第一篇：經濟法案例分析復習題及答案

經濟法案例分析復習題

案例一

甲、乙、丙、丁共同投資設立了A有限合伙企業（以下簡稱A企業）。合伙協議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資l0萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執行合伙企業事務，對外代表A企業。2006年A企業發生下列事實：

2月，甲以A企業的名義與8公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認為該買賣合同損害了A企業的利益，且甲的行為違反了A企業內部規定的甲無權單獨與第三人簽訂超過l0萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業簽訂合同的資格。

4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業中的財產份額出質，為自己向銀行借款提供質押擔保。丁對上述事項均不知情，乙、丙之間也對質押擔保事項互不知情。

8月，丁退伙，并從A企業取得退伙結算財產l2萬元。9月，A企業吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。

10月，A企業的債權人C公司要求A企業償還6月份所欠款項50萬元。

11月，丙因所設個人獨資企業發生嚴重虧損不能清償D公司到期債務，D公司申請人民法院強制執行丙在A企業中的財產份額用于清償其債務。人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營。

經查：A企業內部約定，甲無權單獨與第三人簽訂超過l0萬元的合同，B公司與A企業簽訂買賣合同時，不知A企業該內部約定。合伙協議未對合伙人以財產份額出質事項進行約定。

要求：根據上述材料，分別回答下列問題：

（1）甲以A企業的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效？并說明理由。

（2）合伙人對撤銷甲代表A企業簽訂合同的資格事項作出決議，在合伙協議未約定表決辦法的情況下，應當如何表決？

（3）乙、丙的質押擔保行為是否有效？并分別說明理由。

（4）如果A企業的全部財產不足清償C公司的債務，對不足清償的部分，哪些合伙人應當承擔清償責任？如何承擔清償責任？

（5）人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營是否合法？并說明理由。

參考答案

（1）甲以A企業的名義與B公司簽訂的買賣合同有效。根據《合伙企業法》的規定，合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表合伙企業權利的限制不得對抗善意的第三人。在本題中，B公司屬于不知情的善意第三人，因此，買賣合同有效。

（2）實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決方式。

（3）①乙的質押行為無效。根據《合伙企業法》的規定，普通合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。在本題中，普通合伙人乙的質押行為未經其他合伙人的一致同意，因此，質押行為無效。②丙的質押行為有效。根據《合伙企業法》的規定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業中的財產份額出質；但是，合伙協議另有約定的除外。在本題中，由于合伙協議未對合伙人以財產份額出質事項進行約定，因此，有效合伙人丙的質押行為有效。

（4）①普通合伙人甲、乙、庚應承擔無限連帶責任；②有限合伙人丙以出資額為限承擔有限責任；③退伙的有限合伙人丁以其退伙時從A企業分回的12萬元財產為限承擔有限責任。

（5）甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營不合法。根據《合伙企業法》的規定，有限合伙企業僅剩普通合伙人的，應當轉為普通合伙企業。在本題中，人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，有限合伙人丙當然退伙，A企業中僅剩下普通合伙人，A企業應當轉為普通合伙企業。

案例二

乙公司欠甲公司200萬元，甲公司欠丙公司180萬元，丁公司欠乙公司200萬元。現乙、丁兩公司達成協議，由丁公司向甲公司清償乙公司的200萬元債務，乙、丁間債權債務關系消滅。該協議經甲公司同意。后甲公司又與丙公司達成協議，由丁公司向丙公司清償200萬元，甲、丙間的180萬元債權債務消滅。根據上述案情，請回答下列問題: 1.乙、丁間協議的性質是什么？該協議是否生效？

2.甲、丙間協議的性質是什么？丙公司因此獲利20萬元，是否違法？若甲公司未將此事通知丁公司，該協議是否生效？

3.若甲公司未將此事通知丁公司，丁公司向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時應如何救濟丙公司？

4.若甲公司已通知丁公司，但丁公司忘記此事，仍向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時如何救濟丙公司？甲、丁間為何種法律關系？

5.如果丁公司不能清償債務，丙公司能否要求乙公司承擔連帶責任？

參考答案：

1.甲、乙間協議是債務承擔，由丁承擔乙的債務。乙、丁間協議生效。根據《合同法》，債務承擔經債權人同意后生效，本案債權人甲公司已經同意。

2．甲、丙間協議屬債權轉讓，甲將對丁的債權轉讓給丙。

丙公司并不違法。因為法律并無債權轉讓不得牟利的強行性規定，而且也不應有此規定；丙在獲利的同時，也承擔了丁支付不能的風險。

該協議已經生效。根據《合同法》，債權轉讓只要雙方達成合意即可生效，通知債務人只是對債務人的生效要件。

3．該種清償有效。債權轉讓未通知債務人，對債務人不生效力，丁公司的債權人仍是甲公司，該種清償自然有效。此時，甲對丙構成不當得利，丙可請求甲返還給付。

4．該種清償無效。債權轉讓通知債務人后，對其發生效力。因此，丙公司已成為新債權人，丁公司向甲公司為清償，對丙公司自然無效力。

丙公司可以請求丁公司為原定之給付。

丁公司對甲公司的清償為非債清償，在甲、丁間成立不當得利之債關系。

5．丙公司不能要求乙公司承擔責任。因為乙公司只應承擔債權本身的權利瑕疵擔保責任，對丁公司的清償能力并不負責。本案中轉讓的債權合法、有效，并無瑕疵可言。

案例三

某股份有限公司是一家于2006年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會于2007年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關問題如下：

（1）公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考察不能出席會議；董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。

（2）出席本次董事會會議的董事討論并一致做出決定，將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：增加2名獨立董事；股份公司與本公司市場部的項目經理李某簽訂的一份將公司的一項重要業務委托李某負責管理的合同。

（3）根據總經理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務負責人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會會議討論通過了公司內部機構設置的方案，表決時，除董事B反對外，其他均表示同意。

問題：

1.根據上述要點（1）所提示的內容，出席該次董事會會議的董事人數是否符合規定？ 2.指出（2）中的不符合之處。

3.根據（3）所提示的內容，董事會通過的兩項決議是否符合規定？

參考答案：

1.董事會有7名董事，實際出席的有A、B、C、D人，超過總人數的一半，所以負荷法律規定。董事F應以書面形式委托A代為出席并表決，不得電話委托；董事G應書面委托其他董事代為出席并表決，不得委托董事會秘書。2.根據公司法規定，增加獨立董事屬于股東會的職權，董事會無權就此作出決定。

委托本公司市場部的項目經理李某負責管理重要業務的合同應以特別決議的形式通過，不得以普通決議的形式通過。

3.董事會決議聘任張某為公司財務負責人，并決定給予張某年薪10萬元合法有效，屬于董事會的職權范圍。

董事會會議討論通過公司內部機構設置的方案不符合公司法規定。因為董事B反對，實際同意的董事只有3人，不足董事會總人數的一半。

案例四

2007年3月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設立了一家有限責任公司（下稱公司）。公司未設董事會，僅設丙為執行董事。2008年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權以20萬元的價格轉讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發出擬轉讓股權給戊的通知書。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復，均要求在同等條件下優先購買甲所持公司全部股權。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項股權轉讓事項作出任何答復。戊在對公司進行調查的過程中，發現乙在公司設立時以機器設備折合30萬元用于出資，而該機器設備當時的實際價值僅為10萬元。公司股東會于2008年2月就2007年度利潤分配作出決議，決定將公司在該年度獲得的可分配利潤68萬元全部用于分紅，并在4月底之前實施完畢。至7月底丁尚未收到上述分紅利潤，在沒有告知公司任何機構和人員的情況下，直接向人民法院提起訴訟，要求實施分紅決議。要求：

根據上述內容，回答下列問題：

（1）丁未作答復將產生何種法律效果？并說明理由。

（2）乙、丙均要求在同等條件下，優先受讓甲所持公司全部股權，應當如何處理？（3）如果乙出資不實的行為屬實，應當如何處理？

（4）丁直接向人民法院提起訴訟的行為是否符合法律程序？并說明理由。

參考答案：

（1）丁未做答復視為同意轉讓。根據規定，股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓。

（2）乙、丙均主張優先權時，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。

（3）對乙出資不實的行為，應當由乙補足其差額，公司設立時的其他股東甲、丙、丁承擔連帶責任。

（4）丁直接向人民法院提起訴訟的行為符合法律程序。根據規定，公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

案例五

1999年10月，原告海隆公司與被告鹿場簽訂“委托經銷一指牌鹿鞭酒協議”，該協議約定，原告為被告生產的一指牌鹿鞭酒在北京市內的指定代理經銷商，是北京市內獨家代理；被告保證其生產的鹿鞭酒符合國家食用衛生標準，并提供衛生部出具的保健品批準證書，代理經銷期限為1年。協議書簽訂生效后，原告交付押金15萬元及預付酒款8萬元給被告，被告發貨給原告一指牌鹿鞭酒500ML×12瓶裝200箱（每瓶60元）、200 ML×12瓶裝200箱（每瓶30元）。2000年2月，原告以一指牌鹿鞭酒缺少衛生部審批的保健品批準證書將銷售后剩余的一指牌鹿鞭酒退還被告。被告分兩次將預付款8萬元退還原告，原告同意從押金中扣除少退的酒款，所剩余押金13萬多元經原告多次追討未果，隨訴至法院。經查，被告鹿場生產的一指牌鹿鞭酒是經海南省衛生廳審查批準銷售的，證號是（94）瓊食衛準字第220號。

問題：

1.本案中，原告是否有權主張解除合同，為什么？

2.本案中，雙方當事人之間的合同是否已經解除，為什么？ 3.本案應如何處理，為什么？

參考答案： 1.有權主張解除合同。根據《合同法》第94條規定，當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的，另一方有權解除合同。本案中，雙方當事人約定被告交付的一指牌鹿鞭酒應該提供衛生部出具的保健品批準證書，而被告生產的鹿鞭酒不能提供此項證書，嚴重影響了原告在北京市場上銷售該酒，構成根本違約，原告享有合同解除權。

2.已經解除。當事人協商一致，可以解除合同。本案中，原告在市場上無法銷售鹿鞭酒的時候，將剩余的酒退還給被告，被告接受，且分兩次退還給原告預付款，應認為雙方當事人達成解除合同的一致意思，雙方之間的合同已經協商而解除。

3.被告應退還原告剩余押金。合同解除后的后果，根據《合同法》第97條規定，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。本案中，雙方之間的合同已經解除，原告已退還被告鹿鞭酒，被告應將剩余押金返還原告。

案例六

中外雙方經過多次協商，準備簽署一項中外合作經營的合同，合作企業合同的內容中有以下條款：

（1）中外合作企業設立董事會，中方擔任董事長，外方擔任副董事長。董事會每屆任期4年，董事長和董事均不得連任。

（2）合作企業投資的注冊資本為50萬美元，中方出資40萬美元，外方出資10萬美元，自營業執照核發之日起一年半內，應將資本全部繳齊。

（3）合作企業的合作期限為12年，外國合作者依法可以在合作期限內先行回收投資。

請分別評析上述條款。

分析提示：（1）上述第一條的約定違反了《中外合作經營企業法》關于合作企業組織機構的規定：董事會每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，委派方繼續委任的，可以連任。

（2）上述第二條的約定也違反了《中外合作經營企業法》的有關規定：在中外合作經營企業中，對取得法人資格的合作企業，外國合作經營企業中，對取得法人資格的合作企業，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。而上述約定中外方出資10萬美元，只占注冊資本總額50萬美元的20%，顯然低于法定比例。此外，投資者分期出資的總期限也不符合規定：“注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營業執照核發之日起一年內，應將資本全部繳齊。”

（3）上述第三條約定符合《中外合作經營企業法》的規定，是合法的，可以保留。

二、所有權制度 【案例介紹】

王某到公園游玩，不慎將自己的照相機遺失在公園，管理人員拾到此物后上交給有關部門。王某未在有關部門規定的期限內前去招領處認領自己的相機。到期后此照相機被有關部門依法拍賣。張某在拍賣中購得此物，以后，又將相機轉送給李某。一個偶然的機會，王某發現李某所用之相機即為自己在公園中不慎遺失之物，于是，王某要求李某將此相機返還給他。（1）王某是否有權要求李某返還相機？

（2）試述上述過程中照相機所有權的轉移過程？ 【案例分析】

（1）無權。因為李某依法擁有該照相機的所有權。

（2）王某將照相機遺失后未能如期認領，喪失所有權；張某通過競拍獲得所有權；李某受贈獲得所有權。

三、債權制度 【案例介紹】

甲、乙、丙三人某晚經過一漁塘，發現有人偷魚，即呼喊抓“賊”，偷魚人逃跑，甲、乙、丙上前一看，發現塘邊已有偷魚人偷捕的鮮魚三大筐，即用人力車將魚裝走，次日早晨上農貿市場出售，共得人民幣399.00元。問：甲、乙、丙的行為構成什么行為？為什么？ 【案例分析】

不當得利。因為甲、乙、丙在沒有法律依據的情況下獲利人民幣399.00元，并因此致使魚塘的所有人遭受損失。

四、代理制度 1．無權代理 【案例介紹】

炒貨廠為拓展業務，聘請該市某果品公司工會干部江某任業務顧問，并支付相應的津貼。1999年10月10日，江某背著果品公司領導，私自以公司的名義，與炒貨廠簽訂一份買賣奶油西瓜子合同，并采用欺騙手段加蓋了公司的印章。合同規定：炒貨廠生產2萬公斤奶油西瓜子供給果品公司，單價每公斤5元，總價款10萬元。交貨時間為1999年11月底，由炒貨廠送貨上門。合同簽訂后，江某又拿著合同到公司下屬單位，要求各下屬單位按合同接受炒貨廠的貨。其中有幾家綜合經營部在接受貨物后，還直接向炒貨廠付了款。不久，果品公司的領導知道了江某同炒貨廠簽訂買賣瓜子合同的真相后，指令果品公司下屬單位拒絕收貨。為此雙方發生糾紛，炒貨廠以對方不履行合同為由，起訴到人民法院，要求對方繼續履行合同義務并賠償損失。【案例分析】

