辦了五期。10月上旬，跨學科智庫“復旦大學上海自貿區綜合研究院”宣告成立，一個月后就出版了第一本專題論著《中國（上海）自由貿易試驗區新戰略研究》。華東政法大學在10月12日成立自貿區法律研究院，第二天上海財經大學也設置自貿區研究院。10月19日華東師范大學的自貿區研究院宣告成立。隨后還有上海海事大學的中國自貿區供應鏈研究院（10月31日）、上海金融學院的自貿區金融研究院（12月2日）陸續誕生。

仔細考察圍繞自貿區的各種現象，可以發現在政策熱點引起的新聞效應完全呈現之后，包括入駐企業在內的各方正在觀望，甚至還有些疑慮，因而需要對新一輪全球化戰略布局和涉及國際貿易、物流以及金融服務的具體舉措進行更深入的、更慎密的研究，擬定切實可行的方案，并且付諸操作流程。在這里不妨采取以下三種研究策略。（1）直接瞄準自貿區具體需求，作為智庫多快好省地提供訂單式服務。在議題設定階段，要深度切入企業活動，摸清各種不同類型的企業真切需求，為自貿區試驗把準脈。在制度形成和反饋階段，則深度切入有關部門工作，協調各種不同類型的公共管理職能，確保創新舉措能夠落到實處。

（2）跳出自貿區三年試驗期限的框架，著眼長遠、著眼大局，把研究的焦點對準能對接全球經濟體制、能在全國普遍推行的制度創新。要跳出就自貿區論自貿區的窠臼，結合十八屆三中全會的頂層設計和未來十年的戰略布局，最大限度克服自貿區三年試驗期屆滿后的不確定性。

（3）鑒于目前境內外企業界對自貿區未來的觀望和疑惑，直接切入企業（特別是民間企業和外資企業）的投資和經營環節，把企業的多樣化需求反映到自貿區試驗中去，同時也把自貿區的試驗成果及時反映到企業高端人才培訓中去。或者通過官產學一體化的合作框架，促進上海自貿區與廣域經濟圈（特別是“長三角”的境內民營經濟區域、滬港澳新的華人經濟區域以及東北亞和東南亞的亞太經濟區域）之間的互動。

二 金融的自由化、國際化以及“法律特區”

不言而喻，金融制度改革是自貿區的重中之重。在金融創新的視野里，上海自貿區的基本特征是允許試行人民幣資本項目可兌換，鼓勵跨境融資自由化以及境外股權投資，并且支持有條件的投資者設立境外股權投資的母基金。這意味著自貿區可以初步形成離岸金融市場的條件，對境內外的中小型企業和民營企業都具有較大的吸引力，并且會促進依托中國制造業優勢的跨境金融服務活動。至于匯率自由化乃至金融市場國際化等涉及結構變動的試驗，面臨著深刻的兩難困境：沒有不受羈絆的流動性就沒有真正意義上的金融制度創新，而一旦容許充分的流動性就勢必超出自貿區的28.78平方公里面積，使創新舉措立刻覆蓋全國，很難對金融風險進行有效的控制。因此，如何對金融改革的風險性進行分析、測算、預警就是迫在眉睫的任務。但從長遠來看，能夠兼顧金融的自由化、國際化以及風險防范的制度條件是良好的法律秩序。具有全球影響力的國際金融中心，例如倫敦、紐約、香港、新加坡都出現在非常強調法治和程序公正原則、特別是具有判例法傳統的社會環境里，恐怕絕非偶然。

另外，要借助自貿區在上海推動國際金融中心建設，就必須吸引大型的跨國公司把資金結算據點或者說商業運行樞紐、而不是行政總部搬進自貿區。要達到這樣的目的，只有兩個因素可以構成誘因。一個是稅收優惠，另一個就是健全的法律制度。由于自貿區在設立之際就宣布沒有政策洼地，不提供稅收優惠，所以影響跨國公司對資金結算中心重新選址的動機只能是、至少主要是法律制度上的吸引力。只要自貿區仍然沿襲現行法律體系和司法制度，就不會顯著提高規則執行方面的效率和公正，也就沒有相對于其他地方的比較優勢。在這個意義上，就自貿區制度創新而言，目前最重要的還不是微觀層面的金融工程技術或者資本市場的基礎設施，甚至也不是放棄行政審批權限那樣的市場化舉措，而是法治的形成，特別是基于司法獨立原則的審判制度的重構。

如果在全國范圍內還不可能徹底刷新法律體系，但在自貿區這個有限的空間里應該是可行的。如果說整體的司法體制改革需要十五年甚至更長的時間，但在自貿區應該立即著手，并大幅度縮短進展的時間表。也就是說，我們有必要也有可能在上海自貿區范圍，根據建設國際金融中心的需要樹立一整套嶄新的法律制度，并在成功運行之后推廣到全國。因而我們可以把自貿區理解為改革進行制度創新頂層設計的“法律特區”。在這個法律特區之內，可以通過委托立法權制定先進的金融法規乃至民商事規則體系、設立獨立而公正的司法制度、使行政執法機制更加合理和統一、建立和健全行政程序，并組建政府律師隊伍。有了這樣的制度優勢，自貿區才能真正達到預期的目標，吸引跨國公司把資金結算中心轉移到上海，推動服務業發展，進而在全球進行生產要素的重新配置。

自貿區試驗成敗的關鍵是金融制度創新。金融制度創新的關鍵是如何防范和控制金融自由化、國際化所帶來的風險。這類金融的風險不僅包括熱錢流進流出、匯率驟漲驟跌以及巨大泡沫的破滅對實體經濟的沖擊，也包括金融犯罪的數量和種類劇增對日常經濟活動的騷擾和破壞。上海市檢察院與凱原法學院已經簽署協議共建金融檢察研究基地，并在12月9日舉行了揭牌儀式。這個研究基地對自貿區司法制度創新以及金融風險防范具有重要意義，可以成為建設“法律特區”的一個重要抓手。

三 應該及時籌建制度創新研究院

智庫建設是教育部推動學科發展的一個最新動向。對于位處上海的高校而言，自貿區研究是智庫建設的最佳切入點，可以事半功倍。在兄弟院校與自貿區相關的研究機構已經玲瑯滿目的情況下，要再設立一個能夠“呼谷傳響”的新機構，必須精心策劃。為此，我們有必要對自貿區的目標、理念以及本校資源重組的可能性進行考察。

圖1（省略）對自貿區試驗的基本目標和機制設計理念進行了梳理。所有的活動可以大致分為三個板塊：第一、為了促使中國經濟定位從“世界的制造工廠”轉向“世界的要素配置中心”，必須大力推動服務業革命，形成穩定的、合理的國內產業資本市場并在此基礎上實現資本的自由化和金融的國際化。具體的舉措主要體現為人民幣資本項目可兌換和跨境結算以及生產要素市場的聯動性開放。這里存在的關鍵性問題是如何厘清貿易自由化與資本自由化之間的關系并作出適當的制度安排。

第二、從貿易自由化到資本自由化，特別建設國際金融中心，必須為投資者個人的理性選擇提供更大空間，進一步加強市場競爭機制，因此需要轉變政府職能，改變過去那種僅憑事先行政審批手段進行管理的模式，劃清政府權力的邊界，并大幅度削減審批事項。具體的舉措主要體現為負面清單管理模式的導入以及準入前國民待遇的承認[1]。這里存在的關鍵性問題是，在廢止事先審批做法之后，如何加強事中、事后的監管，如何對自由競爭所帶來不平衡進行矯正，提供必要的司法救濟。上海自貿區關于負面清單的做法很明智：以現有的許可范圍為前提擬定初步的負面清單，決策快捷，也容易與政府有關部門達成共識。然后根據試驗進度逐年修訂負面清單、漸次縮小限制范圍，使試驗的進展有具體依據，成效可以始終顯現。第三、自貿區試驗的目的當然不是形成某種被放任的自由狀態，而是要加強有序的、公正的競爭機制，所以制度創新是題中應有之意[2]。制度創新對內而言就是建設法治中國，形成合法經營的商業環境，對外而言就是對接全球經濟體制，特別是為加入TPP創造條件。為此，需要首先在自貿區范圍內享有更大的委托立法權、建立和健全統一的行政執法體系、設置專業性法院及其他解紛機構、建立政府律師隊伍、為外國律師事務所開業提供合理的空間，等等。十八屆三中全會決定其實已經為制度創新提供了頂層設計，如何細化這幅宏偉藍圖、如何盡快為國家全面深化改革提供經驗論證以及具體的操作方案正是自貿區試驗的宗旨所在、責任所在，也是上海交通大學的用武之地。

以上三個板塊之間存在著有機的互動關系，相輔相成。把自貿區三個板塊的活動與研究的基本課題以及上海交大的固有資源進行對應和組合，就可以得到圖2（省略），可以由此對有關組織－－暫定名稱為“上海交通大學制度創新研究院”－－進行概念界定和結構功能的分析。

