第一篇：互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)產(chǎn)品的法律監(jiān)管

互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)產(chǎn)品的法律監(jiān)管

摘要：在互聯(lián)網(wǎng)金融蓬勃發(fā)展的同時，也暴露出很多問題，第三方機(jī)構(gòu)的監(jiān)管主體，產(chǎn)品銷售的合規(guī)性，從業(yè)人員的資格，投資者客戶的權(quán)利保障等等的問題都有待專門法律出臺以及專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)管。

關(guān)鍵詞

互聯(lián)網(wǎng)金融

監(jiān)管機(jī)構(gòu)

監(jiān)管職責(zé)

從業(yè)人員監(jiān)管

法律保障近年來，隨著市場利率化的推進(jìn)，我國金融資本市場迅速發(fā)展，從最傳統(tǒng)的銀行、證券、基金、保險，逐步出現(xiàn)了信托公司、第三方資產(chǎn)管理公司，到現(xiàn)如今互聯(lián)網(wǎng)金融時代的到來，金融服務(wù)形式越來越多樣化。根據(jù)《2013年度中國銀行業(yè)服務(wù)改進(jìn)情況報(bào)告》，中國銀行業(yè)平均離柜業(yè)務(wù)率達(dá)到63.23%，網(wǎng)絡(luò)化特征日益明顯。像余額寶這類互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的市場占比驚人，截至2014年6月30日，余額寶規(guī)模達(dá)5741.6億，居國內(nèi)最大，全球第4貨幣基金。打開網(wǎng)頁瀏覽器，更是隨處可見互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的廣告，許多承諾平均年收益8%以上，更不乏高達(dá)16-20%左右的高收益理財(cái)產(chǎn)品。

但是在這個市場迅速發(fā)展的背面，也暴露出許多問題。諸如時常爆出的利用互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)產(chǎn)品集資詐騙、產(chǎn)品到期無法兌付、老板攜款潛逃等重大案件。由于互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)公司的法律監(jiān)管模糊、公司的壞賬準(zhǔn)備往往缺失等原因，一旦發(fā)生這類情況，普通投資者很難維護(hù)自己合法權(quán)益。

從這個角度來看，可以總結(jié)出4方面的法律問題：

第一、互聯(lián)網(wǎng)金融公司是否嚴(yán)格設(shè)立、嚴(yán)格監(jiān)管。目前，不同的金融理財(cái)產(chǎn)品發(fā)行機(jī)構(gòu)，擁有不同的監(jiān)管當(dāng)局即“機(jī)構(gòu)監(jiān)管”，銀監(jiān)會對商業(yè)銀行、信托公司發(fā)行的金融理財(cái)產(chǎn)品進(jìn)行監(jiān)管，保監(jiān)會對保險機(jī)構(gòu)發(fā)行的金融理財(cái)產(chǎn)品進(jìn)行監(jiān)管，證監(jiān)會對證券公司、基金公司發(fā)行的金融理財(cái)產(chǎn)品進(jìn)行監(jiān)管。然而，由于互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的多樣性特征，其金融業(yè)務(wù)往往同時涉及銀行、基金、信托多個方面，并且現(xiàn)在還沒有專門的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)，故只能由一行三會同時監(jiān)管，其中涉及的分工需要細(xì)化。

互聯(lián)網(wǎng)公司的經(jīng)營應(yīng)定期管理。這類公司往往將辦公室設(shè)置在租借的高檔楔子樓內(nèi)，極少資金規(guī)模雄厚的金融投資公司才會購買整層甚至整棟寫字樓作為公司總部。現(xiàn)在一家金融公司會存在十多家、甚至數(shù)十家的金融投資子公司或分部，大多數(shù)投資者往往無從獲取其真實(shí)具體的信息。目前，許多互聯(lián)網(wǎng)金融詐騙案件或多或少存在諸如公司法人離境出逃、整個公司人去樓空的現(xiàn)象。針對這種情況，要仔細(xì)研究是否應(yīng)對于互聯(lián)網(wǎng)金融公司的設(shè)立提高注冊門檻。

銀監(jiān)會曾于2010年電話叫停“銀信合作”的金融理財(cái)產(chǎn)品，這對當(dāng)時規(guī)避監(jiān)管的“銀信合作”進(jìn)行監(jiān)管起到了一定的效果，然而這也是因?yàn)楫?dāng)時商業(yè)銀行和信托公司是歸屬于同一監(jiān)管部門監(jiān)管的，才保證了對此類金融理財(cái)產(chǎn)品風(fēng)險進(jìn)行有效的控制。一旦涉及到兩個以上監(jiān)管部門的金融理財(cái)產(chǎn)品的問題，就需要多個監(jiān)管部門進(jìn)行相應(yīng)的協(xié)調(diào)，但這遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如根據(jù)金融理財(cái)產(chǎn)品的特點(diǎn)進(jìn)行有的放矢的監(jiān)管，從而進(jìn)一步促進(jìn)金融理財(cái)產(chǎn)品的監(jiān)管的科學(xué)化、促進(jìn)我國理財(cái)市場的發(fā)展。

第二、產(chǎn)品發(fā)行的法律監(jiān)管。銀行發(fā)行產(chǎn)品必須提前向銀監(jiān)會進(jìn)行備案后方可發(fā)行，基金公司、保險公司等也是通過先報(bào)備后發(fā)行的類似方式。那么互聯(lián)網(wǎng)金融公司的產(chǎn)品是否也需要進(jìn)行備案，從而避免不良分子利用互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品進(jìn)行非常融資。目前商業(yè)銀行除了做好壞賬準(zhǔn)備外，還需向人民銀行上繳存款準(zhǔn)備金，提高風(fēng)險防范水平，防止發(fā)生大規(guī)模的壞賬風(fēng)險。那么相對風(fēng)險更大的第三方金融公司是否也應(yīng)當(dāng)將自由資金的一部分上交給相關(guān)機(jī)構(gòu)充作壞賬準(zhǔn)備金，做好風(fēng)險防范措施，保護(hù)投資者和公司自身。

此外，可以從以往非互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)產(chǎn)品的銷售中借鑒一定的經(jīng)驗(yàn)。例如，存在部分金融理財(cái)產(chǎn)品未對該產(chǎn)品的運(yùn)行情況進(jìn)行定期的信息披露，尤其是期限較長的一些理財(cái)產(chǎn)品，如信托理財(cái)產(chǎn)品。在2012年發(fā)生的吉林信托的1.5億元騙貸案中，首先發(fā)現(xiàn)吉林信托的“松花江［78］號南山建材”信托理財(cái)產(chǎn)品存在騙貸行為的是公安機(jī)關(guān)而非吉林信托，暴露出監(jiān)管部門在監(jiān)管方面的失職。如果監(jiān)管部門對信托機(jī)構(gòu)的監(jiān)管不只在產(chǎn)品發(fā)行上進(jìn)行監(jiān)管，而更多考慮產(chǎn)品周期中的運(yùn)行風(fēng)險，那么類似吉林信托這般失職的情況將大大減少，風(fēng)險事件的發(fā)生概率也會降低許多。而作為新興的互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)產(chǎn)品，其在監(jiān)管上的嚴(yán)格程度本身就比普通的理財(cái)產(chǎn)品低，如何控制其潛藏的風(fēng)險，是非常值得思考和探索的。

此外，金融理財(cái)產(chǎn)品尚未形成標(biāo)準(zhǔn)化的信息披露格式，即便有些金融理財(cái)產(chǎn)品對其產(chǎn)品運(yùn)行中的一些重大問題進(jìn)行了披露，然而與同類的產(chǎn)品之間可比性較低，于無形中增加了監(jiān)管成本。同時，“機(jī)構(gòu)監(jiān)管”的存在，也增加了各種交叉金融財(cái)產(chǎn)品在不同的監(jiān)管制度下進(jìn)行監(jiān)管套利的可能。由于互聯(lián)網(wǎng)的便利性，在互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)產(chǎn)品中，套利的方式變得更加簡單快捷，因而更應(yīng)加強(qiáng)對互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)產(chǎn)品的監(jiān)管，避免不法分子進(jìn)行套利。

第三、第三方金融理財(cái)?shù)膹臉I(yè)人員管理。根據(jù)法律規(guī)定，銀行從業(yè)人員必須通過銀行從業(yè)資格考試，證券基金、保險公司員工也必須通過相關(guān)的資格考試。但是第三方金融理財(cái)公司的銷售人員，除了部分從銀行、證券轉(zhuǎn)行的成員外，大部分的從業(yè)人員往往沒有這方面的工作經(jīng)驗(yàn)，也沒有參加過相關(guān)的資格考試。往往經(jīng)過公司的簡單培訓(xùn)就開始銷售產(chǎn)品。并且由于工作報(bào)酬直接與業(yè)績掛鉤，因此其職業(yè)道德水準(zhǔn)存在一定隱患，容易導(dǎo)致事故的發(fā)生。且由于互聯(lián)網(wǎng)的便捷性，互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)產(chǎn)品的人員流動性也較大，因而急需建立一個協(xié)會組織，對這些從業(yè)人員進(jìn)行考核，做到合格上崗，并對其長期監(jiān)督，實(shí)行黑名單公開制度，如果嚴(yán)重違規(guī)應(yīng)當(dāng)予以公布將其從這個行業(yè)剔除，并追究其法律責(zé)任。

第四、產(chǎn)品銷售的合規(guī)性監(jiān)管。傳統(tǒng)金融產(chǎn)品，需要客戶前往銀行或基金公司完成風(fēng)險評估，在風(fēng)險適合度配比的情況下方能購買相關(guān)產(chǎn)品并進(jìn)行簽約，整個過程一般在銀行網(wǎng)點(diǎn)內(nèi)完成，有監(jiān)控和錄音作為證據(jù)。像香港和西方國家，對于客戶的風(fēng)險評估與相關(guān)簽約格外謹(jǐn)慎嚴(yán)格，確保客戶對產(chǎn)品的風(fēng)險的明確了解。但是對于互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)，客戶往往只需在網(wǎng)上進(jìn)行操作，對于產(chǎn)品風(fēng)險的了解大部分出自銷售人員的口述，而銷售人員出于個人利益等原因，不會過多強(qiáng)調(diào)風(fēng)險或?qū)τ谙嚓P(guān)風(fēng)險輕描淡寫一帶而過，因此很容易造成客戶對產(chǎn)品風(fēng)險的誤解，最終導(dǎo)致客戶的資金安全產(chǎn)生風(fēng)險。

按照以上四方面的法律問題，再結(jié)合目前我國互聯(lián)網(wǎng)金融立法基本上還處于空白期的現(xiàn)狀，對于互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)?shù)谋O(jiān)管機(jī)構(gòu)、銷售互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)產(chǎn)品的主體資格、業(yè)務(wù)范圍、內(nèi)控風(fēng)險以及法律責(zé)任等并沒有明確的法律規(guī)定，需要盡快予以完善。