1．本案中，江某不是果品公司主要負責人，他以果品公司名義與他人簽訂合同時，必須被授予代理權。在沒有取得代理權的情況下，卻代表果品公司與炒貨廠簽訂合同，該行為屬無權代理行為。且果品公司事后又不予追認，因此，該買賣合同無效。應按無效合同的法律后果承擔相應的法律責任。

2．至于炒貨廠的損失，因是江某行為所致，應由江某承擔，果品公司不承擔賠償責任，炒貨廠要求果品公司賠償損失的主張不能成立。

【案例介紹】

某食品公司經理委托采購員牛某到山東采購小棗3000斤。牛某到山東后卻采購小棗10000斤。第一批5000斤到貨后，公司經理十分生氣，在嚴厲批評了牛某之后，告訴財務付款，并警告牛某下不為例。幾天后，第二批5000斤到貨，公司經理堅決拒收，而且第一批多收的2000斤也要牛某自己處理。

問：公司經理的做法有法律依據嗎？ 【案例分析】

無。盡管采購員牛某采購小棗10000斤的行為構成無權代理，但公司經理告訴財務付款的行為表明其已對這一無權代理行為予以追認，代理行為有效，某食品公司必須對這一代理行為的后果承擔責任。2．越權代理 【案例介紹】

甲公司（被告）是一資金十分雄厚的大公司。經乙公司（原告）請求，被告與原告共同簽訂了一份聯合開發協議。協議規定由被告出資 500萬元，原告出資 200萬元，并出資價值200萬元人民幣的土地使用權。簽訂協議時，雙方對該產品的市場效益均看好。協議簽訂后，原告平整了土地，興建了廠房。當他們去函催被告將其應出資的500萬人民幣到位時，被告的法定代表人更換了。新上任的公司董事長認為該項目不能進行，理由是：被告與原告合作開發新產品一事沒有經過公司股東會同意，按被告的章程規定，凡400萬元以上投資應當由股東大會批準，所以，前任公司法定代表人與原告簽訂的合同是“越權行為”，不具有法律效力。后原告派人查閱了被告章程，的確有此規定。為此原告想不通，因為它們認為被告是一實力十分雄厚的大公司，區區500萬還要股東會批準是他們沒有想到的。

如果該合同無效，該公司將承擔巨大損失。遂向法院提起訴訟，要求被告履行雙方簽訂的合同。【案例分析】

1．本案爭議的解決，涉及法定代表人、負責人超越權限訂立的合同的效力的認定。《合同法》規定，“法人或者其他組織的法定代表人，負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。”

2．從本案來看，被告原法定代表人的行為屬于越權行為。這一行為是否必然導致合同無效，關鍵是看原告對其行為是否屬于“知道或者應當知道”。按照公司法的規定，公司投資行為是由權力機關決定的法定事項，而不是由公司章程可以自由約定的事項。對于投資行為應當由股東會（股東大會）決定，原告作為市場經濟主體應當知道。因此，如果本案被告股東大會不追認合同有效，應當認定該合同無效。

3．如果本案不是投資合同糾紛，而是一般的買賣合同糾紛，則應當認定合同有效。因為公司法沒有規定買賣合同應當由股東會決定或者董事會決定，即使股東們在公司章程中約定應當由董事會決定，對相對人來，也應該是“不應當知道”，因為相對人沒有義務去審查被告的章程。

3．表見代理 【案例介紹】

丁某于1996年至1999年8月期間曾系某服裝貿易公司的業務員。1999年8月24日，丁某辭職干個體，經營服裝生意。但服裝公司未將有關代理權解除的事項告知其客戶。該年9月，丁某事先未征得其原工作單位同意，以服裝公司名義與服裝公司長期的業務關系戶香港某公司在深圳訂了一份服裝買賣合同，貨款總額12萬元，違約金為貨款總額的15%。合同簽訂后，丁某并未向原單位講明此事，服裝公司對此也一直不知。9月27日，服裝公司收到香港公司已將貨物運至某市的提貨單，但在得知事件真相后既不提貨也不付款。香港公司多次與服裝公司協商不成，于2000年1月以違約向法院起訴。【案例分析】

1．本案中，丁某曾是服裝公司的業務員，他辭職后未經原公司的授權，以公司名義簽訂合同，應屬無權代理。

2．作為與服裝公司長期的業務關系戶香港公司與之訂立合同時，不知丁某已經辭職，沒有理由懷疑丁某的代理權。從外部現象看，有理由相信其有代理權。且香港公司訂立合同時善意無過失。所以，丁某的行為應認定為表見代理，該合同有效成立。

3．服裝公司拒不提貨又不付款構成違約，應依合同約定承擔違約責任。但它可以追究丁某的侵權責任，要求其承擔因此而造成的損害賠償。

五、訴訟時效制度 【案例介紹】 1996年12底，甲向朋友乙借款2000元，雙方在欠條上簽字，欠條上寫明甲應于1997年5月31日前歸還借款。1997年9月日30 乙為籌備結婚用品，故向甲催要欠款，甲答應10月31日前肯定還。直到12月1日甲未還款，乙再次向甲催要，甲仍未給付。1998年3月1日甲不知去向，999年8月1日返回，乙聞迅，于1999年8月5日向甲催款。甲拒絕給付，理由是我96年借的款，到目前已超過兩年，訴訟時效有效期屆滿，我不必還款了。

問：甲的理由是否正確？訴訟時效期間是如何計算？ 【案例分析】

不正確。本案中，訴訟時效的起算時間為1997年5月31日，甲答應10月31日前還款的行為致使訴訟時效期間中斷，訴訟時效從1997年10月31日起算，并在12月1日因乙的再次催要行為而中斷。因甲不知去向，導致訴訟時效中止2個月，故訴訟時效有效期屆滿日應為2000年2月1日。

第二章

公司法

一、出資 【案例介紹】

甲、乙都是國有企業，雙方達成共同投資設立國有獨資公司的協議，約定：（1）甲出資200萬元，其中貨幣出資100萬元，注冊商標作價100萬元；乙出資200萬元，其中專利權作價100萬元，勞務50萬元，榮譽權作價50萬元。（2）公司分別在北京和天津兩地設立具有法人資格的分公司，獨立進行經營活動。（3）公司設立五年后，雙方可以抽回各自出資的二分之一。

問題：該協議有那些違法之處？ 【案例分析】

（1）乙以勞務和榮譽權作為出資違法。其中貨幣出資至少要達到30%以 上。

（2）分公司不能具有法人資格。（3）公司成立后股東不得抽回出資。

二、股份公司的設立 【案例介紹】

江陰市有4家生產經營冶金產品的集體企業，擬設立一股份公司，只發行

定向募集的記名股票。總注冊資本為900萬元，每個企業各承擔200萬元。在經過該市有關領導同意后，正式開始籌建。4個發起人各認購 200萬元，其余100萬元向其他企業募集，并規定，只要支付購買股票的資金，就即時交付股票，無論公司是否成立。且為了吸引企業購買，可將每股1元優惠到每股0．9元。一個月后，股款全部募足，發起人召開創立大會，但參加人所代表的股份總數只有7%多一點。主要是有兩個發起人改變主意，抽回了其股本。創立大會決定仍要成立公司，就向公司登記機關提交了申請書，但公司登記機關認為根本達不到設立股份公司的條件，且違法之處甚多，不予登記。此時，發起人也心灰意懶，宣布不成立公司了，各股東的股本也隨即退回。但這樣一來，公司在設立過程中所產生的各項費用及以公司名義欠的債務達12萬元，加上被退回股本的發起人以外的股東要求賠償利息損失3萬元，合計15萬元的債務，各發起人之間互相推倭，誰也不愿承擔。各債權人于是推選2名代表到法院狀告4個發起人，要求償還債務。4個發起人辯稱，公司不能成立，大家都有責任，因此各人損失自己承擔。

（1）本案的股份公司成立過程中有哪些違法之處？

（2）本案4個發起人是否應承擔公司不能成立時所產生的債務？為什么？

【案例分析】

（1）根據公司法的規定，本案的股份公司在設立過程中有如下違法之處：

①未經省級人民政府或國務院授權部門同意，僅有領導同意是不行的； ②公司登記成立前不得向股東交付股票，而非本案只要認購就交付股票，不管公司成立與否；

③股票只能按票面金額或超過票面金額發行，而不得低于票面金額發行，本案中的優惠是錯誤的 ④創立大會不足法定代表股份總數的認股人。法定為超過1/2才可舉行創立大會；

⑤兩名發起人私自抽回股本。公司法規定，除未按期募足股份，發起人未按期召開創立大會或創立大會決議不設立公司外，發起人、認股人繳納股款后不得抽回其股本；

（2）應當承擔該債務。因為公司設立失敗，應由發起人對設立行為所產生的債務和費用承擔連帶責任。

三、董事、監事、經理的任職資格限制 【案例介紹】

上海某針織股份有限公司在籌建階段，準備聘請總經理人選。其中自薦或推薦的有以下六人。

趙某，原上海某針織廠廠長（該針織公司前身）。2年前因一項重大投資出現失誤導致針織廠破產，引咎辭職。現在想卷土重來。

錢某，原上海某針織廠技術骨干，在一次實驗中，因失火導致數百萬財產被毀，被判刑3年，現已刑滿釋放1年。

孫某，管理學博士，上海市某區總工會副主席。具有豐富的經濟管理知識和行政管理經驗。

李某，原上海某針織廠老職工，在原廠工作近50年，現年70歲。具有扎實的專業技術、良好的人際關系及很高的威望。被職工一致推薦。周某，應屆經濟學碩士。年輕有為，品學兼優。但經查，尚有2萬元助學貸款未還清。

吳某，上海某區工商局副局長。想棄政從商：不當局長當經理。問：上述六人中哪些可以受聘為公司總經理？

四、董事、監事、經理的義務和責任 1．【案例介紹】

姚某為一有限責任公司的董事長2006年1月，另一公司的經理李某找姚某借一筆資金。正好公司剛收回一筆50萬元的貨款，姚某即轉給了李某，李某拿出5萬元給姚某，姚某未敢收，遂存入公司的小金庫中，該小金庫是姚某伙同部分董事及監事趙某私自開立的，用于他們的各項業余開支。同年2月，姚某利用手中的職權為其妹夫的公司做成一筆鋼材生意，獲利10萬元，姚某存入其私人帳戶。同月，姚某利用手中的職權與趙某簽定了一項合同，規定公司支付趙某2萬元的中介費，作為趙某為公司聯系的一筆鋼材生意的報酬。而實際上公司購人該批鋼材的價格明顯高于市場價，致使公司受損20萬元。趙某與姚某各得一筆回扣。此事并未經過董事會的討論.2006年3月，股東會覺察的姚某與趙某的瀆職行為，責令停職反省，同時，組織人員進行調查，待查清事實后，依照法律和公司章程進行處理。

問題：（1）本案姚某做了哪些違法活動？ 【案例分析】

（1）挪用公司資金；

（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（3）違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；

（4）違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

（5）未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務

6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有。2．【案例介紹】

ABC公司是中國某市甲區的一家中外合資生產飲用水的企業，由國有的A企業、集體的B企業和香港的C企業各出資三分之一組成。公司董事會由A企業的法人代表林某、B企業的廠長王某和C企業的副董事長宋某三人組成，由王某擔任董事長，宋某擔任副董事長。1995年3月，A企業因違法經營被宣告停業整頓，王某和宋某即對林某的董事資格提出了異議，認為林某不能再擔任合資企業的董事了。與此同時，林某發現王某未經董事會討論，以自己的名義在乙區注冊成立了一家私營的“金泉貿易發展公司”，也生產銷售礦泉水，商標為“清泉”。王某發出了大量引人誤解的促銷廣告，使許多消費者都以為“ABC”公司和“金泉”公司是一家，“清泉”水就是“金泉”水的姐妹產品，一下子就打開了“清泉”水的銷路。王某還運用其“ABC”公司董事長的職權，對公司的銷售員下達了推銷“清泉”水的考核指標，許多客戶只得在硬性搭配下既買“金泉”水，又買“清泉”水。問題：

（1）王某和宋某即對林某董事資格提出的異議是否成立？（2）王某的哪些行為違反了公司法的規定？為什么？（3）王某的行為應如何處理？ 【案例分析】

（1）本案中A企業因違法被停業整頓，不是吊銷營業執照，所以不影響林某繼續擔任公司董事。

（2）王某身為“ABC”公司的董事長，又注冊成立“金泉”公司，經營與“ABC”公司有競爭的同樣的產品，還利用其在公司的地位和職權，強行擴大與“ABC”公司有競爭的產品的銷售份額，損害了“ABC”公司的利益，違反了公司法關于競業禁止的規定。

（3）王某應當停止侵權行為，并將其違法所得交歸公司所有。公司還可以根據王某的情節和后果，給王某以處分。

五、股份發行 【案例介紹】

某股份有限公司于1995年3月10日組成，股本總額為人民幣3000萬元，其中2200萬元系向社會公開發行募集的股本。1996年1月8日，該公司為進行技術改造，增資發行1000萬元股本。1998年為增加實力，與另一股份有限公司進行合并。兩公司于3月10日作出合并決議，4月1日通知債權人，5月6日開始在報紙上刊登公告兩次，并于8月1日正式合并，并辦理了工商登記。該股份有限公司董事會召開年度會議。董事會成員為15人，本人出席會議的5人，有3人因故不能出席而委托他人參加會議，其中甲委托董事長代為出席，乙委托某監事代為出席，丙委托其出任董事的本法人股東單位的一位負責人出席。董事會會議日程包括：(1)決定公司投資方案；(2)就發行公司債券作出決議；(3)決定公司內部管理機構的設置調整；(4)制定公司若干具體規章。以上各事項均經出席會議董事的過半數通過。

