第一篇：經(jīng)濟法案例答案

經(jīng)濟法答案

一（1）①董事會出席人數(shù)符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行，本題親自出席會議的董事有6名，符合規(guī)定。②張某不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。而張某為本公司的監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。

（2）會議通過了A上市公司的子公司B向董事高某借款10萬元的決定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款，因此，本題中，A上市公司通過自己的子公司向董事借款的決定是違法的。

（3）董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定是合法的，根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，本題出席董事會的董事中，有5名是無關(guān)聯(lián)董事，是符合規(guī)定的。另外，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過，本題5名董事全部通過，是可以通過該決議的。

（4）董事會會議記錄存在如下的不當之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應(yīng)由出席會議的董事在會議記錄上簽名。因此，列席董事會會議的監(jiān)事無須在會議記錄上簽名，而該公司列席董事會會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名，是不符合規(guī)定的。

（5）①股東大會會議作出由公司財務(wù)負責人趙某代替張某出任該公司監(jiān)事的決議不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得兼任本公司的監(jiān)事。② 股東大會會議作出由公司職工代表王某代替公司職工代表楊某的決議也是不符合公司法規(guī)定的。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東大會選舉產(chǎn)生，而是職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。

（6）①第一筆提供的500萬元的擔保是不符合法律規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，為資產(chǎn)負債率超過70％的被擔保對象提供的擔保，必須經(jīng)過董事會審議通過后，方可提交股東大會審批，這里被擔保對象資產(chǎn)負債率超過了70％，沒有經(jīng)過董事會審批，是不符合規(guī)定的。

② 第二筆提供的2100萬元的擔保是不符合法律規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，單筆擔保額超過最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)10％的，必須經(jīng)過董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。這里A公司2010年凈資產(chǎn)為20000萬元，提供2100萬元的擔保超過了凈資產(chǎn)的10％，沒有經(jīng)過董事會的審批，是不符合規(guī)定的。

（7）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決議方式是符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時，留存的該項公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%。本題該公司轉(zhuǎn)增資本時，留存的法定盈余公積金占注冊資本的比例為（4000-1800）/10000×100％＝22％，留存的法定盈余公積金少于該公司注冊資本的25%，所以是不符合規(guī)定的。二(1)①本破產(chǎn)案件中屬于破產(chǎn)費用的有：訴訟費30萬元、評估費30萬元、管理人報酬20萬元、律師費等費用30萬元，共計110萬元。②本破產(chǎn)案件中屬于共益?zhèn)鶆?wù)的是為繼續(xù)營業(yè)而支付的職工工資及社會保險20萬元，該廠財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)15萬元。③110萬元破產(chǎn)費用和35萬元的共益?zhèn)鶆?wù)應(yīng)當先以該廠的變價財產(chǎn)清償，剩余的再清償其他債權(quán)。

二（1）①本破產(chǎn)案件中屬于破產(chǎn)費用的有：訴訟費20萬元、評估費30萬元、管理人報酬20萬元、律師費等費用30萬元，共計100萬元。②本破產(chǎn)案件中屬于共益?zhèn)鶆?wù)的是為繼續(xù)

營業(yè)而支付的職工工資及社會保險15萬元。③100萬元破產(chǎn)費用和15萬元的共益?zhèn)鶆?wù)應(yīng)當先以該廠的變價財產(chǎn)優(yōu)先清償，剩余的再清償其他債權(quán)。

（2）人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠B公司的貨款。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行程序應(yīng)當中止。

（3）本破產(chǎn)案件的清償順序如下：①該廠已作為銀行貸款等值擔保物的財產(chǎn)價值為260萬元，先用來清償銀行貸款260萬元，800萬元的綜合辦公樓先用來清償乙企業(yè)的500萬元貨款，剩余的300萬元用來清償其他債權(quán)。②銀行和乙企業(yè)行使優(yōu)先權(quán)后剩余破產(chǎn)財產(chǎn)1915萬元(2675－260－500)，先用來支付破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)115萬元。③支付破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后破產(chǎn)財產(chǎn)剩余1800萬元清償其他債權(quán)，清償順序為：支付欠發(fā)的職工工資和社會保險費用240萬元；支付欠交的稅款80萬元；剩余1480萬元財產(chǎn)用于清償其他債權(quán)6051萬元。（4）債權(quán)人A企業(yè)的破產(chǎn)債權(quán)能獲得清償?shù)臄?shù)額是29.35萬元(1480／6051×120)。

三1）丙提供的保證為連帶責任保證。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

（2）丙可以對甲公司進行擔保。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。這里丙有法人的書面授權(quán)，因此可以提供保證。

（3）甲、乙簽訂的買賣合同對標的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下，雙方可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；如仍不能確定，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

4、丙以不知道合同變更為由拒絕承擔保證責任成立。如變更合同，應(yīng)告之擔保人。如不告之，只對擔保范圍內(nèi)的承擔擔保責任。

四 1)本題當中的屬于合伙企業(yè)，不是公司制。同時合伙企業(yè)的股東對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任所以名稱不得為有限公司，合伙的出資沒有問題！2）合伙事務(wù)還可以讓全體合伙人一起執(zhí)行。3）不成立，合伙企業(yè)內(nèi)部是互為代理關(guān)系，合伙企業(yè)對合伙人的限制不得對抗善意第3人。4）李如果承擔了責任以后，可以按內(nèi)部協(xié)議或者份額像其他股東追償。

5）衛(wèi)的入伙不合法，因為合伙企業(yè)有人合性質(zhì)，入伙必須經(jīng)過全體合伙人一致同意。如果衛(wèi)入伙他將對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。

五 1乙于3月5日以A企業(yè)名義向丙購買價值2萬元貨物的行為有效。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，投資人對被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。盡管乙向丙購買貨物的行為超越職權(quán)，但丙為善意第三人，因此，該行為有效。2根據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序為：①職工工資和社會保險費用；②稅款；③其他債務(wù)。3首先，用A企業(yè)的銀行存款和實物折價共8萬元清償所欠乙的工資、社會保險費用、稅款后，剩余65 000元用于清償所欠丁的債務(wù)；其次，A企業(yè)剩余財產(chǎn)全部用于清償后，仍欠丁35 000元，可用甲個人財產(chǎn)清償；第三，在用甲個人財產(chǎn)清償時，可用甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)3萬元清償，不足部分，可用甲從合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由丁依法請求人民法院強制執(zhí)行甲在B合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償或可用甲B合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由人民法院強制執(zhí)行甲在B合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額用于清償，如有不足部分，可用甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)2萬元清償。

六（1）A、丁某未按約定一年一次報告企業(yè)事務(wù)的招待情況，同時侵犯了其他合伙人了解和監(jiān)督企業(yè)的權(quán)利； B、未經(jīng)全休合伙人同意聘任了合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理

人員； A、未經(jīng)全體合伙人同意以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔保。上述三項行為均為法律明文規(guī)定禁止。（2）根據(jù)合伙企業(yè)法、《擔保法》等有關(guān)規(guī)定，銀行的貸款應(yīng)首先由合伙企業(yè)及全體合伙人負責償還。丁某作為合伙企業(yè)事務(wù)招待人，未經(jīng)全體合伙人同意，聘用申某為經(jīng)理為無效行為，擅自決定以企業(yè)名義為他人擔保貸款，給合伙企業(yè)及其他合伙人造成損失，應(yīng)依法承擔賠償責任，即合伙企業(yè)及其他合伙人因賠償貸款造成的損失應(yīng)由丁某承擔。另外，鑒于某的行為違反《合伙企業(yè)法》第50條第3款之規(guī)定，因故意或者重大過失給企業(yè)造成損失，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名。

七（1）萬寧公司中止履行合同不違反法律規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，雙務(wù)合同成立后，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方不能履行債務(wù)或者有不能履行債務(wù)的可能時，在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔保之前，有權(quán)中止履行合同。

（2）振明公司拒絕承擔保證責任符合法律規(guī)定。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。

（3）萬寧公司與興隆啤酒廠的債務(wù)可以相互抵銷。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人互負到期債務(wù)，標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷。標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

八（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下，雙方可以協(xié)議補充（1分）；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；如仍不能確定，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生法律效力。在本案中，甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁時通知了乙，所以甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。

（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔的質(zhì)押擔保責任對丁有效。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利也一并轉(zhuǎn)讓，受讓人在取得主債權(quán)時，也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。

（4）丁在匯票不獲付款后，可以向乙行使追索權(quán)。行使追索權(quán)的程序是：第一，取得拒絕證明、退票理由書或者其他合法證明；第二，發(fā)出追索通知。

九（1）合法。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定（根據(jù)先履行抗辯權(quán)或不安抗辯權(quán)），應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形，可以中止履行合同。（2）合法。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，中止履行后，對方在合理期限（一個月）內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方解除（終止）合同。

十（1）該合同屬于可撤銷合同。依《合同法》規(guī)定，一方以欺詐、脅近的手段訂立合同，未損害國家利 益的，屬于可撤銷合同。丙公司在訂立合同時對質(zhì) 量問題進行了欺詐，且未損害到國家和社會利益，故屬于可撤銷的合同。（2）由于該合同經(jīng)當事人申請后被法院撤銷，故 不具有法律效力，應(yīng)當從9月1日起便不具有法律效 力。因為被撤銷合同從一開始（即合同訂立日）便 不具有法律約束力。

（3）由于合同已經(jīng)部分履行，首先，依合同法規(guī) 定返還財產(chǎn)，丁公司應(yīng)當將根據(jù)合同取得的財產(chǎn)（即丙方交付的5噸貨物）返還給丙方，若不必返 還或不能返還的，折價補償；丙公司尚未根據(jù)合 同的約定取得對方丁的財產(chǎn)，故不存在返還的問 題。其次，賠償損失，有

過錯的一方應(yīng)當賠償對 方的損失，該合同的被撤銷的過錯在于欺詐方丙 公司，丙公司應(yīng)當賠償丁公司因此所受的1萬元損 失。

十一1）首先由雙方協(xié)商確定，如果協(xié)商不成的，根據(jù)合同的相關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；采取上述方法仍不行的，合同履行地應(yīng)在陳陳公司所在地，因為《合同法》規(guī)定標的物屬于貨幣和不動產(chǎn)以外的事物的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（2）陳陳公司拒絕履行及其要求是合理的。《合同法》規(guī)定一方有確切的證據(jù)證明對方有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)的行為的，可以行使不安抗辯權(quán)，即中止履行；如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力、也未提供擔保的，可以解除合同。

十二（1）由于甲公司和乙公司之間并沒有有效的合同關(guān)系，故乙公司不能要求甲公司對其承擔違約責任。現(xiàn)由是：根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示；要約是希望和他人訂立合同的意思表示。可見，甲公司發(fā)出的傳真屬于要約邀請，乙公司發(fā)給甲公司的傳真才是要約。另外，《合同法》還規(guī)定，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾的，要約失效。由于乙公司的要約設(shè)定了期限，即在3月30日前承諾有效，而甲公司則未能在3月30日前作出承諾，故乙公司的要約失效。由于合同的成立需要經(jīng)過要約和承諾兩個階段，承諾生效時合同成立，且甲公司未在要約期限內(nèi)作出承諾，所以這二公司之間不存在合同關(guān)系，乙公司不能根據(jù)合同去要求甲公司賠償損失。

（2）根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，當事人在訂立合同過程中有違背誠實信用原則的行為，給對方造成損失的，應(yīng)承擔損害賠償責任。由于甲公司在與乙公司訂立合同過程中，未及時將不能簽約的原因通知乙公司，致使乙公司為履行合同準備了資金和倉庫，造成了近2萬元的實際損失，故甲公司應(yīng)依法向乙公司承擔締約過失責任，賠償乙公司的經(jīng)濟損失。

十三（1）屬于無效合同。《合同法》規(guī)定違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同屬于無效合同。（2）從2月5日開始不受法律保護，不具有法律約束力。因為《合同法》規(guī)定無效合同從一開始（即合同訂立之日）便不受法律保護。（3）理會公司應(yīng)將收到的400萬元貨款退還給家農(nóng)公司，家農(nóng)公司則應(yīng)將20噸物資退還給理會公司，理會公司應(yīng)當賠償家農(nóng)公司因合同無效受到的300萬元損失。因為《合同法》規(guī)定，合同被宣告無效的，當事人應(yīng)當向?qū)Ψ椒颠€根據(jù)無效合同所取得的財產(chǎn)，不能返還或沒有必要返還的，折價補償；有過錯的一方應(yīng)當賠償對方所受到的損失，雙方都有過錯的，各自承擔相應(yīng)的責任，由于理會公司明知該物資不能轉(zhuǎn)讓，而家農(nóng)公司不知情，故過錯方為理會公司，它應(yīng)當賠償家農(nóng)公司所受的損失。（4）可以，因為符合行使代位權(quán)的條件：債權(quán)人（家農(nóng)公司）對債務(wù)人（理會公司）享有到期債權(quán)；債務(wù)人對第三人（五明公司）享有到期債權(quán)，且不具有專屬性；債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)；債務(wù)人的消極行為損害了其對債權(quán)人的清償。不過該代位權(quán)的行使應(yīng)當通過法院進行。（5）家農(nóng)公司可以申請法院將該贈送行為撤銷，從而將收回的貨物用于清償債務(wù)。因為合同法規(guī)定債務(wù)人將財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓給第三人的，債權(quán)人享有撤銷權(quán)，即申請法院撤銷該轉(zhuǎn)讓行為的權(quán)利。但該權(quán)利的行使應(yīng)當自債權(quán)人知道或應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年行使，自行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未提出撤銷要求的，權(quán)利消滅。

