第一篇：《經濟法概論》案例分析答案

第一章

法律基礎知識

案例分析答案 1.第一，甲服裝公司與乙紡織公司之間關于買賣布料的民事法律關系 主體：甲服裝公司 乙紡織公司

內容：甲服裝公司享有收取布料的權利，同時，承擔驗貨并支付120萬元貨款的義務；

乙紡織公司享有收取貨款的權利，同時，承擔按照約定的質量和時間交貨的義務 客體：30匹布料

第二，乙紡織公司與丙貨運公司之間關于運輸貨物的民事法律關系 主體：乙紡織公司 丙貨運公司

內容：乙紡織公司享有丙貨運公司提供的運輸勞務的權利，同時，承擔按照約定支付運費的義務；

丙貨運公司享有收取2萬元運費的權利，同時，承擔為乙紡織公司運輸貨物的義務 客體：丙貨運公司提供的運輸勞務 2．

符某可以向人民法院或者仲裁機構請求確認其向某嫁接苗場購買無籽西瓜合同為可變更、可撤銷合同。要求某嫁接苗場返還購買西瓜種苗款2.7萬元，賠償可得利益損失（1萬元—0.6萬元）×55畝=22萬元。

某嫁接苗場將假種苗作為“臺灣新一號”無籽西瓜種苗銷售給符某的行為是欺詐，符某購買假西瓜種苗的行為是受欺詐而為的民事行為，因雙方訂立合同未損害國家利益，該合同屬于可變更或可撤銷合同。符某為無過錯方，某嫁接苗場為過錯方。民事行為被確認無效，當事人因民事行為取得的財產，應當返還對方，如果無過錯方遭受了財產上損失，有過錯方應當承擔損害賠償責任。3．

張某的行為構成表見代理，乙公司應當向甲公司主張權利。

根據《合同法》的規定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后已被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。張某被解雇前曾代理甲公司向乙公司購進貨物，且張某在訂立合同時出具了工作證、甲公司的介紹信及蓋有甲公司合同專用章的空白合同，乙公司完全有理由相信張某是甲公司的代理人，從而與甲公司訂立合同，該合同對甲公司有效。4．

陸某要求艾某承擔賠償責任的訴訟時效期間為2011年2月9日起至2012年2月8日止。根據《民法通則》的規定，身體受到傷害要求賠償的，訴訟時效期間為1年，從當事人知道或者應當知道權利被侵害之日起開始計算。人身傷害損害賠償的訴訟時效期間傷害明顯的，從受傷之日起算；傷害當時未發現后經確診的，從傷勢確診之日起算，同時，要求請求權人知道侵害事實和加害人。陸某是在2010年2月9日經公安機關告知方得知艾某是加害人的，因此，訴訟時效期間應當從當日起算1年。

第二章

個人獨資企業法律制度

案例分析

1． 甲的觀點不符合法律規定。

根據《個人獨資企業法》的規定，個人獨資企業投資人可以委托或聘用其他具有完全行為能力的人負責企業事務，但是投資人對受托人或者被聘用人員職權的限制，不得對抗善意第三人。丙為善意第三人，乙以A個人獨資企業的名義與丙簽訂的合同對A個人獨資企業有效。甲不得以未經其同意，乙擅自簽訂合同為由拒絕收貨付款。2．

（1）林某以家庭共有財產設立個人獨資企業合法。

根據《個人獨資企業法》的規定，個人獨資企業投資人可以以個人財產出資，也可以以家庭共有財產出資，以家庭共有財產出資的，應當在設立登記申請書上予以注明。

（2）林某設立的個人獨資企業名稱不合法。合伙企業名稱應當與其責任形式及從事的營業相符，不得使用“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。林某設立的個人獨資企業名稱為“陽光有限責任個人獨資布藝企業”違反了該規定。

（3）林某設立的個人獨資企業解散時用于清償債務的財產： 個人獨資企業5萬元；

林妻經營書店的資產2萬元。

林某設立的個人獨資企業按照下列順序清償債務： 首先，清償鄧某工資2000元、社會保險費用3000元； 其次，清償稅款1000元； 再次，清償張某債務10萬元。

張某債務尚余36000元未能得到清償。

根據《個人獨資企業法》的規定，個人獨資企業解散的，財產應當按照下列順序清償：①所欠職工工資和社會保險費用；②所欠稅款；③其他債務。個人獨資企業財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。

（4）張某債務尚余36000元未能得到清償，企業解散后，林某應當以家庭共有財產承擔無限責任。但是，債權人張某在5年內未向林某提出償債請求的，林某的該責任消滅。

根據《個人獨資企業法》的規定，個人獨資企業解散清算時，應當先以個人獨資企業的財產清償個人獨資企業存續期間產生的債務，當個人獨資企業財產不足以清償時，個人獨資企業的投資人應當以其個人的其他財產予以清償。個人獨資企業解散后，原投資人對尚未償還的個人獨資企業存續期間產生的債務，仍應當承擔償還責任，該責任即為投資人的持續償債責任。但債權人在5年內未提出償債請求的，投資人的持續償債責任消滅。

第三章 合伙企業法律制度

案例分析

1．甲的主張不成立。根據《合伙企業法》的規定，普通合伙企業合伙人退伙后，并不能解除對于合伙企業既往債務的無限連帶責任，對基于退貨前的原因發生的合伙企業債務承擔無限連帶責任。甲雖已退伙，但合伙企業向張某借款發生在甲退伙之前。因此，甲有義務償還張某全部借款10萬元。當然，甲償還張某全部債務后，對于清償數額超過約定比例的部分，有權依照合伙協議的約定，向其他合伙人追償。

乙的主張不成立。普通合伙企業合伙人之間約定的債務分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據自己的清償利益請求全體合伙人中的一人或數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人追索。因此，乙只按照合伙協議約定的比例清償相應數額的觀點不成立。丁的主張不成立。根據《合伙企業法》的規定，新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。因此，合伙企業向張某借款雖發生在丁入伙前，但丁對入伙前的合伙企業債務仍承擔無限連帶責任。