“制度創新研究院”可以主要由安泰經管學院、高級金融學院、國務學院以及凱原法學院共同組建，在研究體制安排上分別與自貿區活動三大板塊相對應，既各有專門的側重點，又存在學科交叉的領域。主要課題群包括：服務于實體經濟的國際化金融系統的構建、TPP與新一波市場全球化、城市發展模式和競爭力的比較研究、企業治理結構、負面清單、行政程序改革、適應新形勢的商業規則體系、梳理司法獨立的體制、設立政府律師、法治中國建設的可操作性方案，等等。上海交通大學設立制度創新研究院的優勢是在直接為自貿區試驗提供智力支持的同時，也可以超越于三年試驗期的制約，創建一個具有可持續性、可擴張性以及獨立學術價值的智庫，比較恒久地推動制度比較分析、政策藍圖設計乃至社會科學領域的學科交叉研究和實證性研究。

四 制度創新研究的基本框架

制度創新研究院的基本定位是根據上海自貿區以及中國制度創新的重大戰略需求，開展扎實的學術研究和實證分析，在整合相關學院原有各領域的基礎研究和應用研究成果的基礎上，聚焦社會科學的“巴斯德象限”[3]，即應用基礎研究。

巴斯德象限決定了制度創新研究院一方面要有明確的決策需求導向，另一方面要加強學術支撐，特別是在基礎理論方面的先進性，要在探索真理的最前沿獲得知識的制高點。這個板塊的研究最重要，也最迫切，是上海交大推動自貿區研究的重點，需要我們在工作安排上投入50-60%以上的時間和精力。

首先要從交大的固有優勢即理工學領域尋找前所未有的突破口和知識制高點。例如根據自貿區試驗中防范金融國際化風險的需要，采取金融復雜系統理論的分析框架和金融工程的技術來建立風險評估的模型，提供分散風險和防范風險的制度設計和操作工具，對貨幣革命和金融商品進行定量化研究，透徹地解析金融制度改革與制造業優勢之間的關系、特別是企業金融的機制。不妨在數學系以及其他理工科院系集結學者與安泰經管學院和高級金融學院的有關學者組建團隊，采取實驗、模擬以及數理方法為中國金融系統的重構提供科學依據。不妨與經濟的芝加哥學派合作設立金融市場實驗室。

其次要搭建與十八屆三中全會決定的頂層設計、上海國際金融中心建設以及自貿區試驗相關的國際論壇，既為全球各種流派的學說和政策主張提供展示的機會，也在有點有面的制度創新大主題上向國內外發出交通大學的強音，并致力于把試驗轉換成標準和規則的立法提案工作。

再者要根據自貿區試驗的進展以及制度創新成果普及的需要進行高端培訓。安泰經管學院、高級金融學院、國務學院以及凱原法學院不妨簽署聯營（Consortium）協議，在徐匯校區實現課程共享和適當開發雙學位項目，并且合作舉行面向“長三角”乃至全國的企業和專業人士的專題培訓和資格教育。凱原法學院可以通過既有的“企業法務研究中心”和“金融檢察研究基地”這兩個平臺及其溝通走廊“交大法友會”與自貿區相關的高端培訓項目對接。上海交大還可以聯手歐美同學會、出國留學人員組織、海歸創業團體以及外國駐華機構、外企商會等舉辦以自貿區為主題的高級研修班。

總而言之，上海交大的制度創新研究院應該聚焦金融制度創新，并圍繞金融與實體經濟之間的關系以及制度條件把各種不同板塊有機地聯系起來。從美國近來的經驗和教訓可以發現這樣的有趣現象：金融市場在繁榮時竭力抨擊政治權力，但在遭受挫敗時卻會立即倒進政治權力的懷抱尋求救濟。無論是強調自由化必要性，還是強調救濟的必要性，金融界其實始終在致力于建立這樣一種體制，可以保持充分的微觀自由，但也可以在特定瞬間得到政治權力的及時庇護。只有在建立了這樣一種體制的狀況下，金融本身才能作為一種權力君臨市場，才能發揮在全球范圍內發揮配置生產要素的功能。猶太金融業對政治權力始終抱著復雜的兩面態度也是一種典型例證。

反過來說，只有當這樣強大的金融權力樹立起來之后，才更有必要采取多樣化手段增大流動性，也更有必要精通其他國家的稅法，以便建立全球化的金融資本主義體制，并要求其他國家在金融領域推動自由化，包括撤除銀行、證券、保險、信用卡等不同行業之間的藩籬－－例如1990年代前期美國克林頓政府迫使日本宮澤內閣在金融領域進行結構改革及其持續的波及效應。另外，只有當這樣強大的金融權力樹立起來之后，政治上的統合、某種政治共同體的復興才能最終實現－－歐盟在1990年代后期推動的制度改革從貨幣統一開始就是出于此理，美國采取堅決反對日本金融機構在與東南亞各國鏈接的基礎上掌握亞元發行權的立場也是出于此理。這樣的發現其實是非常重要的。由此亦可見金融市場的研究和塑造離不開政治權力，而這種政治權力必須在自由與救濟之間保持微妙的平衡。然而由此產生的金融權力還必須與制造業等實體經濟保持適當的比例關系，并且在金融的不同行業之間設立防火墻，避免投機型資本主義的畸形膨脹并誘發大蕭條。不妨推而論之，上海自貿區制度創新的成功關鍵和失敗風險就在這里，所謂“法律特區”的意義也就在這里。基于這樣的發現，上海交大制度創新研究院必須通過構建某種既符合國情、又適應世界形勢的法治模式，把金融與政治權力之間極其微妙的關系建立起來，擬定一份合理的、精密的權力清單，這就是我們應該而且也有可能凝練出來的研究特色。[1] 龔柏華：《“法無禁止即可為”的法理與上海自貿區“負面清單模式”》，《東方法學》2013年第6期。

[2] 沈國明：《法治創新：建設上海自貿區的基礎要求》，《東方法學》2013年第6期。

[3] Donald E.Stokes, Pasteur's Quadrant: Basic Science andTechnological Innovation, Brookings, Institute Press, 1997.來源：《東方法學》2014年第1期

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第二篇：農村信用社金融改革

簡述農村信用社金融改革

縱觀農村信用社的發展歷史過程，道路可謂是艱難曲折、幾經變遷。從創辦之初定位為由社員入股的農村合作金融，繼而轉交給農業銀行管理，實際成為農業銀行的基層營業所，到1996年以來，按照黨中央、國務院的統一部署，農村信用社進行體制改革，和農業銀行脫鉤。國務院發布了《關于農村金融體制改革的決定》，農村金融體制改革的重點是恢復農村信用社的合作制性質，改革農村信用社的管理體制，是此次農村金融體制改革的重點。改革的核心是把農村信用社逐步改為由農民入股、由社員民主管理、主要為入股社員服務的合作金融組織。此次主要針對農村信用社的改革力度前所未有，中央的目的就是立志要把農村信用社辦成規范的合作性質的金融機構。農村信用社為農業、農村和農民服務的方向進一步明確，服務水平不斷提高，支農投入明顯增加，內部管理進一步規范，資產質量和經營狀況逐漸好轉，金融監管得到加強，金融風險得到初步控制。

此次改革雖然取得了一定的成績，農村信用社得到了長足的發展，但并沒有從體制上使農村信用社的問題得到根本的解決。農村信用社無論在自身建設，還是在適應為“三農”服務要求等方面，依然存在不少的問題。如：產權不明晰，法人治理結構不完善，經營機制和內控制度不健全；管理體制不暢，管理職能和責任需進一步明確；歷史包袱沉重，信貸資產質量差，經營困難，潛在風險仍然很大；虧損嚴重，財務風險突出；定位不清，為“三農”服務的根本宗旨偏離；決算渠道不暢，服務意識和服務手段低下。對農村信用社進行產權和組織制度的改造,必須認可農村信用社趨利經營的必然性,真正按現代企業制度將農村信用社建成以效益為中心的地方性股份制商業銀行,也即是要在清產核資的基礎上,將聯社改造成股份制銀行及一級法人,將基層農村信用社改造成股份制銀行的分支機構,實行一級核算。發達地區農村信用社改制為商業銀行之后按照零售銀行的市場定位和發展戰略,努力樹立“社區金融便利站”的形象,以個人貸款緩解個人創業和中小企業融資難的燃眉之急為突破口,優化對居民個人和中小企業的全面的金融服務。農村金融體制和農村信用社改革事關農民、農業和農村經濟發展的大局，而且已經迫在眉睫。按照國務院發布的《深化農村信用社改革試點方案》的精神，農村信用社改革的總體思路是“明晰產權關系、強化約束機制、增強服務功能，國家適當支持，地方政府負責”。

1．按市場經濟規則，明晰產權關系。

完善法人治理機構，落實管理責任，切實轉換內部機制，全面提高農村信用社經營管理水平，使農村信用社真正成為自主經營、自我約束、自我發展、自擔風險的市場主體。逐步建立產權清晰的農村信用社，不僅有利于管理和監管，更有利于風險的分散和建立有效的激勵約束機制。

改革農村信用社的產權制度，應突破合作制的固有觀念，建立適合現階段中國國情模式下的產權管理制度。產權改革的最終目的是為了明晰責權利，構建完善的、有效的法人治理結構。