十四（1）張某代表甲公司與乙廠簽訂的合同有效。因張某的代理權(quán)雖已終止，但由于乙廠與甲公司有長期業(yè)務(wù)關(guān)系，對甲公司的業(yè)務(wù)員張某很熟悉，且甲公司并未將業(yè)務(wù)員變更的情況通知乙廠，張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書，乙廠有理由相信張某是有代理權(quán)的，這屬于表見代理行為，故該代理行為有效，合同有效。

（2）甲公司與乙廠就履行時間和代理費問題達成協(xié)議并非是新的合同，而是對原合同的變

更、是有效的。依法訂立的合同，即具有法律約束力，當事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)，任何一方都不得擅自變更或者解除合同。但是，在合同沒有履行或者沒有完全履行時，法律賦予當事人可以根據(jù)客觀情況的變化，依照法律規(guī)定的條件和程序，對原合同進行修改和補充。

（3）乙廠向甲公司提出解除合同、退還預(yù)付款并賠償自己損失的要求是有法律依據(jù)的。《合同法》規(guī)定，當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，當事人可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀，采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。據(jù)此，乙廠鑒于甲公司一再違約，可以提出解除合同，退還預(yù)付款并要求其賠償損失。

十五 張某與乙工廠簽訂的合同雖然是在其退休之后,但由于系在其退休后一年時間之內(nèi),而合同所涉及的標的又是張某在職期間尚未完成的產(chǎn)品開發(fā)任務(wù),所涉及的成果應(yīng)當屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,作為完成者本人無權(quán)以此與他人簽訂合同,所以,張某與乙工廠簽訂的合同應(yīng)為無效.張某不應(yīng)享有對該技術(shù)成果的專利申請權(quán),其申請權(quán)應(yīng)由研究所享有.而該案中的現(xiàn)實情況是張某已經(jīng)申請了專利,并且獲得了專利權(quán),成為了專利權(quán)人.研究所應(yīng)當與張某通過專利糾紛訴訟,以解決其專利權(quán)爭議.可是研究所卻采取與張某簽訂專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同這種形式,在合同簽訂中存在脅迫的情況,按當時的<<經(jīng)濟合同法>>的有關(guān)規(guī)定,采取脅迫的手段所簽訂的合同應(yīng)為無效,可這一無效的合同卻導(dǎo)致了一個專利權(quán)回歸的結(jié)果,所以也就無需再考慮這份專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力.正因為研究所系該產(chǎn)品的合法的專利權(quán)人,而乙工廠與張某所簽訂的合同無效,所以研究所撒發(fā)材料,說明正確情況的行為,構(gòu)不成反不正當競爭法所規(guī)定的商業(yè)詆毀的不正當競爭行為,法院應(yīng)駁回乙工廠的起訴.因研究所系這一產(chǎn)品的合法專利權(quán)人,所以其反訴要求法院應(yīng)予以支持.十六(1)乙方不完全履行合同而違約在先，理應(yīng)雙倍返還定金，但乙方已部分履行了合同，故應(yīng)按比例雙倍返還相應(yīng)的定金。

2)雙方定有違約金條款，甲方有權(quán)要求乙方依此規(guī)定支付違約金。

(3)甲方應(yīng)要求乙方雙倍返還定金6萬元，并原數(shù)退還另外定金2萬元，但不能要求乙方同時承擔違約金責任。

(4)不應(yīng)支持。因為甲方僅有權(quán)就未履行部分解除合同。

(5)甲方有權(quán)要求乙方繼續(xù)履行合同。

(6)甲方能夠要求乙方承擔該損失。因為乙方有責任承擔賠償非違約方可得利益損失的義務(wù)。

(7)甲方可在違約之債請求權(quán)與侵權(quán)之債請求權(quán)中任選一種，請求乙方承擔責任。

十七(1)部分醫(yī)用手套規(guī)格與合同要求不符，應(yīng)由A公司承擔。因為A公司同意D廠只發(fā)

一種規(guī)格貨物，應(yīng)視為A、C之間的合同已變更。

(2)部分醫(yī)用手套已過期的責任，應(yīng)由A公司對B公司承擔，其后向C公司索賠，再由

C公司向D廠索賠。因為D廠對手套過期有過錯。

(3)醫(yī)用手套全部報廢責任應(yīng)由A公司承擔，B公司驗收時發(fā)現(xiàn)貨物規(guī)格與合同不符，且部分醫(yī)用手套過期，因此B公司有權(quán)拒絕接受，貨物風險責任應(yīng)由A公司承擔，承運人火

車站可以以不可抗力為理由免于承擔責任。

(4)不予支持。因為B公司怠于通知貨物質(zhì)量不合格的情形，應(yīng)視為貨物質(zhì)量在交付時

合格，A公司不負違約責任。

十八（1）張興可以在租賃期內(nèi)出賣出租房屋。且張興已將此事通知了李奮，房屋也辦理了產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)，因此，張興轉(zhuǎn)讓房屋行為有效。（2）李奮轉(zhuǎn)租行為無效。必須征得房主王啟同意。（3）有權(quán)。因王買得房屋后，林與張的房屋租賃合同對王繼續(xù)有效，王享有出租人的一切權(quán)利。（4）有效。該約定系當事人訂立合同自由的表現(xiàn)，并不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（5）150元的差價應(yīng)歸王啟所有。因為李奮轉(zhuǎn)租行為無效，150元的差價屬不當?shù)美瑧?yīng)歸房主所有。（6）于法有據(jù)。林凡對王啟負有侵權(quán)責任，應(yīng)恢復(fù)原狀，賠償損失。（7）應(yīng)向林凡要求賠償損失。因為林凡是房屋的管理人，應(yīng)對建筑物上的懸掛物墜落致人損害的責任負責。（8）應(yīng)由王啟對魯達承擔賠償責任。因為王啟作為房屋的所有人，應(yīng)對房屋的倒塌致人損害承擔賠償責任，賠償?shù)姆秶▎试豳M、死者生前扶養(yǎng)人必要的生活費等費用。

十九（1）隆興服裝公司的要求不合法。因為亞星百貨商場可因發(fā)生不可抗力為由解除合同，并部分或全部地免除責任。

（2）亞星百貨商場的答辯也不合法。因為本合同并不因亞星百貨商場要求解除合同而當然終止效力，也不能因發(fā)生不可抗力而當然免除全部責任。

（3）亞星百貨商場對于2001年9月16日以后發(fā)生的隆興服裝公司的損失不負任何賠償責任；對于此日之前的隆興服裝公司的實際損失，亞星百貨公司可部分或全部地免除賠償責任。

（4）合同履行地為亞星百貨公司所在地的廣東省某市火車站。

（5）亞星百貨公司應(yīng)在隆興服裝公司所在地的江蘇省某市履行付款義務(wù)。

二十(1)豐華水泥廠與建筑工程公司之間存在生效的合同關(guān)系。(2)建筑工程公司拒收豐華水泥廠水泥的行為構(gòu)成違約。(3)豐華水泥廠不可以請求建筑工程公司支付違約金，但可以請求其 賠償因其拒收行為致豐華水泥廠的損失。(4)海天水泥廠的發(fā)貨行為是要約行為。

(5)海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同于后者接收貨物時成立。合同內(nèi)容除價款為噸價 1600 元外，其余依建筑工程公司第一份 函件內(nèi)容為準。(6)海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同成立。合同成立的時間為 海天水泥廠收到水泥之時。合同內(nèi)容除價款為噸價 1590 元外，其余均 依建筑工程公司第一份函件為準。

第二篇：經(jīng)濟法案例答案

三、案例分析題 1、2010年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立了一家有限責任公司。公司未設(shè)董事會，僅設(shè)丙為執(zhí)行董事。2011年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權(quán)以20萬元的價格轉(zhuǎn)讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)出擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)給戊的通知書。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復(fù)，均要求在同等條件下優(yōu)先購買甲所持有公司全部股權(quán)。丁于6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項作出任何答復(fù)。戊在對公司進行調(diào)查的過程中，發(fā)行乙在公司設(shè)立時以機器設(shè)備折合30萬元用于出資，而該設(shè)備當時的實際價值僅為10萬元。公司股東會于2011年2月就2010利潤分配作出決議，決定將公司在該獲得可分配利潤68萬元全部用于分紅，并在4月底之前實施完畢。至7月底丁尚未收到分紅利潤，在沒有告知公司任何機構(gòu)和人員的情況下，直接向人民法院提起訴訟，要求實施分紅決議。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：

（1）丁未作答將產(chǎn)生何種法律效果？并說明理由。

（2）乙、丙均要求在同等條件下，優(yōu)先受讓甲所持公司股份，應(yīng)當如何處理？

（3）如果乙出資不實的行為屬實，應(yīng)當如何處理？

（4）直接向人民法院提起訴訟的行為是否符合法律程序？并說明理由。答：（1）丁未作答視為同意轉(zhuǎn)讓。因為股東就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓，而丁自6月9日收到通知，至7月15日仍未回答，已超過30日。（2）兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例，協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。因此，乙、丙應(yīng)先協(xié)商確定各自的購買比例。

（3）股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。因此，乙應(yīng)當先足額繳納，再履行違約責任。

（4）符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東依法可以向人民法院提前訴訟。

2、A股份有限公司為一家于2008年10月在上海證券交易所上市交易的上市公司，其實收股份為人民幣12000萬元，董事會由7名董事組成。2010年12月，中國證監(jiān)會在對A公司進行的例行檢查中發(fā)現(xiàn)如下事實：

（1）A公司于2010年3月18日召開了2009股東大會，在該次股東大會上審議通過了A公司對控股股東B公司向C銀行貸款提供擔保的決議。經(jīng)查：在股東大會進行該項事項表決時B公司未參與表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的52.4%獲得通過；

（2）A公司因原材料成本大幅上漲，造成2009虧損560萬元，股東大會決議以360萬元的法定公積金和200萬元的資本公積金彌補虧損；

（3）A公司原董事會秘書甲因個人原因于2010年2月辭職離任，A公司未將該事項向中國證監(jiān)會和上海證券交易所報告，也未予以公告。經(jīng)查，甲于2010年7月轉(zhuǎn)讓了其所持A公司股份的20%；

（4）A公司總經(jīng)理乙違反公司章程的規(guī)定，擅自決定將公司200萬元的資金借貸給其親屬投資開發(fā)房地產(chǎn)項目，獲得好處費20萬元，后由于房地產(chǎn)市場行情劇變，該筆借款至今無法收回，給A公司造成了損失。經(jīng)查，連續(xù)180日以上合計持有A公司1.88%股份的26位股東，于2010年4月聯(lián)名書面請求A公司股東大會就此向人民法院提起訴訟，要求乙承擔賠償責任，但A公司股東大會除將乙所得的20萬元好處費收歸公司所有外，未就要求乙賠償事項向人民法院提起訴訟。A公司的上述26位股東為了公司的利益，于2010年7月以自己的名義直接向人民法院提起了訴訟。

要求：根據(jù)《公司法》和相關(guān)的法規(guī)、規(guī)章，分析下列問題：

（1）根據(jù)本題（1）所述事實，分析說明A公司股東大會作出的對B公司提供擔保的決議是否合法？

（2）根據(jù)本題（2）所述事實，分析說明A公司股東大會彌補虧損的決議是否符合規(guī)定？

（3）根據(jù)本題（3）所述事實，分析說明A公司未就董事會秘書甲離任事項向有關(guān)部門報告和公告，以及轉(zhuǎn)讓其所持有的公司股份的作法是否符合有關(guān)規(guī)定？

（4）根據(jù)本題（4）所述事實，分析說明乙所得的好處費是否歸A公司所有？人民法院是否會受理A公司26位股東的訴訟，并說明理由。

（1）決議合法。根據(jù)規(guī)定，上市公司對股東提供的擔保，該關(guān)聯(lián)股東不得參與表決，股東大會以普通決議的方式審議通過。即須經(jīng)出席會議的其他股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。本題B為關(guān)聯(lián)股東未參與表決，且半數(shù)通過，因此該決議合法。

（2）不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，資本公積金不得用于彌補公司虧損。（3）A未就董事長秘書甲離任事項向有關(guān)部門報告和公告的做法是符合規(guī)定的，但甲轉(zhuǎn)讓其所持公司股份的做法是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，上市公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動，屬于公司的重大事件，需向證監(jiān)會和證券交易所報送臨送報告，并予公告。本題甲為董事會秘書，屬于高級管理人員，不用上報。根據(jù)規(guī)定，上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持的公司股份。甲離職后5個月即轉(zhuǎn)讓股份，是不符合規(guī)定的。

（4）乙所得好處費應(yīng)當歸A公司所有。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會或董事會同意，將公司資金借貸給他人，其違反規(guī)定所得收入應(yīng)當歸公司所有。

人民法院不應(yīng)當受理A公司的26位股東的訴訟。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定，給公司造成一定的損失的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。若監(jiān)事會收到上述股東的書面請求后拒絕提起訴訟或自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，上述股東可以以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題A公司的26位股東未向監(jiān)事會提出書面請求，而是向股東大會提出書面請求，是不符合規(guī)定的，人民法院將不受理此案。

第三篇：經(jīng)濟法案例答案

第三章 消費者權(quán)益保護法

參考答案

第一節(jié)

案例1：下面的案例中某學(xué)校食堂是否屬于消費者？

1999年中秋節(jié)前，某學(xué)校食堂從某食品加工廠購進5箱臘肉，次日經(jīng)加工后分用于本校師生午餐；進餐后不久，在該食堂進餐的師生紛紛出現(xiàn)腹絞痛、腹瀉等癥狀，遂立即與醫(yī)院及市衛(wèi)生防疫站取得聯(lián)系，經(jīng)緊急治療，患病師生均脫離危險。后查明，這次事故系某食品加工廠供應(yīng)的臘肉腐敗霉變所致。為此，學(xué)校依法向市某區(qū)人民法院提起民事訴訟，請求判令食品加工廠賠償經(jīng)濟損失。參考答案：