要求：請指出該公司的上述活動有無與《公司法》沖突之處，并加以說明。答題方法

1．分析案例所涉知識點

2．股份發行（舊股、新股）；公司合并（通知、公告、債權申報）；會議制度；組織機構。

3．2．回憶該知識點的內容體系； 3．確定相關知識點。（結合相關法條）【案例分析】

4．答：（1）《公司法》規定，以募集方式設立股份有限公司的，發起人認購的股份不得不于公司股份總數的35％。該公司設立時總股本3000萬元，其中向社會募集2200萬元，發起人認購的僅為800萬元，僅占公司股本總數的26．7％。

5．（2）《公司法》規定，公司發行新股應與前一次發行間隔1年以上。該公司1996年1月8日增發新股，與上次發行間隔時間不足1年。（3）《公司法》規定，公司合并，應當自作出合并協議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上至少公告3次，未接到通知書的債權人自第一次公告之日起90日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司不清償債務或者不提供擔保的，公司不得合并。該公司在合并過程中，其通知債權人的時間、公告發出時間及公告次數均與法律規定不相符。該公司自第一次公告之日起未滿90日進行合并的工商登記也與法律規定不相符。

6．（4）《公司法》規定，董事因故不能出席董事會，可以書面委托其他董事代為出席董事會會議。因此，甲的委托合法有效；而乙和丙委托非董事出席，其委托違法無效，因為被委托者無權出席董事會會議。

7．（5）《公司法》規定，董事會會議應由1／2以上的董事出席方可舉行。該公司董事會成員為15人，合法出席會議的為7人(即本人出席者6人，甲委托出席1人)，不足董事會成員人數的一半，董事會會議的召開不符合法律規定。

8．（6）議事日程事項中第（2）項“就發行公司債券作出決議”屬于股東大會的職權，第（4）項“制定公司若干具體規”為公司經理的職權，不應由公司董事會討論決定。

9．（7）董事會會議決議應經全體董事過半數通過，而不是出席會議的董事半數通過。

六、公司利潤分配 【案例介紹】

10．某有限責任公司注冊資本200萬元，其中甲投資者占30％，乙投資者占45％，丙投資者占25％。本年度實現利潤80萬元，上年度虧損為20萬元。已知按5％提取法定公益金，該公司股東會決定不提取任意公積金。問：該公司本年度利潤應如何分配?

11．【案例分析】：（根據有關規定，公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金，并提取利潤的百分之五至百分之十列入公司法定公益金）

12．先彌補上年度虧損，余額60萬元提取10%的法定公積金6萬元，再提取5％的法定公益金3萬元，余額按出資比例分配給股東。

13．【案例介紹】

14．陳某是一個體商人，1995年2月，他與兩位朋友一起發起組建明珠貿易

有限責任公司，注冊資本為30萬元。陳某出資25萬，為公司負責人。公司開始經營后，買下了陳某從事個體商業時進的一批貨物，價值10萬元。公司沒有給陳某貨款，而是講定賺錢后再還錢給他。由于缺乏經驗，明珠公司在經營過程中一直步履維艱。為改變被動局面，陳某決定參與一項投資活動。沒想到這又是一個錯誤決策，不僅公司血本無回，還欠下了更多的債務。最終，該公司因資不抵債而被債權人申請宣告破產。

1997年2月，人民法院召開第一次債權人會議，陳某既作為債權人，又作為債務人的法人代表參加了會議。在會上，陳某強調自己也是公司的債權人，有權要求公司償還欠他的貨款。但公司的其他債權人不同意。他們認為陳某幾乎擁有公司全部股份，實際控制和負責經營明珠公司，那么明珠公司就是陳某的私人企業，陳某就是公司。所以陳某和公司之間不存在債權債務關系，陳某無權要求公司償還欠他的債務，而只能由其他債權人共同分配破產財產。

在清算過程中，與陳某共同舉辦公司的另兩位朋友也提出了異議。他們認為陳某自始至終都在欺騙和利用他們，是陳某決定由公司買下了他原先賣不出去的貨物的，又是陳某決定對外投資的，現在他們兩人用來養老的錢都被陳某坑騙完了，陳應當賠償他們的損失。問題：

（1）請判斷明珠公司的企業形式。（2）請分析陳某與明珠公司的關系。（3）陳某是否需要賠償兩位朋友的損失？ 【案例分析】

（1）明珠公司是公司，不是陳某的獨資企業。如果是陳某的獨資企業，根本不可能取得《法人營業執照》。陳某在公司的投資確實是絕對多數，公司的經營管理也確實由陳某負責，但這并不改變企業的組織形式。（2）陳某具有雙重身份：一方面，他是公司的股東，另一方面，陳某又是公司的債權人。即使陳某作為公司的主要負責人，對公司的經營失敗負有主要的責任，但也不能否定其作為公司債權人的資格。

（3）沒有證據證明陳某對其兩位朋友有欺詐行為，因此陳某不必承擔賠償他們損失的責任。相反，這兩位朋友應當對投資所要承擔的風險有所認識和準備。

第三章

合伙和獨資企業法

一、投資方式的選擇 【案例介紹】

2000年3月，某市公民王志清欲創建自己的企業（商業零售），于是找到朋友李玉、張帆和趙春明。王志清現擁有資金12萬元，李玉擁有一處街面房（房產市價10萬，若出租開店月租金為2000元左右），張帆有資金8萬元，趙春明擁有經營管理能力。王志清設計了幾種投資方案，讓其余三人選擇。

（1）四人以上述各自資產出資成立合伙企業，趙的經營管理能力由全體協商一致進行評估。在第一種方案中，四人分別以資金、房產、勞務作為出資成立合伙企業，他們對企業的債務都承擔無限連帶責任，以各自的個 人財產來清償，包括提供勞務的趙也是如此；李玉的街面房可能被拍賣、折價去償還企業債務，其風險是很大的。（2）四人以上述各自資產出資成立有限責任公司，其中趙的經營管理能

力由全體協商一致進行評估。在第二種方案中，趙春明不能成為股東，因為有限責任公司股東的出資方式不包括勞務，當然，他可以受聘于該公司。其他三人以各自的出資額為限對公司債務承擔責任，若不足以清償，也不追究個人財產。公司以全部財產對外承擔責任，不足以清償的，則面臨破產。本方案中，盡管投資者承擔有限責任，但若李玉以房產投資，則他不再享有該房產的所有權，該房產作為公司的資產；而該房產會升值，所以以此投資，對李玉而言不是很有利。

（3）由王和張以各自擁有的資金成立合伙企業。再由企業向李租賃其街面房作為營業場所，按月支付租金；聘任趙為經營管理人員。在第三種方案中，王和張作為合伙人對企業債務承擔無限連帶責任。李則是合伙企業的債權人，與合伙企業形成房屋租賃關系，房屋產權仍由李享有。合伙企業若出現債務，該房產不會被拍賣抵債，因為它不是合伙企業的財產，也不是合伙人的個人財產，不會被追究。李既可以獲得穩定的租金收入，又可以避免承擔較重的責任。趙與合伙企業形成雇傭關系，取得穩定的工資收入，無須對企業債務承擔無限連帶責任。王志清和張帆能夠較容易地控制趙春明。不利之處在于不利于發揮趙春明的積極性和潛能；而如果吸收趙為合伙人，則他的利益會和企業更緊密地聯系在一起，共同努力，獲得更多的利益。

（4）由王出資建立獨資企業，向李租賃其街面房作為營業場所，按月支付房租；向張借8萬元；聘用趙為企業經營管理人員。在第四種方案中，王對企業的債務承擔無限連帶責任，風險很大。李玉、趙春明和企業的關系分別是房屋租賃關系和雇傭關系，利弊同第三種方案。張帆與王志清之間形成借貸法律關系，是企業的債權人，對企業的債務不承擔任何有限、無限責任，他不是企業投資人。

通過以上的分析，各人可以根據自己的期望選擇相應的投資或者參與方式，欲獲得高收益承擔高風險的可以選擇成為投資人（合伙人），欲獲得穩定收入承擔較小風險的可以選擇成為企業的債權人或者雇員。李玉的街面房因城市建設而處于商業中心地段，市價很可能會往上升。他不愿意承擔過多的責任和風險。王志清、李玉和張帆對趙春明的經營管理能力不是很確信，希望盡可能地制約其行為。四人商量許久仍無法拿定主意，主要是對各自不同的資本投入將對企業債務承擔怎樣的責任搞不清。【案例分析】

在獨資企業和合伙企業中，投資人和合伙人對企業的債務承擔無限責任和無限連帶責任。若建立有限責任公司，則投資人（股東）承擔有限責任。

二、合伙協議 1．【案例介紹】

甲、乙、丙、丁四人準備合伙興辦一家飲食店。他們共同擬訂了一份合伙協議，但是不知道是否符合法律規定，于是去請教某律師。該律師看后指出合伙協議中以下內容存在的一些問題。四人非常不解，他們認為，協議應該是合伙人自由意志的體現，只要他們自己同意，還會有什么問題？法律何必管得太多呢。合伙協議的部分內容如下：

（1）合伙企業的注冊資本為10萬元，其中甲出資4萬元；乙出資3萬元；丙以一批桌椅出資，作價1.8萬元；丁以勞務出資，作價1.2萬元。甲、乙、丙實際繳付各自出資的70%以上即可。未繳付部分何時繳付視情況而

定。合伙人對合伙企業債務以下列約定份額承擔責任，并以合伙企業財產為限。

（2）合伙企業的利潤分配按照甲45%，乙35%，丙20%進行；虧損分擔按照甲35%，乙25%，丙15%，丁25%。

（3）甲和丁為合伙企業事務的執行人，對外代表合伙企業，其權限為：①負責企業的日常管理；②對外交易、訂立合同；③改變合伙企業的名稱；④必要時，聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。乙和丙不參與合伙企業的日常經營管理，但有權了解經營狀況，監督甲和丁執行合伙企業事務的執行情況。

（4）合伙人依照本協議之規定退伙的，對退伙前合伙企業的債務在退伙后兩年內，須繼續承擔連帶責任；兩年后，則不再承擔連帶責任。問題：該合伙協議中存在哪些違法之處？ 【案例分析】

（1）合伙企業的出資必須是各合伙人實際繳付的出資，該合伙協議中對出資的規定違反了法律的強制性規定，無效；

（2）每個合伙人對合伙企業的債務須承擔無限連帶責任，合伙人不能以合伙協議排除這一責任，否則約定無效；

（3）合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損，而且分配利潤承擔虧損的比例應當相同，這樣規定是為了體現公平原則和權利義務的一致性；

（4）法律規定，某些事項必須由全體合伙人同意，如改變企業的名稱、聘用合伙人以外的人擔任企業的經營管理人員，因此這些事項合伙企業的部分合伙人不能自行決定；

（5）按照法律規定，退伙人對其退伙前發生的合伙企業的債務，與其他合伙人承擔連帶責任，合伙協議不能減輕合伙人的負擔，而使企業的債權人蒙受損失、增加風險。2．【案例介紹】

某甲與A有限責任公司經協商后，決定設立一家合伙企業。合伙協議中規定：A公司向企業投資30萬元，甲負責經營管理，但不投資，A公司每年從合伙企業取得60%的經營收益，虧損時，責任及其他一切風險均由甲承擔。隨后，雙方共同向合伙登記機關申請合伙登記，登記機關工作人員某乙在收取了某甲的賄賂后，作出登記決定，并頒發了合伙企業“營業執照”。后某甲為了經營方便一直使用B有限責任公司的名義對外進行經營活動。問：本案例中存在哪些違法行為？應如何處理？ 【案例分析】

（1）A的主體資格不合法律規定，即A是非自然人；（A是公司，有營利性）

（2）A只收取收益，不承擔虧損，不符合合伙協議的法律特征的要求，至使雙方在權利義務的承擔上顯然不公，是無效的合伙協議；（3）某乙收取賄賂，違法審批，顯然是違法的；

（4）該合伙企業被違法批準成立后以“有限公司”名義對外活動，不符合合伙企業名稱的要求。根據《合伙企業法》第8條規定，該合伙企業不具備設立條件，應予以撤銷，對乙的違法行為，應《合伙企業法》有關規定，追究其相應的法律責任

三、合伙人承擔債務的方式 1．【案例介紹】

王海、李平、俞穎三人于1998年9月15日書面訂立了一份合伙協議。協議約定，三人共同出資10萬元開設一家綜合商店，王海出資4萬元，李平出資3萬元，俞穎出資3萬元；三人按出資比例分享收益或分攤虧損。同年10月10日，三人繳清了全部出資，并領取了營業執照。1999年2月18日，為解決資金周轉困難，三人向銀行貸款7萬元，期限為1年。1999年6月2日，李平向王海和俞穎提出，準備將自己全部財產份額以3萬元的價格轉讓給舒立欣后退出綜合商店，王海、俞穎商量后表示同意。1999年7月1日，李平辦妥了退伙手續，舒立欣向李平交付了3萬元。王海和俞穎向舒立欣介紹了有關經營和財務狀況，并修訂了合伙協議，辦理了變更登記手續。1999年年終結算時，商店發生嚴重虧損。2000年1月22日，王、俞、舒三人商定解散商店，并將現有財產5萬元予以分配，但對銀行貸款如何清償未作處理。2000年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李平償還全部貸款，李平說自己已經退出，對合伙債務不負責，由舒立欣承擔。銀行找到舒立欣要求其償還全部貸款，舒立欣說這筆貸款是在其入伙前由王海、李平、俞穎三人借的，自己不負責。銀行又找到王海、俞穎要求償還全部貸款，王海、俞穎均表示只按合伙協議約定比例償還應由其償還的份額。【案例分析】