一是明確互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)?shù)谋O(jiān)管機(jī)構(gòu)。對于互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)，應(yīng)按照“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”的原則，建立行業(yè)主管部門合作機(jī)制，要防止監(jiān)管套利，應(yīng)各司其職，同時也要避免不必要的資源浪費(fèi)和效率損失，應(yīng)共享信息，加強(qiáng)協(xié)調(diào)與合作，避免重復(fù)監(jiān)管。

二是明確監(jiān)管的一致性原則。為維護(hù)公平公正的市場秩序，應(yīng)確保監(jiān)管的一致性：首先，無論是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)還是金融機(jī)構(gòu)，只要從事的金融業(yè)務(wù)相同，原則上就應(yīng)該受到同樣的監(jiān)管；其次，對于互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)?shù)木€上、線下業(yè)務(wù)的監(jiān)管應(yīng)當(dāng)具有一致性。應(yīng)當(dāng)融合互聯(lián)網(wǎng)和金融兩個行業(yè)的優(yōu)勢，既保持開放、普惠、去中介化的互聯(lián)網(wǎng)特性，同時也要接受金融行業(yè)嚴(yán)謹(jǐn)保守的監(jiān)管理念，有效防止互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)過度擴(kuò)張引發(fā)法律風(fēng)險。

三是界定互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)?shù)姆芍黧w與業(yè)務(wù)界限。互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)?shù)膶?shí)質(zhì)就是購買貨幣基金，通常要在銀行進(jìn)行開戶，而余額寶、理財(cái)通等跳過了銀行環(huán)節(jié)，已達(dá)到第三方代銷效果，第三方支付擁有的只是基金支付許可，與基金銷售牌照的職能和業(yè)務(wù)范圍還是存在區(qū)別的，其業(yè)務(wù)模式顯然已“越線”，并且部分基金銷售支付結(jié)算賬戶并未向監(jiān)管部門進(jìn)行備案，違反了《證券投資基金銷售管理辦法》和《證券投資基金銷售結(jié)算資金管理暫行規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定。對互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)法律主體，可以參考銀行監(jiān)管的模式，適時采取頒發(fā)業(yè)務(wù)許可牌照的方式，設(shè)定一定的市場準(zhǔn)入門檻，或者采取制定負(fù)面清單管理的方式進(jìn)行規(guī)范。四是加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)公司的風(fēng)險防控。互聯(lián)網(wǎng)公司開展理財(cái)業(yè)務(wù)，首要的風(fēng)險就是用戶在互聯(lián)網(wǎng)上的資金安全，用戶賬戶面臨盜號、木馬病毒、技術(shù)故障、手機(jī)丟失等各種風(fēng)險，這在很大程度上制約著互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)?shù)某砷L。更為重要的風(fēng)險在于互聯(lián)網(wǎng)公司的資金管理能力，商業(yè)銀行擁有專業(yè)的金融人才隊(duì)伍，擁有一套完整的風(fēng)險識別、測量、分析、報(bào)告、監(jiān)控和處理體系，具有扎實(shí)的品牌信任度和資金安全性，而互聯(lián)網(wǎng)公司理財(cái)業(yè)務(wù)普遍處于粗放式發(fā)展階段，對金融業(yè)務(wù)并不擅長，存在以補(bǔ)貼代替收益、資金期限錯配、金融產(chǎn)品設(shè)計(jì)能力不高等問題。這都要求加強(qiáng)對互聯(lián)網(wǎng)公司的市場主體監(jiān)管，依法制定相關(guān)監(jiān)督管理辦法，按照“業(yè)務(wù)規(guī)模與風(fēng)險承擔(dān)能力相適應(yīng)”的原則，建立相應(yīng)的內(nèi)部控制、風(fēng)險處置和風(fēng)險隔離機(jī)制。

五是加強(qiáng)貨幣基金公司的風(fēng)險防控。一般而言，貨幣基金是一個天然的避風(fēng)港，它投資的都是高安全系數(shù)和穩(wěn)定收益的金融產(chǎn)品，但也并不是沒有風(fēng)險，一旦市場利率發(fā)生急劇變動或者基金出現(xiàn)巨額贖回，貨幣基金都可能會跌破面值，在國際上曾出現(xiàn)過首要基金和PayPal貨幣基金清盤的事件。余額寶、理財(cái)通的T+0贖回模式需要基金公司用自有資金或者借用銀行資金來墊付，這對基金公司的現(xiàn)金管理能力是一個重大挑戰(zhàn)。證監(jiān)會應(yīng)當(dāng)要求基金公司就所投資銀行協(xié)議存款作出風(fēng)險管理，要求基金公司計(jì)提風(fēng)險準(zhǔn)備金，將風(fēng)險準(zhǔn)備金與所投資協(xié)議存款的未支付利息掛鉤，當(dāng)然這很可能影響一些貨幣基金公司的發(fā)展規(guī)模。

六是嚴(yán)厲打擊洗錢等金融違法犯罪行為。在鼓勵互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)創(chuàng)新發(fā)展的同時，必須及時懲治各類金融違法犯罪行為。互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)發(fā)展良莠不齊，少數(shù)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)運(yùn)營中基本沒有建立數(shù)據(jù)的采集和分析體系，而是披著互聯(lián)網(wǎng)的外衣設(shè)立資金池，行非法集資、非法吸收公眾存款之實(shí)，必須不斷跟蹤研究互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)模式的發(fā)展演變，劃清各種商業(yè)模式與違法犯罪行為的界限。同時，互聯(lián)網(wǎng)支付工具服務(wù)非常便捷，無需向?qū)Ψ酵嘎队嘘P(guān)財(cái)務(wù)信息，這為洗錢活動提供了不少便利。

因此，建議加強(qiáng)對互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)平臺的反洗錢預(yù)防與懲治，要加強(qiáng)金融消費(fèi)者理財(cái)權(quán)益保護(hù)強(qiáng)化金融消費(fèi)者保護(hù)是金融監(jiān)管的一項(xiàng)重要目標(biāo)，也是許多國家互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的重點(diǎn)。首先，要加強(qiáng)對金融消費(fèi)者互聯(lián)網(wǎng)投資理財(cái)教育，提高消費(fèi)者風(fēng)險意識和自我保護(hù)能力。其次，要加強(qiáng)信息披露，強(qiáng)化互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)對投資收益和風(fēng)險如實(shí)告知義務(wù)。理財(cái)產(chǎn)品協(xié)議一般規(guī)定許多免責(zé)情形，一旦客戶因收益發(fā)生法律糾紛會陷入補(bǔ)救不能的困境。同時，由于個人信息保護(hù)力度不夠，如何在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域保護(hù)個人信息，還需與金融監(jiān)管層進(jìn)行協(xié)調(diào)完善。

最后是充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會自律作用。行業(yè)協(xié)會并不隸屬于政府，是介于政府、企業(yè)之間的中介組織，起著行業(yè)自律的重要作用。行業(yè)自律的優(yōu)勢在于自覺性更強(qiáng)，與政府監(jiān)管相得益彰，有利于在全行業(yè)樹立合法合規(guī)經(jīng)營意識，強(qiáng)化整個行業(yè)對各類風(fēng)險的管控能力等。2013年12月，中國支付清算協(xié)會牽頭成立了互聯(lián)網(wǎng)金融專業(yè)委員會，2014年1月，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會也成立了互聯(lián)網(wǎng)金融工作委員會，同月中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會也已獲國務(wù)院批準(zhǔn)成立。這些行業(yè)自律協(xié)會的成立，預(yù)示著國家將加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)金融的行業(yè)規(guī)范與自律。

第二篇：亟需監(jiān)管的互聯(lián)網(wǎng)金融

亟需監(jiān)管的互聯(lián)網(wǎng)金融

上周公布的“新國九條”，明確提出引導(dǎo)證券期貨互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)有序發(fā)展，支持證券期貨服務(wù)業(yè)、各類資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)利用網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)創(chuàng)新產(chǎn)品、業(yè)務(wù)和交易方式，支持有條件的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)參與資本市場。事實(shí)上，自2000年以來，金融業(yè)已成為一個高度數(shù)碼化和電子化的技術(shù)行業(yè)。當(dāng)前國內(nèi)金融中介機(jī)構(gòu)所面臨挑戰(zhàn)還遠(yuǎn)不僅來自互聯(lián)網(wǎng)公司的挑戰(zhàn)，更來自國外金融機(jī)構(gòu)。國內(nèi)出現(xiàn)的互聯(lián)網(wǎng)金融，其功績與其說是建立新的運(yùn)作模式，不如說是對現(xiàn)有模式提出挑戰(zhàn)。我們可以從以下三個方面來看這個問題。

互聯(lián)網(wǎng)金融與銀行借貸結(jié)構(gòu)

余額寶等互聯(lián)網(wǎng)金融，其基礎(chǔ)是銀行的協(xié)議存款，也即同業(yè)存款。銀行存款一方面有普通存款利率，另一方面有協(xié)議存款（同業(yè)存款）利率。在定期存款利率之上再有協(xié)議存款利率，是為了保證銀行的金融壟斷地位。銀行當(dāng)然不會用自己的利潤來支付這筆利息，于是這筆高出基準(zhǔn)利率的利率，一方面成了對貸款企業(yè)的課稅，另一方面抬高了資金進(jìn)入任何風(fēng)險投資的門檻。如果有6%的存款利率，股市或債市起碼要有6%的回報(bào)，機(jī)構(gòu)投資者才有進(jìn)入市場進(jìn)行交易和承擔(dān)風(fēng)險的動力。協(xié)議利率的風(fēng)險是存款商業(yè)銀行倒閉，這種風(fēng)險目前大部分人都敢承擔(dān)。事實(shí)上，不只是余額寶，不少理財(cái)產(chǎn)品的盈利都來自在基準(zhǔn)利率與協(xié)議利率之間的套利。

有人說協(xié)議存款的利率有根據(jù)，因?yàn)樗虾ｃy行間拆借利率（Shibor）相近。且不說這兩者之間誰是雞誰是蛋，Shibor本身就不應(yīng)當(dāng)被拿來作為國內(nèi)存款率的基準(zhǔn)。Shibor是模仿倫敦銀行間拆放利率（Libor）建立的。Libor建立在倫敦的原因就是為了避開各國政府的金融監(jiān)管，倫敦可以說是世界的“自貿(mào)區(qū)”。國際銀行在倫敦決定相互借貸的短期利率，可以在一定程度上不考慮各國的利率政策。在美國，不少貸款特別是房貸都參照Libor，但沒有人用Libor作為存款的基準(zhǔn)利率。否則，國家的利率政策就落入銀行的掌控中。對于國家來說，貨幣不只是交易和借貸的工具，更重要的是調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)和金融政策的工具。