我國《消費者權(quán)益保護法》第2條規(guī)定“消費者為生活消費需要購買、使用商品或接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護”。某學(xué)校食堂符合消費者的特征。生活消費是為了滿足人的物質(zhì)、文化生活的需要而消耗各種物質(zhì)產(chǎn)品、精神產(chǎn)品和勞動服務(wù)的行為和過程，具體表現(xiàn)在吃、穿、住、行、用等方面。某學(xué)校食堂從某食品加工廠購進5箱臘肉的目的是為了給廣大師生午餐之用，因此屬于消費者。但目前關(guān)于消費者的定義現(xiàn)存在較大爭議，許多學(xué)者認為我國《消費者權(quán)益保護法》所規(guī)定的消費者僅指個體消費者，不應(yīng)包括單位和法人。因此對消費者概念進行重新界定，已成當務(wù)之急。

案例2：下列案例中，受害人可否依《消費者權(quán)益保護法》提起訴訟？ 1994年底到1995年初，遼寧省臺安縣種子公司第四經(jīng)銷站從凌源市宋杖子鎮(zhèn)農(nóng)業(yè)服務(wù)站購進30760公斤名為“掖單子十三”的玉米種子，在未復(fù)檢的情況下，售給739戶農(nóng)戶，農(nóng)民播種后發(fā)現(xiàn)玉米長勢參差不齊、植株高矮不一，進入結(jié)穗期的穗型、粒型、軸色與正常的“掖單子十三”相比均不一致，植桿早衰、減產(chǎn)程度較大，于是他們集體到政府上訪，在縣政府支持下，鞍山市種子管理站做了田間鑒定，結(jié)論為此種子不是“掖單子十三”雜交種，于是739戶農(nóng)戶對臺安縣種子公司第四經(jīng)銷站和凌源市宋杖子鎮(zhèn)農(nóng)業(yè)服務(wù)站提起集團訴訟。參考答案：

《消費者權(quán)益保護法》第54條規(guī)定，農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料，也適用該法的規(guī)定。這是對《消費者權(quán)益保護法》適用范圍的特殊規(guī)定。這是因為，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)不同于其他商品的生產(chǎn)，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)與農(nóng)民的生活消費密不可分，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)不完全是商品生產(chǎn)，農(nóng)民生產(chǎn)的農(nóng)產(chǎn)品有的作為商品銷售，有的作為生活消費品自己使用。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)是農(nóng)民生活的基本來源。農(nóng)民在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)消費中也處于弱者地位。為了保護農(nóng)民生活和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的穩(wěn)定和發(fā)展，在消費者權(quán)益保護法中作了特殊適用的規(guī)定。本案中受害人可依《消費者權(quán)益保護法》提起訴訟。第二節(jié)

案例1：1999年，上海的一名女大學(xué)生在屈臣氏公司一家超級市場連鎖店購物離開時，防盜鈴驟響，商場女保安將她帶入地下室進行搜身檢查，女保安用手提電子探測器對女大學(xué)生進行全身檢查后，探測器測出其髖部帶有磁信號，女保安當即要求女大學(xué)生脫褲檢查。結(jié)果未檢查出大學(xué)生身上帶磁信號的商品，允許其離店。事后，女學(xué)生以侵犯人身權(quán)、名譽權(quán)提起訴訟，要求公開賠禮道歉和賠償精神損害50萬元。該案件侵犯了女大學(xué)生的何種權(quán)利？ 參考答案：

該案件侵犯了女大學(xué)生人格尊嚴受尊重權(quán)。維護尊嚴權(quán)也稱受尊重權(quán)，是指消費者依法享有的在購買、使用商品或接受服務(wù)時人格尊嚴、民族風俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利。該項權(quán)利包括消費者的人格尊嚴應(yīng)受到尊重。人格尊嚴是消費者人權(quán)的重要組成部分，包括姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)和肖像權(quán)等，人格尊嚴是消費者精神上的利益。但終審法院認為，商場的檢查是單獨秘密進行的，并未引起女學(xué)生的名譽貶損，不構(gòu)成名譽侵權(quán)；但是，憲法規(guī)定公民的人 1

格不受侵犯，由此，法院確認商場的行為侵犯了女學(xué)生的人格尊嚴權(quán)，判令被告

一、被告向原告賠禮道歉。

二、賠償原告人民幣1萬元精神損失費。

三、被告負擔兩審訴訟費共計人民幣820元。

案例2：1998年8月，某市煤氣公司為華某所住小區(qū)安裝煤氣管道，煤氣公司工作人員告訴他們，本市公民安裝煤氣管道,必須填寫申請表，并交納2000元初裝費和900元的熱水器費用。李某當即填寫了居民安裝煤氣管道申請表，但表示熱水器已經(jīng)購買，只同意交納2000元初裝費。煤氣公司工作人員說如不在本公司購買熱水器，就不能安裝煤氣管道。華某無奈之下只好花900元錢在煤氣公司購買熱水器，才得以裝上煤氣。后來，華某多次找到煤氣公司要求退回熱水器，未果。后華某訴至某區(qū)人民法院，要求法院判令煤氣公司退還其購買熱水器的款項，并賠償其交通費等損失200元。某市煤氣公司侵犯了華某何種權(quán)利？ 參考答案：

該案件中某市煤氣公司侵犯了華某的選擇權(quán)。擇權(quán)是指消費者享有自主選擇商品或者服務(wù)的權(quán)利。消費者在購物商品或接受服務(wù)時，有權(quán)根據(jù)自己的經(jīng)驗、喜好、判斷，自主選擇商品和服務(wù)。這一權(quán)利包括：第一，自主選擇經(jīng)營者的權(quán)利；第二，選擇商品品種或者接受服務(wù)方式的權(quán)利；第三，自主決定購買或者不購買任何一種商品或接受、不接受任何一項服務(wù)的權(quán)利；第四，在自主選擇商品或服務(wù)時，有權(quán)進行比較、鑒別和挑選的權(quán)利。作為生產(chǎn)經(jīng)營者，不得拒絕消費者選擇某種商品或服務(wù)，不能為消費者指定商品或服務(wù)，不能以聯(lián)手方式壟斷價格或銷售，出售商品不得硬性搭配；作為服務(wù)商，未經(jīng)消費者同意不得擅自增加可選擇的服務(wù)項目，否則即構(gòu)成對消費者自主選擇權(quán)的侵犯。該案中區(qū)人民法院經(jīng)過審理后，認為熱水器并非安裝煤氣管道施工所必須配備的部件，消費者華某有權(quán)利在市場上根據(jù)自己的需要選擇合適的熱水器。煤氣公司利用自己經(jīng)營上的優(yōu)勢地位，強制華某購買本公司的熱水器，違反了《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第4條、第9條之規(guī)定，是侵權(quán)行為。判決：（1）煤氣公司為華某辦理熱水器退貨手續(xù)，退還華某購貨款900元；（2）煤氣公司賠償華某交通費等200元；（3）訴訟費150元由煤氣公司承擔。

案例3：從下列案例中理解何為消費者的求償權(quán)？書款退回后，消費者是否仍有權(quán)要求出版社賠償？

浙江省金華市讀者汪新章在金華市新華書店蘭溪門市部購買了一本吉林出版社出版的清代袁枚的《隨園詩話》（一套三冊），該書標價98元，以9折88.2元售出。汪僅讀了182頁，就發(fā)現(xiàn)錯別字565個，還有印刷、裝訂差錯多處，他遂向書店和出版社反映，提出索賠要求。當?shù)匦氯A書店表示，書款可以退回，但賠償書價一倍的要求卻無先例，拒絕賠償。出版社表示，此書的質(zhì)量問題已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，一批庫存和收回的《隨園詩話》已銷毀，讀者手中的書可以退回出版社。最后，經(jīng)書店、出版社、讀者三次交鋒，終于達成協(xié)議，書店退還書款88.2元，出版社向汪新章賠償150元。參考答案：

求償權(quán)也稱索賠權(quán)或獲得賠償權(quán)，即消費者因購買、使用商品或服務(wù)受到人身、財產(chǎn)損害時，享有依法索賠并獲得賠償?shù)臋?quán)利。它是與消費者第一項權(quán)利即保障安全權(quán)緊密相聯(lián)的一項權(quán)利，該項權(quán)利是彌補消費者所受到損害的必不可少的救濟性權(quán)利。享有此項權(quán)利的消費者范圍非常廣泛，它包括商品的購買者、商品的使用者、服務(wù)接受者；購買使用者和非購買使用者，還包括既沒有購買也沒有使用的受到傷害的第三人。求償權(quán)的范圍包括人身損害和財產(chǎn)損害。

該案件中書款退還后，消費者可以有權(quán)再主張出版社進行賠償，因為《消費者權(quán)益保護法》第49條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或接受服務(wù)的費用的一倍”。在此，2

汪某除了要求退還書款外，還可以要求雙倍賠償。案例3：2005年8月18日，消費者夏毓芬在深圳家福特建材超市有限公司合肥分公司地下超市園藝廳選購地墊時，跌倒在超市內(nèi)低于地面60厘米的池內(nèi)，造成右股骨頸骨折。經(jīng)過合肥市105醫(yī)院治療，進行了全髖關(guān)節(jié)置換手術(shù)。術(shù)后經(jīng)有關(guān)司法部門鑒定，夏毓芬構(gòu)成8級傷殘。夏毓芬在與商家協(xié)商無效的情況下向合肥市消費者協(xié)會投訴，消協(xié)受理后經(jīng)過調(diào)查確認商場確實存在安全隱患。遂依法組織夏毓芬與經(jīng)營者進行調(diào)解，最后達成調(diào)解協(xié)議，商家一次性賠償夏毓芬醫(yī)療費、傷殘補助費、誤工費、護理費等有關(guān)費用103800元；商場租賃方合肥花園物業(yè)發(fā)展公司補償夏毓芬精神損失補償金等費用105000元，兩項合計218800元。參考答案：

這是一起由消費者協(xié)會調(diào)解成功的消費者人身安全損害賠償案件。《消費者權(quán)益保護法》第十八條明確規(guī)定：“經(jīng)營者應(yīng)當保證其提供的商品或者服務(wù)符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。對可能危及人身、財產(chǎn)安全的商品和服務(wù)，應(yīng)當向消費者做出真實的說明和明確的警示，并說明和表明正確使用商品或者接受服務(wù)的方法以及防止危害發(fā)生的方法。” 此案的意義在于警示經(jīng)營者在提供商品和服務(wù)時，應(yīng)當盡到安全保障義務(wù)。僅僅有危險警示是不夠的，還應(yīng)采取切實有效的措施保障消費者在消費過程中的人身、財產(chǎn)安全。第三節(jié)

案例1：下列案例中經(jīng)營者是否侵犯了消費者的合法權(quán)益？ 2001年8月30日下午1點左右，北京某公司職員周先生到羅杰斯餐廳用餐，該店實習(xí)經(jīng)理以其衣冠不整為由拒絕他就餐，還將其領(lǐng)到一個告示牌前，上面寫有：為了維護多數(shù)顧客的利益，本餐廳保留選擇顧客的權(quán)利。周先生認為，他穿的T恤、短褲及拖鞋不屬于衣冠不整之列，也沒有侵犯其他顧客的權(quán)利。故以侵犯其名譽權(quán)為由訴至法院，請求判令該餐廳賠禮道歉，拆除店堂告示牌，賠償精神損失費5000元。參考答案：

該案件中經(jīng)營者并未侵犯消費者的合法權(quán)益。消費者的人格尊嚴應(yīng)受到尊重，在這里周先生的人格尊嚴并未受到侵犯，因為餐廳實習(xí)經(jīng)理是好言相勸，希望他下次衣著得體后再歡迎其來用餐，并無語言上的侮辱。該案最后由北京海淀區(qū)人民法院以羅杰斯公司不構(gòu)成侵犯名譽權(quán)結(jié)案。

案例2：下列案例屬于什么性質(zhì)問題？侵犯了消費者的何種權(quán)利？消費者應(yīng)當如何維權(quán)？ 姚女士和男友來到某俱樂部，點了兩杯礦泉水、兩首歌，正在自娛自樂時，走過來幾位濃妝小姐，坐在二人身邊，點了盤水果自顧自大嚼，等到賬單上來，上面赫然寫著840元，這對戀人要求店方開出明細表，不料卻涌出數(shù)位彪形大漢，其中一個用力推了姚女士一把，然后大叫：“電腦被你撞壞了，快賠1000元，”兩人只好付出1840元走開。參考答案：

該案侵犯了消費者的知情權(quán)和公平交易權(quán)。知情權(quán)也稱知悉真情權(quán)、獲取信息權(quán)、了解權(quán)，是消費者享有的知悉所購買的商品和服務(wù)的真實情況的權(quán)利。公平交易權(quán)是指消費者在購買商品或者接受服務(wù)時，有權(quán)獲得質(zhì)量保障、價格合理、計量正確等公平交易條件，有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強制交易行為。該案中姚女士及男女點了兩瓶礦泉水和兩首歌就需求支付840元，且不給開明細表，顯然侵犯了其知情權(quán)；涌出數(shù)位彪形大漢，其中一個用力推了姚女士一把，然后大叫：“電腦被你撞壞了，快賠1000元，”屬于訛詐，侵犯了其公平交易權(quán)。案例3：從下面的《特別規(guī)定》分析政府保護消費者合法權(quán)益可以采取哪些措施？ 2007年7月27日國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》，規(guī)定生產(chǎn)企業(yè)召回存在安全隱患產(chǎn)品的義務(wù)。所謂產(chǎn)品召回，是指生產(chǎn)企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品存在設(shè)計缺陷或制造缺陷，并已經(jīng)進入流通、消費領(lǐng)域，為避免缺陷產(chǎn)品危及人身安全及財產(chǎn)損失，生產(chǎn)企業(yè)及時將缺陷產(chǎn)品從流通、消費領(lǐng)域收回，予以維修，或者銷毀，并承擔相關(guān)費用的制度。3