（1）王海、俞穎和舒立欣在未清償銀行貸款的情況下將合伙企業的財產進行分配，這是無效的行為，應該全部返還，因5萬元不足以清償銀行貸款，所以還有追究各合伙人個人財產。

（2）舒立欣雖然不是該合伙企業最初的合伙人，但是在合伙企業存續期間，他經過全體合伙人的同意，并依法訂立了書面入伙協議而成為合伙人；且原合伙人又向他介紹了原合伙企業的經營狀況和財務狀況，即向他履行了告知義務。入伙的新合伙人舒立欣與原合伙人享有同等的權利，承擔同等的義務。所以舒立欣對該筆貸款負有清償義務。若他清償后，清償數額超過其應當承擔的份額時，他可以按照合伙協議向其他未支付或者未足額支付應承擔數額的合伙人追償。

（4）李平盡管經全體合伙人的同意已退出了合伙企業，但是退伙以后，并不能解除他對于合伙企業既往債務的連帶責任。退伙人對其退伙前已發生的合伙企業債務，與其他合伙人承擔連帶責任。本案中，向銀行貸款發生在李平退伙之前，所以若銀行要求他清償貸款，他應承擔連帶責任予以清償。又因為他已退伙，在合伙企業內部對合伙企業的債務不承擔清償責任，若他向銀行清償了，則可以向王海、俞穎和舒立欣追償。后者按照合伙協議的約定承擔相應責任。

李平、王海、俞穎和舒立欣對銀行要求他們清償貸款而各自提出的理由拒絕是不符合法律規定的。他們對該筆貸款都承擔連帶責任。法律這樣規定是為了保護債權人的利益，防止合伙人逃避企業的債務。2．【案例介紹】

譚某、楊某、李某于2003年5月1日，分別出資5000元、10000元和15000元，設立合伙企業通達商社，約定按出資比例分享利潤和分擔虧損2003年7月份，三人共分約6000元。但過了3個月，三人就發生了矛盾，楊某要退出合伙企業，抽走了自己的10000元資金。譚、李二人經清查帳目，發現此時已經虧損3000元，到2004年3月份共虧損5000元，譚、李二人宣告合伙企業解散，二人分別得到4000元和2000元的商品，對債務未作處理。合伙企業的債權人A公司得知合伙企業已解散的消息，便找楊某索取5000元債款，楊某說早已退出合伙企業，對債務不承擔責任。A公司又找到譚某，譚某說我們是按比例分攤債務的，反正我僅占1/6股，我只負責賠償800元，A公司又找到李某，李認為還債三個人都有份，他們不還，我也不還，要換我也只抵押我的貨物。A公司只好向法院起訴。試問：

（1）合伙人退出合伙企業應遵守何種規定？（2）楊某、譚某、李某的想法對嗎？為什么？（3）通達商社的債務應如何處理？（4）A公司可如何追償其債務？ 【案例分析】

（1）合伙協議未約定經營期限的，合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應提前30天通知其他合伙人。合伙人違反前二規定的擅自退伙的，應當賠償由此給其他合伙人造成的損失。（2）三人的想法都不對。首先，楊某的想法不對。根據合伙企業法規定，退伙人對其退伙前已經發生的合伙企業債務，與其他合伙人承擔連帶責任。楊某退伙時已經由3000元債務，對此債務楊某應和譚李承擔連帶責任。其次，譚、李的想法也不對。依據合伙企業法規定，合伙企業財產不足清償其債務時，應由合伙人按協議約定的比例清償，但合伙人對外要承擔無限連帶責任。

（3）通達商社的債務應分兩部分：2003年底楊某退出合伙企業之前的債務和退出合伙企業之后的債務分別計算。前面的3000元債務由三人負連帶責任。

（4）A公司可以向譚、李任何一人索取應得債權；也可以向楊某提出請求，但是須以3000元為限。三人中任何一人清償完債務后，再按按約定的比例分攤。3．【案例介紹】

1998年元月，甲、乙、丙共同設立一合伙企業。合伙協議約定：甲以現金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損。合伙企業成立后，為擴大經營，于1998年6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。后丁經甲、乙、丙三人一致同意，加入該合伙企業。1998年8月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業盈利，乙、丙、丁決定解散合伙企業，并將合伙現有財產價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業清償債務，發現該企業已經解散，遂向甲要求償還全部退款，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙之前發生的，不負責清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示自己只能按合伙人約定的比例承擔清償責任；向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務出資的，不承擔償還貸款的義務。根據以上事實，回答下列問題

（1）甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？并說明理由。（2）合伙企業所欠銀行貸款應如何清償？

（3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內部間應如何分擔清償責任？ 【案例分析】

（1）甲的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，退伙人對其退伙前已發生的債務與其他合伙人承擔連帶責任，故甲對其退伙前發生的銀行貸款應負連帶清償責任。

乙的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，合伙人之間對債務承擔份額的約定對債權人沒有約束力，故乙提出應按約定比例清償債務的主張不能成立，其應對銀行貸款承擔連帶清償責任。

丙的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，以勞務出資成為合伙人，也應承擔合伙人的法律責任，故丙也應對銀行貸款承擔連帶清償責任。丁的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，入伙的新合伙人對入伙前的債務承擔連帶清償責任，故丁對其入伙前發生的銀行貸款應負連帶清償責任。

（2）根據《合伙企業法》的規定，合伙企業所欠銀行貸款首先應用合伙企業的財產清償，合伙企業財產不足清償時，由各合伙人承擔無限連帶責任。乙、丙、丁在合伙企業解散時，未清償債務便分配財產，是違法無效的，應全部退還已分得的財產；退還的財產應首先用于清償銀行貸款，不足清償的部分，由甲、乙、丙、丁承擔無限連帶清償責任。

（3）根據《合伙企業法》的規定，合伙企業各合伙人在其內部是依合伙協議約定承擔按份責任的。據此，甲因已辦理退伙結算手續，結清了對合伙企業的財產債務關系，故不再承擔內部清償份額；如在銀行的要求下承

擔了對外部債務的連帶清償責任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應按合伙協議的約定分擔清償責任；（1分）如乙、丙、丁任何一人實際支付的清償數額超過其應承擔的份額時，有權就其超過的部分，向其他本支付或本足額支付應承擔份額的合伙人追償。

四、退伙 【案例介紹】

甲、乙、丙三人擬開辦一個養殖場養豬，并邀一退休農技師丁入伙，約定由甲出資金，乙出場地，丙提供客貨兩用車一輛，丁出技術，共同經營。養殖場開辦后合伙人之間既未訂立書面協議，也未向工商局申領營業執照，僅有盈利按甲、乙各取百分之三十，丙、丁各取百分之二十的口頭約定。一年后，因市場銷路不好，加之社會上發生豬瘟，養殖場效益急劇下降，丙見狀提出自己未參與經營管理，也未與甲、乙、丁三人簽訂合伙合同，因此與他們不存在合伙關系，要求退回其提供的車，甲、乙、丁以無車，養殖場無法運作為由拒絕。丙又提出將車作價賣給養殖場，但甲、乙、丁又以抽不出資金再次拒絕，丙遂自行將該車開車。丁見養殖場無法維持，遂也提出退伙，此時某飼料廠又來催討養殖場所欠其15萬元飼料費，于是甲、乙提出丙、丁可以退伙，但應平均分擔這15萬元債務，丙、丁不服，遂訴諸人民法院。問題：

1．以上諸當事人之間的合伙關系成立嗎？ 2．丙與丁能否中途無條件退伙？為什么？

3．對所欠飼料場的債務，甲、乙的主張是否成立？為什么？

．如果該養殖場此時已資不抵債，能否申請破產，為什么？如果以其全部資產償債后還有4萬元債務未能清償，是否可以免其繼續還之債？ 【案例分析】

1.以上諸當事人的合伙關系成立。雖然該案各當事人之間沒有訂立書面協議，也未經工商登記并領取營業執照。但根據《民通意見》第50條規定：“當事人之間沒有書面合伙協議，又未經工商行政管理部門核準登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關系人證明有口頭合伙協議的，可認定合伙關系成立。”

2.丙、丁中途退伙原則上應予準許，但不能無條件退伙。丙除了按法律規定應對合伙債務承擔責任外，還應承擔因將車擅自開走的行為致使合伙無法進行下去的過錯，對其他合伙人承擔相應的賠償責任。丁以技術入伙并約定參與盈余分配，也依法應作為合伙人對合伙債務承擔相應的清償責任。

3.甲、乙的關于債務平均分擔的主張不能成立。合伙人對于合伙債務對外負連帶責任，對內則應按協議約定的債務承擔比例或出資比例分擔，協議未規定的，可按約定的或實際的盈余分配比例承擔。因此，本案的債務分配比例應按甲乙各承擔百分之三十，丙、丁各承擔百分之二十分配。4.個人合伙對外應承擔無限連帶責任，不存在破產問題，各當事人對其債務應全額清償，對以全部資產清償后仍余下的4萬元債務仍應按以上債務分配比例以各自財產予以清償。

2．【案例介紹】

甲個人獨資企業開頭幾年由投資人老張自行經營，盈利10萬元。后因投資人老張年老體弱，很難管理經營企業，便委托小張管理企業。由于小張不會管理與經營，企業連年虧損，現欠債15萬元。企業很難再維持下去，故而準備解散和清算。問：（1）老張可否決定解散企業？

（2）甲個人獨資企業解散可由誰清算？

（3）企業解散后的15萬元債務由老張承擔，還是小張承擔？為什么？（4）企業解散的財產應按什么順序清償？

（5）如果甲個人獨資企業財產不足以清償債務，怎么辦？ 【案例分析】

（1）可以。《個人獨資企業法》規定：“個人獨資企業有下列情形之一時，應當解散：①投資人決定解散；②投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人

或者繼承人決定放棄繼承；③被依法吊銷營業執照；④法律、行政法規規定的其他情形。”作為個人獨資企業投資人，老張可以自行決定解散。

（2）根據《個人獨資企業法》規定，甲個人獨資企業解散，應由投資人老張自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。

（3）由老張承擔。因為《個人獨資企業法》規定：“個人獨資企業解散后，原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。”小張不是投資人，而是受委托負責企業的事務管理，不承擔企業債務。

（4）根據《個人獨資企業法》規定，甲個人獨資企業解散的財產應當按 照下更順序清償：①所欠職工工資和社會保險費用；②所欠稅款；③其他 債務。

（5）如果甲個人獨資企業財產不足以清償債務，投資人老張應當以其個人的其他財產予以清償。

二、訴訟時效及責任期間 1．【案例介紹】

吳某于1999年9月從市場買回一只高壓鍋，使用初期，高壓鍋能正常使

用，未出現異常。2000年10月7日，當吳某做飯時，高壓鍋發生爆炸，鍋蓋飛起，天花板被沖裂，玻璃震碎，放在櫥柜上的微波爐也因此損壞。事故發生后，吳某找高壓鍋的生產廠家要求賠償，該廠提出，吳某購買的高壓鍋已經使用一年多了，早已過了保修期，因此廠家不負任何責任。吳某與該廠交涉多次無果，遂向人民法院提起訴訟，要求該廠賠償損失計5000元。請問：

(1)廠家以保修期已過為由拒絕承擔責任的理由能否成立，為什么？

(2)吳某應在什么期限內提起訴訟，人民法院是否應當受理吳某的訴訟？ 【案例分析】

(1)廠家的理由不能成立。因為保修期的約定只是說明廠家提供給消費者免費修理其產品的期限，但這并不意味著消費者喪失了請求法院保護的權利。二者之間沒有必然的聯系。只要在法律規定的期限內主張自己的合法權益，都是有效的。

(2)《產品質量法》規定，產品質量訴訟時效期間為2年，從當事人知道或者應當知道其權益受到損害時起計算。因產品存在缺陷造成損害，要求賠償的請求權，在造成損害的缺陷產品交付最初用戶、消費者滿10年喪失。本案中，吳某使用高壓鍋僅一年多，并且在發生事故后馬上與廠家聯系，后交涉無果，才訴諸法院，其行為完全符合法律規定的訴訟時效，因此，法院應當判決由廠家賠償其全部損失。

2．【案例介紹】

某單位技術員張某使用氣筒給自行車充氣時，氣筒拉桿及活塞彈出，手柄與拉桿脫落，拉桿頂部打在張某左眼下部的三角區，致張某即刻倒地，后經醫院診斷為“急性開放性顱腦損傷，腦內出血，顱底骨折”。經手術治療后；張某一直神志不清。造成此事故的氣筒為外埠某氣筒廠生產，本市某商廈經銷。張某親屬向法院提起民事訴訟，要求產品的生產者，銷售者對缺陷產品造成的侵權損害進行賠償，法院依法受理。被告氣筒廠在庭審時稱：我廠生產的打氣筒完全符合國家有關標準規定，不存在缺陷；同時每只打氣筒出廠時都附有說明書，其中注明“產品自售出之日３個月內，由于制造質量問題，可持本說明書和發票免費維修或更換”，本廠實行“三包”。原告使用了一年的打氣筒，遠遠超出“三包”期限，本企業不負賠償責任，另外，原告使用打氣筒前未檢查手柄與拉桿連接是否牢固，是其疏忽釀成惡果，屬使用不當，應當責任自負。問：（1）被告的理由成立嗎？為什么？