2．把握方向，科學定位，服務“三農”。

增加農民收入，增加農民就業，更好地支持農村經濟組織，把支農服務放到支持農民全面建設小康的戰略高度抓到實處。為“三農”服務是農村信用社有效防范風險、提高經營效益、增加職工收入、擴大機構影響的主要途徑，也是農村信用社體現辦社宗旨，密切與入股社員的聯系，實施可持續發展的必然要求。農村信用社一方面在現有條件下，認真做好支農服務；另一方面，要通過業務的不斷發展，創造更多更好的支農服務條件，以滿足“三農”發展的新要求。農村信用社的興旺與衰敗的經驗教訓表明，為“三農”服務是農村信用社的必然選擇。

農村信用社在支農服務上，仍然應進一步大力推行農戶小額信用貸款和聯保貸款，深入持久地開展評定信用戶、創建信用村、鎮的活動，合理調整農戶小額信用貸款的限額和發放范圍，加大支持農民發展生產、增加農民收入、促進農村經濟發展和農業產業結構的調整。

3．暢通匯路，廣開服務渠道。

要解決農村信用社結算渠道不暢的問題，既需要運用先進科學手段，加快電子化建設，解決好匯兌、結算問題，同時更需要有關部門的支持和一級管理組織來牽頭組織實施。

增強服務創利意識，發展中間業務，增加服務收入。現代金融活動中，中間業務和資產業務、負債業

務一起，都是銀行業不可或缺的。中間業務具有成本低、周轉快、盈利高、風險小的特點。農村信用社應利用自己網點多、涉及面廣、人員多、人力成本低、社會關系寬的優勢，大力發展中間業務。

4．轉變政府職能，加快政策支持，促進農村金融發展。

金融活動是現代經濟的核心組成部分。農村信用社作為“自主經營、自擔風險、自負盈虧、自我約束”的地方性質金融機構，對于支持調整農村產業結構、增加農民收入、提高農業競爭力，發揮著舉足輕重的作用。作為地方政府，要按照市場經濟的規則，轉變行政職能，減少行政干預，全力支持農村信用社的發展，促進其穩健經營，提高經濟效益，增強支農能力

5．加強監管力度，落實內控制度，化解金融風險。

要提高資產質量，就是要靠強有力的監管、有效的內控制度、嚴格執行貸款“三查”制度和審貸分離、分級審批制度。做好信貸資產的日常管理，在審貸分離的基礎上，嚴格執行貸款第一責任人制度。按照“安全性、流動性、效益性”原則，發放好每一筆貸款，并加強稽核監督，科學管理每個貸款環節，對貸款操作的合規性、手續的合法性、風險預測的準確性和資金運用的合理性進行監督，最大限度地防范金融風險。建立嚴密地會計控制系統，開展整章建制，完善會計崗位責任制，嚴格堅持會計控制系統規范化原則。同時要加強會計監督制約能力，規范會計核算程序，完善會計內控制度，強化財務管理，增強防范風險的能力。

6．以人為本，增強人才資源意識。

農村信用社應重視科技人才的招聘和培養，使科技人才進得來，留得住。因為科技的發展日新月異，農村信用社的電子化建設要緊跟潮流的發展，提高農村信用社的業務競爭力，就離不開科技人員的辛勤勞動，因此農村信用社有無合理的激勵科技人員機制，對于其業務的發展有著深遠的影響。

打破舊的人事制度，深化競爭機制改革，以經營機制中的選擇機制和動力機制作為切入點，釋放并激發員工活力。進一步落實能進能出的全員勞動合同制和干部能上能下機制，在干部的任用上，真正做到“能者上，平者讓，庸者下”的原則。積極推行考試考核、優化組合、競爭上崗、任前公示、群眾評議、崗位輪換和末位淘汰等制度。實行任期目標管理責任狀考核，增強員工的責任感、危機感和緊迫感。

總之農村信用社的出路就是進行改革，而其改革是個長期的系統工程，道路還任重道遠，必須在實踐過程中不斷地總結，不斷地提高，“摸著石頭過河”，使農村信用社能更好地為“三農”服務，為我國全民奔小康做出新的貢獻，也使自己在支持“三農”的過程中不斷地發展壯大。

第三篇：溫州金融改革

溫州金融改革

溫州金融改革

摘要：2008年以來，金融危機對我國實體經濟的影響日益顯現。最終在2011年，我國中小企業最為聚集的溫州，金融危機造成中小企業脆弱的資金鏈大規模斷裂，爆發了溫州借貸危機。隨后國務院決定成立溫州金融改革綜合試驗區，試圖從民間金融陽光化合法化著手指出改革的十二項任務進而解決這一問題。一年多后的今天，改革的成果究竟怎樣呢？本文從改革的背景，原因，舉措入手，著重關注改革的成果及不足，進而得出金融改革的前進方向以及其對我國民間金融的影響意義。

關鍵詞：中小企業融資難、民間融資陽光化合法化、村鎮銀行、利率市場化

一、溫州金融改革的背景

黨的十一屆三中全會的召開,讓溫州人看到了希望。他們憑借著敢闖敢拼的創新精神，使溫州的民營經濟越發壯大，創造了聞名全國的溫州模式，并取得了享譽世界的驕人成績。

溫州是我國較先進行金融改革的城市，而且它也創造出很多個令人矚目的全國“第一”。第一個利率改革的試點：1980 年，溫州蒼南縣金鄉農村信用社自發開始利率浮動，一舉摘除了26年虧損的帽子，取得了明顯成效。隨后 1987年溫州就被全國人民銀行總行正式確認為利率改革試點城市。第一家股份制城市信用社的建立：1986 年，成立了全國首創的民營股份制金融機構——東風城市信用社、鹿城城市信用社，被譽為全國首批“民間銀行”；第一家私人錢莊的出現，以及最早一批發展資金拆借市場、地方證券市場、民間借貸市場，民營金融機構和典當商行等等。在這三十年間，溫州在經濟上取得的碩果累累。

2008年發生的世界性金融危機，中國整體經濟雖受影響較小，但是在全球金融危機的陰霾中，中國從2011年開始，很多地方都出現了高利貸崩潰、擔保公司鏈條斷裂的現象。此番民間金融鏈條崩潰蔓延面積廣泛，幾乎遍及半個中國，而溫州也難逃民間資本崩盤這股颶風之中。這時候便需要加強地方政府金融監管職責以解決“資金鏈斷裂”、“老板跑路”、“民間借貸**”、“民間資本外投”等等問題。

2011年，這些關鍵詞都與溫州這一民營經濟發展最為迅速的城市相關聯，溫州成為民間借貸風險集中爆發的地方。民企老板集中跑路現象，不僅制造了大量呆壞賬和社會不穩定因素，也令維系巨額民間借貸的信用體系瀕臨破產。如果民間借貸這扇門再被關上，其他正常經營的民營企業，也將面臨拆借無門的困境。而且溫州的民間借貸存在最大的問題就是不規范。有關專家指出，對民間資本缺乏法律方面的規定與約束，因此存在包括非法集資、高利貸等諸多問題，所以必須想辦法建立相應的制度為龐大的民間資本尋找一個解決辦法。與民間資本龐大無門相矛盾的是溫州民營企業對資金之急需和民間信用風險之高。長期游走于灰色地帶的溫州民間借貸市場，從2011年下半年起，遭遇到了一場前所未有的生存危機。在溫州等民營經濟發達的地區，民間資本十分充足，卻找不到合適的投資渠道，大量進入虛擬經濟領域；與此同時，大量中小型企業卻融資困難、借貸無門，使民營企業的資金供求矛盾凸顯。

在上面一系列背景下的催化下，2012年３月２８日，國務院常務會議決定設立溫州市金融綜合改革試驗區，批準實施《浙江省溫州市金融綜合改革試驗區總體方案》。/ 6

二、溫州金融改革的原因

從2011年年初開始，溫州老板或大量外逃，或跳樓自殺，溫州金融市場亂象頻生，這些老板之所以如此，歸根究底是因為企業資金融通出現困難。紅極一時的“溫州模式”隨著債務危機的爆發也宣告破產。溫州模式究竟為什么會宣告破產？

從宏觀經濟環境來說，一方面近年來，在國際經濟的大環境中，人民幣一直處于升值狀態，企業的出口受到極大的抑制；但在國內，政府為了刺激經濟的發展，增加需求，在美國金融危機爆發后，前期政府采取擴張性的政策一定程度上導致國內物價上漲，通貨膨脹率居高不下，人民幣對內貶值，造成企業生產成本的大幅提高。而后國家為穩定物價，抑制通脹又采取了緊縮政策，“溫州模式”一直以來以中小企業為主體，這些中小企業其抵御風險的能力較弱，中小企業從正規的信貸機構獲得貸款較為困難，只能夠從民間金融機構進行融資，極大的繁榮了高利貸市場。但是中小企業利潤率較低，往往不足以償還高利貸，所以將高利貸比作壓垮中小企業的最后一根稻草毫不為過。而高利貸市場的繁榮大大激發了溫州人民投身高利貸的熱情，甚至是一些實體經濟企業也抽取自有生產發展資金進行高利貸的運作，直接導致了其資金運行不健康，進一步惡化了企業的財務狀況，嚴重破壞了正常的經濟金融秩序。溫州市人行在2010年民間借貸問卷調查顯示，溫州民間借貸規模約為800億元，其中企業民間借款160億元、個人民間借款470億元、融資中介借貸170億元。在被溫州市人行調查的對象中，有89%的家庭個人和59.67%的企業參與了民間借貸，個人參與民間借貸的數量比企業多；從企業看，被調查的6家大型企業中僅1家參與了民間借貸，而中小企業則有60%左右的企業參與其中，小企業參與度明顯更高。