2．（1）甲向A轉讓其在合伙企業中全部財產份額應當經乙、丙、丁一致同意。

根據《合伙企業法》的規定，除合伙協議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額的，須經其他合伙人一致同意。因Y合伙企業協議中對合伙人向合伙人以外的人轉讓財產份額未作出約定，因此，合伙人甲向合伙人以外的人A轉讓其在Y合伙企業中的全部財產份額應當經乙、丙、丁一致同意。當然，如果經乙、丙、丁一致同意，在同等條件下其他合伙人乙、丙、丁享有優先購買權。

（2）

Y合伙企業的合伙協議中未約定合伙期限，如果甲退伙應當符合下列條件： 第一，經乙、丙、丁一致同意；

第二，不給Y合伙企業事務執行造成不利影響； 第三，提前30日通知其他合伙人。

根據《合伙企業法》的規定，合伙企業未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。

3．（1）

合伙協議中對合伙事務執行人能否獨自決定聘任合伙人以外的人擔任B合伙企業經營管理人員未作約定，甲不能獨自決定聘任A擔任該合伙企業的經營管理人員。

根據《合伙企業法》的規定，合伙人將合伙企業事務委托一個或者數個合伙人執行的，除合伙協議另有約定外，合伙企業聘任合伙人以外的人擔任合伙企業經營管理人員應當經全體合伙人一致同意轉讓，因此，甲不能獨自決定聘任A擔任該合伙企業的經營管理人員。

（2）

甲以B合伙企業的名義與C公司簽訂的買賣合同對B合伙企業有效。

根據《合伙企業法》的規定，合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗善意第三人。C公司為善意第三人，因此，該買賣合同對B合伙企業有效。

4．丙的30萬元債權應當先以M有限合伙企業現有財產償還稅款和職工工資、社會保險費后尚余15萬元償還，剩余15萬元債權由普通合伙人乙承擔無限責任。

根據《合伙企業法》的規定，合伙企業基色的財產清償順序為，首先支付清算費用；其次，償還職工工資、社會保險費用、法定補償金；其次，清償稅款；最后，清償債務。而且，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任。甲、丁為有限合伙人，應當以其認繳的出資額為限對M有限合伙企業債務承擔責任；乙為普通合伙人，應當對M有限合伙企業債務承擔無限連帶責任。

第四章

公司法律制度

案例分析

1．第一，出資協議中約定所有股東出資中，貨幣出資未達到注冊資本的30%。

根據《公司法》的規定，設立有限責任公司全體股東的貨幣出資額不得低于有限責任公司注冊資本的30%，華彩制衣有限公司的注冊資本為60萬元，所有股東出資中，只有劉某 3 以現金出資15萬元，低于60萬元×30%=18萬元，不符合《公司法》規定。

第二，出資協議中約定第一期出資額未達公司注冊資本的20%。

根據《公司法》的規定，設立有限責任公司可以分期繳付出資，但全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定注冊資本最低限額。華彩制衣有限公司的注冊資本為60萬元，第一期出資由劉某現金1萬元，楊某以作價8萬元的廠房出資，合計為9萬元，雖達到了《公司法》規定的法定注冊資本最低限額3萬元，但低于60萬元×20%=12萬元，不符合《公司法》規定。

第三，出資協議中約定最后一期出資期限不符合《公司法》的規定。

根據《公司法》的規定，設立有限責任公司可以分期繳付出資，但最后一期由股東自公司成立之日起2年內繳足。出資協議中約定以后各期出資，根據經營的需要在公司成立后3年內繳足，超過了2年，不符合《公司法》規定。

2．（1）

對丙的要求，G有限責任公司股東會會議的決議正確。

根據《公司法》的規定，有限責任公司成立后股東不得抽逃出資。丙在G有限責任公司成立后提出抽回出資，不符合《公司法》的規定，股東會拒絕丙的要求，符合《公司法》的規定。

（2）

應當經乙、丙、丁3為股東中至少2人同意，且乙、丙、丁都放棄優先購買權的情況下，戊公司方可購買甲的股權。

根據《公司法》的規定，有限責任公司股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。且同等條件下，其他股東有優先購買權。G有限責任公司股東除甲外，還有3位股東，過半數應當為2人以上。即使其他股東有2人以上同意戊公司購買甲的股權，同等條件下，其他股東仍享有優先購買權，只有在其他股東放棄優先購買權的情況下，戊公司才能夠購買甲的股權。

3．公司董事會提出的關于甲出資不足的解決方案不符合《公司法》的規定。

根據《公司法》的規定，有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。因此，應當首先由甲以個人財產補足4萬元差額，甲的個人財產不足以補足差額的，由公司設立時的其他股東乙、丙、丁承擔連帶責任，戊是在某食品有限責任公司成立后出資成為股東的，對此不應當承擔責任。因此，公司董事會提出由甲補足其差額4萬元，其他股東不分擔該差額的解決方案不符合《公司法》的規定。

4．（1）

在另外尋找的6個發起人中有4個發起人住所地在境外，不符合《公司法》的規定。根據《公司法》的規定，設立股份有限公司發起人為2人以上，200人以下，其中，須有過半數以上的發起人在中國境內有住所。資料中股份有限公司共有股東7人，最多只能3人在中國境外有住所。如果4人住所在境外，不符合《公司法》的規定。

（2）

公司發行10000萬股中發起人認購3000萬股，向社會公開募集7000萬股，不符合《公司法》的規定。

根據《公司法》的規定，采用募集方式設立股份有限公司的，發起人認購的股份不得少 于公司股份總數的35%，但法律、行政法規另有規定的，從其規定。公司發行股份總數為10000萬股，發起人至少應當認購3500萬股，而資料中發起人認購3000萬股，發起人認購的股份少于公司股份總數的35%，不符合《公司法》的規定。