（2）如果你是另一被告某商廈的代理人，你將提出什么樣的辯護理由以 免除自己的責任？

【案例分析】

（1）不成立。第一，完全符合國家有關標準規定的產品，不一定沒有缺陷。本案中的打氣筒確實存在有導致人身損害的不合理危險，有缺陷。第

二，缺陷產品的損害賠償責任的責任期間為10年。第三，原告沒有檢查的法定義務。

（2）第一，履行了進貨驗收義務，打氣筒標志齊全。第二，以適當條件保管打氣筒，盡到了質量保持義務。第三，能指出產品的生產者。

三、綜合案例 1．【案例介紹】

某顧客從某百貨公司買得一臺電視機，于2004年4月26日按使用說明書使用時，該電視機發生爆炸，造成顧客右眼失明的嚴重后果。后經產品質量檢測部門鑒定，該電視機本身存在缺陷。請判斷下列各項是否正確？并說明理由。

（1）顧客某甲康復后，找到某百貨公司要求賠償，某百貨公司以不能證明該電視機的缺陷是由其造成的為由，拒絕賠償。錯。因產品缺陷造成消費者人身、財產損失時，消費者向銷售者索賠時，銷售者應先行賠償（2）后經技術鑒定部門鑒定，該電視機的缺陷是由生產者某電視機廠造成的，該產品屬出廠時沒有經過質量檢測的不合格產品，該生產者應負賠償責任.對。產品缺陷在出廠投入流通時已經存在。

（3）顧客甲要求該生產廠家賠償其醫療費，因誤工減少的收入等費用，同時由于其右眼失明，不能再擔任在其原來單位所承擔的工作，而被其原單位解除勞動合同，要求該生產廠家為其安排適當的工作。顧客甲的要求是符合法律的有關規定的。可以要求賠償，但不得要求安排工作。因為這不是法定責任形式

（4）該生產廠家不同意為其安排工作，顧客甲與該生產廠家發生糾紛，該糾紛可以通過協商或調解解決，如果協商或調解不成，顧客甲要想獲得合理賠償，只能向人民法院起訴。（錯。還可以依法向有關機關申訴，或提出仲裁請求）

（5）顧客甲向法院起訴的訴訟時效為１年，即必須在2005年4月26日以前向法院起訴。錯。顧客甲向人民法院起訴的訴訟時效為2年。

2．【案例介紹】

因甲公司生產的真空食品袋質量不合格，造成乙公司生產的100箱（共計14400小袋）奶油牌食品發霉變質，直接損失7000元。該批食品是由丙、丁、戊三家商場出售的，已售出630小袋，有二十幾位購買者陸續向三家商場提出退貨或者賠償要求，估計要求退貨或者要求賠償的人數還會增加。請依照《產品質量法》和《消權法》的規定回答下列問題。（1）丙、丁、戊三家商場在此案中有無法律責任？為什么？（2）乙公司是否應就變質食品向購買者承擔責任？為什么？（3）甲公司應承擔什么樣的法律責任？ 【案例分析】

（1）有賠償責任和及時告知義務。根據《產品質量法》規定，銷售者不得銷售失效、變質的產品。因此，丙、丁、戊三家商場應對購買者的損失予以賠償，然后可以依法向乙公司或者甲公司追償。根據《消權法》規定，丙、丁、戊三家商場應立即停止銷售該批發霉變質食品，并采取措施告知購買者不得食用及可退回發霉變質食品。

（2）應承擔責任。根據《消權法》規定，乙公司應滿足三家商場的追償請求，然后可以依法向甲公司行使追償權。

（3）應承擔損害賠償責任。根據《產品質量法》規定，甲公司應對其產品質量負責，并對因其產品質量不合格造成的損失承擔賠償責任。并滿足乙公司及三家商場的追償要求

證券交易所的特征和功能

特征：證券交易所作為一個高度組織化的市場，它的主要特征是：（1）有固定的交易場所和嚴格的交易時間；（2）交易采取經紀制，一般投資者不能直接進入交易所買賣證券，只能委托具備資格的會員證券公司間接交易；（3）交

易對象限于合乎一定標準的上市證券；（4）交易量集中，具有較高的成交速度和成交率；（5）對證券交易實行嚴格管理，市場秩序化。

功能：（1）提供證券交易的場所;(2)形成較為合理的價格；（3）引導資金的合理流動、資源的合理配置；（4）預測、反應經濟動態；（5）此外，證券交易所還有以下功能：提供豐富且及時的證券市場信息，對證券商進行管理，維持交易的良好秩序，對內幕交易、欺詐、操縱等行為進行監管，設立清算機構保證證券交割等。2.場外交易市場的特征

特征：（1）場外交易市場是一個分散的，無固定交易場所的無形市場。（2）場外交易市場是一個投資者可直接參與證券交易過程的“開放性”市場。（3）場外交易市場是一個擁有眾多證券種類和證券商的市場，但以未能在證券交易所批準上市的股票、定期還本付息的債券和開放性基金的受益憑證為主。（4）場外交易市場是一個交易商報價驅動的市場。（5）場外交易市場管理比較寬松。3證券市場監管的意義

意義：（1）加強證券市場監管是保障廣大投資者權益的需要；（2）加強證券市場監管是有效控制風險、維護市場良好秩序的需要；（3）加強證券市場監管是發展和完善證券市場體系的需要；（4）加強證券市場監管是提高證券市場效率的需要。

第二篇：經濟法案例分析復習題及答案

經濟法案例分析復習題

案例一

甲、乙、丙、丁共同投資設立了A有限合伙企業（以下簡稱A企業）。合伙協議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資l0萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執行合伙企業事務，對外代表A企業。2006年A企業發生下列事實：

2月，甲以A企業的名義與8公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認為該買賣合同損害了A企業的利益，且甲的行為違反了A企業內部規定的甲無權單獨與第三人簽訂超過l0萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業簽訂合同的資格。

4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業中的財產份額出質，為自己向銀行借款提供質押擔保。丁對上述事項均不知情，乙、丙之間也對質押擔保事項互不知情。

8月，丁退伙，并從A企業取得退伙結算財產l2萬元。9月，A企業吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。

10月，A企業的債權人C公司要求A企業償還6月份所欠款項50萬元。

11月，丙因所設個人獨資企業發生嚴重虧損不能清償D公司到期債務，D公司申請人民法院強制執行丙在A企業中的財產份額用于清償其債務。人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營。

經查：A企業內部約定，甲無權單獨與第三人簽訂超過l0萬元的合同，B公司與A企業簽訂買賣合同時，不知A企業該內部約定。合伙協議未對合伙人以財產份額出質事項進行約定。

要求：根據上述材料，分別回答下列問題：

（1）甲以A企業的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效？并說明理由。

（2）合伙人對撤銷甲代表A企業簽訂合同的資格事項作出決議，在合伙協議未約定表決辦法的情況下，應當如何表決？

（3）乙、丙的質押擔保行為是否有效？并分別說明理由。

（4）如果A企業的全部財產不足清償C公司的債務，對不足清償的部分，哪些合伙人應當承擔清償責任？如何承擔清償責任？

（5）人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營是否合法？并說明理由。

參考答案

（1）甲以A企業的名義與B公司簽訂的買賣合同有效。根據《合伙企業法》的規定，合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表合伙企業權利的限制不得對抗善意的第三人。在本題中，B公司屬于不知情的善意第三人，因此，買賣合同有效。

（2）實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決方式。

（3）①乙的質押行為無效。根據《合伙企業法》的規定，普通合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。在本題中，普通合伙人乙的質押行為未經其他合伙人的一致同意，因此，質押行為無效。②丙的質押行為有效。根據《合伙企業法》的規定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業中的財產份額出質；但是，合伙協議另有約定的除外。在本題中，由于合伙協議未對合伙人以財產份額出質事項進行約定，因此，有效合伙人丙的質押行為有效。

（4）①普通合伙人甲、乙、庚應承擔無限連帶責任；②有限合伙人丙以出資額為限承擔有限責任；③退伙的有限合伙人丁以其退伙時從A企業分回的12萬元財產為限承擔有限責任。

（5）甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營不合法。根據《合伙企業法》的規定，有限合伙企業僅剩普通合伙人的，應當轉為普通合伙企業。在本題中，人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，有限合伙人丙當然退伙，A企業中僅剩下普通合伙人，A企業應當轉為普通合伙企業。

案例二 乙公司欠甲公司200萬元，甲公司欠丙公司180萬元，丁公司欠乙公司200萬元。現乙、丁兩公司達成協議，由丁公司向甲公司清償乙公司的200萬元債務，乙、丁間債權債務關系消滅。該協議經甲公司同意。后甲公司又與丙公司達成協議，由丁公司向丙公司清償200萬元，甲、丙間的180萬元債權債務消滅。根據上述案情，請回答下列問題:

1.乙、丁間協議的性質是什么？該協議是否生效？

2.甲、丙間協議的性質是什么？丙公司因此獲利20萬元，是否違法？若甲公司未將此事通知丁公司，該協議是否生效？

3.若甲公司未將此事通知丁公司，丁公司向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時應如何救濟丙公司？

4.若甲公司已通知丁公司，但丁公司忘記此事，仍向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時如何救濟丙公司？甲、丁間為何種法律關系？

5.如果丁公司不能清償債務，丙公司能否要求乙公司承擔連帶責任？

參考答案：

1.甲、乙間協議是債務承擔，由丁承擔乙的債務。乙、丁間協議生效。根據《合同法》，債務承擔經債權人同意后生效，本案債權人甲公司已經同意。

2．甲、丙間協議屬債權轉讓，甲將對丁的債權轉讓給丙。

丙公司并不違法。因為法律并無債權轉讓不得牟利的強行性規定，而且也不應有此規定；丙在獲利的同時，也承擔了丁支付不能的風險。

該協議已經生效。根據《合同法》，債權轉讓只要雙方達成合意即可生效，通知債務人只是對債務人的生效要件。

3．該種清償有效。債權轉讓未通知債務人，對債務人不生效力，丁公司的債權人仍是甲公司，該種清償自然有效。此時，甲對丙構成不當得利，丙可請求甲返還給付。

4．該種清償無效。債權轉讓通知債務人后，對其發生效力。因此，丙公司已成為新債權人，丁公司向甲公司為清償，對丙公司自然無效力。

丙公司可以請求丁公司為原定之給付。

丁公司對甲公司的清償為非債清償，在甲、丁間成立不當得利之債關系。

5．丙公司不能要求乙公司承擔責任。因為乙公司只應承擔債權本身的權利瑕疵擔保責任，對丁公司的清償能力并不負責。本案中轉讓的債權合法、有效，并無瑕疵可言。

案例三

某股份有限公司是一家于2006年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會于2007年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關問題如下：

（1）公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考察不能出席會議；董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。

（2）出席本次董事會會議的董事討論并一致做出決定，將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：增加2名獨立董事；股份公司與本公司市場部的項目經理李某簽訂的一份將公司的一項重要業務委托李某負責管理的合同。

（3）根據總經理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務負責人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會會議討論通過了公司內部機構設置的方案，表決時，除董事B反對外，其他均表示同意。

問題：

1.根據上述要點（1）所提示的內容，出席該次董事會會議的董事人數是否符合規定？ 2.指出（2）中的不符合之處。

3.根據（3）所提示的內容，董事會通過的兩項決議是否符合規定？

參考答案： 1.董事會有7名董事，實際出席的有A、B、C、D人，超過總人數的一半，所以負荷法律規定。董事F應以書面形式委托A代為出席并表決，不得電話委托；董事G應書面委托其他董事代為出席并表決，不得委托董事會秘書。

2.根據公司法規定，增加獨立董事屬于股東會的職權，董事會無權就此作出決定。委托本公司市場部的項目經理李某負責管理重要業務的合同應以特別決議的形式通過，不得以普通決議的形式通過。

3.董事會決議聘任張某為公司財務負責人，并決定給予張某年薪10萬元合法有效，屬于董事會的職權范圍。

董事會會議討論通過公司內部機構設置的方案不符合公司法規定。因為董事B反對，實際同意的董事只有3人，不足董事會總人數的一半。

案例四

2007年3月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設立了一家有限責任公司（下稱公司）。公司未設董事會，僅設丙為執行董事。2008年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權以20萬元的價格轉讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發出擬轉讓股權給戊的通知書。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復，均要求在同等條件下優先購買甲所持公司全部股權。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項股權轉讓事項作出任何答復。戊在對公司進行調查的過程中，發現乙在公司設立時以機器設備折合30萬元用于出資，而該機器設備當時的實際價值僅為10萬元。公司股東會于2008年2月就2007利潤分配作出決議，決定將公司在該獲得的可分配利潤68萬元全部用于分紅，并在4月底之前實施完畢。至7月底丁尚未收到上述分紅利潤，在沒有告知公司任何機構和人員的情況下，直接向人民法院提起訴訟，要求實施分紅決議。要求：

根據上述內容，回答下列問題：

（1）丁未作答復將產生何種法律效果？并說明理由。

（2）乙、丙均要求在同等條件下，優先受讓甲所持公司全部股權，應當如何處理？（3）如果乙出資不實的行為屬實，應當如何處理？

（4）丁直接向人民法院提起訴訟的行為是否符合法律程序？并說明理由。

參考答案：

（1）丁未做答復視為同意轉讓。根據規定，股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓。

（2）乙、丙均主張優先權時，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。

（3）對乙出資不實的行為，應當由乙補足其差額，公司設立時的其他股東甲、丙、丁承擔連帶責任。（4）丁直接向人民法院提起訴訟的行為符合法律程序。根據規定，公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