產(chǎn)品召回制度對于更有效地保護消費者的合法權(quán)益、提高生產(chǎn)企業(yè)的信譽、最大限度地降低生產(chǎn)企業(yè)賠償費用具有重要意義。《特別規(guī)定》明確，生產(chǎn)企業(yè)發(fā)現(xiàn)其生產(chǎn)的產(chǎn)品存在安全隱患，可能對人體健康和生命安全造成損害的，應(yīng)當向社會公布有關(guān)信息，通知銷售者停止銷售，告知消費者停止使用，主動召回產(chǎn)品，并向有關(guān)監(jiān)督管理部門報告；銷售者應(yīng)當立即停止銷售該產(chǎn)品。《特別規(guī)定》同時要求，銷售者發(fā)現(xiàn)其銷售的產(chǎn)品存在安全隱患，可能對人體健康和生命安全造成損害的，應(yīng)當立即停止銷售該產(chǎn)品，通知生產(chǎn)企業(yè)或者供貨商，并向有關(guān)監(jiān)督管理部門報告。如果生產(chǎn)企業(yè)和銷售者不履行這一規(guī)定義務(wù)，《特別規(guī)定》明確：由農(nóng)業(yè)、衛(wèi)生、質(zhì)檢、商務(wù)、工商、藥品等監(jiān)督管理部門依據(jù)各自職責，責令生產(chǎn)企業(yè)召回產(chǎn)品、銷售者停止銷售，對生產(chǎn)企業(yè)并處貨值金額3倍的罰款，對銷售者并處1000元以上5萬元以下的罰款；造成嚴重后果的，由原發(fā)證部門吊銷許可證照。參考答案：

政府保護消費者合法權(quán)益可以采取很多措施：各級人民政府應(yīng)當加強領(lǐng)導(dǎo)，組織、協(xié)調(diào)、督促有關(guān)行政部門做好保護消費者合法權(quán)益的工作。各級人民政府應(yīng)當加強監(jiān)督，預(yù)防危害消費者人身、財產(chǎn)安全行為的發(fā)生，及時制止危害消費者人身、財產(chǎn)安全的行為。各級人民政府工商行政管理部門和其他有關(guān)行政部門應(yīng)當依照法律、法規(guī)的規(guī)定，在各自的職責范圍內(nèi)，采取措施，保護消費者的合法權(quán)益。有關(guān)行政部門應(yīng)當聽取消費者及其社會團體對經(jīng)營者交易行為、商品和服務(wù)質(zhì)量問題的意見，及時調(diào)查處理。人民法院應(yīng)當采取措施，方便消費者提起訴訟。對符合《中華人民共和國民事訴訟法》起訴條件的消費者權(quán)益爭議，必須受理、及時審理。有關(guān)國家機關(guān)應(yīng)當依照法律、法規(guī)的規(guī)定，懲處經(jīng)營者在提供商品和服務(wù)中侵害消費者合法權(quán)益的違法犯罪行為。在該案中，政府主要采取的是規(guī)定經(jīng)營者負有召回存在安全隱患產(chǎn)品義務(wù)的作法，是一種強制監(jiān)管措施。產(chǎn)品召回既包括自愿召回，也包括強制召回。強制召回，是政府直接對經(jīng)營者所采取的強制監(jiān)管的措施，經(jīng)營者對應(yīng)當召回的產(chǎn)品如若不召回應(yīng)承擔相應(yīng)的法律責任，如該案中的《特別規(guī)定》明確規(guī)定：如果生產(chǎn)企業(yè)和銷售者不履行這一規(guī)定義務(wù)，由農(nóng)業(yè)、衛(wèi)生、質(zhì)檢、商務(wù)、工商、藥品等監(jiān)督管理部門依據(jù)各自職責，責令生產(chǎn)企業(yè)召回產(chǎn)品、銷售者停止銷售，對生產(chǎn)企業(yè)并處貨值金額3倍的罰款，對銷售者并處1000元以上5萬元以下的罰款；造成嚴重后果的，由原發(fā)證部門吊銷許可證照。第四節(jié)

案例1：分析下列報道中經(jīng)營者的法律責任是什么？ 據(jù)《經(jīng)濟參考報》2006年8月10日報道：《北京六家食品企業(yè)被勒令退市》。由于多次存在質(zhì)量問題，北京6家食品企業(yè)被勒令退市，并納入北京市企業(yè)信用警示系統(tǒng)的“黑名單”。企業(yè)的股東和法人3年至5年內(nèi)不能在北京投資辦企業(yè)。參考答案：

經(jīng)營者侵犯消費者的合法權(quán)益，不僅應(yīng)當承擔民事責任，還需要承擔行政處罰責任。行政處罰責任包括精神罰、財產(chǎn)罰、能力罰和人身罰。該案件里北京6家食品企業(yè)所承擔的是行政處罰責任，因為北京6家食品企業(yè)被勒令退市，并納入北京市企業(yè)信用警示系統(tǒng)的“黑名單”，這其實是對經(jīng)營者的一種能力罰。

第四章 產(chǎn)品質(zhì)量法

參考答案

第一節(jié)

案例1：下列案例中的“電腦軟件”設(shè)計者應(yīng)否承擔產(chǎn)品責任？

《讀者文摘》1990年第3期“電腦闖禍”一文介紹：1981年7月4日在日本川崎工業(yè)公司明石工廠，科員浦田被機器人“活活”“掐”死，此事曾令全日本震驚不已；前蘇聯(lián)國際象棋冠軍尼古拉·德科夫與一部超級電腦對弈。由于尼古拉連勝三局，使得電腦“惱羞成怒”，當 4

象棋大師執(zhí)棋下第四局時，電腦向金屬棋盤發(fā)送了一股強電流，致使德科夫立即觸電，在數(shù)百名觀棋者的注視下慘死。這兩起命案中受害人的代理人或親屬可否以“電腦軟件”設(shè)計者有誤而對軟件工程師提起產(chǎn)品責任訴訟呢? 參考答案：

該案中的“電腦軟件”設(shè)計者應(yīng)承擔產(chǎn)品責任。因為電腦軟件屬于我國產(chǎn)品質(zhì)量法中所規(guī)定的產(chǎn)品的范圍。我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定：“本法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工，制作，用于銷售的產(chǎn)品。”這就是說，我國產(chǎn)品的范圍是經(jīng)過加工制作的（包括工業(yè)、手工業(yè)等）用于銷售的產(chǎn)品，而電腦軟件則符合該條件，因此其設(shè)計者應(yīng)產(chǎn)品缺陷導(dǎo)致的產(chǎn)品質(zhì)量事故應(yīng)承擔產(chǎn)品責任。第五節(jié)

例題1：產(chǎn)品責任的歸責原則與一般民事侵權(quán)責任的歸責原則有什么不同？為什么？ 參考答案：

產(chǎn)品責任的歸責原則一般以嚴格責任為主，而一般民事侵權(quán)責任的歸責原則以過錯責任原則為主。嚴格責任也稱無過錯責任原則。只是不同法系的稱呼不同而已，英美法系稱為嚴格責任，大陸法系稱為無過錯責任原則或無過失責任原則。其含義是生產(chǎn)者生產(chǎn)的產(chǎn)品因缺陷造成他人人身和財產(chǎn)損害時，不論生產(chǎn)者是否有過錯，均應(yīng)向受害人承擔賠償責任。我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》對生產(chǎn)者的產(chǎn)品責任適用嚴格責任原則。

例題2：因為產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在，免于生產(chǎn)者的賠償責任是否合理？

美國加利福尼亞州上訴法院改判的辛德爾訴阿伯特化學(xué)廠損害賠償案。辛德爾是一個乳腺癌患者，在她出生前，其母親服用了當時廣為采用的防止流產(chǎn)的乙烯雌粉，后來研究證明，服用此藥可能引起胎兒患乳腺癌，辛德爾就是此藥的受害者。辛德爾提出訴訟以后，初審法院沒有支持其訴訟請求。辛德爾上訴以后，上訴法院認為辛德爾的這種訴訟請求是正當?shù)模袥Q支持了辛德爾的賠償請求。參考答案：

在美國的法律規(guī)范中，對生產(chǎn)者承擔的產(chǎn)品責任的歸責原則是嚴格責任，但立法中對生產(chǎn)者沒有可免責的規(guī)定。因此在美國法中，產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在，免于生產(chǎn)者的賠償責任是不合理的。在我國的法律規(guī)范中，對生產(chǎn)者承擔的產(chǎn)品責任的歸責原則也是嚴格責任，但我國的產(chǎn)品質(zhì)量法對生產(chǎn)者有免責規(guī)定。《產(chǎn)品質(zhì)量法》41條規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當承擔賠償責任。生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的，不承擔賠償責任：生產(chǎn)者的免責條件包括：（1）生產(chǎn)者未將產(chǎn)品投入流通的。（2）產(chǎn)品投入流通時引起損害的缺陷尚不存在的。（3）將產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在的。在我國產(chǎn)品質(zhì)量法中，產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在，免于生產(chǎn)者的賠償責任是合理的。

案例3：下列案例中某啤酒廠是否應(yīng)承擔賠償責任？假設(shè)某啤酒廠應(yīng)負責，應(yīng)該賠償張某哪些費用？某啤酒廠在承擔賠償責任后能否向酒瓶生產(chǎn)廠追償？為什么？ 韓某從某啤酒廠買了3箱清爽型啤酒，用汽車送到自己居住的樓下，請同事張某幫他搬上去，在搬運過程中，突然箱內(nèi)一啤酒瓶爆炸。張某的右眼被飛起的碎瓶口擊中，流血不止。經(jīng)治療，張某的右眼視力在出院只有0.2，而且據(jù)醫(yī)生說，視力是否會繼續(xù)下降，尚難斷定。事故發(fā)生后，張某要求某啤酒廠賠償自己所受的經(jīng)濟損失。某啤酒廠認為自己不應(yīng)負責任，因為經(jīng)檢驗，張某所受損害是因酒瓶質(zhì)量太差引起的，張某應(yīng)要求生產(chǎn)酒瓶的廠家賠償。啤酒廠只對酒負責，不對包裝物負責。參考答案：

某啤酒廠應(yīng)承擔賠償責任。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第43條規(guī)定：因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。某啤酒廠是生產(chǎn)者，因此應(yīng)對其產(chǎn)品質(zhì)量負責。

某啤酒廠應(yīng)賠償張某醫(yī)療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等，如果眼睛殘疾，還應(yīng)包括自助具費、生活補助費、殘疾賠償金等。某啤酒廠賠償后有權(quán)向酒瓶生產(chǎn)廠進行追償。因為屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責任，產(chǎn)品的銷售者賠償?shù)模a(chǎn)品的銷售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。屬于產(chǎn)品的銷售者的責任，產(chǎn)品的生產(chǎn)者賠償?shù)模a(chǎn)品的生產(chǎn)者有權(quán)向產(chǎn)品的銷售者追償。

第五章 反不正當競爭法

參考答案

案例1：如何保護“北京醇”？

北京市牛欄山酒廠是北京市最大的酒類生產(chǎn)廠家之一，其主要產(chǎn)品“華燈牌”北京醇在消費者中享有較高聲譽。自1992年年底投放市場以來，華燈牌北京醇很快被中國食品工業(yè)協(xié)會、北京名牌產(chǎn)品工程領(lǐng)導(dǎo)小組評為名牌產(chǎn)品并先后多次獲得表彰和嘉獎，暢銷全國大部分地區(qū)。“北京醇”的商品名稱使用權(quán)，由國家工商管理局召開會議并鄭重宣布，“北京醇”三個字，只有北京牛欄山酒廠獨家享有。但是在全國市場上，不斷出現(xiàn)假冒、仿冒的華燈牌北京醇。據(jù)不完全統(tǒng)計，僅北京市場上就有10余家酒廠非法假冒、仿冒華燈牌北京醇。參考答案：

北京市牛欄山酒廠應(yīng)該加強自身的維權(quán)。因為根據(jù)〈反不正當競爭法〉的規(guī)定，“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品”的行為是欺騙性市場交易行為，北京市牛欄山酒廠應(yīng)對這樣侵權(quán)行為付諸法律予以打擊。另外政府應(yīng)加強監(jiān)督檢查。〈反不正當競爭法〉在第三章專門對不正當競爭行為的監(jiān)督檢查作了較為具體的規(guī)定。第3條第2款規(guī)定：“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當競爭行為進行監(jiān)督檢查；法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，依照其規(guī)定。”這些規(guī)定是實現(xiàn)鼓勵和保護競爭、禁止不正當競爭，保護經(jīng)營權(quán)和消費者合法權(quán)益的必要條件和措施。對不正當競爭行為進行的監(jiān)督檢查，除了專門機構(gòu)的監(jiān)督檢查，也應(yīng)包括其他組織和公民個人進行的社會監(jiān)督