協(xié)議存款的存在已經(jīng)有些年頭，歷來是中介機(jī)構(gòu)為銀行收集居民存款，銀行支付給中介機(jī)構(gòu)兩種利率的價差作為報(bào)酬。等到余額寶出現(xiàn)，它不但憑借互聯(lián)網(wǎng)作為廣徠客戶的渠道，而且站出來說，你多給我的錢我不要，我把它還給儲蓄客戶，這一來就造成了金融界的地震。

余額寶這么做自然也不是出于無私。互聯(lián)網(wǎng)的商業(yè)模式同現(xiàn)有的商業(yè)模式不同，領(lǐng)先于現(xiàn)有商業(yè)模式。對互聯(lián)網(wǎng)來說，客戶和信息等社會資本可能比金融資本更重要。因此，它們可以在打車軟件上燒錢，也可以在互聯(lián)網(wǎng)金融上讓利。這種零盈利的運(yùn)作穿過了金融業(yè)“互惠互利”的保護(hù)層，暴露了銀行信貸結(jié)構(gòu)的不合理，揭穿了銀行擁有90%以上金融資產(chǎn)之不撼地位的秘密。

互聯(lián)網(wǎng)金融與金融中介機(jī)構(gòu)

余額寶盡管能夠調(diào)度數(shù)千億資金，所做起的還只是中介的作用，并沒有直接從事信貸，沒有進(jìn)行銀行業(yè)務(wù)，也沒有發(fā)行貨幣。所以，即使對銀行存款準(zhǔn)備金的管理方法進(jìn)行調(diào)整，也只能影響余額寶投資的產(chǎn)品和它擁有的資金的流向。只要協(xié)議存款利率同普通存款利率之間的無風(fēng)險套利機(jī)會存在，除非不允許互聯(lián)網(wǎng)公司持有過量的資金，否則就無法控制儲蓄從普通存款通過互聯(lián)網(wǎng)金融的渠道流入?yún)f(xié)議存款的現(xiàn)象。即使要進(jìn)行這樣的限制，互聯(lián)網(wǎng)公司也可以通過收購金融公司來繞過這個坎兒。事實(shí)上，已經(jīng)有互聯(lián)網(wǎng)公司開始做這件事。

金融中介公司的競爭力是互聯(lián)網(wǎng)金融提出的另一項(xiàng)挑戰(zhàn)。既然有這樣的套利機(jī)會存在，為什么正牌的金融公司沒有抓住機(jī)會？余額寶不是一個很偉大的概念。上世紀(jì)80年代，美國金融界的最大創(chuàng)新之一，就是銀行自動將客戶的儲蓄從利息較低的活期存款轉(zhuǎn)入利息較高的定期存款。互聯(lián)網(wǎng)金融反映出，金融公司在技術(shù)建設(shè)方面，遠(yuǎn)不是互聯(lián)網(wǎng)公司的競爭對手。

國內(nèi)的金融公司在系統(tǒng)建設(shè)方面比較落后。券商很少自己建設(shè)自己的系統(tǒng)。目前國內(nèi)給券商寫系統(tǒng)的軟件公司主要有幾家，其中最大的一家已經(jīng)被互聯(lián)網(wǎng)公司控制。就系統(tǒng)建設(shè)而言，國內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)需要意識到時代在轉(zhuǎn)變，不應(yīng)當(dāng)錯過機(jī)會。

2000年以來，金融業(yè)已經(jīng)成為一個高度數(shù)碼化和電子化的技術(shù)行業(yè)。在美國股市里，決定交易成功與否的速度，已經(jīng)不是用千分之一秒而是用百萬分之一秒來衡量。具有競爭力的金融機(jī)構(gòu)，每年都花費(fèi)幾百萬甚至上億美元來更新自己的系統(tǒng)，以此提高交易速度，加強(qiáng)分析能力，增添人工智能成分。在國內(nèi)很少有金融中介機(jī)構(gòu)真正意識到電子化已經(jīng)是金融運(yùn)作的心臟和肺腑。國內(nèi)金融機(jī)構(gòu)同國外機(jī)構(gòu)合資，往往停留在提供跑道和分享盈利的水平，很少有能夠分享技術(shù)。

在國外，任何一個大型金融機(jī)構(gòu)，銀行也好，券商也好，交易所也好，想要在競爭中站住腳，很少不靠自己建造的系統(tǒng)。系統(tǒng)不僅是交易的工具，而且是積累經(jīng)驗(yàn)和智慧的基因庫。因?yàn)橛辛诉@樣的系統(tǒng)，即使出現(xiàn)人才流動，也不會影響到公司的競爭地位。國內(nèi)金融中介機(jī)構(gòu)所面臨的還遠(yuǎn)不只是互聯(lián)網(wǎng)公司的挑戰(zhàn)，其在技術(shù)方面的最大挑戰(zhàn)將來自國外金融機(jī)構(gòu)。隨著金融市場國際化的深入，這樣挑戰(zhàn)離得并不遠(yuǎn)。

互聯(lián)網(wǎng)金融與監(jiān)管理念

對互聯(lián)網(wǎng)金融進(jìn)行監(jiān)管是必不可免的。不過，“互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管”這個概念本身值得推敲。

任何金融活動只要涉及大規(guī)模積聚居民儲蓄，在大多數(shù)國家都要受到監(jiān)管。這不僅涉及到保護(hù)居民的權(quán)益，防止欺詐和濫用，而且涉及到金融風(fēng)險和安全風(fēng)險。拿余額寶來說，不但對機(jī)構(gòu)的誠信和資金的安全需要監(jiān)管，而且對投資產(chǎn)品的風(fēng)險也需要進(jìn)行披露和監(jiān)管。

互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管首先會涉及到兩個問題：第一，監(jiān)管是不是意味著擔(dān)保？第二，為什么只是互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管，而不是更大范圍的銀行外民間金融活動監(jiān)管？

回答第一個問題，監(jiān)管不等于擔(dān)保。只要政府進(jìn)行監(jiān)管就認(rèn)為政府擔(dān)保，這是國內(nèi)各個金融市場都需要打破的怪圈。金融市場就是通過回報(bào)與風(fēng)險的交易實(shí)現(xiàn)投資目的，如果市場都由政府擔(dān)保，那么市場就不是市場。在民間金融監(jiān)管中，如何貫徹這個理念，將關(guān)系到互聯(lián)網(wǎng)金融能否健康發(fā)展。

回答第二個問題，是不是應(yīng)當(dāng)有所謂的“互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管”？如果出現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)金融，就在現(xiàn)有的監(jiān)管體系之上加進(jìn)一個互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管，這實(shí)際上還是過去的特權(quán)金融的理念。今天讓互聯(lián)網(wǎng)公司從事金融，明天汽車行業(yè)利用剩余資金也進(jìn)行類似的金融運(yùn)作，那么，需要再加上一個“汽車金融監(jiān)管”嗎？如果只是因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)規(guī)模大，就把它吸收為“金融特權(quán)俱樂部”的一員，對中國實(shí)體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展一定不是好事。對互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管應(yīng)當(dāng)沿著目前國內(nèi)改革大方向，以統(tǒng)領(lǐng)全社會的大法為綱，以負(fù)面清單管理為方向，不是為“互聯(lián)網(wǎng)金融”立法，而是通過立法來監(jiān)管包括互聯(lián)網(wǎng)金融在內(nèi)的所有銀行外金融機(jī)構(gòu)。

第三篇：互聯(lián)網(wǎng)金融主要風(fēng)險及監(jiān)管對策研究.

互聯(lián)網(wǎng)金融主要風(fēng)險及監(jiān)管對策研究

摘 要：互聯(lián)網(wǎng)金融的蓬勃發(fā)展有力推進(jìn)了我國傳統(tǒng)金融業(yè)的改革，但也對風(fēng)險防控、金融穩(wěn)定、監(jiān)管創(chuàng)新提出了新的挑戰(zhàn)。在新常態(tài)下，如何應(yīng)對挑戰(zhàn)，做到既能充分包容創(chuàng)新又能確保風(fēng)險防控到位，亟需加強(qiáng)研究。本文分析互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展存在的風(fēng)險以及當(dāng)前的管理政策，提出強(qiáng)化互聯(lián)網(wǎng)風(fēng)險防控、創(chuàng)新監(jiān)管的對策建議。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融 風(fēng)險防控 對策 研究

一、國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展基本情況

近年來，互聯(lián)網(wǎng)金融呈蓬勃發(fā)展態(tài)勢。2014年中國互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)模已突破10萬億元，第三方互聯(lián)網(wǎng)支付市場交易規(guī)模達(dá)9.22萬億元，P2P 市場規(guī)模約1000億元，眾籌市場規(guī)模約100億元，網(wǎng)絡(luò)小貸市場規(guī)模約5000億元，基金銷售約6000億元，金融機(jī)構(gòu)創(chuàng)新約1000億元，財(cái)富管理約100億元。互聯(lián)網(wǎng)金融快速發(fā)展與其獨(dú)特的優(yōu)勢密不可分，與傳統(tǒng)金融相比，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)使金融信息和業(yè)務(wù)處理方式更加先進(jìn)，能為客戶提供更自主靈活和方便快捷的金融體驗(yàn)。

二、互聯(lián)網(wǎng)金融的主要風(fēng)險

（一）對互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)認(rèn)識不清導(dǎo)致投資者風(fēng)險意識薄弱。

互聯(lián)網(wǎng)金融沒有改變傳統(tǒng)金融的功能和本質(zhì)，創(chuàng)新之處在于創(chuàng)造了新的業(yè)務(wù)技術(shù)、交易渠道和方式，主要功能仍是資金融通、價格發(fā)現(xiàn)、支付清算等方面，沒有超越現(xiàn)有金融體系范疇。這也說明互聯(lián)網(wǎng)金融與傳統(tǒng)金融同樣會具有較大風(fēng)險，甚至面臨的局部風(fēng)險遠(yuǎn)大于傳統(tǒng)金融。比如，“余額寶”等產(chǎn)品直接將收益冠以活期儲蓄的若干倍，忽視了貨幣市場基金的風(fēng)險特征。再如，人人貸（P2P）型網(wǎng)上借貸機(jī)構(gòu)向企業(yè)發(fā)放貸款的行為缺乏足夠貸后管理和風(fēng)險防控措施，導(dǎo)致一部分網(wǎng)貸企業(yè)因?yàn)椴涣假J款不斷積累或突發(fā)貸款損失而無法正常運(yùn)營。然而，由于沒有認(rèn)清互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)，很多投資者把互聯(lián)網(wǎng)金融當(dāng)作“救命稻草”，一旦互聯(lián)網(wǎng)金融局部風(fēng)險擴(kuò)大可能導(dǎo)致系統(tǒng)性風(fēng)險。