（3）

認股人繳足股款后，由發起人決定是否召開創立大會，不符合《公司法》的規定。根據《公司法》的規定，募集設立方式設立股份有限公司的，發起人應當在足額繳納股款，驗資證明出具之日起30日內必須召開公司創立大會，而不應當由發起人決定是否召開創立大會。

5．（1）

公司發生虧損后，在股東請求時公司董事會應召集股東大會。

根據《公司法》的規定，股份有限公司未彌補虧損達公司實收股本總額1/3時，應當在2個月內召開臨時股東大會。

（2）

公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，不符合《公司法》規定之處： 第一，公司通知股東召開股東大會時間不符合《公司法》的規定。

根據《公司法》的規定，股份有限公司召開臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東；發行無記名股票的，應當與會議召開30日前公告會議召開時間、地點和審議事項。公司董事會決定于2010年7月1日召開臨時股東大會，但在6月18日在報紙上公告了通知，不足15日，不符合《公司法》的規定。

第二，公司關于召開臨時股東大會通知中將選舉并更換全部監事列為決議事項，不符合《公司法》的規定。

根據《公司法》的規定，股份有限公司監事會中職工代表的比例不得低于1/3，且職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。因此，股東大會只能選舉并更換非有職工代表出任的監事，不得選舉并更換全部監事。

第三，公司關于召開臨時股東大會通知中將解聘公司原總經理，重新聘任公司經理列為決議事項，不符合《公司法》的規定。

根據《公司法》的規定，股份有限公司經理由董事會聘任或者解聘，股東大會不得聘任或解聘公司經理。

第四，臨時股東大會由出席大會的股東所持表決權的半數以上通過的關于公司與A公司合并作出決議不生效。

根據《公司法》的規定，股份有限公司股東大會對合并、分立、解散或者變更公司形式作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

（3）

張某應當在2010年6月20日前將修改章程提案書面提交公司董事會。

根據《公司法》的規定，單獨或者合計持有股份有限公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會在收到提案后2日內通知其 5 他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。

第五章

外商投資企業法律制度

案例分析

1．B外商投資企業的投資總額的上限是1750萬美元。根據外商投資企業法律制度規定，外國投資者股權并購境內企業的，對并購后所設立的外事投資企業應當按照下列比例確定投資總額的上限：

注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；

注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍； 注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2．5倍； 注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。如果擬定B外商投資企業的注冊資本為700萬美元，則B外商投資企業的投資總額不得超過700萬美元×2．5=1750萬美元。

2．A中外合資經營企業的中方合營者首次至少應當繳付30萬美元，中方合營者首次至少應當繳付60萬美元，且應當在2011年3月8日前繳付首次出資額。

根據外商投資企業法律制度規定，外商投資企業合同中約定一次交清出資的，應當自營業執照簽發之日起6個月內繳清；約定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并在營業執照簽發之日起3個月內繳清。

3．（1）甲企業的組織形式為有限責任公司符合外商投資企業法律制度的規定。根據外商投資企業法律制度規定，中外合作營業企業申請具有法人資格的合作企業的，其組織形式為有限責任公司。

（2）甲中外合作經營企業擬建立股東會，設執行董事1人，設監事1人不符合外商投資企業法律制度的規定。

根據外商投資企業法律制度規定，中外合作營業企業不設股東會；具備法人資格的中外合作經營企業一般設董事會，不得設執行董事；中外合作經營企業不設監事。

第六章

企業破產法律制度

案例分析 1．（1）

蘭潔公司的觀點不正確。

根據《企業破產法》的規定，債務人發生破產原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破產清算申請；債務人不能清償到期債務，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產清算申請；企業法人已經解散但未清算或者未清算完畢，資產不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產清算。因此，作為債權人的多寶公司有權利向人民法院提出對債務人蘭潔公司進行破產清算申請。

（2）江蘇省某人民法院應當以沒有管轄權為由做出不予受理裁定。

根據《企業破產法》的規定，破產案件的地域管轄由債務人住所地人民法院管轄。多寶公司向江蘇省某人民法院申請蘭潔公司破產，該人民法院對河北省的蘭潔公司破產案件沒有管轄權。

2．新怡有限責任公司股東B的第二期出資應當在管理人要求的期限內繳付。

根據《企業破產法》的規定，人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

3．該案應當中止，在管理人接管債務人的財產后，該訴訟繼續進行。

根據《企業破產法》的規定，人民法院受理破產申請后，已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產后，該訴訟或者仲裁繼續進行。

4．（1）共益債務10萬元，破產費用30萬元；（2）職工債權120萬元；（3）欠繳稅金50萬元；

（4）有財產擔保債權A銀行貸款300萬元，抵押物為廠房，變現價值680萬元；（5）無財產擔保債權C公司尚未到期貨款100萬元，未到期債權視為已到期； 甲公司擁有清償普通債權的破產財產為

2000萬—30萬

—10萬

—120萬 —50萬

—300萬= 1490萬元

全部財產價值

破產費用

共益債務

職工工資

欠繳稅款

已設定擔保的財產金額）

甲公司的普通債權為

5000萬—120萬 —50萬

—300萬= 4530萬元

負債總額

職工工資

欠繳稅款

有財產擔保債權

甲公司破產清償比例=1490萬元÷4530萬元×100%=32.89% C公司的破產債權為100萬元，能獲得的清償數額為100萬元×32.89%=32.89萬元

第七章 物權法律制度

案例分析 1．（1）

馮某與陳某之間的抵押關系有效。

根據《物權法》的規定，抵押權的設定是由雙方當事人簽訂書面抵押合同，以債務人或者第三人有權處分的生產設備、原材料、半成品、產品、交通運輸工具、正在建造的船舶和航空器以及企業、個體工商戶、農業生產經營者以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。資料中，抵押人村民馮某以磨米機設定抵押權，雖未辦理抵押權登記，但陳某的抵押權自書面 7 抵押合同生效時設立，只是該抵押權不具有對抗善意第三人的效力。