案例2：從下面案例中理解何為引人誤解的虛假宣傳？

“連續(xù)使用28天，細紋及皺紋明顯減少47%，肌膚年輕12年。”這是寶潔公司生產(chǎn)的SK-Ⅱ緊膚抗皺精華乳曾經(jīng)使用的廣告詞。在這則廣告的吸引下，一位名叫呂萍的江西消費者在南昌太平洋百貨購買了一支SK-Ⅱ緊膚抗皺精華乳。但一個月過去后，呂女士發(fā)現(xiàn)非但無效，反而在使用中出現(xiàn)皮膚搔癢和部分灼痛的情況。據(jù)調(diào)查，此款產(chǎn)品還存在成分標示不明及含有腐蝕性物質(zhì)的嫌疑。這款產(chǎn)品瓶身原本印有產(chǎn)品成分的日文說明，經(jīng)翻譯，日文標示的產(chǎn)品成分表明，這款SK-Ⅱ緊膚抗皺精華乳含有氫氧化鈉，俗稱“燒堿”，具有較強的腐蝕性。《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》有明確規(guī)定，對有腐蝕性的物質(zhì)，必須有警示標志或者中文警示說明，這是法律非常明確表述的。而SK-Ⅱ并沒有做到這一點。2005年3月1日，呂萍一紙起訴狀把經(jīng)銷商江西凱美百貨管理有限公司以及SK-Ⅱ的總經(jīng)銷商廣州浩霖貿(mào)易有限公司告上了法庭。南昌市東湖區(qū)法院受理了此案并開庭審理。3月14日，呂萍又向法院遞交了兩份“追加被告”申請，一份針對銷售代理商“寶潔(中國)有限公司”，一份針對廣告代言人“劉嘉玲”，均被起訴為“欺詐”行為。2005年4月1日，案件開庭審理，一審判決呂萍敗訴。呂萍上訴后，南昌中院依然維持原判。明星劉嘉玲為SK-Ⅱ 做的廣告，因用詞不準確，已被江西省南昌市工商局正式確定為虛假廣告。后來，寶潔公司在南昌市工商行政管理局簽字認罰，金額為20萬元。處罰的主要理由是 SK－Ⅱ經(jīng)銷者的虛假宣傳行為違反了《反 6

不正當競爭法》的規(guī)定。參考答案：

所謂虛假宣傳是指商品宣傳的內(nèi)容與商品的實際情況不相符合，如將國產(chǎn)商品宣傳為進口商品等。虛假宣傳行為的構(gòu)成是：第一，行為的主體，有廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者。根據(jù)我國《廣告法》的規(guī)定，廣告主，是指為推銷商品或者提供服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計、制作、發(fā)布廣告的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人。廣告經(jīng)營者，是指受委托提供廣告設(shè)計、制作、代理服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人。廣告發(fā)布者，是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的法人或者其他經(jīng)濟組織。第二，行為人的主觀方面：廣告主屬于故意。廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者的故意和過失均構(gòu)成違法。第三，虛假宣傳行為侵犯的客體有：消費者的合法權(quán)益；其它經(jīng)營者的合法權(quán)益；市場交易的正常秩序。第四，虛假宣傳行為的客觀方面，是利用廣告的方法和其他方法兩類。這實際上已經(jīng)包括了所有能夠使社會公眾知悉的宣傳形式。

案例3：買“全聚德”牌的快餐包裝烤鴨，臨上火車前誤購了商標不同而外包裝十分近似的顯著標明名稱為“仝聚德”的烤鴨，遂向“全聚德”公司投訴。“全聚德”公司發(fā)現(xiàn)，“仝聚德”烤鴨的價格僅為“全聚德”的1/3。如果“全聚德”起訴“仝聚德”，其糾紛的性質(zhì)應(yīng)當是什么？ 參考答案：

該案件的性質(zhì)是欺騙性交易的不正當競爭糾紛案。《反不正當競爭法》第5條對欺騙性交易作了規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：①假冒他人的注冊商標；②擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；③擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；④在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。全聚德是知名商品特有的名稱，故符合該不正當競爭行為的構(gòu)成要件。低價傾銷行為的構(gòu)成要件要求“低于成本價”，本題也不符合。“仝聚德”與“全聚德”是不同的名稱，不構(gòu)成侵犯名稱權(quán)。

第六章 反壟斷法

參考答案

第二節(jié)

案例1.以下行為是否構(gòu)成行政壟斷？

2004年遼寧錦州市公安局強制企事業(yè)單位和個體工商戶到其指定的公司更換刻制印章。福建省泉州市公安局利用汽車上牌和年檢的權(quán)力強制小轎車用戶到其指定的企業(yè)安裝GPS設(shè)備。遼寧省工商局、福建省工商局分別向省公安廳發(fā)出行政建議書，通過省公安廳干預(yù)，制止了上述行為。參考答案：

遼寧錦州市公安局強制企事業(yè)單位和個體工商戶到其指定的公司更換刻制印章的行為已構(gòu)成行政壟斷。行政壟斷，是指行政機關(guān)及其所屬部門和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，濫用行政權(quán)力，排除、限制競爭的行為。該案中的行為稱作行政限定交易，指政府及其部門濫用行政權(quán)力，限定他人購買或使用其指定的經(jīng)營者的商品或服務(wù)，限制其他經(jīng)營方正當?shù)慕?jīng)營利益。《反壟斷法》第32條明確規(guī)定：“行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，限定或者變相限定單位或者個人經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者提供的商品。”

案例2：下面的案例中被上訴人的行為是否構(gòu)成限制競爭行為？

在1985年美國佐治亞州律師資格考試的準備過程中，本案上訴人與被上訴人佐治亞州BRG公司簽訂合同，接受BRG公司提供的考前輔導(dǎo)。上訴人稱：因BRG和另一被上訴人HBJ公司 7

之間訂立了不合法協(xié)議導(dǎo)致BRG的課程價格提高。HBJ是美國最大的律考輔導(dǎo)課程提供商。本案爭議的焦點是被上訴人之間在1980年簽訂的協(xié)議是否違反了《謝爾曼法》第1條。從1976年開始，HJB就在有限的基礎(chǔ)上提供佐治亞州律考輔導(dǎo)課程。在1977年到1979年間，HJB與BRG之間展開了直接和激烈的競爭。在那時，雙方都是佐治亞州律考輔導(dǎo)課程的主要提供商。雙方在1980年初達成協(xié)議，HJB授予BRG在佐治亞州銷售HBJ教材和使用Bar/Bri商號的排他性權(quán)利。雙方同意HBJ不會在佐治亞州與BRG競爭，BRG也不會在佐治亞州以外與HBJ競爭。根據(jù)該項協(xié)議，HJB獲得每一個BRG注冊學(xué)生100元并且可以獲得超過350元后的所有利潤的40%。在1980年的協(xié)議之后，BRG的學(xué)費立刻從150元漲到400元。上訴人稱，被上訴人之間關(guān)于被上訴人中的一方退出佐州市場的協(xié)議安排違反了《謝爾曼法》。北佐治亞聯(lián)邦地區(qū)法院作出簡易判決，支持被告。作為原告的法學(xué)院學(xué)生提起上訴。聯(lián)邦第十一巡回上訴法院維持了下級法院的判決。但是，聯(lián)邦最高法院認為，互為競爭的律考輔導(dǎo)課提供方之間的協(xié)議不合法地限制了貿(mào)易，因而違反了《謝爾曼法》，遂作出判決：撤銷原判并發(fā)回重審。參考答案：

該案例中被上訴人的行為已構(gòu)成限制競爭行為。限制競爭行為是指由兩個或兩個以上的企業(yè)通過共謀實施的限制競爭的行為。被告之間互為競爭的律考輔導(dǎo)課提供方之間的協(xié)議不合法地限制了貿(mào)易，顯然是一種限制競爭行為。

我國《反壟斷法》對限制競爭行為的相關(guān)規(guī)定如下：禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議。相互處于競爭關(guān)系的經(jīng)營者之間的橫向協(xié)議，往往會排除、限制競爭，因此多數(shù)橫向協(xié)議都屬于反壟斷法所規(guī)制的壟斷協(xié)議。反壟斷法對應(yīng)予禁止的具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達成的壟斷協(xié)議進行了列舉規(guī)定：

第一，固定或者變更商品價格。價格競爭是經(jīng)營者之間最重要、最基本的競爭方式，因此，經(jīng)營者之間通過協(xié)議、決議或者協(xié)同行為，固定或者變更商品價格的行為，是最為嚴重的反競爭行為。

第二，限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量。產(chǎn)品或者服務(wù)的供應(yīng)數(shù)量減少，必然會導(dǎo)致價格上升，損害消費者利益，因此，經(jīng)營者之間限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量的協(xié)議是典型的壟斷協(xié)議。

第三，分割銷售市場或者原材料采購市場。即經(jīng)營者之間分割地域、客戶或者產(chǎn)品市場，這種行為限制了商品的供應(yīng)，限制了經(jīng)營者之間的自由競爭。

第四，限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品。開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品，有利于降低成本，提高生產(chǎn)效率，是一種有效的競爭手段，也有利于消費者利益。經(jīng)營者通過協(xié)議對新技術(shù)、新設(shè)備的購買，以及新技術(shù)、新產(chǎn)品的開發(fā)作出限制，是減少競爭、破壞競爭的行為。

第五，聯(lián)合抵制交易。又稱集體拒絕交易，即協(xié)議各方聯(lián)合起來不與其他競爭對手、供應(yīng)商或者銷售商交易。

按照第三種情況的規(guī)定，該行為在我國也應(yīng)認定為構(gòu)成限制競爭行為。案例3：下面的案例中，首都機場集團公司的行為是否構(gòu)成壟斷？

在2004年3月份的第二周里，首都機場集團公司決定：從3月15日起，由19家產(chǎn)、壽險公司集體共保的航空意外險產(chǎn)品，將不能在首都機場進行銷售，首都機場將只代理其占50％股份的中美大都會人壽保險公司北京分公司的獨家航空意外險產(chǎn)品。由此19家保險公司將失去40％的北京航意險市場。有人認為首都機場作為公共資源，應(yīng)允許所有實體都有機會介入，因此有人指責首都機場有壟斷之嫌、有侵犯消費者選擇權(quán)之嫌。也有人認為：首都機場集團是經(jīng)營實體，其可以選擇銷售哪些品種的產(chǎn)品，就像一家店里可以賣茅臺酒也可以賣古井貢酒一樣，此舉是合法的商業(yè)行為，并不構(gòu)成壟斷。參考答案：

首都機場集團公司的行為已構(gòu)成壟斷行為。首都機場作為公共資源，應(yīng)允許所有實體都有機會介入，首都機場的壟斷行為，屬于濫用市場支配地位的壟斷行為。由19家產(chǎn)、壽險公司集體共保的航空意外險產(chǎn)品，將不能在首都機場進行銷售，首都機場將只代理其占50％股份的中美大都會人壽保險公司北京分公司的獨家航空意外險產(chǎn)品。由此19家保險公司將失去40％的北京航意險市場。這種行為嚴重地侵犯了消費者的選擇權(quán)。案例4：下列案例中湖北省漢川市政府的行為是否構(gòu)成行政壟斷？

2006年3月17日，湖北省漢川市政府辦公室下發(fā)“［2006］11號”文件，要求市直機關(guān)和各鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)場在公務(wù)接待中使用小糊涂仙系列酒，并給各單位附加總計200萬元的任務(wù)。該行政行為使其他白酒類品種在政府公務(wù)接待市場中失去了競爭機會，該市公務(wù)接待用酒市場由廣州云峰酒業(yè)一家壟斷。2006年4月6日，此事被媒體曝光，當天文件廢止。2006年4月7日，湖北省漢川市紀委、市監(jiān)察局聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于嚴禁黨員干部公款大吃大喝的通知》，要求全市“嚴格公務(wù)接待紀律”，“倡導(dǎo)公務(wù)接待中使用地產(chǎn)酒、地產(chǎn)煙，促進地方經(jīng)濟發(fā)展”。參考答案：

漢川市政府的行為已構(gòu)成行政壟斷，行政壟斷是指行政機關(guān)及其所屬部門和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，濫用行政權(quán)力，排除、限制競爭的行為。該案中的行為稱作地區(qū)壟斷，是指地方政府禁止外地商品進入本地市場，或者阻止本地原材料銷往外地，由此使全國本應(yīng)統(tǒng)一的市場分割為一個個狹小的地方市場。我國《反壟斷法》第33條規(guī)定：行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力。

第四篇：經(jīng)濟法案例 答案

1、某紡織機械總公司（下稱中方）擬與瑞士LD公司（下稱外方）共同組建合資企業(yè)，雙方達成以下主要意向：

（1）合資企業(yè)投資總額為380萬美元，注冊資本擬為200萬美元，其中外方出資102美元，占總股本的51%，中方出資98萬美元，占總股本的49%。

（2）中方擬以其經(jīng)依法評估和有關(guān)機關(guān)確認的機器設(shè)備、廠房、辦公樓、有償獲得的土地使用權(quán)和資金出資（其辦公樓已為下屬企業(yè)貸款而作抵押），外方擬以機器設(shè)備和美元現(xiàn)金出資。

（3）從合資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，合營雙方分別分兩期繳付出資，其中：中方第一資出資為前述固定資產(chǎn)和土地使用權(quán)，折合為70萬美元，在3個月內(nèi)繳付；外方第一次出資為貨幣12萬美元，在3個月內(nèi)繳付，第二次出資為機器設(shè)備，折合為90萬美元，在6個月內(nèi)繳付。