（二）混業(yè)經(jīng)營加大分業(yè)監(jiān)管風(fēng)險。

互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的金融業(yè)務(wù)普遍具有跨行業(yè)、跨部門、業(yè)務(wù)交叉性強(qiáng)等特征，形成了銀行業(yè)務(wù)、證券業(yè)務(wù)、保險業(yè)務(wù)以互聯(lián)網(wǎng)為基礎(chǔ)進(jìn)行深度融合和交叉的模式。在目前分業(yè)監(jiān)管格局下，對于涉及銀行、券商、基金、保險等多方面的互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品，具體誰來監(jiān)管、如何監(jiān)管以及工信部、公安部等其他相關(guān)部門如何協(xié)調(diào)配合，已成為現(xiàn)有監(jiān)管體系面臨的巨大挑戰(zhàn)。跨部門監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制尚不成熟、部門間職能不清等方面問題，導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)存在很多不規(guī)范的領(lǐng)域與灰色地帶。如處理不當(dāng)，既有可能影響金融創(chuàng)新，也有可能

帶來監(jiān)管套利，影響金融秩序穩(wěn)定。

（三）技術(shù)漏洞和信用缺失風(fēng)險。

互聯(lián)網(wǎng)金融以互聯(lián)網(wǎng)為平臺，相應(yīng)的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和信用風(fēng)險應(yīng)引起足夠重視。首先，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)風(fēng)險依然存在。一是由于互聯(lián)網(wǎng)傳輸故障、黑客攻擊、計(jì)算機(jī)病毒等因素，互聯(lián)網(wǎng)金融交易面臨網(wǎng)絡(luò)癱瘓的技術(shù)風(fēng)險。二是互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)技術(shù)障礙問題。既有互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)解決方案風(fēng)險，也有互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)支持風(fēng)險。其次，互聯(lián)網(wǎng)金融信用體系還需進(jìn)一步完善。目前國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融信用體系建設(shè)仍處于起步階段，尚存在以下主要問題：一是客戶身份認(rèn)定問題。客戶在身份認(rèn)定上采取非實(shí)名制，且缺少對于客戶信息安全的保護(hù)機(jī)制。二是互聯(lián)網(wǎng)金融交易過程虛擬化程度高，真實(shí)性不易考察驗(yàn)證。三是互聯(lián)網(wǎng)金融的虛擬性增加反洗錢的難度。

（四）期限錯配和流動性風(fēng)險。

互聯(lián)網(wǎng)金融具有一般市場風(fēng)險的同時還具有特殊市場風(fēng)險。一是期限錯配風(fēng)險。“余額寶”、“理財(cái)通”等產(chǎn)品賬戶是短期的、甚至即時的，而其投資的貨幣市場基金卻是較長時期的，資產(chǎn)與負(fù)債之間存在嚴(yán)重錯配。二是流動性風(fēng)險。互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品可能投資到房地產(chǎn)、私募基金等具有相對固定期限的理財(cái)產(chǎn)品，一旦遇到投資者大量同時撤資，管理方很難提供即時流動性。三是信用風(fēng)險。由于P2P 等網(wǎng)上借貸機(jī)構(gòu)缺乏信用擔(dān)保、違約處置和資本金約束等信用擔(dān)保要素，風(fēng)

險防控機(jī)制和措施缺失，一旦發(fā)生違約等情況，風(fēng)險也較大。

（五）互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險一定程度上沖擊傳統(tǒng)金融市場。互聯(lián)網(wǎng)金融快速發(fā)展已對傳統(tǒng)銀行業(yè)產(chǎn)生一定程度沖擊，加劇銀行間競相抬升利率，并改變負(fù)債結(jié)構(gòu)。在傳統(tǒng)金融與互聯(lián)網(wǎng)金融競爭中，銀行業(yè)面臨存款被分流、利差空間被壓縮的風(fēng)險。一些銀行開始競相通過上浮存款利率以及調(diào)高理財(cái)產(chǎn)品收益率爭奪客戶資金。同時，銀行活期和定期存款被金融產(chǎn)品分流后，個人存款減少，企業(yè)和同業(yè)存款增加，導(dǎo)致銀行負(fù)債結(jié)構(gòu)改變。此外，互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新對貨幣市場也有負(fù)面影響。

三、國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管現(xiàn)狀

互聯(lián)網(wǎng)金融的蓬勃發(fā)展有力地推動了我國傳統(tǒng)金融業(yè)的改革，但是互聯(lián)網(wǎng)金融蘊(yùn)含的風(fēng)險較傳統(tǒng)金融更為復(fù)雜，對于監(jiān)管提出了更高的要求。互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管涉及面廣、監(jiān)管主體多，既包括工信部、公安部等，也包括一行三會等。

（一）網(wǎng)上銀行。

2005年11月，在總結(jié)國內(nèi)商業(yè)銀行電子銀行業(yè)務(wù)發(fā)展與監(jiān)管歷程、借鑒國際電子銀行監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，銀監(jiān)會制定了《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》，進(jìn)一步明確電子銀行業(yè)務(wù)的申請與變更、風(fēng)險管理、數(shù)據(jù)交換與轉(zhuǎn)移管理、業(yè)務(wù)外包管理、跨境業(yè)務(wù)活動管理、監(jiān)督管理以及法律責(zé)任等細(xì)則。此外，為了推動電子銀行系統(tǒng)的安全建設(shè)工作，銀監(jiān)會還發(fā)

布了《電子銀行安全評估指引》，從2006年3月1日起施行。2007年，銀監(jiān)會引發(fā)《關(guān)于做好網(wǎng)上銀行風(fēng)險管理和服務(wù)的通知》，促進(jìn)網(wǎng)上銀行健康持續(xù)發(fā)展，積極防范針對網(wǎng)上銀行的不法活動，維護(hù)商業(yè)銀行和客戶權(quán)益。

（二）網(wǎng)上證券。

2012年5月18日證監(jiān)會審議通過的《關(guān)于修改〈證券發(fā)行與承銷管理辦法〉的決定》中規(guī)定，首次公開發(fā)行股票的發(fā)行人及其主承銷商應(yīng)當(dāng)在網(wǎng)下配售和網(wǎng)上發(fā)行之間建立雙向回?fù)軝C(jī)制，根據(jù)申購情況調(diào)整網(wǎng)下配售和網(wǎng)上發(fā)行的比例。在證

券委托方面，2000年3月，證監(jiān)會制定了《網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法》，對證券網(wǎng)上委托的業(yè)務(wù)規(guī)范、技術(shù)規(guī)范、信息披露、資格申請等做出了具體的規(guī)定，為網(wǎng)上委托業(yè)務(wù)的開展提供了法律依據(jù)。同年4月，證監(jiān)會依據(jù)此辦法制定《證券公司網(wǎng)上委托業(yè)務(wù)核準(zhǔn)程序》。

（三）網(wǎng)上保險。

2011年4月，為促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)規(guī)范健康有序發(fā)展，防范網(wǎng)絡(luò)保險欺詐風(fēng)險，切實(shí)保護(hù)投保人、被保險人和受益人的合法權(quán)益，保監(jiān)會起草了《互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)監(jiān)管規(guī)定（征求意見稿）》，針對互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)開展的資質(zhì)條件、經(jīng)營規(guī)則、監(jiān)督管理、法律責(zé)任等方面做出了具體的規(guī)定。同年9月，保監(jiān)會印發(fā)《保險代理、經(jīng)紀(jì)公司互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)監(jiān)管辦法（試行）》，對互聯(lián)網(wǎng)銷售保險的準(zhǔn)入門檻、經(jīng)營規(guī)則以

及信息披露做出了規(guī)定，并于2012年1月1日起施行。

（四）網(wǎng)絡(luò)支付。

2005年10月，為規(guī)范電子支付業(yè)務(wù)，防范支付風(fēng)險，保證資金安全，維護(hù)銀行及其客戶在電子支付活動中的合法權(quán)益，促進(jìn)電子支付業(yè)務(wù)健康發(fā)展，中國人民銀行制定了《電子支付指引（第一號）》，明確將電子支付業(yè)務(wù)納入監(jiān)管范疇。2010年，中國人民銀行發(fā)布《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》和《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法實(shí)施細(xì)則》，依據(jù)辦法和細(xì)則向符合條件的非金融機(jī)構(gòu)發(fā)放《支付業(yè)務(wù)許可證》，并對其行為進(jìn)行監(jiān)督和管理。2011～2012年，中國人民銀行發(fā)布《支付機(jī)構(gòu)反洗錢和反恐怖融資管理辦法（征求意見稿）》、《支付機(jī)構(gòu)預(yù)付卡業(yè)務(wù)管理辦法（征求意見稿）》、《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管暫行辦法（征求意見稿）》及《支付機(jī)構(gòu)互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)管理辦法（征求意見稿）》，在征集社會公眾意見和建議的基礎(chǔ)上出臺對應(yīng)管理辦法，逐步構(gòu)建起網(wǎng)絡(luò)支付監(jiān)管體系。

（五）網(wǎng)絡(luò)借貸。

目前，在國內(nèi)成立一家經(jīng)營性網(wǎng)絡(luò)借貸平臺一般需要三個步驟：第一，獲得由工商行政機(jī)關(guān)頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照；第二，向通信管理有關(guān)部門申請并獲得《電信與信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》；第三，向工商行政機(jī)關(guān)申請?jiān)黾印盎ヂ?lián)網(wǎng)信息服務(wù)”經(jīng)營范圍，并辦理相應(yīng)的經(jīng)營性網(wǎng)站備案，這一過程并不需

要金融監(jiān)管部門的介入。而且，我國尚未出臺民間借貸相關(guān)法律法規(guī)，網(wǎng)絡(luò)借貸處于監(jiān)管的真空地帶。2011年8月，銀監(jiān)會印發(fā)了《關(guān)于人人貸有關(guān)風(fēng)險提示的通知》，警示銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)要與P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸平臺之間建立防火墻，防止民間借貸風(fēng)險向銀行體系蔓延。2013年11月，浙江省第十二屆人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議通過《溫州市民間融資管理?xiàng)l例》，自2014年3月1日起施行，該條例是中國第一部民間借貸的地方性法規(guī)，旨在引導(dǎo)和規(guī)范民間融資活動健康發(fā)展，防范和化解民間融資風(fēng)險，促進(jìn)民間融資為經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展服務(wù)。

（六）金融搜索

金融搜索作為金融產(chǎn)品的搜索比價平臺，滿足了企業(yè)和個人消費(fèi)者對于金融產(chǎn)品“貨比三家”的需求。由于金融搜索平臺只是充當(dāng)金融機(jī)構(gòu)與消費(fèi)者之間的中介，自身并不參與金融產(chǎn)品供求雙方的交易環(huán)節(jié)，目前并沒有相關(guān)政策對其進(jìn)行監(jiān)管。