（2）

馮某與朱某之間的質押關系有效。

根據《物權法》的規定，設立質權，出質人和質權人應當采取書面形式訂立質權合同，動產質押中，質權自質物交付質權人占有時設立。馮某與朱某訂立了書面質押合同，并將質物磨米機交付朱某占有，朱某的質權已經設立，馮某與朱某之間的質押關系有效。

（3）蔣某能在磨米機上行使留置權。

根據《物權法》的規定，債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產，并有權就該動產優先受償。且朱某和將某未約定是否可以在磨米機上行使留置權，因此，蔣某可以在磨米機上行使留置權。

（4）在朱某的磨米機上設立了抵押權和質權后，又被債權人留置。蔣某優先行使留置權；其次，朱某可以行使質權；最后，陳某行使抵押權。

根據《物權法》的規定，同一動產上已設立抵押權或者質權，該動產又被留置的，留置權人優先受償，因此，將某的留置權由于抵押權和質權。陳某雖對磨米機上享有抵押權，但由于該抵押權未登記，因此，不具有對抗善意第三人的效力。因此，朱某的質權由于陳某的抵押權。

2．母羊會小羊都應當返還苑某，苑某應當向熊某支付在占有母羊期間的飼料費、配種費以及小羊的飼養費等相關費用。

苑某的行為構成拾得遺失物。根據《物權法》的規定，不動產或者動產被占有人占有的，權利人可以請求返還原物及其孳息，但應當支付善意占有人因維護該不動產或者動產支出的必要費用。熊某是善意占有人，占有權利人苑某的母羊（原物），在占有母羊期間，對母羊進行了照料和配種，支出了有關費用。小羊為母羊的孳息物。真正的權利人苑某可以請求善意占有人熊某返還原物及孳息物，但應當支付熊某在此期間支出的相關費用。

3．吊車的所有權在2011年1月1日完成交付。

根據《物權法》的規定，動產物權的設立和轉讓，自交付時發生效力，但法律另有規定的除外。但是，動產物權設立和轉讓前，權利人已經依法占有該動產的，物權自法律行為生效時發生效力。在甲公司和乙公司合意轉讓吊車所有權時，吊車已經由乙公司依照租賃合同占有。2011年1月1日雙方簽訂買賣吊車合同并生效，即雙方轉讓吊車的法律行為自2011年1月1日生效，因此，吊車應當在當日完成交付，吊車的所有權當日轉移。

4．丙銀行優于乙銀行行使抵押權。

根據《物權法》的規定，同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產所得的價款，抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償。丙銀行抵押權2010年5月16日登記，而乙銀行抵押權2010年11月20日登記，丙銀行抵押權先于乙銀行抵押權登記，應當優于乙銀行受償。

第八章

合同法律制度

案例分析

1．（1）

2010年6月6日甲公司傳真訂貨行為屬要約邀請。

甲公司的傳真中未列明貨物的價格，而是希望對方向自己報價，以決定是否承諾，且內容不確定，屬于要約邀請。

（2）

2010年6月10日乙公司報價行為是要約。

乙公司在甲公司傳真的基礎上，向甲公司報價后，該意思表示的內容具體確定，表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束，屬于要約。

（3）

2010年6月15日甲公司回復報價的行為是承諾。

甲公司同意乙公司的報價，表明甲公司完全同意了乙公司的要約，則該意思表示是承諾。（4）

甲公司與乙公司之間的買賣合同應當按照6月10日向甲公司報價結算貨款。根據《合同法》的規定，法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。資料中雙方約定另行簽訂書面合同，則該合同應當在雙方簽訂書面合同并簽字蓋章方成立。乙公司在10月18日發貨，履行了合同中的主要義務，但合同并未成立。但是，10月20日甲公司收貨后未提出異議，說明甲公司接受了乙公司的履行，因此，該合同成立。而合同中的價格條款應當是6月10日向甲公司報價，雙方應當按照該報價結算貨款。2．

（1）

買賣合同是無效合同。

根據《合同法》的規定，違反法律、行政法規的強制性規定而訂立的合同是無效合同。B公司交付的汽車是走私車，在我國，走私物品不允許流通。A公司與B公司就買賣走私車簽訂買賣合同違反了法律、行政法規的強制性規定，因而該合同無效。

（2）B公司應當返還A公司購車貨款，賠償A公司因該合同所受損；B公司的走私車應當收歸國有。

根據《合同法》的規定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

3．（1）

舒某和時某之間的買賣合同是可變更或可撤銷合同。

根據《合同法》的規定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。舒某以欺詐的手段，將病牛以好牛的價格賣給了時某，使時某在違背真實意思的情況下訂立了合同，該合同屬于可變更或可撤銷合同。

（2）如果該合同被有權機關撤銷，舒某應當返還時某購牛款，賠償時某因該合同所遭受的損失（飼料費、醫藥費等）；時某將牛返還舒某。

根據《合同法》的規定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。時某沒有過錯，返還舒某牛；舒某是過錯方，應當返還時某購牛款，并賠償時某損失。

4．根據《合同法》的規定，合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。依照上述履行原則仍不能確定的，質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行；沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。由于該合同標的物瓷磚用于東北地區的建筑物外墻，如果不具有防寒功能的話，無法實現合同目的，因此，該瓷磚應當具有防寒功能。瓷磚的價格應當按照2010年9月8日合同履行地佛山市的該瓷磚市場價格結算貨款。

5．（1）

彩華公司的做法合法。

根據《合同法》的規定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形情形的，可以中止履行合同，即行使不安抗辯權。當事人行使不安抗辯權中止履行的，應當及時通知對方。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可解除合同。