（4）合資企業(yè)合營期限為20年，合營期限進入第五年時，合營各方可按各自出資比例減少30%的注冊資本。請回答以下問題：

（1）在合資企業(yè)投資總額和股權(quán)比例為變的前提下，雙方注冊資本數(shù)額是否符合法律規(guī)定？

在合資企業(yè)投資總額和股本比例不變的前提下，注冊資本數(shù)額不符合法律規(guī)定。依照有關(guān)法律規(guī)定，合資企業(yè)投資總額在300萬美元---420萬美元之間的，注冊資本應(yīng)為 210萬美元。本題中，合資企業(yè)投資總額為380萬美元，注冊資本僅為200萬美元，所以不合法。

（2）合營各方出資的資產(chǎn)種類是否有不符合法律規(guī)定之處？請說明理由。

外方符合法律規(guī)定，中方則有不符合法律規(guī)定之處。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營各方可以自己所有的機器設(shè)備、建筑物、現(xiàn)金、無形資產(chǎn)出資，但不得以其已設(shè)定擔保的財產(chǎn)作為出資。本題中，中方以其設(shè)定抵押的辦公樓作為出資，不符合有關(guān)法律規(guī)定。

（3）合營各方分期認繳出資的安排是否妥當？為什么？

中方分期認繳出資的安排符合法律規(guī)定，外方分期認繳出資的安排則有不妥之處。因為，依照有關(guān)規(guī)定，合營各方分期出資的，第一次出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應(yīng)從合資企業(yè)注冊登記之日起三個月內(nèi)繳納，而外方第一次出資額未達到其認繳出資額的15%，故為不妥。

（4）合營各方約定合營期內(nèi)減少注冊資本30%的計劃是否合法？為什么？

不合法。依照有關(guān)規(guī)定，合資企業(yè)在合營期內(nèi)不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，必須經(jīng)審批機關(guān)批準，修改合營企業(yè)章程，并辦理變更登記手續(xù)。本題中，合營各方約定減少30%注冊資本，屆時不再報批、修改企業(yè)章程和辦理變更登記手續(xù)，所以不合法。

2、平華有限責任公司是江蘇省一大型生產(chǎn)皮革制品的企業(yè)，其下設(shè)兩個分公司：一是在北京的北京分公司；一是在廣州的廣州分公司。由于前幾年皮革市場堅挺，皮革公司生意興旺，積累了雄厚的資金，準備向外投資。經(jīng)投資咨詢，于2004年1月，將占公司凈資產(chǎn)70%的資本投資設(shè)立一子公司從事房地產(chǎn)開發(fā)，名稱為太陽有限責任公司。該子公司自有資產(chǎn)1500萬元，加上母公司投資的2000萬元，全部資產(chǎn)為3500萬元。平華公司的董事長夏某兼任太陽公司的董事長。在某一大型投資活動中，該子公司投入資金1500元，再加上從銀行的貸款2000萬元，由于投資決策失誤，該子公司血本無歸，全部虧損3500萬元，實際上已不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，該子公司經(jīng)上級主管部門同意后，向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

人民法院受理后，立即用各種方式進行公告。在債權(quán)申報期間，共有七家債權(quán)人申報債權(quán)，總申報額為4000余萬元，其中包括從銀行的貸款2000萬無、欠母公司貨款500萬元。在人民法院召集的第一次債權(quán)人會議上，部分債權(quán)人對太陽有限公司欠其母公司的500萬元貨款作為破產(chǎn)債權(quán)提出異議，認為：母公司作為子公司的股東，具有實質(zhì)上的控制權(quán)，母公司和其子公司之間不存在什么債權(quán)債務(wù)關(guān)系，平華有限公司無權(quán)要求太陽有限公司的破產(chǎn)財產(chǎn)中償還所欠其貨款，而只能由其他債權(quán)人共同分配破產(chǎn)財產(chǎn)。有的債權(quán)人還提出：母公司應(yīng)對其子公司在經(jīng)營活動中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系承擔民事責任。作為母公司，平華有限公司應(yīng)以其全部財產(chǎn)對太陽有限公司的債務(wù)負清償責任，故要求平華有限公司代位償還。

廣州分公司經(jīng)理劉某持分公司營業(yè)執(zhí)照和合同文本與某百貨公司簽訂了一買賣合同：由廣州分公司提供特質(zhì)皮箱1000個，每個800元，總金額是80萬元。并同時規(guī)定了商品質(zhì)量、履行期限、違約金等主要條款。合同訂立后，該百貨公司檢驗發(fā)現(xiàn)皮箱質(zhì)量明顯不符合合同約定，于是該百貨公司當即提出質(zhì)量異議且要求雙倍返還定金并支付違約金。而廣州分公司卻堅持要該百貨公司按合同如期付款。于是該百貨公司向法院起訴。

廣州分公司參加了訴訟，但法院認為，總公司（平華公司）應(yīng)承擔責任，追加其為被告。但總公司認為：（1）廣州分公司常年在廣州經(jīng)營，平時的經(jīng)濟效益都留在分公司，只上繳約定的承包金額；（2）按該皮革有限責任公司章程規(guī)定，下屬分公司經(jīng)理的委任，須經(jīng)董事會決定，董事長簽字，而廣州分公司現(xiàn)任經(jīng)理劉某卻是總公司總經(jīng)理李某未經(jīng)公司董事會決定，擅自以本公司的名義委任的。總公司不承擔責任。問:（1）平華公司的投資行為是否合法？為什么？

①合法，根據(jù)法律規(guī)定公司以投資額為限承擔有限責任，本案中平華成立的子公司為太陽有限責任公司，故合法。

（2）太陽公司債權(quán)人對破產(chǎn)債權(quán)的主張是否成立？為什么？

②第1項主張成立，平華公司董事長兼任太陽公司的董事長，故母公司對子公司有實際控制，其債權(quán)債務(wù)關(guān)系不成立，不得與其他債權(quán)人一起得到公平清償，第2項主張成立，否定子公司的法人資格，母公司對子公司投資不足，故母公司宜為子公司的債權(quán)債務(wù)關(guān)系承擔民事責任。

（3）廣州分公司債務(wù)是否應(yīng)由平華公司承擔？平華公司的主張是否成立？為什么？

③應(yīng)該不成立，分公司不具備獨立的法人資格，只有母公司有，且總公司與分公司有約定，但不得對抗第三人。

3、A市發(fā)達百貨有限責任公司，是以商品零售為主的公司。公司股東為公民個人甲和乙。注冊資本為30萬元人民幣，于2006年12月正式登記注冊成立后，開展業(yè)務(wù)經(jīng)營。由于公司股東人數(shù)少，遂決定兩個股東中甲為執(zhí)行董事，乙為財務(wù)負責人，并兼任監(jiān)事。該公司為了開拓市場拉客戶，又決定聘請在A市勞動人事局工作的好友丙兼任公司經(jīng)理。此時丙正好與丁做一筆生意，準備賒購一批男式皮衣販賣，于是欣然同意擔任該公司經(jīng)理。上任后，恰逢丁要求丙為其提供擔保，于是丙利用經(jīng)理之便，用發(fā)達百貨有限公司的資產(chǎn)提供了擔保。皮衣到貨后，未經(jīng)任何人同意，丙便私自與發(fā)達百貨公司簽訂合同，用公司名義將他販賣的男式皮衣全部買下，從中漁利6萬元。此事很快被乙知道，因乙此時正好有一批自己經(jīng)營的滯銷服裝要處理，便要求丙以發(fā)達百貨有限公司的名義同自己進行交易，買下這批服裝，得款人民幣9萬元。

由于皮衣和服裝的質(zhì)量有問題，加之季節(jié)的變化，造成了大量積壓，使發(fā)達百貨有限公司的流動資金嚴重短缺，無法繼續(xù)經(jīng)營，此時，執(zhí)行董事甲才了解真實情況，便要求解除發(fā)達百貨有限公司與丙的皮衣合同及與乙的服裝交易，并要求丙和乙退還貨款。丙和乙均不同意。于是，甲向法院起訴，要求判決丙與發(fā)達百貨有限公司的皮衣買賣合同及乙與發(fā)達百貨公司的服裝交易無效，并賠償由此給發(fā)達百貨公司造成的損失。

問：（1）公司的組織機構(gòu)存在哪些問題？為什么？

根據(jù)規(guī)定公司的高級管理人事，不得兼任監(jiān)事，國家機關(guān)的工作人員不得擔任公司的監(jiān)事經(jīng)理。

（2）乙和丙應(yīng)對公司承擔什么責任？說明理由。

乙與公司實施交易，違反規(guī)定，則乙所得收入應(yīng)歸公司，丙以公司名義為丁提供擔保，以公司名義進行交易，故丙應(yīng)將所得收入歸公司所有。

4、某西方跨國公司擬向中國內(nèi)地有關(guān)領(lǐng)域進行投資，并擬定了一份投資計劃。該計劃在論及投資方式時，主張采用靈活的形式進行投資，其有關(guān)計劃要點如下：

（1）在中國上海尋求一位中國合營者，共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱“合營企業(yè)”）。合營企業(yè)的投資總額擬定為3000萬美元，注冊資本為1200萬美元。跨國公司在合營企業(yè)中占60%的股權(quán)，并依據(jù)合營企業(yè)的進展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105萬美元。合營企業(yè)采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。（2）在中國北京尋求一位中國合營者，共同成立一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱“合作企業(yè)”），合作期限為8年。合作企業(yè)注冊資本總額擬定為250萬美元，該跨國公司出資額占注冊資本總額的70%，中方合作者出資額占注冊資本總額的30%。跨國公司除以機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬美元出資外，還由合作企業(yè)作擔保向中國的外資金融機構(gòu)貸款50萬美元作為出資；中方合作者可用場地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施出資75萬美元。跨國公司與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：跨國公司在使用企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭五年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計入合作企業(yè)當年的成本；合作企業(yè)的稅后利潤以各占50%的方式分配；在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有，但中國合作者應(yīng)按其殘余價值的30%給予跨國公司適當?shù)难a償。問：本案中，有哪些不符合法律規(guī)定的？請說明理由。

①西方公司的第一期出資的數(shù)額不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，按西方公司認繳的出資額計算，其第一期出資 應(yīng)不低于108萬美元。

②擬設(shè)立的合營企業(yè)的組織機構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無需設(shè)立股東會和監(jiān)事會。

③西方公司擬在中國大連與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式有不符合規(guī)定之處。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔保，西方公司由合作企業(yè)擔保向中國的外資金融機構(gòu)貸款50萬美元作為出資，違反了有關(guān)規(guī)定。

④西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計入合作企業(yè)當年成本不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外國合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資，這表明，合作企業(yè)只能以其利潤用于先行回收投資，因此，先回收投資不能計入合作企業(yè)的成本。

⑤西方公司擬約定合作期限屆滿時的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，凡是外方合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時，合作 企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時中國合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價值的30%給予其補償，不符合有關(guān)規(guī)定。

5、美華服裝有限公司與凱豐貿(mào)易公司為關(guān)系企業(yè)。美華公司主要生產(chǎn)“美華”牌系列服裝，凱豐貿(mào)易公司負責經(jīng)銷。該“美華”商標專用權(quán)屬于美華公司，并已注冊在案。

為了獲取更大利益，兩公司于1995年1月開始協(xié)商，達成合并意向。經(jīng)雙方董事會分別向各自公司股東會提議，雙方股東會均決議同意合并。于是，兩公司于1995年5月10日簽訂了合并協(xié)議，約定將凱豐貿(mào)易公司并入美華公司。合并協(xié)議通過后，1995年5月25日在報紙上公告了一次。當凱豐公司的債權(quán)人之一張某得知凱豐公司要合并的消息后，即要求凱豐公司償還1994年10月購買其服裝的價款15萬元。凱豐公司答復(fù)說，現(xiàn)在公司資金緊張，無錢交付，此債務(wù)將由合并后的美華公司承擔，對于張某的利益沒有任何影響。張某便向人民法院起訴，反對凱豐公司合并，要求其在合并前償還欠款及利息。

與此同時，美華公司的部分股東也反對與凱豐公司合并，主張合并協(xié)議無效，理由是美華公司股東會關(guān)于公司合并的決議在程序上不合法，公司共有9名股東，當公司董事會將合并事項通知召開股東會討論表決時，即有2名股東書面明確表示反對，并表示如公司合并，應(yīng)允許其退股，但沒有參加股東會表決。該兩名股東占有公司出資比例為15%；而公司股東會在討論這一合并事項時，雖有4名股東表示贊成，他們所代表出資比例為60%，但其余3名股東表示反對，他們所代表的表決權(quán)占25%，因此，股東會的合并決議沒有獲得2/3以上的多數(shù)表決權(quán)通過，合并協(xié)議無效。問：（1）張某的主張是否成立？為什么？

（2）美華公司股東認為合并協(xié)議無效的理由是否成立？請說明理由。（根據(jù)法律規(guī)定的公司合并程序進行分析）

6、王甲、黃乙、李丙三人于1996年10月達成協(xié)議，集資8萬元共同開設(shè)一商店，其中王甲出資比例2萬元，黃乙出資2.5萬元，李丙出資3.5萬元，三人約定按出資比例分享收益，分提虧損。三方在當月交清全部投資并經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。由于經(jīng)芝得當，年終結(jié)算，盈利5000元，三人按協(xié)議進行了分配。1997年2月開始，三人意見發(fā)生分歧，王甲在1997年9月個人貸款買了一輛汽車從事鮮活商品販賣，因所運海鮮腐爛，損失4萬元，王甲變賣了他的這輛車清償債務(wù)，還清了貸款，但仍欠漁場2萬元。1997年11月1日，王甲私自與常丁商量把自己在商店中的2萬元財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給常丁，但黃乙、李丙不同意。這時王甲就要求退伙，在黃乙、李丙不同意的情況下，王甲于1997年12月1日取走了自己的出資2萬元。同年年終結(jié)算，該合伙商店共虧損6萬元。這時，李丙也要求退伙，合伙難以維持。黃乙、李丙商定按進貨價格計算分別得價值1.5萬元、2萬元商，但對合伙債務(wù)未作處理。黃乙、李丙要求王甲分攤商店的虧損，王甲以自己已退伙，應(yīng)由常丁分攤為由拒絕分攤。