另一方面，溫州民間資本在經過二三十年的積累之后，從1998年開始大舉進軍房地產行業據不完全統計，溫州市區及樂清、永嘉等縣約有8萬人在全國購置房產，其中至少90%以上是炒樓，按1人購買2套房子動用資金60萬元計算，總資金額在420億元。在外地有160萬溫州人，購置多處房產的相當普遍，保守估計在5萬人以上。按照1人1套50萬元計，共為250億元。國外的溫州人在國內投資房產的資金也不下幾十億。而業界廣泛認同的是，溫州有10萬人在炒樓，動用的民間資金高達1000億元。2012年8月13日，多位溫州炒房者、房產人士認為，之前十多年叱咤全國市場的“溫州炒房團”，在本輪房地產調控中有可能全軍覆沒。以溫州為例，新建商品房比最高價時已下跌百分之三四十，再加上過高比例融資的財務成本，溫州炒房者把房子賣出去，也已經資不抵債。這毫無疑問，對于溫州經濟是雪上加霜。

單單從以上兩點來看，溫州出現債務危機就不足為奇了，人們的投機心理嚴重，大量的實體經濟中小企業得不到可靠合理資金的支持，融資困難，面對內外壓力，資金鏈斷裂，溫州模式自然難以為繼。

三、溫州金融改革的進展

（一）成立溫州金融綜合改革試驗區

3月28日，國務院第197次常務會議決定同意設立浙江省溫州市金融綜合改革試驗區。并通過了《溫州市金融綜合改革試驗區總體方案》，指出金融綜合改革實驗主要任務十二項：

1、規范發展民間融資。制定規范民間融資的管理辦法，建立民間融資備案管理制度，建立健全民間融資監測體系。

2、加快發展新型金融組織。鼓勵和支持民間資金參與地方金融機構改革，依法發起設立或參股村鎮銀行、貸款公司、農村資金互助社等新型金融組織。符合條件的小額貸款公司可改制為村鎮銀行。

3、發展專業資產管理機構。引導民間資金依法設立創業投資企業、股權投資企業及相關投資管理機構。

4、研究開展個人境外直接投資試點，探索建立規范便捷的直接投資渠道。

5、深化地方金融機構改革。鼓勵國有銀行和股份制銀行在符合條件的前提下設立小企業信貸專營機構。支持金融租賃公司等非銀行金融機構開展業務。推進農村合作金融機構股份制改造。

6、創新發展面向小微企業和“三農”的金融產品與服務，探索建立多層次金融服務體系。鼓勵溫州轄區內各銀行機構加大對小微企業的信貸支持。支持發展面向小微企業和“三農”的融資租賃企業。建立小微企業融資綜合服務中心。

7、培育發展地方資本市場。依法合規開展非上市公司股份轉讓及技術、文化等產權交易。

8、積極發展各類債券產品。推動更多企業尤其是小微企業通過債券市場融資。建立健全小微企業再擔保體系。

9、拓寬保險服務領域，創新發展服務于專業市場和產業集群的保險產品，鼓勵和支持商業保險參與社會保障體系建設。

10、加強社會信用體系建設。推進政務誠信、商務誠信、社會誠信和司法公信建設，推動小微企業和農村信用體系建設。加強信用市場監管。

11、完善地方金融管理體制，防止出現監管真空，防范系統性風險和區域性風險。建立金融業綜合統計制度，加強監測預警。

12、建立金融綜合改革風險防范機制。清晰界定地方金融管理的職責邊界，強化和落實地方政府處置金融風險和維護地方金融穩定的責任。

這是全國首個金融綜合改革試驗區。溫州市按照批復的總體方案，圍繞解決中小企業多融資難、民間資金多投資難的“兩多兩難”問題，著力引導民間融資規范化和陽光化，推進地方金融組織體系、民間資本市場體系、地方金融服務體系、地方金融監管體系等四大體系建設。11月22日，根據國務院常務會議批準實施的《方案》，浙江省政府對應制訂了“省12條”具體實施方案。“省12條”具體方案的實施原則是“三堅持”：堅持整體設計、系統推進；堅持創新為要、監管先行；堅持上下聯動、項目運作。“省12條”提出了一系列組織保障措施，其中，浙江省政府要求省級各有關部門要積極爭取國家下放相關審批權限，在機構設立審批及項目報批過程中給予支持。研究成立溫州金融研究院。大力推進金融集聚區總部大樓建設，2015年前初步形成規模。

（二）全面啟動農村金融體制改革

2012年8月出臺《關于推進農村金融體制改革的實施意見》，加快構建現代農村金融體系。《實施意見》明確提出，要創新建立農村金融信用體系、農村金融組織體系和產權交易市場體系，改革發展金融信貸惠農體系、金融支付便民體系和農村保險支農體系。其中，發展農村資金互助會，是此次改革的重要突破和一大亮點。推進“三位一體”（生產合作、供銷合作、信用合作）農村互助體系建設，首批20家農村資金互助會獲準籌建，即將開業運營。農村產權服務中心有限公司掛牌，為農村農民（集體）房屋所有權、林地使用權、土地承包權等“涉農”產權提供流轉交易服務。率全省之先在農村地區啟動手機支付試點。

（三）編制發布“溫州指數”

2012年12月7日，溫州民間融資綜合利率指數（簡稱“溫州指數”）首次發布。設立涵蓋小額貸款公司、民間借貸服務中心、融資性擔保公司等在內的7大類350個監測點，定

期發布分平臺、分期限和分方式的融資利率指數，包括民間借貸利率指數和每周綜合利率指數趨勢圖，以達到規范引導民間融資利率

（四）信用體系建設邁出新步伐

12月出臺《關于進一步深化社會信用體系建設的意見》，大力推進政務誠信、商務誠信、社會誠信、司法公信四個重點領域誠信建設。首創將征信系統進駐溫州民間借貸服務中心，把信用報告查詢服務延伸到金融機構之外。加快開發非現場實時監管系統，推動征信系統與民間金融監管對接。探索社會力量參與信用體系建設。

（五）強勢推出銀行業金融機構產品創新

積極滿足中小微企業特色金融服務需求。推出“增信式”、“分段式”和“年審制循環貸款”等信貸創新，延長信貸實際使用期限，降低擔保鏈和資金鏈風險。推廣信用貸款，完成382家小微企業信用貸款試點。全年中型以下企業貸款增量占全部貸款增量的近2/3，小微企業貸款余額占中小企業貸款余額的比例超過50%。房產順位抵押業務開閘，完成順位抵押74筆，金額超過5000萬元。在全市銀行系統開展民主評議行風活動，糾正行業不正之風，提高金融服務水平。

（六）2013年溫州金融綜合改革新要求

2013年3月8日，朱從玖副省長一行在溫州召開金融綜合改革試驗區建設座談會，聽取溫州市政府金融改革試驗區建設進展、下步工作思路和工作建議等方面的情況匯報，并就溫州金融綜合改革工作提出意見。指出2013年的具體工作：發行市政債，設立證券公司，個人境外直接投資，發行小額貸款公司定向債，金融服務公司（民間資本管理公司），商業銀行風險定價，征信體系建設，稅收遞延型養老保險，農村資金互助會，民間融資管理條例，大額可轉讓存單，出臺監管指引。

四、溫州金融改革的不足與反思

（一）地區經濟發展潛力不足，金融改革埋有隱患。

此次金融改革是在溫州資金斷鏈，出現大量企業債務危機的背景下推出的，也意味著溫州地區能夠支撐起金融改革的實際經濟基礎是比較薄弱的。溫州歷來發展的是一些低端制造業，隨著國內外市場的飽和以及需求下降這些行業的利潤空間被極大地壓縮。這是溫州金融亂象的根本所在。想要跳過這些實體經濟問題，謀求金融改革發展是不現實的。如果在溫州金融改革的實際操作過程中，不能夠引導資金進入實體經濟領域，不能夠拉動實體經濟增長，那么金融改革的后果可能是金融泡沫膨脹、產業空心化出現，不能夠解決任何實際問題，有悖于改革初衷。

溫州市十大工業行業生產情況（圖1）

注意與本地經濟優勢相結合，引導金融改革方向符合地方經濟發展方向，避免產業空心化。溫州金融改革進程中一個重要的經驗啟示就在于金融改革必須符合地方經濟發展，必須在積極引導資金流向實業領域的基礎上展開深層改革。目前溫州金融改革中最困難的地方也正在此。民間金融亂象在溫州存在時間較長，在實體經濟發展不景氣時遭遇惡化，如果不能重新建立實體經濟增長點，金融改革中一旦出現產業空心化，全民投入到虛擬經濟中，后果可能更為嚴重。為此各地金融改革一定需要綜合考慮地方優勢，找準政策著力點，例如溫州金融改革中的村鎮銀行，才能夠實現金融改革的有效突破，形成金融和實體經濟相互促進的良性循環。