（2）

如果時代購物中心的經營狀況很正常，并無彩華公司所稱的情況發生，對時代購物中心造成損失，彩華公司違約責任。

根據《合同法》的規定，當事人行使不安抗辯權，沒有確切證據中止履行合同，導致不能如期履行合同的，應當承擔違約責任。

6．甲紡織公司可以向人民法院請求撤銷太陽花布藝公司放棄其對畫苑酒店債權的行為。根據《合同法》的規定，因債務人放棄其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為，即行使撤銷權。太陽花布藝公司欠甲紡織公司到期貨款無法償還，卻放棄對畫苑酒店的到期債權，對甲紡織公司的債權造成了損害，甲紡織公司可以依法行使撤銷權。

7．陳某應當向人民法院提起代位權訴訟，請求人民法院判令林某向其償還1.8萬元。根據《合同法》的規定，因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。王某因怠于行使對林某的到期債權，又無法清償陳某借款，對債權人陳某的債權造成損害，陳某可以向人民法院請求以自己的名義向林某行使王某的債權，即林某向其償還1.8萬元。

8．尹某的主張沒有法律依據。

根據《合同法》的規定，債權人無正當理由拒絕受領，致使債務人難以履行債務的，債 10 務人可以將標的物提存。標的物提存后，合同終止。除債權人下落不明的以外，債務人應當及時通知債權人或者債權人的繼承人、監護人。P縣醫藥經銷公司一直拒絕提貨，致使某市制藥公司無法履行合同，由于藥品超過保質期要失效，不適于提存，某市制藥公司將標的物藥品變賣后提存價款符合《合同法》的規定。提存后，某市制藥公司已經履行了合同，P縣醫藥經銷公司無權向某市制藥公司提出履行要求或者承擔違約責任的主張。

9．李某有權要求解除合同，張某立即搬出房屋。

根據《合同法》的規定，一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行的，當事人可以解除合同。租賃合同約定的張某支付租金期限為2010年3月20日，經李某催要后，在2010年4月1日張某不支付租金，李某有權解除合同。

10．乙公司應當賠償甲商場直接損失，即定金0.8萬元、貨款27萬元及利息；間接損失（可得利益損失）即（6000—5400）×100臺=6萬元損失。

根據《合同法》的規定，損害賠償以賠償當事人實際遭受的全部損失為準，包括合同履行后可以獲得的利益，即違約方應當賠償受害人的實際損失和可得利益損失。但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

甲商場已經向乙公司支付了貨款27萬元，該貨款及利息為甲商場所受實際損失；在訂立合同過程中，甲商場已經告知乙公司分別向兩家商場支付了4000元定金的情況，該8000元定金損失是乙公司在訂立合同時預見到的因違反合同致甲商場的損失，乙公司應當賠償；按照訂立合同時的市場零售價每臺6000元計算，合同履行后甲商場可以獲得的利益為6萬元乙公司應當予以賠償。

11．丁公司應當按照連帶保證承擔保證責任。

根據擔保法律制度規定，當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。丙銀行與丁公司簽訂的保證合同沒有約定保證方式，丁公司應當按照連帶責任保證承擔保證責任。

第九章

證券法律制度

案例分析 1．

A股份有限公司的行為屬于騙取核準發行的行為。根據證券法律制度規定，上市公司增發股票應當財務狀況良好，財務會計文件無虛假記載。A股份有限公司2010年實際虧損8000萬元，但是，為了達到公開發行股票的目的，采取了虛構收入，虛列成本、支出的手段，騙取國務院證券監督管理機構的核準，因此，A股份有限公司的行為屬于騙取核準發行的行為。

2．甲股份有限公司的決定不符合《證券法》的規定。

第一，擬將股份發行總額的10%自行出售給當地投資者，其余部分委托某證券公司代銷的決定不符合證券法律制度的規定。

根據證券法律制度的規定，發行人股票發行申請經核準同意后，發行的股票由證券公司承銷，發行人不得自行發行股票。

第二，由證券公司代銷部分的代銷期為100天的決定不符合證券法律制度的規定。根據證券法律制度的規定，證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。

3．向光股份有限公司（上市公司）欲與成博公司進行資產重組，成博股份有限公司主 11 營業務將發生重大變化。在向光股份有限公司與成博公司進行談判期間，向光股份有限公司董事會秘書張某2010年10月中旬大量買進成博股份有限公司股票。2010年11月兩公司相繼公告了進行資產重組的信息。2010年12月上旬，張某將成博股份有限公司股票賣出，獲利80萬元。根據《證券法》的規定，分析張某行為的性質，說明理由。（中級257）

張某和李某的行為屬內幕交易行為。根據證券法律制度的規定，禁止證券交易內幕信息的知情人和非法獲得內幕信息的人在內幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

第十章

票據法律制度

案例分析

1．甲公司的做法不符合《票據法》的規定。

根據《票據法》的規定，票據關系一經形成就與票據的基礎關系分離票據基礎關系是否存在，是否有效，對票據關系不產生任何影響力。如果該票據已經被不履行義務的持票人轉讓給第三人，而該第三人屬善意、已對價取得票據的持票人，則票據債務人不得對其進行抗辯。

2．D公司應當在收到拒絕付款理由書之日起6個月內向其所有的前手行使自己的票據權利。

根據《票據法》的規定，票據權利是指持票人向票據債務人請求支付票據金額的權利，包括付款請求權和追索權。持票人只有在首先向付款人行使付款請求權不得付款時，才可以行使追索權。持票人對其前手的追索權在被拒絕承兌或者拒絕付款之日起6個月內行使，否則，票據權利消滅。

3．D公司可以向B公司、C公司行使自己的票據權利。

甲公司的行為是票據的偽造行為。偽造人甲公司沒有在票據上簽章，不承擔票據責任；票據上有偽造簽章的，不影響票據上其他真實簽章的效力。A公司雖然在票據上簽章，但該簽章違背了A公司真實的意思表示，簽章無效；在票據上真正簽章人B公司、C公司應當對被偽造票據的債權人承擔票據責任。