（七）網(wǎng)絡(luò)金融超市

網(wǎng)絡(luò)金融超市通過互聯(lián)網(wǎng)平臺向客戶提供一攬子金融產(chǎn)品與一站式金融服務(wù)。目前，在市場準(zhǔn)入方面，監(jiān)管部門已出臺相關(guān)政策，如2012年12月，證監(jiān)會公布了《證券投資基金銷售機(jī)構(gòu)通過第三方電子商務(wù)平臺開展證券投資基金銷售業(yè)務(wù)指引（試行）（征求意見稿）》，但是在具體管理措

施方面，現(xiàn)行監(jiān)管政策仍留有空白。

四、強(qiáng)化互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險防控、監(jiān)管的建議

（一）全面認(rèn)識互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險，大力支持互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新。

為了更好地激發(fā)市場活力，支持新業(yè)態(tài)發(fā)展，應(yīng)鼓勵創(chuàng)新發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新工具和方式。一些新興的互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品產(chǎn)生了一定風(fēng)險，部分原因是監(jiān)管措施滯后于金融產(chǎn)品創(chuàng)新步伐，同時也說明互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品需要規(guī)范，并通過設(shè)計(jì)相應(yīng)制度和出臺相關(guān)政策防止出現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)金融過度發(fā)展沖擊傳統(tǒng)金融市場的系統(tǒng)性風(fēng)險。

（二）完善互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險防控、監(jiān)管體系。

1.要防范法律制度風(fēng)險。應(yīng)構(gòu)建多層次互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)法律監(jiān)管體系，既要修補(bǔ)現(xiàn)有法律法規(guī)漏洞，又要根據(jù)新變化制定專門規(guī)范規(guī)則，堅(jiān)決打擊違法犯罪活動。同時，堅(jiān)持依法行政，減少政策變動隨意性，并強(qiáng)化對監(jiān)管者和監(jiān)管措施的硬約束。

2.建立健全綜合監(jiān)管框架，打破部門、行業(yè)界限，共同提高監(jiān)管效率。一是繼續(xù)加強(qiáng)溝通協(xié)調(diào)機(jī)制建設(shè)，確保提高銀行、證券、保險、工信等相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間協(xié)調(diào)性，既要避免業(yè)務(wù)過多交叉，又要避免出現(xiàn)真空領(lǐng)域或灰色地帶。二是采取機(jī)構(gòu)監(jiān)管和業(yè)務(wù)監(jiān)管并重的模式，既重視機(jī)構(gòu)監(jiān)管，也重視業(yè)務(wù)監(jiān)管。三是處理好行政監(jiān)管與行業(yè)自律的關(guān)系，監(jiān)管部門履行他律性監(jiān)管，行業(yè)協(xié)會要形成自律。四是督促互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)建立良好的內(nèi)控機(jī)制，并進(jìn)行穩(wěn)健合規(guī)經(jīng)營。

3.采取適度審慎原則，處理好創(chuàng)新、發(fā)展與風(fēng)險之間的關(guān)系。一是放寬互聯(lián)網(wǎng)金融市場準(zhǔn)入，明確業(yè)務(wù)范圍，通過設(shè)定特定交易條件強(qiáng)化監(jiān)管來保證交易安全。探索國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融負(fù)面清單管理模式，真正實(shí)現(xiàn)“非禁即入”。同時，從資本充足金、內(nèi)部風(fēng)險控制能力等方面合理確定互聯(lián)網(wǎng)金融準(zhǔn)入門檻。二是對業(yè)務(wù)規(guī)模較小、處于成長階段的互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)，可按相關(guān)規(guī)定給予稅收優(yōu)惠政策等相關(guān)政策支持。三是在考慮互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)合規(guī)性和潛在風(fēng)險的基礎(chǔ)上，對互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新加以引導(dǎo)。

（三）完善配套措施，營造合理、有序的競爭環(huán)境。隨著中國經(jīng)濟(jì)規(guī)模繼續(xù)擴(kuò)大、互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)設(shè)施不斷完善以及互聯(lián)網(wǎng)金融不斷發(fā)展壯大，應(yīng)通過制度創(chuàng)新為互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展?fàn)I造良好的競爭環(huán)境，真正讓市場在資源配置中起決定性作用。一

是加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)金融信用體系建設(shè)。建立統(tǒng)一的互聯(lián)網(wǎng)金融信息披露平臺，并加強(qiáng)投資者與管理方相互監(jiān)督、良性發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)金融征信體系建設(shè)。二是完善互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的稅收征管，互聯(lián)網(wǎng)金融交易符合現(xiàn)行稅收制度規(guī)定，應(yīng)按規(guī)定納稅，研究完善促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的征管方式。三是加強(qiáng)國際交流與合作。積極借鑒相關(guān)國家和國際機(jī)

構(gòu)在互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險防范上的經(jīng)驗(yàn)，提高認(rèn)識水平、學(xué)習(xí)先進(jìn)技術(shù)，完善監(jiān)管框架、提高監(jiān)管能力。

第四篇：互聯(lián)網(wǎng)金融主要風(fēng)險及監(jiān)管對策研究

互聯(lián)網(wǎng)金融主要風(fēng)險及監(jiān)管對策研究

摘 要：互聯(lián)網(wǎng)金融的蓬勃發(fā)展有力推進(jìn)了我國傳統(tǒng)金融業(yè)的改革，但也對風(fēng)險防控、金融穩(wěn)定、監(jiān)管創(chuàng)新提出了新的挑戰(zhàn)。在新常態(tài)下，如何應(yīng)對挑戰(zhàn)，做到既能充分包容創(chuàng)新又能確保風(fēng)險防控到位，亟需加強(qiáng)研究。本文分析互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展存在的風(fēng)險以及當(dāng)前的管理政策，提出強(qiáng)化互聯(lián)網(wǎng)風(fēng)險防控、創(chuàng)新監(jiān)管的對策建議。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融

風(fēng)險防控

對策

研究

一、國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展基本情況

近年來，互聯(lián)網(wǎng)金融呈蓬勃發(fā)展態(tài)勢。2014年中國互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)模已突破10萬億元，第三方互聯(lián)網(wǎng)支付市場交易規(guī)模達(dá)9.22萬億元，P2P市場規(guī)模約1000億元，眾籌市場規(guī)模約100億元，網(wǎng)絡(luò)小貸市場規(guī)模約5000億元，基金銷售約6000億元，金融機(jī)構(gòu)創(chuàng)新約1000億元，財(cái)富管理約100億元。互聯(lián)網(wǎng)金融快速發(fā)展與其獨(dú)特的優(yōu)勢密不可分，與傳統(tǒng)金融相比，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)使金融信息和業(yè)務(wù)處理方式更加先進(jìn)，能為客戶提供更自主靈活和方便快捷的金融體驗(yàn)。

二、互聯(lián)網(wǎng)金融的主要風(fēng)險

（一）對互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)認(rèn)識不清導(dǎo)致投資者風(fēng)險意識薄弱。互聯(lián)網(wǎng)金融沒有改變傳統(tǒng)金融的功能和本質(zhì)，創(chuàng)新之處在于創(chuàng)造了新的業(yè)務(wù)技術(shù)、交易渠道和方式，主要功能仍是資金融通、價格發(fā)現(xiàn)、支付清算等方面，沒有超越現(xiàn)有金融體系范疇。這也說明互聯(lián)網(wǎng)金融與傳統(tǒng)金融同樣會具有較大風(fēng)險，甚至面臨的局部風(fēng)險遠(yuǎn)大于傳統(tǒng)金融。比如，“余額寶”等產(chǎn)品直接將收益冠以活期儲蓄的若干倍，忽視了貨幣市場基金的風(fēng)險特征。再如，人人貸（P2P）型網(wǎng)上借貸機(jī)構(gòu)向企業(yè)發(fā)放貸款的行為缺乏足夠貸后管理和風(fēng)險防控措施，導(dǎo)致一部分網(wǎng)貸企業(yè)因?yàn)椴涣假J款不斷積累或突發(fā)貸款損失而無法正常運(yùn)營。然而，由于沒有認(rèn)清互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)，很多投資者把互聯(lián)網(wǎng)金融當(dāng)作“救命稻草”，一旦互聯(lián)網(wǎng)金融局部風(fēng)險擴(kuò)大可能導(dǎo)致系統(tǒng)性風(fēng)險。

（二）混業(yè)經(jīng)營加大分業(yè)監(jiān)管風(fēng)險。

互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的金融業(yè)務(wù)普遍具有跨行業(yè)、跨部門、業(yè)務(wù)交叉性強(qiáng)等特征，形成了銀行業(yè)務(wù)、證券業(yè)務(wù)、保險業(yè)務(wù)以互聯(lián)網(wǎng)為基礎(chǔ)進(jìn)行深度融合和交叉的模式。在目前分業(yè)監(jiān)管格局下，對于涉及銀行、券商、基金、保險等多方面的互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品，具體誰來監(jiān)管、如何監(jiān)管以及工信部、公安部等其他相關(guān)部門如何協(xié)調(diào)配合，已成為現(xiàn)有監(jiān)管體系面臨的巨大挑戰(zhàn)。跨部門監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制尚不成熟、部門間職能不清等方面問題，導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)存在很多不規(guī)范的領(lǐng)域與灰色地帶。如處理不當(dāng)，既有可能影響金融創(chuàng)新，也有可能帶來監(jiān)管套利，影響金融秩序穩(wěn)定。

（三）技術(shù)漏洞和信用缺失風(fēng)險。

互聯(lián)網(wǎng)金融以互聯(lián)網(wǎng)為平臺，相應(yīng)的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和信用風(fēng)險應(yīng)引起足夠重視。首先，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)風(fēng)險依然存在。一是由于互聯(lián)網(wǎng)傳輸故障、黑客攻擊、計(jì)算機(jī)病毒等因素，互聯(lián)網(wǎng)金融交易面臨網(wǎng)絡(luò)癱瘓的技術(shù)風(fēng)險。二是互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)技術(shù)障礙問題。既有互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)解決方案風(fēng)險，也有互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)支持風(fēng)險。其次，互聯(lián)網(wǎng)金融信用體系還需進(jìn)一步完善。目前國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融信用體系建設(shè)仍處于起步階段，尚存在以下主要問題：一是客戶身份認(rèn)定問題。客戶在身份認(rèn)定上采取非實(shí)名制，且缺少對于客戶信息安全的保護(hù)機(jī)制。二是互聯(lián)網(wǎng)金融交易過程虛擬化程度高，真實(shí)性不易考察驗(yàn)證。三是互聯(lián)網(wǎng)金融的虛擬性增加反洗錢的難度。