（二）堅定推進利率市場化。

作為金融改革的核心，人民幣利率市場化改革已經談了很多年，各界人士中的呼聲也很高。這場金融改革，若缺乏人民幣利率的市場化，便不能稱之為徹底的改革。中央實施的管制利率，大大低于市場利率，直接導致金融資源的配置流向國有大中型企業和政府扶持項目。即使民營企業愿意提供更高的利率，銀行資金也愛莫能助。另一方面，人民幣存款的上限管制，給人民帶來的是“負利率”。與存銀行相比，人們更愿意把錢以高利貸的形式，貸給缺錢的中小企業，以獲得更好的收益。某種程度上，是人民幣利率管制加劇了高利貸的泛濫，把一些尋資金無門的企業逼上了絕路。2011年溫州一些“跑路”的老板，正是被高利貸所逼迫。而且，利率市場化并不意味著利率一定會持續上升。如果正規金融機構信貸供給充足，民間借貸為了獲得生存空間，未必會堅持高利息，這將為國有銀行和民間資本創造一個公平的競爭環境。只有將人民幣利率市場化開放，才能帶來充分的市場競爭，并達到一個合理的利率范圍，從根本上解決中小企業融資難的問題，讓更多中小企業老板不再“跑路”。

五、溫州金融改革的意義與前景

總的來說溫州金融改革意義非凡，它標志著我國新一輪經濟體制改革的起航。標志著金融業對民間資本開放的開始。改革的過程是漫長而又艱難的，改革不是一蹴而就的，因而在改的初始依然存在許多的限制也是可以理解的。同時改革是必須腳踏實地的去完成，只有一

步一個腳印才能走好改革之路。相信隨著改革的不斷深化，金融業的放寬程度將會不斷擴大，民間資本的發揮空間也將會越來越大，我國的金融體系必將日益完善，原有的金融體系不適應經濟發展現狀的矛盾也會得到有效的緩解和解決。而溫州金融改革試驗區作為此次全國金融改革先鋒，它的成果和經驗必將被全國所吸收并學習。

參考文獻：

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第四篇：互聯網金融法律風險與風險防范對策

互聯網金融法律風險與風險防范對策

互聯網金融較之傳統金融，其參與度高、成本低、協作性好、透明度高、操作方便的特性，使互聯網金融成為當下發展最快的金融模式之一。巨大的資金交易額和互聯網自身安全性低、可控性差等特點相結合，又使互聯網金融在高發展背后潛藏著高風險。因此，構建完善的互聯網金融監管相關法律、法規體系，加強互聯網金融消費者權益保護勢在必行。

一、我國現有互聯網金融的主要模式

(一)互聯網金融概述

隨著移動互聯網以及物聯網技術的迅猛發展，當傳統金融業搭載上互聯網這趟快車融合而成“互聯網金融”正如火如荼地發展起來。中國是人口大國，不論是互聯網金融的參與度，影響面還是滲透力都令世界為之刮目相看。千里之堤，毀于蟻穴。互聯網金融的應用和發展本就有大堤之勢，蟻穴則是相關法律的滯后性和互聯網金融發展過程中伴隨存在的危險性和局限性。未雨綢繆，針對互聯網金融衍生的風險制訂出有效的防范對策已十分緊迫。

(二)我國現有互聯網金融的主要模式

1．第三方支付。第三方支付是指非金融機構作為收、付款人的支付中介所提供的網絡支付、預付卡、銀行卡收單以及中國人民銀行確定的其他支付業務。2011年，央行首次為非金融機構支付頒發業務許可證，時至今日，其得到該許可證的企業數量，以及所涉及的業務總額已十分龐大。2013年《支付機構客戶備付金存管辦法》(以下簡稱《存管辦法》)明確規定，支付機構為辦理客戶委托的支付業務而實際收到的預收代付貨幣資金屬于客戶備付金，客戶備付金只能專款專用。客戶備付金必須全額繳存至支付機構客戶備付金專用存款賬戶。在滿足辦理日常支付業務需要后，可以單位定期存款、單位通知存款、協定存款等非活期存款形式存放。同時，支付機構應當按季從客戶備付金利息中計提風險準備金，用于彌補客戶備付金相關損失。支付寶、財付通等主要專注于線上支付，線下則主要是銀行卡收單。隨著阿里和騰迅推出應用于移動支付的二維碼支付，將線上支付與線下的銀行卡收單無縫結合，打破傳統的電子商務模式。2014年3月14日，由于二維碼支付的安全問題，央行下發暫停線下二維碼支付的意見函。此外，《管理辦法》指出，支付機構應對轉賬轉入資金只能用于消費和轉賬轉出，不得向銀行賬戶回提。

2．余額寶。余額寶全名為天弘增利寶貨幣基金，是通過互聯網渠道銷售的貨幣基金。截至目前，投資人數超過股民人數，天弘基金也進入世界前十大基金行列。余額寶兼具商品和金融的屬性，可實現消費與理財的功能。當網購時，余額為支付寶的負債，當將余額轉入余額寶時，開始計算理財收益。因為銀行協議存款利率較高，提前支取不罰息，且安全性高，余額寶現約90%以上的資金投資于銀行協議存款，其余是購買短期國債和高級別的金融債和信用債等。隨著三大行宣布不接受余額寶的協議存款，余額寶不得不開始尋找新的投資方向。

2014年的政府工作報告指出，互聯網金融的健康發展，關鍵在于風險防范。因其90%以上資產配置在銀行協議存款，協議存款的波動足以扼住其命脈。不論協議存款收益因流動性寬松或是監管收緊而下滑，余額寶的收益必將隨之下滑。一旦這種下滑形成趨勢，則余額寶的凈流入減少，投資規模及議價能力受到沖擊，則會進一步拉低收益率，產品將進入低收益水平的惡循環。此時，機構投資資金集體逃離，加劇贖回潮，使得余額寶的T+0承諾，無法兌現。余額寶采取網上申購與贖回，便捷的同時更容易形成流動性風險。目前，阿里對天弘基金控股51%，為防止流動性風險，余額寶對每日凈申購和凈贖回都有明確的規定，單日單筆贖回不得超過5萬元。與此同時，余額寶的安全性風險也不容忽視。余額寶的慣例是每天早上準時公布收益情況，但在2014年214月12日，收益欄上卻顯示“暫無收益”。據稱是由于余額寶用戶快速增長而緊急升級系統，導致收益顯示時間出現延后。可見系統性安全風險，也會迅速蔓延恐慌。為余額寶類產品的安全起見，證監會擬對貨幣基金的風險準備金提出更高、更嚴要求。

3．P2P網貸。P2P網絡貸款指的是通過網絡實現個體和個體之間的直接借貸。我國最早出現的P2P平臺是上海拍拍貸，成立于2007年。其采用了歐美典型的中介形式，平臺不提供擔保。利用網絡便捷優勢、P2P網貸門檻較低且公開透明，主要面向借款額度低、大銀行不能惠及的小微人群。使得來自富裕地區的資金向較為落后的區域流動，增強了對落后地區的資金支持。同時對民間高利貸行為進行了有力驅逐。但由于征信體系不健全，為獲取投資人的信任，我國的P2P平臺大多采用保本模式。如果出現賬款逾期或壞賬，先由擔保機構向投資人償還，擔保機構再向借款人追償。正因如此，P2P平臺如雨后春筍般出現，又大規模倒閉。約有七、八十家平臺跑路，引發很多刑事和民事案件。

4．眾籌。眾籌，指通過互聯網個人或小企業向大眾籌集資金的一種項目融資方式。根據眾籌的籌集目的和回報方式，可分為商品眾籌和股權眾籌兩大類。

一個眾籌項目是由籌資人、平臺運營方和投資者完整運作，這三類角色缺一不可。籌資人負責在眾籌平臺上創建項目介紹自己的產品、創意或需求，設定籌資模式、籌資期限、目標籌資額和預期回報;由平臺運營方，負責審核、展示籌資人創建的項目，提供各種支持服務;最后投資者選擇投資目標，根據項目設定的投資檔位進行投資后，等待預期回報。眾籌網站的收入源于對籌資人收費。盈利來源可分為四個部分:交易手續費、增值服務收費、流量導入與營銷費用。眾籌融資的蓬勃發展在全世界都遇到了共同的問題，即眾籌交易的合法性與消費者權益保護問題。商品眾籌多以產品預售形式開展，遇到的法律問題較少。股權眾籌的問題主要是不同的國家監管待遇不同，不得不采用各種變通方法來規避風險。