4．A公司、B公司分別按照6萬元金額承擔票據責任，C公司、D公司分別按照16萬元金額承擔票據責任。

根據《票據法》的規定，無權更改票據內容的人對票據上除簽章以外的其它記載事項的變更是票據的變糟。票據變造不影響票據上真實簽章的效力。當事人的簽章在變造前的，應當按照原記載內容負責；在變造后的，應當按照變造后的記載內容負責。

C公司的行為是票據的變造。C公司變造票據行為不影響A公司、B公司、C公司、D公司在票據上真實簽章的效力。A公司、B公司的簽章在票據變造前，應當分別按照變造前的6萬元金額承擔票據責任，C公司、D公司的簽章在票據變造后，應當分別按照變造后16萬元金額承擔票據責任。

第十一章

仲裁和民事訴訟

案例分析

1． 本案應當通過訴訟途徑解決。

甲公司和乙公司雖在合同中約定“本合同生效后，因履行本合同而發生糾紛，雙方愿意通過仲裁途徑解決”的仲裁條款，但在該條款中未選擇具體的仲裁機構，該仲裁條款無效。甲公司向當地人民法院提起訴訟，人民法院應當受理。

2． A公司應當向寫字樓所在地南京市人民法院提起訴訟。

根據《民事訴訟法》的規定，當事人向人民法院提起訴訟，應當按照“原告就被告”的一般地域管轄實行原則，向被告住所地人民法院提起訴訟。但本案中雙方爭議的標的為寫字樓屬于不動產，按照“因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄”的專屬管轄原則，本案應當適用專屬管轄的規定，即由不動產所在地南京市人民法院專屬管轄。

第二篇：國際經濟法概論案例分析

國 際 經 濟 法 概 論 案 例 分 析

No.1

------------------國 際 經 濟 法 概 論 案 例 分 析

一、案例分析：

某公司出售一級大米300噸，按FOB條件成交，裝船時貨物經公證人檢驗，符合合同規定的品質條件。賣方在裝船后及時發出裝船通知，但運輸途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響。當貨物到達目的港后，只能按三級大米的價格出售，因而買方要求賣方賠償差價損失。

問：賣方是否應對該項損失負責，為什么？

如以CIF或CFR貿易術語成交，賣方是否應對該項損失負責，為什么？

答：本案雙方在合同中約定的價格條件是FOB，這是FOB合同，（1）賣方不應對該項損失負責。

（2）分析提要：本案大米品質下降造成損失的直接原因，究竟是大米在裝運港裝船越過船舷前，還是在裝船越過船舷后運輸過程中，由于海浪過大，大米被海水浸泡的原因造成的，這是分析本案的關鍵，也是雙方爭執的焦點。

（3）理由：本案雙方在合同中約定的價格條件是FOB，這是FOB合同。通常適用國際貿易慣例。即根據《2000年國際貿易術語解釋通則》的規定，賣方的責任是提供符合合同規定的一級大米300噸的貨物，裝船時經公證人檢驗符合雙方合同規定的品質條件（即經公證人檢驗證明），并且賣方在裝船后及時通知買方。賣方對貨物在裝運港越船舷后產生的一切風險損失，不負任何責任。而本案中，造成大米品質下降損失的直接原因，是買方在大米運輸途中海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響而致。故本案賣方對該項損失不負任何責任，應由買方自負。

（4）如以CIF或CFR貿易術語成交，賣方是否應對該項損失負責？為什么？

A、如以CIF成交，是CIF合同；如以CFR成交，是CFR合同，根據《2000年國際貿易術語解釋通則》的規定，如以CIF或CFR貿易術語成交，賣方對該項損失仍應不負責任。

B、分析提要和理由同上2、3點。故略。

二、案例分析：

法國公司甲給中國公司乙發盤： “供應50臺拖拉機，100匹馬力，每臺CIF北京4000美元，合同訂立后三個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復。”乙還盤：“接受你的發盤，在訂立合同后即裝船。”

問：雙方的合同是否成立？為什么？

答：

1、甲、乙雙方買賣合同不成立。

2、分析提要。

公司乙的還盤已是實質上改變了公司甲發盤的實質條件，應視為對公司甲發盤的拒絕，是新要約。而原要約（即公司甲發盤）因此而失效，導致本合同不成立。這是本案合同不成立的焦點，也是分析本合同不成立的關鍵。

3、理由：

本案合同不成立，是因為公司乙的承

諾與公司甲發出的要約不一致，導致對公司甲發盤的拒絕，致使公司甲發盤失效而本合同不成立。根據《聯合國國際貨物買賣公約》規定，承諾必須與要約條件保持一致。凡涉及“有關貨物價格、支付、貨物質量和數量、交貨地點、時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端”等實質性修改，增加或限制，即為新要約。而本案公司乙還盤（訂立合同后即裝船）對公司甲發盤（合同訂立后三個月裝船）的實質條件的拒絕，導致承諾與要約不一致，使公司甲發盤失效而本合同不成立，且我國對外貿易實踐的做法與《公約》的規定一致。根據我國《合同法》規定，通過函件、數據電文等形式訂立合同的，如一方要求簽訂確認書時，合同在確認書經雙方簽字后才能成立。因本案公司甲發盤時有“請電復”，這一點也是合同不成立要注意之處。實踐中，對外貿易的要約與承諾應規定有限期限，且不要使用伸縮余地較大的詞語，如“立即”、“盡快”、“合理時間內”等等，以免引起不必要的爭議。

三、案例分析：

我國某公司出口棉布一批，交貨后進口商寄來一件上衣，聲稱該上衣系我出口合同項下所交染色棉布經其轉銷給某制衣廠制成成衣樣品，該上衣兩袖的色澤有明顯的不同，證明我公司提供貨物品質有嚴重色差，不能使用。為此要求將全部已縫制的成衣退回，并重新按合同規定的品質和數量交貨。