（四）期限錯配和流動性風(fēng)險。

互聯(lián)網(wǎng)金融具有一般市場風(fēng)險的同時還具有特殊市場風(fēng)險。一是期限錯配風(fēng)險。“余額寶”、“理財(cái)通”等產(chǎn)品賬戶是短期的、甚至即時的，而其投資的貨幣市場基金卻是較長時期的，資產(chǎn)與負(fù)債之間存在嚴(yán)重錯配。二是流動性風(fēng)險。互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品可能投資到房地產(chǎn)、私募基金等具有相對固定期限的理財(cái)產(chǎn)品，一旦遇到投資者大量同時撤資，管理方很難提供即時流動性。三是信用風(fēng)險。由于P2P等網(wǎng)上借貸機(jī)構(gòu)缺乏信用擔(dān)保、違約處置和資本金約束等信用擔(dān)保要素，風(fēng)險防控機(jī)制和措施缺失，一旦發(fā)生違約等情況，風(fēng)險也較大。

（五）互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險一定程度上沖擊傳統(tǒng)金融市場。互聯(lián)網(wǎng)金融快速發(fā)展已對傳統(tǒng)銀行業(yè)產(chǎn)生一定程度沖擊，加劇銀行間競相抬升利率，并改變負(fù)債結(jié)構(gòu)。在傳統(tǒng)金融與互聯(lián)網(wǎng)金融競爭中，銀行業(yè)面臨存款被分流、利差空間被壓縮的風(fēng)險。一些銀行開始競相通過上浮存款利率以及調(diào)高理財(cái)產(chǎn)品收益率爭奪客戶資金。同時，銀行活期和定期存款被金融產(chǎn)品分流后，個人存款減少，企業(yè)和同業(yè)存款增加，導(dǎo)致銀行負(fù)債結(jié)構(gòu)改變。此外，互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新對貨幣市場也有負(fù)面影響。

三、國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管現(xiàn)狀

互聯(lián)網(wǎng)金融的蓬勃發(fā)展有力地推動了我國傳統(tǒng)金融業(yè)的改革，但是互聯(lián)網(wǎng)金融蘊(yùn)含的風(fēng)險較傳統(tǒng)金融更為復(fù)雜，對于監(jiān)管提出了更高的要求。互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管涉及面廣、監(jiān)管主體多，既包括工信部、公安部等，也包括一行三會等。

（一）網(wǎng)上銀行。

2005年11月，在總結(jié)國內(nèi)商業(yè)銀行電子銀行業(yè)務(wù)發(fā)展與監(jiān)管歷程、借鑒國際電子銀行監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，銀監(jiān)會制定了《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》，進(jìn)一步明確電子銀行業(yè)務(wù)的申請與變更、風(fēng)險管理、數(shù)據(jù)交換與轉(zhuǎn)移管理、業(yè)務(wù)外包管理、跨境業(yè)務(wù)活動管理、監(jiān)督管理以及法律責(zé)任等細(xì)則。此外，為了推動電子銀行系統(tǒng)的安全建設(shè)工作，銀監(jiān)會還發(fā)布了《電子銀行安全評估指引》，從2006年3月1日起施行。2007年，銀監(jiān)會引發(fā)《關(guān)于做好網(wǎng)上銀行風(fēng)險管理和服務(wù)的通知》，促進(jìn)網(wǎng)上銀行健康持續(xù)發(fā)展，積極防范針對網(wǎng)上銀行的不法活動，維護(hù)商業(yè)銀行和客戶權(quán)益。

（二）網(wǎng)上證券。

2012年5月18日證監(jiān)會審議通過的《關(guān)于修改〈證券發(fā)行與承銷管理辦法〉的決定》中規(guī)定，首次公開發(fā)行股票的發(fā)行人及其主承銷商應(yīng)當(dāng)在網(wǎng)下配售和網(wǎng)上發(fā)行之間建立雙向回?fù)軝C(jī)制，根據(jù)申購情況調(diào)整網(wǎng)下配售和網(wǎng)上發(fā)行的比例。在證券委托方面，2000年3月，證監(jiān)會制定了《網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法》，對證券網(wǎng)上委托的業(yè)務(wù)規(guī)范、技術(shù)規(guī)范、信息披露、資格申請等做出了具體的規(guī)定，為網(wǎng)上委托業(yè)務(wù)的開展提供了法律依據(jù)。同年4月，證監(jiān)會依據(jù)此辦法制定《證券公司網(wǎng)上委托業(yè)務(wù)核準(zhǔn)程序》。

（三）網(wǎng)上保險。

2011年4月，為促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)規(guī)范健康有序發(fā)展，防范網(wǎng)絡(luò)保險欺詐風(fēng)險，切實(shí)保護(hù)投保人、被保險人和受益人的合法權(quán)益，保監(jiān)會起草了《互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)監(jiān)管規(guī)定（征求意見稿）》，針對互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)開展的資質(zhì)條件、經(jīng)營規(guī)則、監(jiān)督管理、法律責(zé)任等方面做出了具體的規(guī)定。同年9月，保監(jiān)會印發(fā)《保險代理、經(jīng)紀(jì)公司互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)監(jiān)管辦法（試行）》，對互聯(lián)網(wǎng)銷售保險的準(zhǔn)入門檻、經(jīng)營規(guī)則以及信息披露做出了規(guī)定，并于2012年1月1日起施行。

（四）網(wǎng)絡(luò)支付。

2005年10月，為規(guī)范電子支付業(yè)務(wù)，防范支付風(fēng)險，保證資金安全，維護(hù)銀行及其客戶在電子支付活動中的合法權(quán)益，促進(jìn)電子支付業(yè)務(wù)健康發(fā)展，中國人民銀行制定了《電子支付指引（第一號）》，明確將電子支付業(yè)務(wù)納入監(jiān)管范疇。2010年，中國人民銀行發(fā)布《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》和《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法實(shí)施細(xì)則》，依據(jù)辦法和細(xì)則向符合條件的非金融機(jī)構(gòu)發(fā)放《支付業(yè)務(wù)許可證》，并對其行為進(jìn)行監(jiān)督和管理。2011～2012年，中國人民銀行發(fā)布《支付機(jī)構(gòu)反洗錢和反恐怖融資管理辦法（征求意見稿）》、《支付機(jī)構(gòu)預(yù)付卡業(yè)務(wù)管理辦法（征求意見稿）》、《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管暫行辦法（征求意見稿）》及《支付機(jī)構(gòu)互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)管理辦法（征求意見稿）》，在征集社會公眾意見和建議的基礎(chǔ)上出臺對應(yīng)管理辦法，逐步構(gòu)建起網(wǎng)絡(luò)支付監(jiān)管體系。

（五）網(wǎng)絡(luò)借貸。

目前，在國內(nèi)成立一家經(jīng)營性網(wǎng)絡(luò)借貸平臺一般需要三個步驟：第一，獲得由工商行政機(jī)關(guān)頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照；第二，向通信管理有關(guān)部門申請并獲得《電信與信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》；第三，向工商行政機(jī)關(guān)申請?jiān)黾印盎ヂ?lián)網(wǎng)信息服務(wù)”經(jīng)營范圍，并辦理相應(yīng)的經(jīng)營性網(wǎng)站備案，這一過程并不需要金融監(jiān)管部門的介入。而且，我國尚未出臺民間借貸相關(guān)法律法規(guī)，網(wǎng)絡(luò)借貸處于監(jiān)管的真空地帶。2011年8月，銀監(jiān)會印發(fā)了《關(guān)于人人貸有關(guān)風(fēng)險提示的通知》，警示銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)要與P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺之間建立防火墻，防止民間借貸風(fēng)險向銀行體系蔓延。2013年11月，浙江省第十二屆人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議通過《溫州市民間融資管理?xiàng)l例》，自2014年3月1日起施行，該條例是中國第一部民間借貸的地方性法規(guī)，旨在引導(dǎo)和規(guī)范民間融資活動健康發(fā)展，防范和化解民間融資風(fēng)險，促進(jìn)民間融資為經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展服務(wù)。

（六）金融搜索

金融搜索作為金融產(chǎn)品的搜索比價平臺，滿足了企業(yè)和個人消費(fèi)者對于金融產(chǎn)品“貨比三家”的需求。由于金融搜索平臺只是充當(dāng)金融機(jī)構(gòu)與消費(fèi)者之間的中介，自身并不參與金融產(chǎn)品供求雙方的交易環(huán)節(jié)，目前并沒有相關(guān)政策對其進(jìn)行監(jiān)管。

（七）網(wǎng)絡(luò)金融超市

網(wǎng)絡(luò)金融超市通過互聯(lián)網(wǎng)平臺向客戶提供一攬子金融產(chǎn)品與一站式金融服務(wù)。目前，在市場準(zhǔn)入方面，監(jiān)管部門已出臺相關(guān)政策，如2012年12月，證監(jiān)會公布了《證券投資基金銷售機(jī)構(gòu)通過第三方電子商務(wù)平臺開展證券投資基金銷售業(yè)務(wù)指引（試行）（征求意見稿）》，但是在具體管理措施方面，現(xiàn)行監(jiān)管政策仍留有空白。

四、強(qiáng)化互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險防控、監(jiān)管的建議

（一）全面認(rèn)識互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險，大力支持互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新。

為了更好地激發(fā)市場活力，支持新業(yè)態(tài)發(fā)展，應(yīng)鼓勵創(chuàng)新發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新工具和方式。一些新興的互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品產(chǎn)生了一定風(fēng)險，部分原因是監(jiān)管措施滯后于金融產(chǎn)品創(chuàng)新步伐，同時也說明互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品需要規(guī)范，并通過設(shè)計(jì)相應(yīng)制度和出臺相關(guān)政策防止出現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)金融過度發(fā)展沖擊傳統(tǒng)金融市場的系統(tǒng)性風(fēng)險。

（二）完善互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險防控、監(jiān)管體系。1.要防范法律制度風(fēng)險。應(yīng)構(gòu)建多層次互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)法律監(jiān)管體系，既要修補(bǔ)現(xiàn)有法律法規(guī)漏洞，又要根據(jù)新變化制定專門規(guī)范規(guī)則，堅(jiān)決打擊違法犯罪活動。同時，堅(jiān)持依法行政，減少政策變動隨意性，并強(qiáng)化對監(jiān)管者和監(jiān)管措施的硬約束。