二、我國互聯網金融面臨的法律風險

(一)第三方支付的法律風險

1．主體資格與經營范圍突破現有法律。《中華人民共和國商業銀行法》第一章第三條明確規定:吸收存款，發放貸款，辦理結算是銀行的專有業務。但從實際業務運行來看，支付中介服務實質上類似于結算業務。此外，在為買方和賣方提供第三方擔保的同時平臺上積聚了大量在途資金，表現出“類銀行”業務即吸收存款的功能(主要表現為儲值功能、接受銀行卡的資金充值、支付交易)，超出了有關法律法規對第三方支付機構業務范圍的規定，且未納入中國人民銀行賬戶管理監管范圍，會形成潛在的金融風險，可能為非法轉移資金和套現提供便利。

2．在途資金和虛擬賬戶資金沉淀的風險。在支付過程中，當吸收的資金達到相當規模以后，就可能產生資金安全和支付風險問題。在第三方支付平臺模式中，沉淀下來的在途資金往往放在第三方在銀行開立的賬戶中，這部分在途資金，可能發生的風險有:(1)在途資金的不斷增加，使得第三方支付平臺本身信用風險指數加大。第三方支付平臺為網上交易雙方提供擔保，那么誰來為第三方支付平臺提供擔保?(2)第三方支付平臺中有大量資金沉淀，如若不能進行有效的流動性管理，則可能引發支付風險。此外，在內部交易模式下，涉及到虛擬貨幣的發行和使用。這超出了中國人民銀行的監管范圍，無法納入正規銀行體系，不能得到監管的資金流是潛在的危險。

(二)以余額寶為代表的互聯網基金中存在的法律風險

1．貨幣基金的市場風險。雖然貨幣基金的風險發生可能性最小、發生的風險后果也最小。但由于中國經濟下行的可能一直存在，正在進行著經濟結構性轉型，加大了貨幣基金投資的一些投資產品的不確定性，這無疑增加了余額寶的市場風險。即便沒有突發的經濟事件，在利率等宏觀因素的影響下，貨幣基金收益也會在一個較大的范圍內波動。

2．余額寶的金融監管風險。互聯網企業一般不具有金融行業主體資格。支付寶作為第三方支付平臺，當與天弘基金結合才能成為基金發售主體。但是在一般支付寶用戶投資余額寶的過程中，無從了解天弘基金的角色。所以余額寶在規避監管時打了一記擦邊球。除此之外，不同互聯網企業之間的類“寶寶”產品存在著不正當競爭的情況。為招徠客戶，大多數互聯網公司都開出并保證高收益率。證監會曾發文禁止這一類的不正當競爭行為。

3．余額寶的安全漏洞風險。余額寶里的資金被盜用、被惡意轉賬的新聞隨處可見。黑客可以通過余額寶、支付寶應用設計的缺陷，獲得余額寶、支付寶賬戶密碼，竊取用戶余額。因余額寶本身的功能強大，成為了不少人生活的一部分。但是諸多安全漏洞的存在，使得投資者的資金始終出入不安全的境地，對于余額寶的自身發展也形成了束縛。

(三)P2P網絡貸款中存在的法律風險

1．信譽風險。由于缺少必要的信譽監管，許多網絡信貸公司都會在資金充裕或資金鏈斷裂后，不約而同的選擇了跑路，由于此類案件涉案金額大且影響惡劣。截至目前，國內已發生數十多起網絡信貸公司“跑路”事件。2．法律及政策風險。在2013年11月25日舉行的“九部委處置非法集資部際聯席會議”上，中國人民銀行對P2P網絡借貸行業非法集資行為進行了清晰的界定，主要有三類情況:資金池模式、不合格借款人導致的非法集資風險以及“龐氏騙局”。但在網絡借貸平臺的實際操作中，如果監管不當很有可能會構成事實上的非法集資和非法吸收公眾存款行為。一些P2P網貸公司也正是通過參與資金的運作從而打破了網貸的法律界線，使得公司性質轉化為吸儲和放款的金融機構。使得P2P網貸公司淪為犯罪的工具。

3．征信系統與信息共享機制缺失。截至目前，中國人民銀行的征信系統都沒有跟網絡借貸行業的信貸信息共享。很容易造成借款者信貸信息的巨大差異，從而打開了同一借款者多處借貸、多處違約的便利之門，出借者對風險識別和控制會受到交易的不確定性與復雜性的影響，更有甚者會阻礙整個網絡借貸行業的健康發展。我國的網絡借貸平臺在實際運營中，不但沒有來自第三方征信機構的信息，也缺乏對借款者有效的違約制約。但在2013年7月，中國人民銀行征信中心旗下的上海資信推出了全國首個用于收集P2P網貸業務中產生的貸款和償還等信用交易信息，并向P2P機構提供查詢服務的互聯網專業化信息系統。

(四)眾籌平臺中存在的法律風險

一是非法集資的法律風險。主要表現有網貸平臺為其母公司融資，網貸平臺自身當天借當天還這種形式。二是變相吸收公眾存款的法律風險。主要表現有:(1)沒有依法吸收資金的資格;(2)通過網站等媒體向社會公開宣傳融資項目;(3)承諾在一定期限內給付回報;(4)向不特定對象吸收資金。此外還涉及集資詐騙的風險。這種詐騙主要體現在一些P2P網貸領域，比如創下史上最快“跑路史”的元一創投上線一天即卷款30萬跑路。

三、我國互聯網金融法律風險防范對策

2014年3月5日，李克強總理在政府工作報告中提出，“促進互聯網金融健康發展，完善金融監管協調機制”。構建完善互聯網金融監管和相關法律、法規體系，加強互聯網金融消費者權益保護勢在必行。

(一)明確互聯網金融監管主體、監管對象、監管范圍。系統化梳理互聯網金融企業的業務范圍，對應制定管理辦法，從而進行監管。為防范虛擬平臺交易風險向實體經濟蔓延應加強金融監管相關部門間的溝通與協調，并定期監測互聯網金融的發展狀況。成立互聯網金融行業自律組織，制定詳細可行的自律規范，加強金融交易信息的披露，從而更好的維護市場競爭秩序和自律組織的會員合法權益。構建完善的互聯網金融市場準入和退出制度，建立互聯網金融風險監測和預警機制，制定應急處理預案。

(二)修訂完善互聯網金融監管法律、法規體系 構建完善互聯網金融監管體系

以立法明確互聯網金融機構的形式、性質和法律地位，對其準入條件、業務模式、風險控制和監督管理等作出明確規范。尤其需要盡快將網絡信貸、眾籌融資等新型互聯網金融模式納入監管范圍。完善個人信息保護、互聯網安全等互聯網金融配套法律體系，對促進互聯網金融發展涉及的框架性、原則性內容進行細化立法，系統構建與互聯網金融相關的配套法律制度。制定互聯網金融相關的國家標準和行業規范，為互聯網金融平臺運營商、出資方、借款方等參與者進行規范引導。

(三)在信息不對稱的情況下，消費者處于弱勢地位，他們的權益很容易受到互聯網金融機構的侵害。因此，需要制定相關權益保護辦法，要求互聯網機構加強信息透明度，尤其是對交易過程中的風險分配和責任承擔以及消費者個人信息保護等領域作出明確規定。此外，互聯網金融混業經營的局面已經顯現，所以更應完善跨行業、跨市場、跨區域協調保護互聯網金融消費者的制度。在維權渠道方面，可以成立互聯網金融消費者保護機構，設立賠償機制和訴訟機制。利用社交網絡，加強金融消費者教育和警示信息的擴散，從而提高互聯網金融消費者的風險意識和自我保護能力。

綜上，互聯網金融早已與我們的生活密不可分，它的便捷優勢無異成為金融界炙手可熱的新興寵兒。在不久的將來，如若互聯網金融能夠在法律及行政部門的有效監管之下，兼顧了效率與安全，那勢必將會發揮它更大的優勢，為我國經濟發展添注強大的動力。

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第五篇：互聯網金融創新法律風險與防范

【轉帖】互聯網金融創新法律風險與防范研討會綜述

(2014-01-05 14:04:20)

轉載

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互聯網

金融創新 ▼ 分類： 法律新聞 互聯網金融創新法律風險與防范研討會綜述

2013年第09期 作者:商建剛 韓 正 涂國慶 張 吉 高 才

【來源:《上海律師》】

本期主持：商建剛 上海市律師協會信息網絡與高新技術業務研究委員會主任

嘉賓：韓正 上海金茂律師事務所合伙人

涂國慶 1號店—紐海信息技術（上海）有限公司法律顧問

張吉 迅付信息科技有限公司（環迅支付）風控經理

文字整理：高才

2013年8月9日，上海市律師協會信息網絡與高新技術業務研究委員會在市律協報告廳舉辦了“互聯網金融創新法律風險與防范”研討會。出席本次會議的嘉賓有1號店-紐海信息技術（上海）有限公司法律顧問涂國慶、迅付信息科技有限公司（環迅支付）風險控制經理張吉、金茂律師事務所合伙人韓正律師。上海市法學會研究部主任陳冬滬、副主任張志軍、上海市法學會編輯部副主任胡鵬、上海市法學會金融法研究會副會長宋一欣、秘書長李慧俊、市律協信息網絡與高新技術業務研究委員會主任、北京大成（上海）律師事務所高級合伙人商建剛律師等。本次會議由商建剛律師主持，80多位律師參加。