案例五

1999年10月，原告海隆公司與被告鹿場簽訂“委托經銷一指牌鹿鞭酒協議”，該協議約定，原告為被告生產的一指牌鹿鞭酒在北京市內的指定代理經銷商，是北京市內獨家代理；被告保證其生產的鹿鞭酒符合國家食用衛生標準，并提供衛生部出具的保健品批準證書，代理經銷期限為1年。協議書簽訂生效后，原告交付押金15萬元及預付酒款8萬元給被告，被告發貨給原告一指牌鹿鞭酒500ML×12瓶裝200箱（每瓶60元）、200 ML×12瓶裝200箱（每瓶30元）。2000年2月，原告以一指牌鹿鞭酒缺少衛生部審批的保健品批準證書將銷售后剩余的一指牌鹿鞭酒退還被告。被告分兩次將預付款8萬元退還原告，原告同意從押金中扣除少退的酒款，所剩余押金13萬多元經原告多次追討未果，隨訴至法院。經查，被告鹿場生產的一指牌鹿鞭酒是經海南省衛生廳審查批準銷售的，證號是（94）瓊食衛準字第220號。

問題： 1.本案中，原告是否有權主張解除合同，為什么？

2.本案中，雙方當事人之間的合同是否已經解除，為什么？

3.本案應如何處理，為什么？

參考答案：

1.有權主張解除合同。根據《合同法》第94條規定，當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的，另一方有權解除合同。本案中，雙方當事人約定被告交付的一指牌鹿鞭酒應該提供衛生部出具的保健品批準證書，而被告生產的鹿鞭酒不能提供此項證書，嚴重影響了原告在北京市場上銷售該酒，構成根本違約，原告享有合同解除權。

2.已經解除。當事人協商一致，可以解除合同。本案中，原告在市場上無法銷售鹿鞭酒的時候，將剩余的酒退還給被告，被告接受，且分兩次退還給原告預付款，應認為雙方當事人達成解除合同的一致意思，雙方之間的合同已經協商而解除。

3.被告應退還原告剩余押金。合同解除后的后果，根據《合同法》第97條規定，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。本案中，雙方之間的合同已經解除，原告已退還被告鹿鞭酒，被告應將剩余押金返還原告。

案例六

中外雙方經過多次協商，準備簽署一項中外合作經營的合同，合作企業合同的內容中有以下條款：（1）中外合作企業設立董事會，中方擔任董事長，外方擔任副董事長。董事會每屆任期4年，董事長和董事均不得連任。

（2）合作企業投資的注冊資本為50萬美元，中方出資40萬美元，外方出資10萬美元，自營業執照核發之日起一年半內，應將資本全部繳齊。

（3）合作企業的合作期限為12年，外國合作者依法可以在合作期限內先行回收投資。

請分別評析上述條款。

分析提示：（1）上述第一條的約定違反了《中外合作經營企業法》關于合作企業組織機構的規定：董事會每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，委派方繼續委任的，可以連任。

（2）上述第二條的約定也違反了《中外合作經營企業法》的有關規定：在中外合作經營企業中，對取得法人資格的合作企業，外國合作經營企業中，對取得法人資格的合作企業，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。而上述約定中外方出資10萬美元，只占注冊資本總額50萬美元的20%，顯然低于法定比例。此外，投資者分期出資的總期限也不符合規定：“注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營業執照核發之日起一年內，應將資本全部繳齊。”

（3）上述第三條約定符合《中外合作經營企業法》的規定，是合法的，可以保留。

案例七

2005年1月1日，甲與乙口頭約定，甲承租乙的一套別墅，租期為五年，租金一次付清，交付租金后即可入住。洽談時，乙告訴甲屋頂有漏水現象。為了盡快與女友丙結婚共同生活，甲對此未置可否，付清租金后與丙入住并辦理了結婚登記。

入住后不久別墅屋頂果然漏水，甲要求乙進行維修，乙認為在訂立合同時已對漏水問題提前作了告知，甲當時并無異議，仍同意承租，故現在乙不應承擔維修義務。于是，甲自購了一批瓦片，找到朋友開的丁裝修公司免費維修。丁公司派工人更換了漏水的舊瓦片，同時按照甲的意思對別墅進行了較大裝修。更換瓦片大約花了10天時間，裝修則用了一個月，乙不知情。更換瓦片時，一名工人不慎摔傷，花去醫藥費數千元。

2005年6月，由于新換瓦片質量問題，別墅屋頂出現大面積漏水，造成甲一萬余元財產損失。2006年4月，甲遇車禍去世，丙回娘家居住。半年后丙返回別墅，發現戊已占用別墅。原來，2004年12月甲曾向戊借款10萬元，并親筆寫了借條，借條中承諾在不能還款時該別墅由戊使用。在戊向乙出示了甲的親筆承諾后，乙同意戊使用該別墅，將房屋的備用鑰匙交付于戊。

問題：

1.甲乙之間租賃合同的期限如何確定？理由是什么？如乙欲解除與甲的租賃合同，應如何行使權利？

2.別墅維修及費用負擔問題應如何處理？理由是什么？

3.甲丁之間存有什么法律關系？其內容和適用規則如何？摔傷工人的醫藥費用、損失應如何處理？理由是什么？

4.別墅裝修問題應如何處理？理由是什么？

5.甲是否有權請求乙賠償因2005年6月屋頂漏水所受損失？理由是什么？ 6.丙可否行使對別墅的承租使用權？理由是什么？ 7.丙應如何向戊主張自己的權利？理由是什么？

參考答案：

1．為不定期租賃。租賃期限六個月以上，當事人未采取書面形式的，視為不定期租賃。乙可以隨時解除合同，但應當在合理期限前通知承租人。

2．（1）甲有權要求乙在合理期限內維修。乙未履行維修義務，甲可以自行維修，維修費用由乙負擔。

（2）甲的維修屬于無因管理人的行為，由乙承擔其支出的必要費用。瓦片質量問題不影響乙對該項義務的承擔。

（3）因維修影響了甲的使用，應當相應減少租金或延長租期。但裝修期間不在延長租期的范圍。

3．（1）甲丁之間屬于無名合同，應適用《合同法》總則的相關規定，并可參照《合同法》分則或其他法律最相類似的規定，例如，費用承擔問題適用贈與合同的規則，完成工作問題適用承攬合同規則。

（2）應由丁承擔。因為丁為雇主，應對雇員在從事雇用活動中遭受的人身損害承擔賠償責任。

4．乙可以要求甲恢復原狀或賠償損失。理由是承租人未經出租人同意，對租賃物進行改裝或增設他物的，出租人可以要求承租人恢復原狀或賠償損失。

5．無權。造成第二次漏水是甲自身的原因，乙無過錯，因此損失應由甲自行承擔。

6．丙有權對乙主張自己基于原租賃合同對該別墅的承租使用權。因為承租人在房屋租賃期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。

7．丙有權請求戊返還原物。因為丙根據《合同法》的規定是合法占有人，有權請求侵占人返還原物。

第三篇：經濟法案例分析復習題

經濟法復習題

1．某酒廠為增值稅一般納稅人，主要從事糧食白酒的生產和銷售業務。2013年5月該廠發生以下經濟業務：

（1）8日向農戶購進自產糧食，開具的農業品收購發票上注明價款為100 000元，已付款。

（2）13日外購一批包裝材料，取得的增值稅專用發票上注明的價款為150 000元，增值稅稅額為25 500元，貨款已付。支付相關運費1600元。

（3）28日銷售糧食白酒10噸，招待自用去年生產的白酒500斤，不含增值稅的銷售價格為60元/斤，款項已收訖。

根據上述內容，分別計算以下各題：（1）計算該酒廠當月應繳納的消費稅稅額。

（2）計算該酒廠當月可抵扣的增值稅進項稅額。

（3）計算該酒廠當月增值稅銷項稅額。

（4）計算該酒廠當月應繳納的增值稅稅額。

備注：糧食白酒增值稅稅率為17％；購進糧食適用低稅率13%；糧食白酒適用的消費稅比例稅率為20％，定額稅率為0.5元/斤；消費稅比例稅率和定額稅率并存征收。

類似題目：.某酒廠為增值稅一般納稅人，主要從事糧食白酒的生產和銷售業務。2008年8月該廠發生以下經濟業務：

(1)5日向農戶購進免稅糧食，開具的農業品收購發票上注明的價款為50 000元，貨款以現金支付。(2)10日外購一批包裝材料，取得的增值稅專用發票上注明的價款為150 000元，增值稅稅額為25 500元，貨款已付。

(3)26日銷售糧食白酒5噸，不含增值稅的銷售價格為60元/斤，另外向購貨方收取包裝物租金23 400元，款項已收訖。

已知：糧食白酒適用的增值稅稅率為17%;糧食白酒適用的消費稅比例稅率為20%，定額稅率為0.5元/斤;免稅糧食增值稅的扣除率為13%;7月末該酒廠增值稅留抵稅額為零;農場品收購發票和增值稅專用發票已經向稅務機關認定：1噸=2 000斤。

要求：(1)計算該酒廠當月應繳納的消費稅稅額。(2)計算該酒廠當月可抵扣的增值稅進項稅額。(3)計算該酒廠當月增值稅銷項稅額。(4)計算該酒廠當月應繳納的增值稅稅額。參考答案：(1)當月應繳納的消費稅=5×2000×60×20%+23400÷(1+17%)×20%+5×2000×0.5=129000(元)(2)當月可抵扣的增值稅進項稅額=50000×13%+25500=32000(元)(3)當月增值稅銷項稅額=5×2000×60×17%+23400÷(1+17%)×17%=105400(元)(4)當月應繳納的增值稅稅額=105400-32000=73400(元)

2.甲、乙、丙擬共同出資設立一家有限責任公司(以下簡稱公司)，并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關要點如下：

(1)公司注冊資本總額為800萬元。各方出資數額、出資方式以及繳付出資的時間分別為：甲出資280萬元，其中：貨幣出資170萬元、計算機軟件作價出資110萬元，首次貨幣出資120萬元，其余貨幣出資和計算機軟件出資自公司成立之日起1年內繳足；乙出資250萬元，其中：機器設備作價出資200萬元、特許經營權出資50萬元，自公司成立之日起6個月內一次繳足；丙以貨幣270萬元出資，首次貨幣出資90萬元，其余出資自公司成立之日起2年內繳付100萬元，第3年繳付剩余的80萬元。

(2)公司召開股東會，擬減少注冊資本，代表表決權65%的股東同意通過了該項決議。要求：根據上述內容，分別回答下列問題：

(1)公司成立前出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關規定?并說明理由。（2）公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關規定?并說明理由。

（3）甲以計算機軟件和乙以特許經營權出資的方式是否符合有關規定?并分別說明理由。

（4）甲、乙、丙分期繳納出資的時間是否符合公司法的有關規定?并分別說明理由。（5）公司股東會通過減少注冊資本的決議是否合法？并說明理由。

類似題目：甲、乙、丙擬共同出資設立一家有限責任公司（以下簡稱公司），并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關要點如下：

（1）公司注冊資本總額為800萬元。各方出資數額、出資方式以及繳付出資的時間分別為：甲出資310萬元，其中：貨幣出資70萬元、計算機軟件作價出資240萬元，首次貨幣出資40萬元，其余貨幣出資和計算機軟件出資自公司成立之日起1年內繳足；乙出資330萬元，其中：機器設備作價出資280萬元、特許經營權出資50萬元，自公司成立之日起6個月內一次繳足；丙以貨幣160萬元出資，首次貨幣出資90萬元，其余出資自公司成立之日起2年內繳付50萬元，第3年繳付剩余的20萬元。

（2）公司的董事長由甲委派，副董事長由乙委派，經理由丙提名并經董事會聘任，經理作為公司的法定代表人。在公司召開股東會會議時，出資各方行使表決權的比例為：甲按照注冊資本30%的比例行使表決權；乙、丙分別按照注冊資本35%的比例行使表決權。在公司召開股東會會議時，應提前20日通知全體股東。（3）公司需要增加注冊資本時，出資各方按照在股東會行使表決權的比例優先認繳出資；公司分配紅利時，出資各方依照以下比例進行分配：甲享有紅利25％的分配權；乙享有紅利40%的分配權；丙享有紅利35%的分配權。

（4）公司不設監事會，由丙委派的人員擔任監事。要求：根據上述內容，分別回答下列問題：

（1）公司出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關規定？并說明理由。公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關規定？并說明理由。甲以計算機軟件和乙以特許經營權出資的方式是否符合有關規定？并分別說明理由。甲、乙、丙分期繳納出資的時間是否符合公司法的有關規定？并分別說明理由。（2）公司董事長、副董事長的產生方式是否符合公司法的有關規定？并說明理由。公司的法定代表人由經理擔任是否符合公司法的有關規定？并說明理由。公司的首次股東會由誰召集和主持？并說明理由。公司章程規定的出資各方在公司股東會會議上行使表決權的比例是否符合公司法的有關規定？并說明理由。公司召開股東會會議時的通知時間是否符合公司法的有關規定？并說明理由。

（3）公司章程規定增加注冊資本時，不按照出資比例優先認繳出資是否違反公司法的有關規定？并說明理由。公司章程規定的出資各方分紅比例是否符合公司法的有關規定？并說明理由。（4）公司章程規定不設監事會是否符合公司法的有關規定？并說明理由。

【正確答案】(1)①首次出資總額不符合規定。根據規定，有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額。在本題中，三個股東的首次出資額為130萬元，未達到注冊資本的20%。②貨幣出資總額不符合規定。根據規定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。在本題中，三個股東的貨幣出資額為230萬元，未達到注冊資本的30%。③甲以計算機軟件出資符合規定。根據規定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。在本題中，甲以知識產權(計算機軟件)出資符合規定。乙以特許經營權出資不符合規定。根據規定，股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。④甲、乙的出資期限符合規定，丙的出資期限不符合規定。根據規定，有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起二年內繳足。在本題中，丙在第三年才繳清出資，其出資期限已經超過了二年。