1998年初與該商店有業(yè)務(wù)往來的債權(quán)人A公司獲悉商店散伙的消息后，便找王甲，要求王甲，要求其清償合伙企業(yè)欠1996年貨款6萬元。王甲說自己早已退伙，對合伙債務(wù)可由常丁負責，自己不負責。A公司找到黃乙，黃乙認為還債三人都有份，他不還我也不還，要還只以商品折價清償。為此，A公司向人民法院起訴。

同時，由于王甲欠某漁場2萬元，漁場也訴諸法院，要求王甲償還債務(wù)。問：

（1）對于A公司的債務(wù)，王甲、黃乙、李丙應(yīng)如何承擔財產(chǎn)責任？

對于A公司的債務(wù)，合伙成立的商店應(yīng)先以2萬元的合伙財產(chǎn)清償債務(wù)，不足清償?shù)?萬元由王甲、黃乙、李丙三人按其協(xié)議約定，依照出資比例以其各自的財產(chǎn)承擔責任。王甲、黃乙、李丙對這4萬元的債務(wù)承擔的是連帶責任。

（2）王甲把自己的份額轉(zhuǎn)讓給常丁的行為是否有效？常丁能否成為合伙人？

否。因為黃乙、李丙不同意。根據(jù)是《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“新合伙人入伙時，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人同意。

（3）王甲退伙的行為是否有效？

有效。王甲可以隨時提出退伙，但應(yīng)提前通知其它合伙人，并在退伙時對合伙財產(chǎn)進行清算。

（4）在合伙債務(wù)與個人債務(wù)并豐的情形下，應(yīng)如何確定王甲清償兩種債務(wù)的先后順序？

王甲的個人財產(chǎn)首先應(yīng)用于償還其個人債務(wù)，而王甲在合伙企業(yè)中的應(yīng)有份額應(yīng)當先用于償還合伙企業(yè)的債務(wù)。王甲個人債務(wù)的債權(quán)人無權(quán)請求其它合伙人為其個人債務(wù)承擔連帶責任。7、1998年元月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)，合伙協(xié)議規(guī)定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價出資；各合伙人按相同比例分配盈利，分擔責任。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于1998年6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年，1998年8月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損，1999年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務(wù)，銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負清償責任。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合粉協(xié)議約定的比例償還相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資，不承擔償還貸款義務(wù)。問：

（1）甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？并說明理由。

甲的主張不能成立，根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的的債務(wù)與其他合伙人承擔連帶責任，因此甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負連帶清償責任。

乙的主張不能成立，根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)承擔份額的約定對債權(quán)人沒有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不成立，其應(yīng)對銀行貸款承擔連帶清償責任。

丙的主張不能成立，根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔合伙人的法律責任，故丙也應(yīng)對銀行貸款承擔連帶清償責任。

丁的主張不能成立，根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務(wù)承擔連帶清償責任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負連帶清償責任。

（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不夠清償時，由各合伙人承擔無限連帶責任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務(wù)便分配財產(chǎn)，是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財產(chǎn)；退還的財產(chǎn)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠郑屑住⒁摇⒈⒍〕袚鸁o限連帶清償責任。

（3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔清償責任？

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔按份責任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承擔了對外部債務(wù)的連帶清償責任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔清償責任；如乙、丙、丁任何一人實際支付 7 的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔的份額時，有權(quán)就其超過的部分，向其他未支付或未足額支付應(yīng)承擔份額的合伙人追償。8、1995年5月，南陽縣溪口鎮(zhèn)鎮(zhèn)民趙A、李B、王C三人商量每人出資3萬元創(chuàng)辦振東羽絨廠。為了解決資金短缺困難，趙、李、王向鎮(zhèn)信用社貸款30萬元。5月底，趙、李、王三人簽訂了合伙創(chuàng)辦羽絨廠的協(xié)議，并向工商行政管理機關(guān)辦理了登記手續(xù)，領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。廠辦起來后，經(jīng)濟效益很好，但一直沒有分紅。1996年4月，經(jīng)李、王二人同意，趙A將自己在廠的出資額轉(zhuǎn)讓給袁D。合伙協(xié)議記載了這一事實，羽絨廠向登記機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。趙退出后自己申請并經(jīng)批準登記，從事食品加工，生意興隆。1997年4月，振東廠遭受火災(zāi)，財產(chǎn)幾乎損失殆盡。鎮(zhèn)信用社多次要求王、李、袁償還貸款，但沒有人還。鎮(zhèn)信用社在多次催要無果后，以李、王、趙為被告向法院提起訴訟。

法院受理后將袁D追加為共同被告，經(jīng)查袁D無錢，李B有7萬元存款，王C有9萬元存款，趙A有15萬元存款。趙認為自己已將合伙份額轉(zhuǎn)讓，且自己在參加經(jīng)營期間，效益很好，而沒有分紅。羽絨廠發(fā)生火災(zāi)，自己沒有過錯，不應(yīng)承擔責任。袁D認為銀行貸款是在自己加入合伙前產(chǎn)生的，不應(yīng)由自己承擔責任。

問：本案應(yīng)如何處理。說明理由。

貸款是在甲轉(zhuǎn)讓合伙份額即退伙之前發(fā)生的，所以甲依然要承擔連帶責任。

丁作為新合伙人對于合伙的債務(wù)也是承擔連帶責任，乙、丙是合伙人無疑也是連帶責任人。

在合伙企業(yè)內(nèi)部，由于甲是將自己在合伙中的份額概括轉(zhuǎn)讓給丁，因此，在內(nèi)部其不應(yīng)承擔責任，其相關(guān)債務(wù)應(yīng)當由丁承擔。

9、1998年1月，某工商銀行與百達公司簽訂一份借款合同，由該銀行貸給百達公司50萬元，期限一年，期滿后，百達公司以無力還貸為由，拒絕償還。該銀行遂于1999年4月向法院起訴。法院一審判決百達公司立即償還銀行貸款50萬元及利息、滯納金4萬元，百達公司在上擴期內(nèi)沒有上擴，但仍未履行。該銀行于是向法院申請強制執(zhí)行，法院查封了百達公司機器設(shè)備。正在執(zhí)行過程中，百達公司的其他幾個債權(quán)人于1999年8月1日向法院申請其破產(chǎn)，法院受理了此案。經(jīng)查，百達公司總資產(chǎn)200萬元（變現(xiàn)值），其中，法院查封的機器設(shè)備價值40萬元，一處廠房價值100萬元，因欠大華公司貨款8萬元（履行期為1998年1月），雙方于1999年3月20日經(jīng)補辦擔保手續(xù)，抵押給大華公司。總負債300萬元，其中，欠職工工資和勞動保險費用60萬元，國家稅款10萬元。問：

（1）法院受理破產(chǎn)案件后，工商銀行要求法院繼續(xù)執(zhí)行已查封的財產(chǎn)，法院能否繼續(xù)執(zhí)行？為什么？（2）百達公司欠大華公司的8萬元貨款是否屬破產(chǎn)債權(quán)？

（3）如破產(chǎn)費用為5萬元，假設(shè)百達公司有一債權(quán)人的破產(chǎn)債權(quán)為2萬元，那么，該債權(quán)人能分配到的財產(chǎn)有多少？

1)不能繼續(xù)執(zhí)行，企業(yè)一但破產(chǎn)，財產(chǎn)將被實施保存措施并成立清算小組負責清算債務(wù)； 2）達華公司的8萬元貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)，其抵押無效；

3）第一百一十三條 破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金；

（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；

（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。優(yōu)先清償后剩余可分配財產(chǎn)：200-5-60-10=125萬 普通債務(wù)：300-60-10=230萬 債權(quán)分配率：125/230=54.3478% 2萬元債權(quán)可分財產(chǎn):2*54.3478%=1.086957萬元

10、榮昌針織總廠（以下簡稱榮昌廠）始建于50年代，屬地方國有企業(yè)，因經(jīng)營管理不善，長期虧損，已嚴重到不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。1996年9月1日，該廠向人民法院提出了破產(chǎn)申請，人民法院受理此案后，依照法定程序，于1996年12月20日宣布榮昌廠破產(chǎn)，并于同年12月25日成立了清算組接管榮昌廠。隨后，清算組對榮昌廠的財進行了清理，有關(guān)情況如下：

（1）榮昌廠資產(chǎn)總額為6000萬元（變現(xiàn)價值），其中：流動資產(chǎn)1000萬元，長期投資800萬元，固定資產(chǎn)4000萬元，其他資產(chǎn)200萬元；負債總額12000萬元，其中：流動負債11000萬元，長期負債1000萬元。

（2）榮昌廠流動負債具體情況：

①應(yīng)付職工工資及勞動保險費用200萬元，應(yīng)交稅金500萬元；

②短期借款4200萬元。其中：1995年10月以榮昌廠廠房A、機器設(shè)備作抵押，向中國建設(shè)銀行榮昌支行貸款2200萬元；1996年2月1日向中國工商銀行榮昌支行信用貸款2000萬元。③應(yīng)付賬款3100萬元。其中包括但不限于： a、欠宏達公司1994年9月到期貨款160萬元，宏達公司經(jīng)多次催要無效后，起訴至人民法院，1996年8月2日，人民法院經(jīng)過二審審理，判決榮昌廠支付宏達公司欠款及違約金和賠償金等共計200萬元，隨后，將榮昌廠辦公樓予以查封，擬用于抵償宏達公司債權(quán)。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請時，此判決正在執(zhí)行中。b、欠華天公司1995年6月到期貨款100萬元，華天公司經(jīng)多資催要無效后，于1996年8月10日起訴至人民法院。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請時，此案正在審理中。c、欠萬達公司1996年5月5日到期貨款150萬元。1996年6月5日，應(yīng)萬達公司的要求，榮昌廠與萬達公司簽訂了一份擔保合同，約定若榮昌廠不能在1996年8月5日前支付萬達公司欠款，則以榮昌廠廠房B折價抵償。④其他流動負債合計3000萬元。

（3）經(jīng)評估，榮昌廠廠房A變現(xiàn)價值為500萬元，廠房B變現(xiàn)價值為200萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為300萬元，機器設(shè)備變現(xiàn)價值為1400萬元。（4）榮昌廠在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費用為100萬元。問：

（1）中國建設(shè)銀行榮昌支行的破產(chǎn)債權(quán)是多少？

中國建設(shè)銀行榮昌支行的破產(chǎn)債權(quán)額為300萬元。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定榮昌廠隨哦擁有的廠房和機器設(shè)備可以作為抵押物進行抵押擔保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，中國建設(shè)銀行榮昌支行對榮昌廠以廠房A和機器設(shè)備作抵押擔保的債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)利，這部分債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。

（2）榮昌廠欠宏達公司、華天公司、萬達公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？為什么？

①榮昌廠欠宏達公司的貸款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須中止，包括已經(jīng)審結(jié)但尚未執(zhí)行，雖已開始執(zhí)行但尚未執(zhí)行完畢的情況。因此，債權(quán)人宏達公司的債權(quán)應(yīng)統(tǒng)一進入破產(chǎn)程序受償，榮昌廠辦公樓不得用于抵償宏大公司的債權(quán)。

②榮昌廠欠華天公司的貸款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，以破產(chǎn)企業(yè)為債務(wù)人的、尚未審結(jié)的經(jīng)濟案件應(yīng)當終結(jié)或中止訴訟，債權(quán)人的債權(quán)應(yīng)統(tǒng)一依破產(chǎn)程序受償。

③榮昌廠欠萬達公司的貸款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)對原無財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供擔保的行為無效，因此，以榮昌廠廠房B作擔保簽訂的擔保合同無效。

（3）榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)為多少？依照破產(chǎn)法的規(guī)定應(yīng)按何種順序分配？

①榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)因為4100萬元。即6000萬元－1900萬元（用于擔保的財產(chǎn)）=4100 根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)為人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)，但破產(chǎn)企業(yè)已作為債務(wù)擔保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。因此，榮昌廠用作抵押貸款的廠房A和機器設(shè)備不能作為破產(chǎn)財產(chǎn)。

②榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)分配順序為：a、支付破產(chǎn)費用

b、支付所欠職工工資和勞動保險費用 c、支付所欠稅款 d、支付破產(chǎn)債權(quán)

（4）中國工商銀行榮昌支會應(yīng)分配的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少？（精確到元）

中國工商銀行榮昌支行分配的財產(chǎn)數(shù)額為702.1276萬元

即：[ 4100萬元（破產(chǎn)財產(chǎn)）－100萬元（破產(chǎn)費用）－200萬元（應(yīng)付工資及勞動保險費用）－500萬元（應(yīng)交稅金）]÷[ 12000萬元（負債總額）－1900萬元（有財產(chǎn)擔 保的債權(quán)）－200萬元（應(yīng)付工資和勞動保險費）－500萬元（應(yīng)交稅金）]×2000萬元（工商銀行榮昌分行的破產(chǎn)債權(quán)）=702.1276萬元。