會議圍繞“互聯網金融創新法律風險與防范”的話題展開，分為三個階段。第一階段，韓正律師做主題發言，介紹英國電子金融（e-Finance）的基本原則。第二階段，商建剛律師做主題發言，介紹“互聯網金融創新法律風險與防范”。最后，商律師邀請涂國慶和張吉參與討論，從各自行業領域的角度發表對互聯網金融創新的看法。

上海金茂律師事務所合伙人韓正———

電子金融有不同的概念。傳統金融的電子市場直接指向現實貨幣（必須依賴銀行清算系統），傳統金融工具、產品上線操作，借助新技術（解決了地域、時間、風險偏好分配的困難）實現的非傳統金融工具、產品（一旦交易體系可與銀行清算脫離，則可能轉變為電子貨幣的金融產品）應當符合傳統金融機構監管規范。電子貨幣的金融發展不直接指向現實貨幣（即指向電子貨幣本身的獨立儲存和清算系統），電子貨幣本身依賴傳統或非傳統形式的金融產品（目前罕有），主要在于解決電子貨幣穩定性、可交換性和交易安全問題。在可交換性提高的情況下，才可能出現基于電子貨幣的金融產品。

什么是電子貨幣（現金）？英國1971年金屬貨幣法規定，法定貨幣（法幣）是指：金屬鑄幣；銀行券（鈔票、本票）。1954年通過與銀行券法規定：持有任何面額銀行券者有權要求任何銷售者（債權人）接受該等支付。與之相比，電子貨幣（現金）具有：可議付現金票據（Negotiable instruments）的特點；接受支付者是基于其合同承諾，但在主體之間，電子貨幣發揮了交易中介的貨幣職能；由于貨幣還是特殊的商品，因此其也可以被看做是私人財產（而不僅僅是通貨），該特點帶來了一系列重大法律后果。

假如買方向賣方支付了電子貨幣，但卻無法從發行人處兌現，賣方是否還有根據基礎合同向買方追索的權利呢？這取決于對三方關系（發行者、持有者、接受者）的解讀。如果比照信用卡，接受者僅得向發行者主張支付（基于接受者無從得知持有人地址等詳情）。就電子貨幣而言，只有接受者事先與發行者（如銀行）協議并安裝特殊設備和終端才能接受特定電子支付。因此，即使接受者沒有最終收到款項，也應當向發行者追償。由于電子支付往往存在驗證或授權的機制，則接受者實際上有機會獲取持有者的詳細信息，也就有追償的可能性。如果將智能卡視為現金，那么卡丟失或被盜，則卡的價值也就沒有了（即不視為記賬賬戶），則其一旦完成支付，即應當如現金（而不是支票）支付一般對待。因此對待電子貨幣的立場決定了其支付功能和風險分配。

現存監管機制的主要目的在于保護消費者。電子貨幣發行者（無論是銀行還是非銀行機構）都必須保證其償債能力及對消費者要求回贖的充足流動性。因此發行者應當具備一個最小資金（準備金）的維持規模；發行者應當有嚴格的投資和貨幣管理政策以減少其流動性風險；發行者還需要遵守反洗錢和逃稅的規定。

英國1844年銀行條例限制了銀行擅自發行私人銀行券，包括匯票、本票等。既然電子貨幣具有議付票據的特點，其是否受到限制呢？根據定義，該等票據具有書面形式和簽字兩個條件。根據1978年解釋法，書面形式可以包括電子形式。根據2000年電子通訊法，合格的電子簽名等同于簽名。

2000年電子通訊法確立了密碼服務提供者和電子簽名法律確認兩項制度。（歐盟）電子簽名指令（Elec-tronic Signatures Directive）確認了電子商務中對電子簽名的服務與認證，并區分了“高級電子簽名”和“電子簽名”兩種安全和應用級別。因此，合法產生的電子簽名具有法律效力。

電子簽名和證書具有以下責任。

一、誤用責任。表面原則：審查雙方交易習慣、加密技術。表面原則不成立則信賴簽名一方承擔責任。但是就信用卡采用電子簽名者，發行人不能將欺詐使用的責任轉嫁給消費者（1974年消費者信用法第83、84條）。

電子現金指的是以（計算機）電子技術所實現的價值儲存和交換。由于電子現金往往是私人單位所發行，則能夠使發行者相互接受就成為了大問題。在互聯網領域，大量小額交易需要廉價的交易工具，而不是手續費用較高的傳統銀行服務。高速流動的電子現金也將面臨反洗錢的困難。

線上儲存指消費者本身并不處理電子現金，均通過在線賬戶操作完成交易。這就要求商家聯系發行人并接入到消費者的賬戶才能得到支付，增強了反欺詐的可靠性。線下儲存相當于電子貨幣放在自己的錢包中。消費者可以不經第三方地自由使用。該方式保護了傳統交易的匿名性。但軟硬件防護上的反欺詐難度更高。

實務中的電子現金包括有：NetCheque（網上電子支票），DigiCash（匿名電子貨幣交易平臺），CyberCash（能下載電子錢包，然后將貨幣下載到本地）；，Inter-netCash（線下購買儲值卡，線上使用），NetCoin（銷售自有產品的電子貨幣），Bitcoin（靠分布節點算法自動產生的電子貨幣，無中心發行者）。

我國與互聯網金融有關的有： Q幣（就是代幣），微信支付（與銀行合作的第三方游戲支付，不屬于電子貨幣），余額寶、微銀行（投資理財產品活期賬戶，不屬于電子貨幣），融360（金融產品搜索平臺，今后發展可能類似金融經紀），三馬在線保險（柜面、電話到在線的技術性發展，削減交易成本）。

電子金融風險來源：技術風險、傳導性風險（支撐貨幣、目標市場）、商業（流動性、市場、利率）風險、管理風險、信用風險、法律風險（法律結構新穎、隱私、知識產權）

監管路徑分四類：

1、傳統金融產品上線的：（1）符合原有監管要求；（2）根據交易結構變化附加規范；（3）對技術安全提出結構性要求（及監管數據接入），并區分風險責任；

2、新技術產生的新類型金融產品：（1）應當建立金融產品市場目錄，對于新產品（尤其是風險偏好較高者）提出程序上和實體上的開發路徑；（2）對于適格投資者進行分級管理，并對金融產品進行評級；（3）對權利義務、風險分配根據不同級別制作黑白條款清單，保護投資者利益；

3、對電子貨幣發行：（1）對自有產品銷售使用予以寬松限制；（2）對涉及多方接受的電子貨幣發行應比照最低資本、最低準備金等要求并確立行為準則、貨幣發行規則備案制度；（3）對電子貨幣發

行者可以嘗試建立評級、風險預警和保險體系；（4）在長期上應當考慮電子貨幣發行者之前合作與清算系統的建立與監管；

4、對于基于電子貨幣的金融產品：（1）謹慎開發信用類型產品（避免通脹）；（2）在電子貨幣可相互清算時，電子金融產品可以形成交易市場。

上海市律師協會信息網絡與高新技術業務研究委員會主任商建剛———

互聯網是這段時間很熱的一個話題。謝平教授算是最早提出互聯網金融概念的人了，他說“以互聯網為代表的現代信息科技，特別是移動支付、云計算、社交網絡和搜索引擎等，將對人類金融模式產生根本影響。可能出現一個既不同于商業銀行間接融資、也不同于資本市場直接融資的第三種金融融資模式，我稱之為?互聯網直接融資市場?或?互聯網金融模式?。”銀行貸款是間接融資，股權融資是直接融資。

互聯網金融模式下，因為有搜索引擎、大數據、社交網絡和云計算，信息不對稱程度非常低，交易雙方在資金期限匹配、風險分擔上的成本非常低，銀行、券商和交易所等中介都不起作用，貸款、股票、債券等的發行和交易以及錢款支付直接在網上進行，市場充分有效，接近一般均衡定理描述的無金融中介狀態。互聯網金融具有以下優勢：

一、未來所有個人和機構都在中央銀行的支付中心（超級網銀）開賬戶（存款和證券登記）；證券、現金等的支付和轉移通過移動互聯網絡進行（具體工具是手機和iPad）；支付清算完全電子化，社會中無現鈔流通；二級商業銀行賬戶體系可能不再存在，存款賬戶都在中央銀行，將對貨幣供給和貨幣政策產生重大影響。

二、信息處理是金融體系的核心。金融信息中，最核心的是資金供需雙方信息，特別是資金需求方的信息，如借款者、發債企業、股票發行企業等，是金融資源配置和風險管理的基礎。互聯網金融模式下，信息處理有三個組成部分：一是社交網絡生成和傳播信息，特別是對個人和機構沒有義務披露的信息；二是搜索引擎對信息的組織、排序和檢索，能緩解信息超載問題，有針對性地滿足信息需求；三是云計算保障信息高速處理能力。

三、資金供需信息直接在網上發布并匹配，供需雙方直接聯系和匹配，不需要經過銀行、券商或交易所等中介。在供需信息幾乎完全對稱、交易成本極低的條件下，互聯網金融模式形成了“充分交易可能性集合”，諸如中小企業融資、個人投資渠道等問題就容易解決。在這種資源配置方式下，雙方或多方交易可以同時進行，信息充分透明，定價完全競爭（比如拍賣式），因此最有效率，社會福利最大化。各種金融產品均可如此交易。這也是一個最公平的市場，供需方均有透明、公平的機會。