(2)①董事長、副董事長的產生方式符合規定。根據規定，有限責任公司董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定。②法定代表人由經理擔任符合規定。根據規定，公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任。③首次股東會由乙召集和主持。根據規定，有限責任公司的首次股東會由出資最多的股東召集和主持。④公司章程規定的出資各方在公司股東會會議上行使表決權的比例符合規定。根據規定，有限責任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權，但公司章程另有規定的除外。⑤股東會的通知時間符合規定。根據規定，召開股東會會議，應當于會議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。

(3)①公司章程規定增加注冊資本時，不按照出資比例優先認繳出資不違反公司法的規定。根據規定，一般情況下，公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例優先認繳出資。②公司章程規定的出資各方分紅比例符合規定。根據規定，一般情況下，股東按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。

(4)符合規定。根據規定，股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設1~2名監事，不設立監事會。

3．甲將自己所有的三間房子出租給乙。甲因做生意缺少資金，對乙表示愿將此三間房子出賣。乙愿意購買，甲、乙簽訂房屋買賣合同，約定價格為60萬元，同年12月底以前交清房款。不久，乙依約交清了房款。甲的朋友丙聽說此事，愿意 70萬元購買此房。于是，甲告知乙，房價提至70萬元，若乙補交l0萬元，則房子賣給乙，否則，房子賣給丙。乙堅決反對提價，認為自己早已交清房款，房子已經屬于自己所有，甲既無權要求再補交房款，也無權將房子賣給丙。1個月后，甲將房子以70萬元賣給了丙，并辦理了過戶手續。丙以自己是房屋所有人為名，要求乙騰房。乙認為自己買房在先，而且房子的租期未到，因此拒絕騰房。

請問：

（1）乙是否取得了這三間房的所有權？（2）丙要求乙騰房是否合法？（3）本案應如何處理？

答案（1）乙沒有取得所有權。不動產的所有權以登記生效，雖然甲乙已簽署了合同，并且該合同成立，但沒有登記，只是在他們之間有效，不能對抗第三人。丙取得所有權。

（2）如果租賃期屆滿，丙有權依所有權可要求乙騰房。如果未屆滿，根據買賣不破租賃的原則，不能要求乙騰房，租賃合同仍然有效。

4．某商場新進一種CD機，價格定為2398元。柜臺組長在制作價簽時，誤將2398元寫為398元。趙某在瀏覽該柜臺時發現該CD機物美價廉，于是用信用卡支付796元購買了兩臺CD機。一周后，商店盤點時，發現少了4000元，經查是柜臺組長標錯價簽所致。由于趙某用信用卡結算，所以商店查出是趙某少付了CD機貨款，找到趙某，提出或補交4000元或退回CD機，商店退還1196元。趙某認為彼此的買賣關系已經成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。商店無奈只得向人民法院起訴，要求趙某返還4000元或CD機。

試分析：

（1）商店的訴訟請求有法律依據嗎？（2）為什么？（3）應如何處理本案？

1）商店的訴訟請求有法律依據嗎？為什么？

答：商店的請求具有法律依據。合同法五十四條當事人有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。一，因重大誤解訂立的。二，在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐，脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意識的情況下訂立的合同，受損方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。本案符合重大誤解的構成條件，所以應認定為屬于重大誤解的民事行為。（2）應如何處理？

答：商店在本案中雖屬于受損害一方，但是主要原因還是自己工作的疏忽。在要求法院幫助自己返還之后，應該給予趙某一定的補助，以表達應工作疏忽給趙某帶去不變的歉意。

5．2010年8月，甲廠研制出一種新型閥門，其技術方案不僅前所未有，具有實質性特點和進步，而且經本廠測試、使用，效果極佳。甲廠遂采取商業秘密的形式對該項技術予以保護。2011年8月，甲廠為

強化對該技術的法律保護，向專利局提出實用新型專利申請。乙廠質檢車間工程師齊某自定項目，自購設備和科研資料，利用業余時間，于2011年6月獨立完成該閥門的研制工作，其中的結構、功能和技術方案與甲廠研制的閥門完全相同。齊某于2011年7月向專利局提出實用新型專利申請。根據上述事實，回答下列問題（不定項選擇）

1、該發明創造的專利申請權應當由（C）享有。

A甲廠 B乙廠 C齊某 D甲廠與乙廠共有

2、該發明創造的專利申請權人應當提交的專利申請文件是（ABC）

A請求書 B說明書及其摘要 C權利要求書 D該產品圖片或照片

3、假若甲廠在2008年8月研制完成該新型閥門后，在國內一雜志上公開發表其技術方案，那么，齊某的發明創造（A）

A喪失新型性 B仍具有新型性 C喪失實用性 D仍具有實用性

6． 甲公司與乙公司簽訂一份買賣木材合同，合同約定買方甲公司應在合同生效后15日內向賣方乙公司支付30%的預付款，乙公司收到預付款后3日內發貨至甲公司，甲公司收到貨物驗收后即結清余款。乙公司收到甲公司30%預付款后的2日即發貨至甲公司。甲公司收到貨物后經驗收發現木材質量不符合合同約定，遂及時通知乙公司并拒絕支付余款。

試分析：

（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？

（2）甲公司的行為若合法，法律依據是什么？

（3）甲公司行使的是什么權利？若行使該權利必須具備什么條件？ 答題要點：

（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。

（2）《合同法》第67條規定“當事人互負債務，又先后順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。”乙公司雖然將木材如期運至甲公司，但其木材質量不符合合同約定的質量，及其履行債務不符合合同約定，根據第67條的規定，甲公司有權拒絕支付余款。（3）甲公司行使的是先履行抗辯權。先履行抗辯權的行使應當具備以下三個條件： ①雙方當事人須由同一雙務合同互負債務。②須雙方所負的債務有先后履行順序。

③應當先履行的當事人未履行債務或履行債務不符合約定。

第四篇：經濟法案例分析答案

案例一

（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據《合同法》的規定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方沒有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。根據《合同法》的規定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有轉移財產、逃避債務的情形，可以中止履行合同。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為合法。根據《合同法》的規定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。

（4）丙公司對貨物毀損應向甲公司承擔損害賠償責任。根據《合同法》的規定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任。

案例二

（1）光華機械廠以該廠廠長和經辦人變動為由不履行合同，不合法。合同法規定，合同生效后，當事人不得因法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。

（3）甲公司發生火災，使公司大部資產被毀，償債信譽急劇下降，極有可能喪失履行債務能力，光華機械廠可以以此為由通知對方中止履行合同。

（4）光華機械廠中止履行合同并及時通知對方后，對方在合理期限內來恢復履行能力并且未提供適應擔保時，光華機械廠即可以解除合同。

案例三

(1)拖拉機廠違約。其抗辯事由不能成立。

拖拉機廠的違約雖然由農貿商行的行為造成的，但依據合同關系相對性，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔責任。所以拖拉機廠應對農貿商行造成的違約對農機公司承擔違約責任。

(2)可以要求拖拉機廠賠償。因為這一損失是由拖拉機廠的違約行為直接造成的，并且也是拖拉機廠在訂立合同時可以預見到的。

(3)拖拉機廠應賠償農機公司的損失額大致為30萬元。依完全賠償原則，如果拖拉機廠不違約，農機公司可以獲得(1.6-1.2)×50=20萬元的利潤，現拖拉機廠違約，不僅致使20萬元的利潤無從獲得，而且還使農機公司支付10萬元違約金的損失，共計損失額為30萬元；拖拉機廠賠償農機公司的損失時，由于有違約金的約定，違約金的數額為60×4%=2.4(萬元)，應先向農機公司支付2.4萬元的違約金；由于違約金低于給農機公司造成的實際損失30萬元，所以農機公司可以要求拖拉機廠再賠償其30-2.4=27.6(萬元)的損失。

案例四

（1）甲公司向乙賓館發出的電報是要約。

（2）乙賓館的回復是新的要約。根據規定，受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。在本題中，乙賓館對要約中的價款和數量作出了變更，因此，乙賓館的回復視為新要約。

（4）丙公司可以不承擔損害賠償責任。根據規定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任，但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔損害賠償責任。本題中，丙公司在運

輸貨物途中遭遇洪水，致使部分貨物毀損屬于因不可抗力造成的損失，因此，可以不承擔損害賠償責任。

（5）甲公司可以解除買賣合同。根據規定，當事人一方延遲履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行的，一方當事人可以解除合同。在本題中，乙賓館以資金周轉困難為由不能立即支付貨款，甲公司同意乙賓館推遲1個月付款。1個月后經甲公司催告，乙賓館仍未付款。因此，甲公司可以解除與乙賓館的買賣合同。

案例五

（1）要約。因為該函是向特定的人發出，而且該函的內容已載明了將來擬訂立合同的主要條款，它一經發出即具有法律效力。

（2）新要約。因為在該電文中對洗衣機廠的要約內容作了變更，即對價格作了變更而且在交貨方式上作了限定。

（3）無效的承諾。因為本案中，天鵬商場以行為的方式表示了對洗衣機廠的第二次函的承諾，但顯然已超過合理期限，故承諾無效。

（4）沒有成立，法院應駁回天鵬商場的訴訟請求，認定雙方合同未成立。

案例六

（1）甲公司尚未繳納的出資應補繳。根據規定，人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

（2）貿易公司向丙公司贈與物資的行為可以撤銷。根據規定，人民法院受理破產申請前1年內，債務人無償轉讓財產的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。

（3）丁銀行享有的破產債權為18萬元（10+8=18）。根據規定，未到期的債權，在破產申請受理時視為到期，附利息的債權自破產申請受理時起停止計息。

（4）丁銀行可以清償的具體數額為3.43萬元

【計算過程】

①破產財產=1200+100+30=1330（萬元）

②普通破產債權=650+1300+10+18=1978（萬元）

③破產財產應優先撥付100萬元的破產費用和3萬元的共益債務（債務人財產致人損害所產生的債務屬于共益債務），再支付工資及基本養老保險費用和基本醫療保險費用390萬元（300+60+30=390萬元），然后支付補充養老保險費用和補充醫療保險費用60萬元以及400萬元的稅款。

④至普通破產債權，可供清償的破產財產為377萬元（1330－100－3－390－60－400=377萬元）。由于剩余的破產財產不足以支付普通破產債權，普通破產債權人應按照同一比例清償，該比例為19.06℅（377÷1978）

⑤丁銀行可以清償的具體數額為3.43萬元（18×19.06℅）。

案例七

（1）甲的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，退伙人對其退伙前已發生的債務與其他合伙人承擔連帶責任，故甲對其退伙前發生的銀行貸款應負連帶清償責任。（1分）乙的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，合伙人之間對債務承擔份額的約定對

債權人沒有約束力，故乙提出應按約定比例清償債務的主張不能成立，其應對銀行貸款承擔連帶清償責任。（l分）

丙的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，以勞務出資成為合伙人，也應承擔合伙人的法律責任，故丙也應對銀行貸款承擔連帶清償責任。（l分）

丁的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，入伙的新合伙人對入伙前的債務承擔連帶清償責任，故丁對其入伙前發生的銀行貸款應負連帶清償責任。（l分）（說明：僅答出“某合伙人的主張不能成立”，給0．5分，答出相應理由者，再給0．5分，理由答錯者，不得該1分）

（2）根據《合伙企業法》的規定，合伙企業所欠銀行貸款首先應用合伙企業的財產清償，合伙企業財產不足清償時，由各合伙人承擔無限連帶責任。乙、丙、丁在合伙企業解散時，未清償債務便分配財產，是違法無效的，應全部退還已分得的財產；（l分）退還的財產應首先用于清償銀行貸款，（l分）不足清償的部分，由甲、乙、丙、丁承擔無限連帶清償責任。（l分）

（3）根據《合伙企業法》的規定，合伙企業各合伙人在其內部是依合伙協議約定承擔按份責任的。據此，甲因已辦理退伙結算手續，結清了對合伙企業的財產債務關系，故不再承擔內部清償份額；（1分）如在銀行的要求下承擔了對外部債務的連帶清償責任，則可向乙、丙、丁追償。（1分）乙、丙、丁應按合伙協議的約定分擔清償責任；（1分）如乙、丙、丁任何一實際支付的清償數額超過其應承擔的份額時，有權就其超過的部分，向其他本支付或本足額支付應承擔份額的合伙人追償。（1分）

案例八

欣欣股份有限公司的成立不符合《公司法》的有關規定。

1．《公司法》規定公司注冊資本的最低限額為人民幣1 000萬元，而欣欣公司才800萬元；

2．在募集設立情況下，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%。而欣欣公司發起人才認購250萬元，不夠法定的000×35%=350萬元，也不夠其注冊資本總額的35%，即800×35%=280萬元。

3．《公司法》規定，股份有限公司的發起人為5人，而欣欣公司的發起人為4人。

4．《公司法》規定，發起人以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的20%，欣欣公司的非專利技術作為出資超過800×20%=160萬元。

5．《公司法》規定，只有在已發行股份的股款已經繳足的前提下才能召開創立大會。而欣欣公司辦理了抵押貸款才將資金籌足，所發行的股份并未認購完。

6．《公司法》規定，創立大會應由發起人召集主持。A市證券監督管理機構主持召開創立大會不合法。

案例九

（1）①以勞務出資不符合規定。(普通合伙人才能以勞務出資，個人獨資企業投資人是不能以勞務出資的)

②

第五篇：經濟法案例分析答案

經濟法案例分析答案

1.2008年3月2日，李某出差到某市，去當地紅日賓館住宿，服務員拿出一份“住宿須知”要求李某簽字，上面寫到“所有貴重物品，必須交服務員保管，否則，如果丟失本賓館概不負責”。李某看完立即簽字。辦完住宿手續，李某便去房間休息。第二天早上，李某發現自己房子的門和窗戶都被打開了，隨身攜帶的筆記本電腦不翼而飛。李某找到紅日賓館負責人，要求對自己的財產損失進行賠償，賓館以李某簽的“住宿須知”為由，拒絕承擔責任。請以所學法律知識，對此案進行分析。

2.甲公司與乙工廠洽商成立一個新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出，乙工廠須先征用土地并培訓工人后甲公司方能在合同上蓋章，乙工廠出資1000萬元征用土地培訓工人，征地和培訓工人將近完成時，甲公司提出因市場行情變化，無力出資設立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。請問：

(1)甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么?(2)甲公司應承擔什么責任，為什么?