問：我國公司應該如何處理，為什么？

答：

1、我國某公司不承擔將全部已縫制的成衣退回、并重新按合同規定的品質和數量交貨的責任。

2、分析提要：我國某公司將出口棉布按合同規定交貨進口商后，此批棉布貨物的所有權及其物貨風險皆轉移于進口商所有和承擔，且進口商對我國某公司提出貨物品質有嚴重色差的主張證據不足，這是本案爭執的焦點，也是分析本案處理的關鍵。

1、理由：根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》規定，對國際貨物買賣合同的風險轉移確定了以下原則：

① 以交貨時確定風險轉移原則。《公約》第69條規定，從買方接收貨物時起，風險轉移于買方承擔。

② 過失劃分原則。即風險的轉移是在賣方無違約責任的情況下，它是適用從交貨時間起，風險從賣方轉移于買方的前提。而本案我國某公司將出口棉布按合同規定交貨進口商后，關于棉布貨物在非正常情況下發生的變質等損失均應由進口商承擔，而且進口商對我國某公司提出所提供貨物品質有嚴重色差的主張證據不足，不能證明我國某公司出口棉布在交貨風險轉移于買方前存在著質量缺陷和違約責任的情況。為此，本案的一切風險

損失均由進口商自負，而我國某公司不承擔退回全部成衣和重新交貨的賠償責任。

* 1 *

四、案例分析：

1990年我某機械進出口公司向一法國商人出售機床一批。法商又將該機床轉售美國及一些歐洲國家。機床進入美國后，美國的進口商被起訴侵犯了美國有效的專利權。法院令被告賠償專利人損失，隨后美國進口商向法國出口商追索，法國商人雙找我方索賠。

問：試分析，我方是否應該承擔責任，為什么？ 答：

1、我某機械進出口公司不承擔法國商人向我方提出的索賠專利人損失的賠償責任。

2、分析提要：本案是一起國際貨物買賣雙方因貨物所有權擔保所發生索賠的爭執案件，根據案情和《聯合國國際貨物買賣合同公約》的規定，我方（即賣方）存在貨物所有權擔保免責的義務，而法國商人（買方）對我方索賠主張證據不足，故我方（賣方）不承擔法國商人索賠的賠償責任，這是爭執的焦點，也是分析本案我方不承擔買方索賠責任的關鍵。

2、理由：根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》規定，①第三者的權利是依據合同預期的貨物將要銷往或使用的目的地國家或地區法律取得的。在這種情況下，如果賣方知道或不可能不知道第三者的權利存在，則要承擔責任。②第三者的權利是依據買方營業地所在國家的法律取得的，賣方要承擔責任。③《公約》還規定：“當買方在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者知識產權主張和要求，以及在賣方不知曉的情況下，貨物就銷往目的地以外的國家，則免除賣方的所有權擔保義務。”結合本案，我方（賣方）按合同規定，交貨于法國商人，而我方不知道法國商人又將貨物銷往目的地以外的美國及歐洲國家，況且根據法國法律，法國商人在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者知識產權主張的要求。為此，我方不承擔法國商人索賠的賠償責任。

五、案例分析：

我某公司向外國某商進口一批鋼材，貨物分兩批裝運，支付方式為不可撤銷即期信用證，每批分別，由中國銀行開立一份信用證。第一批貨物裝運后，賣方在有效期內向銀行交單議付，議付行審單后該行議付貨款，中國銀行也對議付行作了償付。我方在收到第一批貨物后，發現貨物品質不符合合同規定，要求開證行對第二份信用證項下的單據拒絕付款，但遭到開證行拒絕。

問：開證行拒絕是否有道理？ 答：

1、開證行拒絕是有道理的。

2、分析提要：

在本案中，開證行是按信用證支付原則，還是按

買方要求，這是本案分析的焦點，根據“單單相符，單證一致”的信用證支付原則，開證行依信用證規定的支付原則行事是合法、合理的，這也是分析本案開證行拒絕買方要求的關鍵。

3、理由：本案貨物買賣的支付方式為不可撤銷即期信用證。根據《跟單信用證統一慣例》規定，信用證一經開出，在有效期內不經受益人或有關當事人同意，開證行不得單方加以修改或撤銷信用證，即銀行見票即付。因為信用證開出以后就成了獨立于買賣合同的另一個交易關系，銀行只對信用證負責，只要賣方提交符合信用證規定的單據，在單單一致，單證一致的條件下，銀行承擔無條件付款的義務。為此，開證行拒絕我某公司提出對第二份信用證項下的交易所拒絕付款的要求是合法、合理的，因為開證行只依信用證，而不看重雙方買賣合同的規定。

六、案例分析：北京某貿易公司與美國達成一項紙張進口合同，由美方公司提供給中方公司紙張100噸，以集裝箱裝運，價格條件為CIF青島，支付方式為信用證。美方公司承擔的船舶駛抵青島港，商檢部門進行了開箱檢驗，檢驗結果發現，箱內紙張實為廢舊紙張，大都不能回收利用，且與生活垃圾混雜在一起。為此青島海關對該批貨物予以查封，并會同有關部門進行調查。問：本案應該如何處理，為什么？ 答：本案中北京某公司與美國一公司簽訂的合同是國際貨物買賣合同，合同標的為紙張，且為廢舊紙張，與生活垃圾混雜在一起，是違反國家法律，損害國家利益和社會公共利益的。因為我國《對外貿易法》規定：“為保護人的生命或者健康必須禁止進口或出口的”國家禁止其進口或出口。為此，本案買賣經濟合同屬于內容不合法的合同。最后，有關部門對北京某公司進行了處理，責令其將進口的“垃圾”就地銷毀。此案帶來了慘痛的經濟損失和教訓。