下面，我們來分享一些互聯網金融的主要模式：

首先是阿里金融。阿里金融亦稱阿里巴巴金融，阿里巴巴金融承擔阿里巴巴集團為小微企業和網商個人創業者提供互聯網化、批量化、數據化金融服務的使命，向這些無法在傳統金融渠道獲得貸款的弱勢群體提供“金額小、期限短、隨借隨還”的純信用小額貸款服務。目前阿里金融已經搭建了分別面向阿里巴巴B2B平臺小微企業的阿里貸款業務群體，和面向淘寶、天貓平臺上小微企業、個人創業者的淘寶貸款業務群體，并已經推出淘寶（天貓）信用貸款、淘寶（天貓）訂單貸款、阿里信用貸款等微貸產品。截至2012年中，阿里金融服務的小微企業已經超過13萬家。其次阿里金融的利率不是很高的，而且可以按天計息。

近期，六大電商陸續試水小額貸款。過去幾年，阿里巴巴、敦煌網、網盛生意寶、京東商城、蘇寧及慧聰網六家電商陸續試水小額貸款領域。阿里巴巴和蘇寧都已經拿到開展獨立貸款業務的牌照，采用的是由旗下獨立子公司直接放貸的模式。京東從去年底開始向供應商推薦旗下的供應鏈金融服務，和另外的其他幾家主要采用與銀行合作的方式，提供平臺數據給金融機構作為信貸發放參考依據。公開的資料顯示，在2012年7月20日，阿里金融已經實現單日利息收入100萬元，以此計算一年中阿里金融的利息收入將達3.65億元。而來自阿里小微金融的數據則顯示，截至今年2季度末，阿里小微信貸的貸款不良率為0.87%，訂單貸款日利率0.05%，信用貸款0.06%，支持以日計息，隨借隨還。

下面介紹下第三方支付。第三方支付就是一些和產品所在國家以及國外各大銀行簽約、并具備一定實力和信譽保障的第三方獨立機構提供的交易支持平臺。在通過第三方支付平臺的交易中，買方選購商品后，使用第三方平臺提供的賬戶進行貨款支付，由第三方通知賣家貨款到達、進行發貨；買方檢驗物品后，就可以通知付款給賣家，第三方再將款項轉至賣家賬戶。比較典型的例子是支付寶。

第三方支付主要存在以下風險：數據安全風險、資金沉淀風險、網上洗錢風險、虛擬貨幣風險、信用卡套現風險、交易糾紛風險、法律責任風險等。

監管第三方支付的相關的法律法規有：《非金融機構支付服務管理辦法實施細則》（2010年10月），《非金融機構支付服務業務系統檢測認證管理規定》（2011年1月），《支付業務許可證申辦流程》（2011年3月），《非金融機構申請材料的規范性要求》（2011年3月），《關于規范商業預付卡管理的意見》（2011年6月）等。

縱觀我國現行法律,有關網上支付的立法非常缺乏,僅限于一些部門規章和政策,立法效力等級較低,而且主要集中在銀行卡和網上銀行的規制方面。對于第三方支付的法律地位、監管等諸多問題均未作立法規范。

下面，我們討論一下最近很熱門的余額寶。2013年6月13日，天弘基金與支付寶合作的“增利寶-余額寶”，誕生不足一月，資產規模已經突破了100億元，客戶數量超過400萬。支付寶客戶可將資金轉入余額寶后自動申購天弘增利寶貨幣基金，貨幣基金仍然可隨時用于購買商品。與普通貨幣基金的標準門檻1000元不同，余額寶的天弘增利寶基金，1元錢就可以起購。這顯示了“碎片化”理財的巨大能量———如果能讓碎片化的資金集結起來，流動起來，其收益之大難以估量。

余額寶的火爆沖擊了傳統銀行業。7月1日東方財富旗下天天基金宣布一款收益猛于“余額寶”的新型投資工具“活期寶”上線。此外還有華夏基金的活期通、匯添富基金的現金寶、廣發基金的錢袋子、華安基金的貨幣通、工銀瑞信的現金寶、富國基金的天天理財寶和國泰基金的超級錢包等。除中資銀行外，外資銀行也加入了積極應戰的隊伍。據了解，渣打銀行近日在外資銀行中率先推出“逸賬戶”服務，其亮點就在于各種在線理財工具、專屬空中客戶經理以及網上優惠等服務，其客戶群指向10萬元級別。

下面我們以P2P講一講網絡借貸的問題。P2P借貸是peer to peer lending的縮寫。即由具有資質的網站（第三方公司）作為中介平臺，借款人在平臺發放借款標，投資者進行競標向借款人放貸的行為。網絡借貸指的是借貸過程中，資料與資金、合同、手續等全部通過網絡實現，它是隨著互聯網的發展和民間借貸的興起而發展起來的一種新的金融模式，這也是未來金融服務的發展趨勢。目前恰恰是P2P“爆炸式增長”的階段。7月初剛發布的《中國P2P借貸服務行業白皮書2013》顯示，2012年末，P2P借貸服務平臺超過了200家，可統計的P2P平臺線上業務借貸余額超過100億元，投資人超過5萬人。與傳統金融行業相比，P2P行業基數規模并不大，但是年增長率超過300%。

P2P存在的三大風險：

一、可能構成非法集資。目前中國有網貸公司2000多家，發展規模參差不齊，而迅速擴張的行業規模使得行業亂象日益暴露。由于參與資金的運作，一些P2P網貸公司打破了網貸的界線，使公司性質由第三方中介轉為吸儲和放款的金融機構，而沒有金融經營資質使之直接構成非法集資。

二、使用公司或公司法人賬號進行交易。通過公司內部賬號進行操作讓整體業務產生黑箱，難以消除資金被挪用、侵占和隱匿等風險。

三、信用風險。做P2P業務，由于國內個人征信體制不完善，可能發生“一人多貸”的問題，導致借款人“過度借貸”。

目前，對P2P網絡貸款平臺的監管限于事后案件監管。而對其批準設立、業務經營范圍許可、資金風險控制沒有明確，日常監管方面處于空白。

最后，我們講講以眾籌為代表的股權投資平臺。眾籌，翻譯自國外crowdfunding一詞，即大眾籌資，是指用團購+預購的形式，向網友募集項目資金的模式。眾籌利用互聯網和SNS傳播的特性，讓小企業、藝術家或個人對公眾展示他們的創意，爭取大家的關注和支持，進而獲得所需要的資金援助。相對于傳統的融資方式，眾籌更為開放，能否獲得資金也不再是由項目的商業價值作為唯一標準。只要是網友喜

歡的項目，都可以通過眾籌方式獲得項目啟動的第一筆資金，為更多小本經營或創作的人提供了無限的可能。目前，國外比較知名的眾籌平臺有：Kickstarter、IndieGog。國內比較知名的有：點名時間、追夢網、淘夢網、海色網、好夢網、點火網、眾意網。

眾籌的特征：

1、低門檻：無論身份、地位、職業、年齡、性別，只要有想法有創造能力都可以發起項目。

2、多樣性：眾籌的方向具有多樣性，在國內的點名時間網站上的項目類別包括設計、科技、音樂、影視、食品、漫畫、出版、游戲、攝影等。

3、依靠大眾力量：支持者通常是普通的草根民眾，而非公司、企業或是風險投資人。

4、注重創意：發起人必須先將自己的創意（設計圖、成品、策劃等）達到可展示的程度，才能通過平臺的審核，而不單單是一個概念或者一個點子。

國內眾籌與國外眾籌最大的差別在支持者的保護措施上，國外項目成功了，馬上會給項目發錢去執行。國內為了保護支持者，把它分成了兩個階段，會先付50%的資金去啟動項目，項目完成后，確定支持者都已經收到回報，才會把剩下的錢交給發起人。

1號店—紐海信息技術（上海）有限公司法律顧問涂國慶———

目前互聯網金融很火，包括淘寶系的阿里貸、余額寶，包括京東的網銀在線，包括財付通，越來越多的互聯網巨頭涉足金融領域，引起了全社會的關注。1號店作為上海一家電子商務企業，內部也在進行業務討論，不久的將來也要從事互聯網金融的業務。具體是以什么樣的模式，還在思考。從我目前接觸的信息來看，從公司的角度，從事互聯網金融的業務，要考慮這樣幾個方面：一，從客服服務角度，為客戶提供一體化的服務；二，財務方面，從事這個業務，什么時候能夠賺錢，有沒有可能虧錢等；三，從公司戰略化的發展方向看，目前到五年十年，放在哪個方面，是第三方支付，風險金融，小額貸款還是其他等等。四，從集團整體的架構安排。1號店被沃爾瑪收購后，沃爾瑪有自己的系統，我們是要納入他的系統還是創造自己的系統，這個也要考慮。另外從技術方面看，安全性、保密性等，也要考慮。目前，我們的重點還是放在第三方支付。