2.建立健全綜合監(jiān)管框架，打破部門、行業(yè)界限，共同提高監(jiān)管效率。一是繼續(xù)加強(qiáng)溝通協(xié)調(diào)機(jī)制建設(shè)，確保提高銀行、證券、保險、工信等相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間協(xié)調(diào)性，既要避免業(yè)務(wù)過多交叉，又要避免出現(xiàn)真空領(lǐng)域或灰色地帶。二是采取機(jī)構(gòu)監(jiān)管和業(yè)務(wù)監(jiān)管并重的模式，既重視機(jī)構(gòu)監(jiān)管，也重視業(yè)務(wù)監(jiān)管。三是處理好行政監(jiān)管與行業(yè)自律的關(guān)系，監(jiān)管部門履行他律性監(jiān)管，行業(yè)協(xié)會要形成自律。四是督促互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)建立良好的內(nèi)控機(jī)制，并進(jìn)行穩(wěn)健合規(guī)經(jīng)營。

3.采取適度審慎原則，處理好創(chuàng)新、發(fā)展與風(fēng)險之間的關(guān)系。一是放寬互聯(lián)網(wǎng)金融市場準(zhǔn)入，明確業(yè)務(wù)范圍，通過設(shè)定特定交易條件強(qiáng)化監(jiān)管來保證交易安全。探索國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融負(fù)面清單管理模式，真正實(shí)現(xiàn)“非禁即入”。同時，從資本充足金、內(nèi)部風(fēng)險控制能力等方面合理確定互聯(lián)網(wǎng)金融準(zhǔn)入門檻。二是對業(yè)務(wù)規(guī)模較小、處于成長階段的互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)，可按相關(guān)規(guī)定給予稅收優(yōu)惠政策等相關(guān)政策支持。三是在考慮互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)合規(guī)性和潛在風(fēng)險的基礎(chǔ)上，對互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新加以引導(dǎo)。

（三）完善配套措施，營造合理、有序的競爭環(huán)境。隨著中國經(jīng)濟(jì)規(guī)模繼續(xù)擴(kuò)大、互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)設(shè)施不斷完善以及互聯(lián)網(wǎng)金融不斷發(fā)展壯大，應(yīng)通過制度創(chuàng)新為互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展?fàn)I造良好的競爭環(huán)境，真正讓市場在資源配置中起決定性作用。一是加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)金融信用體系建設(shè)。建立統(tǒng)一的互聯(lián)網(wǎng)金融信息披露平臺，并加強(qiáng)投資者與管理方相互監(jiān)督、良性發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)金融征信體系建設(shè)。二是完善互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的稅收征管，互聯(lián)網(wǎng)金融交易符合現(xiàn)行稅收制度規(guī)定，應(yīng)按規(guī)定納稅，研究完善促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的征管方式。三是加強(qiáng)國際交流與合作。積極借鑒相關(guān)國家和國際機(jī)構(gòu)在互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險防范上的經(jīng)驗(yàn)，提高認(rèn)識水平、學(xué)習(xí)先進(jìn)技術(shù)，完善監(jiān)管框架、提高監(jiān)管能力。

第五篇：互聯(lián)網(wǎng)金融 法律風(fēng)險的防范

互聯(lián)網(wǎng)金融 法律風(fēng)險的防范

2014年第04期 作者:曹志龍 閱讀(203)【來源:《上海律師》 查看本期目錄 】

近年來，互聯(lián)網(wǎng)金融異軍突起，對我國整個金融行業(yè)的發(fā)展起著里程碑式的作用，尤其以阿里巴巴和天弘基金的合作引人注目。借由一款“余額寶”產(chǎn)品，阿里巴巴強(qiáng)勢打破傳統(tǒng)的銀行金融模式，不僅讓商業(yè)銀行反思如何應(yīng)對新興金融模式的沖擊，也使阿里巴巴在激烈的金融行業(yè)競爭中另辟天地，而天弘基金也順勢從一家名不見經(jīng)傳的基金公司，一躍成為中國管理規(guī)模前十的基金公司。面對互聯(lián)網(wǎng)金融的強(qiáng)勢發(fā)展，到底什么是互聯(lián)網(wǎng)金融？互聯(lián)網(wǎng)金融有哪些法律風(fēng)險？如何防范互聯(lián)網(wǎng)金融的法律風(fēng)險？

一、互聯(lián)網(wǎng)金融概述

互聯(lián)網(wǎng)金融的概念。從廣義上說，任何涉及到貨幣發(fā)行、保管、兌換、結(jié)算等相關(guān)業(yè)務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用，都是互聯(lián)網(wǎng)金融，包括但不限于為第三方支付、在線理財(cái)產(chǎn)品的銷售、信用評價審核、金融中介等模式。狹義上講，互聯(lián)網(wǎng)金融是資金融通依托互聯(lián)網(wǎng)來實(shí)現(xiàn)的方式方法。

（一）互聯(lián)網(wǎng)金融的特征

互聯(lián)網(wǎng)金融是利用先進(jìn)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來實(shí)現(xiàn)資金的融通。因此，互聯(lián)網(wǎng)的特點(diǎn)決定了互聯(lián)網(wǎng)金融的特征，相對于傳統(tǒng)金融而言它有著成本低、效率高、覆蓋廣、發(fā)展快的優(yōu)勢。但同時國家對互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管和立法還處在尚未明晰的狀態(tài)，這一領(lǐng)域也是風(fēng)險的高發(fā)區(qū)，甚至金融犯罪的滋生地。

（二）互聯(lián)網(wǎng)金融與其他概念的區(qū)別

與網(wǎng)絡(luò)金融的區(qū)別：前者是利用互聯(lián)網(wǎng)（即INTERNET）完成的金融活動，后者的外延更大，網(wǎng)絡(luò)不僅包括互聯(lián)網(wǎng)（INTERNET），還包括內(nèi)聯(lián)網(wǎng)（INTRANET）、本地網(wǎng)、專用網(wǎng)等概念。與金融互聯(lián)網(wǎng)的區(qū)別：金融互聯(lián)網(wǎng)，是把金融產(chǎn)品放在網(wǎng)上出售，把互聯(lián)網(wǎng)當(dāng)渠道；互聯(lián)網(wǎng)金融，則是按互聯(lián)網(wǎng)的思路做金融，核心是利用創(chuàng)新的技術(shù)手段對數(shù)據(jù)進(jìn)行分析挖掘，從而真正認(rèn)知客戶、了解客戶，并使客戶自由平等地獲取其所需要的金融服務(wù)。

（三）互聯(lián)網(wǎng)金融的商業(yè)模式

理財(cái)式互聯(lián)網(wǎng)金融：特點(diǎn)是通過互聯(lián)網(wǎng)向受眾提供金融服務(wù)與金融產(chǎn)品。以余額寶為代表，余額寶幫助用戶進(jìn)行碎片式理財(cái)。利用淘寶對用戶數(shù)據(jù)的熟知以及豐富的資源，將用戶賬戶余額與貨幣基金聯(lián)系起來，使用戶用于消費(fèi)的資金也能進(jìn)行增值，用于理財(cái)?shù)馁Y金能進(jìn)行購物，其受眾主要為淘寶用戶。

支付式互聯(lián)網(wǎng)金融：由央行頒發(fā)支付業(yè)務(wù)許可證，業(yè)務(wù)范圍涵蓋網(wǎng)上支付、銀行卡收單和預(yù)付卡發(fā)行，不僅包括傳統(tǒng)銀行涉足的領(lǐng)域如小商戶、連鎖商業(yè)機(jī)構(gòu)，也包括物流和以快錢與銀行合作為主建立的跨銀行、跨地域、跨網(wǎng)絡(luò)的信息化支付清算平臺，以及基金銷售支付等創(chuàng)新模式。

融資平臺式互聯(lián)網(wǎng)金融：充當(dāng)金融中介的作用，可以細(xì)分為兩種類型：一種為眾籌類網(wǎng)站，如點(diǎn)名時間，投資者的收益為非股權(quán)，非債權(quán)回報(bào)，一個融資項(xiàng)目同時接受多個投資者資助。另外一種為P2P型網(wǎng)站，為資金需求者與資金供給者提供一個平臺，能直接在平臺上進(jìn)行平等交流并融資，回報(bào)為債券回報(bào)。

二、互聯(lián)網(wǎng)金融法律風(fēng)險——以余額寶為例

余額寶是由第三方支付平臺支付寶為個人用戶打造的一項(xiàng)余額增值服務(wù)。通過余額寶，用戶不僅能夠得到收益，還能隨時消費(fèi)支付和轉(zhuǎn)出，像使用支付寶余額一樣方便。用戶在支付寶網(wǎng)站內(nèi)就可以直接購買基金等理財(cái)產(chǎn)品，同時余額寶內(nèi)的資金還能隨時用于網(wǎng)上購物、支付寶轉(zhuǎn)賬等支付功能。轉(zhuǎn)入余額寶的資金在第二個工作日由基金公司進(jìn)行份額確認(rèn)，對已確認(rèn)的份額會開始計(jì)算收益。

（一）余額寶模式中各主體的互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險分析

客戶風(fēng)險：客戶風(fēng)險來源于客戶自身環(huán)節(jié)，諸如客戶端計(jì)算機(jī)系統(tǒng)風(fēng)險（計(jì)算機(jī)病毒、釣魚網(wǎng)站等）、互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用認(rèn)知風(fēng)險、交易對方欺詐、犯罪風(fēng)險、金融企業(yè)、第三方支付平臺的信用違約風(fēng)險、個人信息等隱私泄露風(fēng)險等都會引發(fā)客戶的經(jīng)濟(jì)損失。例如最近發(fā)生一樁案例：市民鄒先生通過支付寶平臺，以網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬方式將款項(xiàng)打給他人。操作時鄒先生將對方姓名并沒有輸錯，卻誤將銀行卡號輸錯，打款后竟顯示轉(zhuǎn)賬成功，引發(fā)糾紛，誰之過？相關(guān)問題廣受媒體關(guān)注。

第三方支付企業(yè)風(fēng)險：宏觀層面上，第三方支付企業(yè)面臨著行政審批風(fēng)險，法律、政策、政治、社會、自然等環(huán)境風(fēng)險以及貨幣市場風(fēng)險；微觀層面上，則有企業(yè)端計(jì)算機(jī)系統(tǒng)風(fēng)險、企業(yè)自身經(jīng)營風(fēng)險、員工風(fēng)險、信用風(fēng)險、法律風(fēng)險，這其中以阿里巴巴“員工內(nèi)鬼”事件為著。2013年11月27日，從事電商工作的張某伙同阿里巴巴旗下支付寶前技術(shù)員工李某，利用工作之便，在2010年分多次在公司后臺下載支付寶用戶資料，其內(nèi)容超過20g容量，隨后兩人將用戶信息多次出售給電商公司、數(shù)據(jù)公司。

金融企業(yè)風(fēng)險：金融企業(yè)風(fēng)險有來自宏觀上的行政審批風(fēng)險，法律、政策、政治、社會等環(huán)境風(fēng)險以及市場風(fēng)險，還有來自微觀上的網(wǎng)絡(luò)平臺技術(shù)風(fēng)險、員工風(fēng)險、金融企業(yè)自身運(yùn)營風(fēng)險、法律風(fēng)險。雖然天弘基金短時間強(qiáng)勢躋身十大管理規(guī)模基金公司，但2014年2月26日消息披露，雖然余額寶規(guī)模已經(jīng)超過4000億元，但天弘基金2013年仍處于虧損狀態(tài)。