(3)乙工廠能否要求甲公司賠償1000萬元的損失?為什么?

答：

1、甲公司和乙工廠之間的合同沒有成立。雙方采用合同書的形式訂立合同，按照合同法的規定，當事人采用合同書的形式訂立合同的，自雙方當事人簽字蓋章時合同成立。而甲公司并未在合同上蓋章，因此合同尚未成立。

2、甲公司承擔的是締約過失責任。由于甲公司的行為違反了誠實信用原則，導致合同未能訂立，造成了另一方當事人的損害，因此應當承擔締約過失責任。

3、乙工廠可以要求甲公司賠償1000萬元的損失。甲公司提出，乙工廠須先征用土地培訓工人后甲公司方能在合同上蓋章，因此乙工廠出資1000萬征用土地培訓工人所花費的費用就屬于訂立合同的費用，屬于因相信合同有效成立而遭受的損失，屬于締約過失責任的賠償范圍，有權要求甲公司賠償。

3.河北某縣的馬某系養牛專業戶，為了引進良種乳牛，與該縣的畜牧站簽訂了良種乳牛引進合同。合同約定，良種乳牛款共10萬元，馬某預付定金2萬元，違約金按照合同總額的10%計算。合同沒有明確約定合同的履行地點。后馬某從畜牧站將良種乳牛拉回，為此支付運費1000元。馬某拉回乳牛后，在飼養中發生了不可抗力，導致乳牛無法產奶，馬某預計的收入落空，無法及時償還購牛款。畜牧站遂訴至法院。請問：(1)馬某要求畜牧站支付運費，該請求能否得到法院支持?為什么?

(2)針對畜牧站要求付款的請求，馬某以不可抗力要求免責，能否成立?為什么?(3)如果馬某的行為構成違約，合同中規定的定金與違約金條款能否同時適用?為什么?

答：(1)不能得到法院支持。根據合同法第62條規定，履行地點不明確的，交付動產的，在履行義務一方所在地履行。本合同的履行地應為畜牧站。因此將乳牛從畜牧站運到馬某養牛場的義務應當由馬某承擔。同時如果履行費用的負擔不明確，應當由履行義務一方承擔。因此馬某應當承擔履行費用。

(2)不成立。對于金錢債務來說，由于金錢是一般等價物，它不屬于合同的標的，只是一種支付手段，因此不存在不可抗力的問題。合同法第109條規定：當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。

(3)不能同時適用。根據合同法第116條規定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，而不能同時適用違約金和定金責任。

4.天元商場從日本進口一批高檔數碼相機出售，售貨員在為商品貼價格標簽時，誤將一款價值5300元的相機，貼上3500元的價簽。顧客胡某看見此款照相機，覺得很便宜，便買了一臺。后胡某的朋友朱某看見胡的照相機，也覺得便宜，朱某也想買一臺。胡某便領著朱某到天元商場指定要買胡某已買的那款照相機。這時候售貨員才發現照相機貼錯了標簽，重新換上了5300元的標簽。朱某覺得價格不低，決定不買。這時候售貨員要求胡某補足照相機的差價款1800元，或者胡某將相機退回商場，商場返還胡3500元。胡認為買賣相機時，雙方都知道商品的情況，不存在欺騙行為，因而不同意商場的主張。問題：

（1）買賣相機的合同是否有效？

（2）如果胡某拒不補足差價，也不將相機退回商場，商場該怎么辦？?? 答：（1）商店與張某的合同屬于可撤銷的合同。合同法規定，在訂立時顯失公平的合同，當事人一方有權請求撤銷。商店將相機以明顯低于市場價的價格賣給了張某，已經構成了顯失公平，屬于可撤銷的合同。

（2）商店的訴訟請求可以成立。合同法規定，對于可撤銷的合同，當事人一方可以向法院請求變更或者撤銷。因此商店可以提出請求，如果是撤銷合同的話，雙方就應該返還原物和價款，也就是退貨；如果是變更的話，就是按照正常價格購買，要補足應付的價款。

5.2009年7月2日，廣廈建筑公司因工程需要和金峰水泥廠訂立買賣合同一份。合同約定，水泥廠應在 8月20日向建筑公司交付某型號水泥300噸。合同成立后，建筑公司依約支付了水泥款。但在 7月20日，水泥廠通知建筑公司，稱其將不能交貨，并表示愿意退回水泥款。建筑公司未置可否。8月10日，建筑公司發函要求水泥廠按合同約定交貨，否則其工程將無法繼續。同日水泥廠回函再次表示其將不能交貨，并將水泥款退回。8月20日，建筑公司因無水泥，要求追究水泥廠的違約責任，并賠償因停工造成的損失。水泥廠答辯稱其事先已經告知其將不能履行合同，因此，不應承擔違約責任，更不能賠償因停工造成的損失。請問：

①建筑公司向水泥廠主張的是何種違約形態的責任？

②水泥廠應否承擔違約責任？為什么？

③水泥廠應否賠償建筑公司因停工造成的損失？為什么？

答：（1）預期違約。

（2）應當承擔。因為水泥廠和建筑公司的合同是合法有效的，對雙方當事人具有法律約束力，水泥廠因自身的原因不能交貨，構成了違約，應當承擔違約責任。

（3）否。因為根據《合同法》第119條的規定：“當事人一方違約后，對方應采取適當的措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。”建筑公司沒有采取適當措施致使損失擴大，因此不得就擴大的損失要求賠償。

6.甲、乙、丙、丁四人出資設立A有限合伙企業，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。合伙企業存續期間，發生以下事項：（1）6月，合伙人丙同A合伙企業進行了120萬元的交易，合伙人甲認為，由于合伙協議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企業進行交易。（2）6月，合伙人丁自營同A合伙企業相競爭的業務，獲利150萬元。合伙人乙認為，由于合伙協議對此沒有約定，因此，丁不得自營同本合伙企業相競爭的業務，其獲利150萬元應當歸A合伙企業所有。（3）7月，A合伙企業向B銀行貸款100萬元。（4）8月，經全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉變為有限合伙人，有限合伙人丙轉變為普通合伙人。（5）9月，甲、丁提出退伙。經結算，甲從合伙企業分回10萬元，丁從合伙企業分回20萬元。（6）10月，戊、庚新入伙，戊為有限合伙人，庚為普通合伙人。其中，戊、庚的出資均為30萬元。（7）12月，B銀行100萬元的貸款到期，A合伙企業的全部財產只有40萬元。請根據《合伙企業法》的規定，分別回答以下問題：

（1）根據本題要點（1）所提示的內容，指出甲的主張是否符合法律規定？（2）根據本題要點（2）所提示的內容，指出乙的主張是否符合法律規定？并說明理由。

（3）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人甲清償全部的60萬元？并說明理由。

（4）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人乙清償全部的60萬元？并說明理由。

（5）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人丙清償全部的60萬元？并說明理由。

（6）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求退伙人丁清償全部的60萬元？并說明理由。

（7）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人戊清償全部的60萬元？并說明理由。

（8）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人庚清償全部的60萬元？并說明理由。

答：(1)甲的主張不符合規定。根據規定，有限合伙人可以同本有限合伙企業進行交易;但是，合伙協議另有約定的除外。

(2)乙的主張不符合規定。根據規定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業相競爭的業務;但是，合伙協議另有約定的除外。

(3)債權人B銀行可以要求甲清償全部的60萬元。根據規定，普通退伙人對基于其退伙前的原因發生的合伙企業債務，承擔無限連帶責任。

(4)債權人B銀行可以要求乙清償全部的60萬元。根據規定，普通合伙人轉變為有限合伙人的，對其作為普通合伙人期間合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。在本題中，乙應當對其作為普通合伙人期間合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。

(5)債權人B銀行可以要求丙清償全部的60萬元。根據規定，有限合伙人轉變為普通合伙人的，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。

(6)債權人B銀行不能要求丁清償全部的60萬元。根據規定，有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發生的有限合伙企業債務，以其退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任。在本題中，由于有限合伙人丁在退伙時，從合伙企業分回20萬元，因此，債權人B銀行只能要求丁清償20萬元。

(7)債權人B銀行不能要求戊清償全部的60萬元。根據規定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。

(8)債權人B銀行可以要求庚清償全部的60萬元。根據規定，新入伙的“普通合伙人”對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。

7.甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于 8月31日前交貨，并負責將貨物運至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運輸公司訂立貨物運輸合同，雙方約定由丙公司將100臺精密儀器運至乙公司。8月1日，丙公司先運 了 70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于 8 月 8 日將 70臺精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉移財產、逃避債務的確切證據，隨即通知丙公司暫停運輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔保；乙公司及時提供了擔保。8月 26 日，甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運往乙公司，丙公司在運輸途中發生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司 8月31日前不能按時全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔違約責任。

要求：根據以上事實及《中華人民共和國合同法》的規定，回答下列問題：

（l）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。

（2）甲公司 8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說明理由。

（3）乙公司 9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為是否合法？并說明理由。

（4）丙公司對貨物毀損應承擔什么責任？并說明理由。

答：（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據《合同法》的規定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方沒有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

（2）甲公司 8月20日中止履行合同的行為合法。根據《合同法》的規定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有轉移財產、逃避債務的情形，可以行使不安抗辯權，中止履行合同。

（3）乙公司 9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為合法。根據《合同法》的規定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，照法律規定或者按照約定解決。

（4）丙公司對貨物毀損應向甲公司承擔損害賠償責任。根據《合同法》的規定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任。

8.甲公司于 6月5日以傳真方式向乙公司求購一臺機床，要求立即回復。乙公司當日回復 “收到傳真”。6月10日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報價供應機床，要甲公司于 6月15日來人簽定合同文本。甲公司即對機床使用場地、配套設備及購置資金等做了準備，并于 6月15日派人員前往簽約，但乙公司提出要加價，未獲甲公司同意，乙公司遂拒絕簽約。甲公司認為乙公司的行為造成了其為簽約談判花費的差旅勞務費、為準備工作支出的費用及未及時獲得機床等損失。請問：

（1）合同是否成立?為什么?

（2）甲公司是否可以要求乙公司承擔違約責任?為什么?（3）甲公司可要求乙公司賠償哪些損失?

答：（1）不成立，因為甲與乙之間是處在邀約階段，而乙并沒有做出承諾，不符合合同的成立要件。

（2）不可以。因為甲乙處于合同訂立的之前（或者過程中），只能適用締約過失責任。

（3）甲公司可以要求其與乙公司簽約談判花費的差旅勞務費、為準備工作支出的費用。約定了違約責任的還可以根據合同要求支付違約金。

9.甲公司因轉產致使一臺價值1千萬元的精密機床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了一份機床轉讓合同。合同規定，精密機床作價950萬元，甲公司于 10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內付清款項。在交貨日前，甲公司發現乙公司經營的經營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保；乙公司予以拒絕。又過了一個月乙公司的經營狀況進一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：第一，甲公司股東會決議規定，對精密機床的處置應經股東會特別決議；第二，甲公司的機床原由丙公司保管，保管期限至 10月31日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走，并約定10天內付保管費，如果10天內不付保管費，丙公司可對該機床行使留置權.現丙公司要求對該機床行使留置權。依據合同法和擔保法回答下列問題：

1.甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同是否有效？為什么？

2.甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？

3.甲公司能否解除合同？為什么？

4.丙公司能否行使留置權？為什么？

答：（1）有效。合同法規定，法人的法定代表人超越權限訂立的合同除相對人知道或應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。

（2）可以解除合同，依據合同法68條行使不安抗辯權。

（3）可以，依據是合同法69條，合同法規定合同一方當事人中止履行后，對方當事人在合理期限內未恢復能力且未提供適當擔保的，中止履行的一方當事人可以解除合同。

（4）不可以。甲公司已將機床提走，丙公司無法再行使留置權。

10.某年11月，甲商店與乙電器公司通過電話聯系，達成了購買電視的協議。該協議要求乙電器公司于 12月5日向甲商店交付500臺電視，甲商店則在收貨后20天之內付款。雙方還約定，于同年12月1日簽訂書面合同以確認雙方的權利義務關系。但雙方并未于約定時間簽署書面合同。乙于 12月5日將電視交付給甲商店。但是，顧客在購買后反映電視有質量問題，圖像不清晰。甲商店經過質量檢驗部門鑒定，發現電視的確存在質量問題，根本無法正常使用，遂將電視退回，沒有按照約定時間向乙電器公司付款。乙電器公司訴至法院，要求甲商店支付貨款。甲商店則提出雙方并沒有按照約定簽訂書面合同，所以合同并沒有成立，自己沒有付款義務。法院則認為乙電器公司交付的電視質量不合格，甲商店沒有付款，屬于雙方違約，判決，解除合同，互不承擔責任。請問：

（1）甲商店與乙電器公司之間的合同是否已成立？為什么？

（2）甲商店拒絕付款是否屬于違約行為？為什么？

（3）法院對此案的判決是否正確，為什么？

答：1.成立，合同法第三十六條：當事人約定采用書面形式訂立和頭腦更，當事人未采用但一方已經履行主要義務，對方接受的，合同成立。案例中，乙交了電視，甲也接受了并拿去賣了，固應認定為成立。

2.不屬于，合同法第一百一十一條，質監部門認定電視無法正常使用，這本質上導致了合同目的的無法實現，乙可以主張解除合同。

3.不正確。甲方先違約，應支付費用及違約金，再追究乙方質量問題，退貨并支付賠償。