第五篇：經(jīng)濟法 案例+答案

1、我國天長電器股份有限責任公司與日本某電器公司達成建立中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議。協(xié)議主要內(nèi)容如下：企業(yè)的組織形式為股份有限責任公司，雙方投資總額為400萬美元，其中注冊資本為200萬美元；中方以廠房、土地使用權(quán)、機械設(shè)備出資，出資額為180萬美元；外方出資額180萬美元，以專利和貨幣出資40萬美元；其中注冊資本為40萬美元，并以合資企業(yè)的名義從中國銀行貸款100萬美元，余則向社會發(fā)行股票；雙方分期繳付出資。該企業(yè)于1994年3月18日獲準簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照。后雙方發(fā)生爭議，雙方約定使用美國法律解決爭議。于是雙方訴諸法院。

問題：（1）該企業(yè)的組織形式是否合法？

（2）該企業(yè)的注冊資本是否合法？應(yīng)作如何處理？

（3）在注冊資本中，外方的出資額是否合法？應(yīng)作如何處理？

（4）合資企業(yè)中外方投資額中的100萬美元貸款是否合法？應(yīng)作如何處理？（5）在合資企業(yè)中，合營各方在出資期限上應(yīng)遵守什么要求？（6）該合資企業(yè)在設(shè)立中能否發(fā)行股票向社會公眾募集資金？

（7）雙方就適用法律所作的約定是否有效，法院應(yīng)使用哪國法律？為什么？

【解析】（1）不合法。中外合資企業(yè)法規(guī)定，合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式是有限責任公司。（2）不合法。應(yīng)增至210萬美元以上，因為投資總額在300萬美元以上至420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。（3）不合法。應(yīng)增至50萬美元以上，因為合資企業(yè)的注冊資本中外方的出資比例不得低于25％。

（4）合法。因為在合資企業(yè)中，外方投資者不得以合資企業(yè)名義從銀行取得貸款，作為對合資企業(yè)的出資。

（5）第一，合營各方第一期出資不得低于自己認繳出資額的15％；第二，應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

（6）不能。中外合資企業(yè)法規(guī)定，合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式是有限責任公司，有限責任公司依法不能發(fā)行股票。

（7）無效。應(yīng)適用中國法律。因為我國法律規(guī)定，在中國境內(nèi)履行的合資經(jīng)營企業(yè)合同，必須適用中國法律，當事人協(xié)議選擇適應(yīng)外國法律無效。

2、中國某企業(yè)與外國某企業(yè)在中國境內(nèi)擬共同投資設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，雙方擬訂的合營企業(yè)協(xié)議中部分條款如下：（1）合營企業(yè)投資總額為900萬美元，注冊資本為400萬美元。其中中方出資260萬美元，外方出資140萬美元，雙方一次繳清出資；（2）中方出資方式及數(shù)額：現(xiàn)金60萬美元、廠房作價100萬美元，場地使用權(quán)作價100萬美元；外方出資方式及數(shù)額；以合營企業(yè)財產(chǎn)作擔保從銀行取得的貸款70萬美元、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價70萬美元；（3）合營企業(yè)的董事長、副董事長均由中方擔任；（4）合營企業(yè)的總經(jīng)理由外方擔任。要求：根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，指出合營企業(yè)協(xié)議中不符合法律規(guī)定之處，簡要說明理由。

參考答案（1）投資總額與注冊資本的比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資總額在300萬美元以上至1000萬（含1000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。在本題中，合營企業(yè)擬定投資總額為900萬美元，其注冊資本至少應(yīng)為450萬美元。

（2）外方出資以合營企業(yè)財產(chǎn)作擔保不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外投資者用作投資的實物，必須為自己所有、且未設(shè)立任何擔保物權(quán)，任何一方不得以企業(yè)或者投資他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔保。（3）合營企業(yè)的董事長、副董事長均由中方擔任不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生；中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。

3、法國一世界著名的化妝品公司于1994年12月準備和北京一家著名日化廠辦一合作企業(yè)。合作條件是:法方提供原材料、技術(shù)和資金。合作期限5年，期滿全部固定資產(chǎn)歸中方所有。法方從利潤分成中先行回收資本，以4：6的比例分配利潤和承擔風險;中方提供勞動力、廠房、設(shè)備。企業(yè)成立后設(shè)立了聯(lián)合管理機構(gòu)。后來法方?jīng)Q定改由雙方合作者以外的另一家化妝品公司負責企業(yè)的經(jīng)營管理。在召開的聯(lián)合管理機構(gòu)會議上，絕大多數(shù)票支持此項決定,法方?jīng)Q定實施該方案。在第一年中，法方先行回收投資60萬元。此時該企業(yè)因涉嫌走私導(dǎo)致合同不能履行，被債權(quán)人申請破產(chǎn)。法方認為自己先行回收投資,拒絕承擔責任。【問題】(1)中外合作企業(yè)雙方的權(quán)利和義務(wù)如何確定,(2)法方應(yīng)否承擔債務(wù),(3)在合作企業(yè)的經(jīng)營管理過程中有什么不妥之處, 解，(1)中外合作企業(yè)屬于契約式企業(yè),中外雙方如何分配收益和分擔虧損是由合作企業(yè)合同約定的。

(2)法方應(yīng)當承擔債務(wù)。根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定,中外合作者依照合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品,承擔風險和虧損。合作企業(yè)的外國投資者先行收回投資,中外合作者依照法律的規(guī)定和合同的約定對合作企業(yè)的債務(wù)承擔責任。本案中企業(yè)被他人申請破產(chǎn),為防止破產(chǎn),外方合作者應(yīng)退回回收的資本以承擔債務(wù)責任,法方認為自己先行回收投資,拒絕承擔責任是不符合法律規(guī)定的。

(3)經(jīng)營管理機構(gòu)的變更方式違反我國法律規(guī)定。根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定,合作企業(yè)成立后改為委托中外合作者以外的他人經(jīng)營管理的,必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)一致同意,報審批機關(guān)批準并到工商局辦理變更手續(xù)。所以該公司未經(jīng)一致同意便作出決議,是違法的

4、甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于8月31日前交貨，并負責將貨物運至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運輸公司訂立貨物運輸合同，雙方約定由丙公司將100臺精密儀器運至乙公司。8月1日，丙公司先運了70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)，隨即通知丙公司暫停運輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔保；乙公司及時提供了擔保。8月26日，甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運往乙公司，丙公司在運輸途中發(fā)生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔違約責任。要求：根據(jù)以上事實及《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，回答下列問題：（l）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說明理由。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為是否合法？并說明理由。（4）丙公司對貨物毀損應(yīng)承擔什么責任？并說明理由。

正確答案：（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方?jīng)]有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)的情形，可以中止履行合同。（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責任。

（4）丙公司對貨物毀損應(yīng)向甲公司承擔損害賠償責任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任。

5、甲、乙共同成立A有限責任公司(簡稱A公司)，注冊資本200萬元，其中，甲持有60%股權(quán)，乙持有40%股權(quán)。2008年8月25日，A公司聘請李某擔任公司總經(jīng)理，負責公司日常經(jīng)營管理。雙方約定，除基本工資外，李某可從公司每年稅后利潤中提取1%作為獎金。同時，A公司股東會決議：同意李某向A公司增資20萬元，其中，李某以其姓名作價10萬元出資，其余10萬元出資以李某未來從A公司應(yīng)分配的獎金中分期繳納。2009年1月初，乙要求退資。經(jīng)股東會同意，1月20日，A公司與乙簽訂退資協(xié)議，約定A公司向乙返還80萬元出資款。1月28日，A公司向乙支付80萬元后，在股東名冊上將乙除名，同時，A公司宣布減資80萬元，并向債權(quán)人發(fā)出了通知和公告。債權(quán)人丙接到通知后，當即提出異議，認為股東出資后不得撤回，并要求A公司立即清償債務(wù)。A公司則以丙的債權(quán)尚未到期為由拒絕清償。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：(1)李某可否以姓名出資,并說明理由。

(2)李某以未來從A公司可分得的獎金分期繳納出資款是否符合法律規(guī)定,并說明理由。(3)丙以股東出資后不得撤回為由反對乙退資的主張是否成立,并說明理由。(4)丙是否有權(quán)要求A公司清償未到期債務(wù),并說明理由。

【答案】(1)李某不能以姓名出資。根據(jù)規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。

(2)李某以未來從A公司可分得的獎金分期繳納出資款不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。題目中“以獎金作為出資”無法用貨幣股價而且不能轉(zhuǎn)讓，所以不能作為出資。

(3)丙以股東出資后不得撤回為由反對乙退資的主張不成立。減資還可以以返還出資方式破費，或者以免除出資務(wù)的方式減資者以銷除股權(quán)或者股份的方式減資。本題中，A公司如果依法定程序減資后再銷除乙的股權(quán)是允許的。

(4)丙有權(quán)要求A公司清償未到期債務(wù)。根據(jù)規(guī)定，公司減少注冊資本，公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。

6、某房屋開發(fā)公司與某建筑材料公司訂立買賣鋼材合同，雙方于3月2日達成一致，簽訂了合同，雙方在合同中約定：由建筑材料公司供應(yīng)房屋開發(fā)公司6.5線鋼材1000噸，單價每噸3350元，總價款335萬元。房屋開發(fā)公司自帶貨款到。建筑材料公司指定單位提貨，貨發(fā)完后即結(jié)算貨款，如果建筑材料公司無貨或不發(fā)貨，則承擔20萬元違約金。合同訂立后，房屋開發(fā)公司按建筑材料公司指定，把335萬元款項匯入第三人某物資供應(yīng)站的分理賬戶。3月20日、4月5日，房屋開發(fā)公司先后兩次從物資供應(yīng)站提取6.5線鋼材500噸，折合價款167.5萬元。此后，房屋開發(fā)公司向建筑材料公司要求繼續(xù)供貨，建筑材料公司沒有繼續(xù)供貨，物資供應(yīng)站也不予退款。建筑材料公司稱，房屋開發(fā)公司雖然與其簽訂了合同，但業(yè)務(wù)往來的對象是物資供應(yīng)站，無貨可供的責任不在其身上。

現(xiàn)問：（1）房屋開發(fā)公司與建筑材料公司所訂買賣合同未約定履行期限，該合同是否成立生效？為什么？（2）房屋開發(fā)公司應(yīng)向誰主張違約責任？為什么？（3）物資供應(yīng)站處于何種法律地位？

（4）房屋開發(fā)公司能否請求對方承擔20萬元違約金責任？為什么？

（5）設(shè)房屋開發(fā)公司舉證證明，因?qū)Ψ竭`約造成乙方損失7萬元，則對方應(yīng)否同時承擔違約金責任并賠償損失？為什么？

（6）房屋開發(fā)公司能否請求對方繼續(xù)履行？

［答案］（1）該合同成立并生效。因為該合同雖然沒有訂立履行期限條款，但依法可推定出履行期限，并不影響合同的成立、生效。

（2）應(yīng)向建筑材料公司主張違約責任。建筑材料公司是合同當事人。（3）物資供應(yīng)站處于履行輔助人地位，不是合同當事人。（4）房屋開發(fā)公司應(yīng)請求建筑材料公司承擔10萬元的違約責任。因為建筑材料公司已經(jīng)履行了一半的義務(wù)，依法應(yīng)按未履行部分的相應(yīng)比例適用違約金責任。

（5）不能同時適用違約金責任與違約損害賠償責任。因為我國合同法上約定的違約金屬于賠償性違約金，違約金本身屬于事先約定的違約損害補償，與違約損害賠償金功能、性質(zhì)相同，二者不可并用。就本案而言，建筑材料公司應(yīng)承擔10萬元違約金，不再賠償房屋開發(fā)公司的7萬元損失。

（6）可以請求繼續(xù)履行，違約金不能替代實際履行責任

7、甲股份有限公司(以下簡稱甲公司)董事會由7名董事組成。某日，公司董事長張某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共6名董事，董事會會議作出如下決議：(1)增選職工代表李某為監(jiān)事;(2)為拓展市場，成立乙分公司;(3)決定為其子公司丙與A企業(yè)簽訂的買賣合同提供連帶責任保證，該保證的數(shù)額超過了公司章程規(guī)定的限額。在討論該保證事項時，只有董事趙某投了反對票，其意見已被記載于會議記錄。其他董事均認為丙公司經(jīng)營狀況良好，信用風險不大，對該保證事項投了贊成票。出席會議的全體董事均在會議記錄上簽了名。乙分公司依法成立后，在履行與丁公司的買賣合同過程中與對方發(fā)生糾紛，被訴至法院。法院判決乙分公司賠付貨款并承擔訴訟費用。乙分公司無力清償，丁公司轉(zhuǎn)而請求甲公司承擔責任。丙公司在其與A企業(yè)簽訂的買賣合同債務(wù)履行期屆滿后未履行債務(wù)，A企業(yè)要求甲公司承擔保證責任。甲公司因承擔保證責任而遭受嚴重損失。要求：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，回答下列問題：(1)董事會會議決議增選職工代表李某為監(jiān)事是否符合法律規(guī)定,簡要說明理由。

(2)丁公司請求甲公司承擔責任是否符合法律規(guī)定,簡要說明理由。

(3)對于甲公司因承擔保證責任而遭受的損失，與會董事應(yīng)如何承擔法律責任, 【答案】(1)董事會增選職工代表李某為監(jiān)事，不合法。首先，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。其次，如果不是職工代表的監(jiān)事，則是股東會議選舉產(chǎn)生，麗不能是董事會選舉產(chǎn)生。(2)丁公司請求甲公司承擔責任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，分公司不具有法人資格.其民事責任由公司承擔。題目中乙分公司簽訂合同而造成的損失，由總公司(甲公司)承擔。

(3)出席會議的6名董事中，只有趙某不承擬賠償責任，其他董事承擔賠償責任。根據(jù)規(guī)定，董事應(yīng)當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的.該董事可以免除責任。題目中。趙某對擔保事項持反對意見并記載于會議記錄。因此不承擔賠償責任。