銀行風(fēng)險：銀行風(fēng)險除了同樣受到大環(huán)境的宏觀層面的風(fēng)險外，還有銀行網(wǎng)絡(luò)平臺技術(shù)風(fēng)險、交易信息審核風(fēng)險、銀行自身運(yùn)營風(fēng)險、員工風(fēng)險、法律風(fēng)險。銀行固有系統(tǒng)平臺風(fēng)險一直存在。據(jù)介紹，2006年3、4月份，向某等人用網(wǎng)上下載的掃描工具對各個網(wǎng)上銀行的服務(wù)器進(jìn)行系統(tǒng)掃描，找到漏洞后再將服務(wù)器內(nèi)含有網(wǎng)上銀行客戶信息的數(shù)據(jù)庫進(jìn)行下載，建設(shè)銀行客戶蔣女士的賬戶信息（包括賬號、密碼、身份證號等）正是這樣被其掌握。向某等人遂采取行動，將蔣某賬戶內(nèi)的20萬元盜走。

（二）互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險可能導(dǎo)致的三種法律責(zé)任

1、民事責(zé)任：銀行、第三方支付企業(yè)、金融企業(yè)因自身原因造成客戶的經(jīng)濟(jì)損失，都會引起侵權(quán)責(zé)任或是違約責(zé)任。

2、刑事責(zé)任：余額寶以及其他各種“寶”的互聯(lián)金融產(chǎn)品，雖然革新了傳統(tǒng)金融領(lǐng)域的運(yùn)營模式，但某種程度上與《刑法》上禁止吸收公眾存款規(guī)定的行為相類似。當(dāng)政策發(fā)生變化時，這種挑戰(zhàn)金融管理的紅線經(jīng)營模式容易被取締。而融資類的互聯(lián)網(wǎng)金融，會由于政府目前監(jiān)管不到位，很可能演變成或者是被利用來進(jìn)行非法集資、放高利貸等金融犯罪。

3、行政責(zé)任：第三方支付方式是特許經(jīng)營業(yè)務(wù)，央行對此有嚴(yán)格的管控。在央行發(fā)布的《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》中罰則部分規(guī)定了商業(yè)銀行、支付機(jī)構(gòu)在出現(xiàn)相關(guān)情形時，需承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。

三、互聯(lián)網(wǎng)金融法律風(fēng)險防范介紹

（一）政府機(jī)構(gòu)監(jiān)管措施

互聯(lián)網(wǎng)金融屬于新興領(lǐng)域，和傳統(tǒng)金融有著不同的特性。所以，政府在加強(qiáng)對互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管時，不能簡單地將傳統(tǒng)的金融監(jiān)管模式移植過來，而應(yīng)該在監(jiān)管的方式和內(nèi)容上都有創(chuàng)新。由于互聯(lián)網(wǎng)金融模式是建立在互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)之上的，金融監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)與互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管部門聯(lián)合監(jiān)管。而針對互聯(lián)網(wǎng)金融的犯罪，其中很多是以竊取個人信息作為必要條件的，因此要加強(qiáng)對個人信息的保護(hù)，嚴(yán)厲打擊非法買賣個人信息的行為。

（二）投資者風(fēng)險防范意識

增強(qiáng)投資者的自我防范意識也是防止損失發(fā)生的重要途徑。投資與風(fēng)險就像硬幣的兩面，對立統(tǒng)一于投資主體的經(jīng)營行為中。市場投資主體都有必要提高自己的投資管理水平來盡量地避免風(fēng)險。同時，要建立正確的投資觀，收益與風(fēng)險總是呈正相關(guān)的關(guān)系，對“固定收益率”和“零風(fēng)險”等的過度宣傳都要有所防范。另外，投資者的風(fēng)險發(fā)生更多時候是由于個人信息的泄露所造成的，所以要加強(qiáng)個人的信息保護(hù)意識和技術(shù)，形成正確地使用網(wǎng)絡(luò)的習(xí)慣，才可以防止不必要損失的產(chǎn)生。

（三）行業(yè)級風(fēng)險控制與防范

在強(qiáng)調(diào)政府監(jiān)管的同時，還需要充分發(fā)揮金融行業(yè)協(xié)會、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)協(xié)會的作用。行業(yè)內(nèi)部應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)行業(yè)自律，對損害投資者的利益、導(dǎo)致行業(yè)惡性競爭的市場主體形成行業(yè)懲罰機(jī)制。除了內(nèi)部加強(qiáng)自律外，還要建立社會監(jiān)督機(jī)制，自覺接受社會監(jiān)督，從而形成一套有效的內(nèi)外監(jiān)督機(jī)制。

（四）企業(yè)級風(fēng)險控制與防范

企業(yè)內(nèi)部控制其實(shí)就是一種風(fēng)險管理，二者間的關(guān)系為風(fēng)險是管理的過程，內(nèi)部控制各要素分別處在這一過程的不同階段。企業(yè)內(nèi)部控制所起到的作用是預(yù)防風(fēng)險的發(fā)生，要建立企業(yè)法律風(fēng)險管理的體系總框架。建立企業(yè)法律風(fēng)險管理的體系總框架所要實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)是對法律風(fēng)險實(shí)現(xiàn)全面、規(guī)范、動態(tài)的管理、提高法律風(fēng)險的控制能力、降低整體法律風(fēng)險水平、為公司戰(zhàn)略的實(shí)施保駕護(hù)航。建立法律風(fēng)險管理體系的落實(shí)措施以制度、流程、組織和職能四個方面為主。在此基礎(chǔ)之上，首先是用科學(xué)的方法對企業(yè)所面臨的法律風(fēng)險進(jìn)行全面和系統(tǒng)地識別、測評和定向分析；其次是依據(jù)分析出來的結(jié)果，制定相應(yīng)的法律風(fēng)險控制措施，從而實(shí)現(xiàn)對法律風(fēng)險的有效控制；最后是對法律風(fēng)險的控制實(shí)施情況進(jìn)行評估和改進(jìn)。該三大環(huán)節(jié)相互作用、循環(huán)往復(fù)，形成一個動態(tài)的、封閉的管理過程。

（五）企業(yè)合同法律風(fēng)險管理

企業(yè)風(fēng)險控制與防范其中極其重要的一環(huán)，即企業(yè)合同法律風(fēng)險管理。合同法律風(fēng)險的主要成因有：法律規(guī)定發(fā)生變化致使合同內(nèi)容違反法律規(guī)定、合同簽署時客觀情況發(fā)生變化致使合同不能履行、相對人的主體資格不復(fù)存在、相對人喪失繼續(xù)履約能力、相對人未在合同約定的期間內(nèi)履行義務(wù)、喪失時效、合同相對人被處罰、發(fā)生其他訴訟影響該合同繼續(xù)履行。合同法律風(fēng)險可能會引起違約責(zé)任、締約過失或者是合同的權(quán)利方喪失權(quán)利。因此，對合同法律風(fēng)險的管理有著不言而喻的重要性。

以余額寶提供的格式條款為例，余額寶支付前與用戶達(dá)成的協(xié)議中有如下兩項(xiàng)：

1、關(guān)于個人信息的處分。余額寶服務(wù)協(xié)議第2.3條約定：“您知曉并同意，為向您提供余額寶服務(wù)，本公司有權(quán)將您的個人信息（包括但不限于：姓名、身份證號、手機(jī)號、郵箱、聯(lián)系地址、支付寶賬號等）提供給相應(yīng)的金融機(jī)構(gòu)。您同意相關(guān)金融機(jī)構(gòu)有權(quán)將您的個人信息（包括但不限于您在金融機(jī)構(gòu)的賬戶、交易信息、資產(chǎn)狀況等）提供給本公司。”

2、關(guān)于免責(zé)條款的效力。余額寶服務(wù)協(xié)議第2.6條約定：“本公司及其關(guān)聯(lián)公司僅向投資者提供資金支付渠道，本公司及其關(guān)聯(lián)公司并非為理財(cái)產(chǎn)品購買協(xié)議的參與方，不對理財(cái)產(chǎn)品購買協(xié)議的協(xié)議方的任何口頭、書面陳述或者向支付寶網(wǎng)上傳的線上信息之真實(shí)性、合法性做任何明示或暗示的擔(dān)保，或?qū)Υ顺袚?dān)任何連帶責(zé)任，不對相關(guān)金融機(jī)構(gòu)及任何第三方的法定義務(wù)和/或契約責(zé)任承擔(dān)任何連帶責(zé)任。本公司亦無義務(wù)參與與理財(cái)產(chǎn)品協(xié)議交易資金劃轉(zhuǎn)及支付環(huán)節(jié)之外的任何賠償、糾紛處理等活動。”

以上兩條都意在規(guī)避余額寶公司本身在支付過程中的法律風(fēng)險，但我國《合同法》對格式條款存在限制，并非任何條件均可在格式條款中規(guī)定，如何訂立符合法律效力的條款、如何對條款進(jìn)行措辭，都是企業(yè)合同法律風(fēng)險管理的范疇。

對于合同管理（Contract Management），企業(yè)的經(jīng)濟(jì)往來主要是通過合同形式進(jìn)行的。一個企業(yè)的經(jīng)營成敗和合同及合同管理有著密切的關(guān)系。企業(yè)合同管理是指企業(yè)對以自身為當(dāng)事人的合同依法進(jìn)行訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止以及審查、監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱。其中訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止是合同管理的內(nèi)容，審查、監(jiān)督、控制是合同管理的手段。合同管理必須是全過程的、系統(tǒng)性的、動態(tài)性的。合同管理全過程即意指由洽談、草擬、簽訂、生效開始，直至合同失效為止，合同管理始終存在。不僅要重視簽訂前的管理，更要重視簽訂后的合同管理；系統(tǒng)性就是凡涉及合同條款內(nèi)容的各部門都要一起來管理；動態(tài)性就是注重履約全過程的情況變化，特別要掌握對自己不利的變化，及時對合同進(jìn)行修改、變更、補(bǔ)充或中止和終止。

互聯(lián)網(wǎng)金融迅猛發(fā)展的今天，唯有政府、行業(yè)、企業(yè)和投資者齊心協(xié)力，共同打造互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的環(huán)境，互聯(lián)網(wǎng)金融才能不斷在創(chuàng)新中承載更多使命，從而倒逼金融機(jī)構(gòu)改革，推動金融行業(yè)市場化進(jìn)程和給普通投資者更多的投資理財(cái)選擇，金融行業(yè)也將成為一個充滿競爭的行業(yè)。●