七、案例分析：

我國某貿易公司（以下簡稱我方）向美國一公司（以下簡稱美方）發出要約：中國松香WW級8月份裝船100公噸CIF紐約，每公噸300美元??有效期為10日。3日后，美方回函：愿購買要約項下貨物，價格降低到每公噸250美元。我方未予答復。5日后由于國際市場松香價格上漲，美方來電要求按原要約執行合同。我方回電，將價格調整到每公噸350美元，美方經再三考慮，終于同意我方要求，以每公噸350美元成交。

問：本案應按原要約還是按反要約執行合同？為什么？答：本案應按生效的反要約執行合同。

因為，在本案中存在著要約與反要約，根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》規定，本案美方對我方原要約所作的回函修改了

價格條件，屬于反要約，而原要約（我方發出的要約）因此而失效。但原要約失效后，雙方發出的要約對合同的主要條件都作了明確的規定，因此，反要約是實盤，一旦為對方完全同意，要約即發生效力。為此，本案應按生效后的反要約來執行合同。

八、案例分析：

中方S公司于1989年8月與某國E公司簽訂了一項冷凍北京鴨的出口合同。合同規定，S公司向E 公司出口帶頭、翼瞨、無毛的一級冷凍填鴨10公噸，冷凍鴨須按照伊斯蘭教的方法屠宰，并由中國伊斯蘭教協會出具有關證明。S公司認為，如按伊斯蘭教的方法宰殺會影響凍鴨的外觀，遂采用最科學的屠殺方式，即自鴨子口中進刀，將血管割斷放血后加工速凍。然后，請中國伊斯蘭教協會出具了“此批冷凍北京填鴨確系采用伊斯蘭教方法屠宰”的證明文件（續后面）* 2 * 貨物運至E公司所在地后，經當地衛生部門檢驗，發現這批凍鴨是采用“鉗宰殺法”屠殺，不符合合同規定的“按伊斯蘭教方法屠殺”的條款，E公司拒絕收貨和付款，并通知S公司，要么將凍鴨就地銷毀，要么將凍鴨退回。

問：本案應如何處理？為什么？

答：本案是由于中方S公司擅自改變屠宰方式，違反了合同的品質標準條款，因此，中方S公司應承擔一切違約責任。

根據《聯合國國際貨物買方合同公約》規定，賣方有憑說明交貨的擔保義務。憑說明交貨主要有憑價格、等級、標準及說明書等形式，而在本案中的“一級北京凍鴨”屬商品的等級，“伊斯蘭教宰殺法”是商品的標準。由于中方S公司雖然出自善意，且利用最先進的科學方法，但由于擅自改變屠宰方式，違反了雙方合同中規定的品質標準條款，觸犯了E公司所在國的教規。為此，中方S公司應承擔退貨、往返運費和銷售差價等一切違約責任，還要承擔國際交往中不良影響的責任。所以，在國際貨物買賣合同履行中，應堅持重合同、守信用的原則，只有全面履行義務，才能最終實現自己的權利。

九、案例分析：

廈門某外貿公司（以下簡稱廈門公司）與香港某公司于1990年12月簽發了一份購銷魚粉的合同。合同規定，由香港公司向廈門公司提供自委內瑞拉的魚粉5000噸，合同貨物分兩 批交付，每批分別為2500噸，采用信用證支付方式。第一批貨物交付期限為1991年2月中旬，廈門公司應于1991年2月1日或之前，開出信用證，第二批交貨期限為同年8月底，廈門公司應于8月20日或之前，開出信用證，廈門公司依約于2月1日開出信用證，第一批貨物于2月14日運抵福州港，廈門公司請當地商檢部門檢驗，商檢結果合格。但廈門公司于5月初向香港公司

提出魚粉生蟲，要求退回已付貨款的1/2。香港公司沒有同意，廈門公司遂向福州市中級人民法院提起訴訟。要求香港公司承擔違約責任。隨后，廈門公司沒有依約開出第二批貨物的信用證。結果香港公司亦訴至福州市中級人民法院，要求廈門公司承擔違約責任。

問：廈門公司與香港公司誰違約？法院應如何處理？為什么？

答：福州市中級人民法院將兩案合并審理，經庭審后認為，廈門公司關于第一批魚粉生蟲的主張證據不足，已由當地商檢部門出具了合格的商檢證書。而廈門公司因此不開具第二批魚粉的作用力證，致使買方不能按期裝運并交貨，顯然是根本違約行為。因此對廈門公司的訴訟請求予以駁回，而對香港公司的訴訟請求予以支持。判令廈門公司賠償因違約而給香港公司造成的損失。

十、案例分析：

中國x進出口公司與外國y貿易公司簽訂了一份買賣合同。合同規定，y公司向x公司提供8000只計算器，價格條件為cif廣州。y公司依合同規定的時間將合同項下的貨物運抵廣州。經廣州進出口商品檢驗局對計算器進行品質檢驗，證明計算器存在嚴重質量缺陷。x公司遂與y公司達成索賠協議，要求y公司在2個月期限內將質量合格的計算器發運給中國x公司。但y公司交來的貨物仍不符合合同規定。中國x公司經再三考慮，要求y公司提交替代物，y公司表示同意。

問：x公司是否具有要求y公司實際履行的補救方法的權利？為什么？ 答：中國x公司具有要求y公司實行履行合同的補救方法的權利。

本案中，y公司所提交的計算器存在嚴重質量缺陷，已嚴重損害了x公司所期待的經濟利益，在被允許推遲履行合理期限內仍未準確履行合同義務，顯然屬于根本違反合同。根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》的規定，中國x公司享有救濟權利有：一是賣方實際履行；二是減少價金；三是解除合同；四是損害賠償。在本案中，中國x公司選擇實際履行的補救方法是可行的、合法的重要方式，也是x公司享有的補救權利之一。

十一、案例分析：

上海a出口公司與香港b公司簽訂一份買賣合同，成交商品價值為418816美元。a公司向b公司賣斷此批產品。合同規定：商品均以三夾板箱盛放，每箱凈重10公斤，兩箱一捆，外套麻包。香港b公司如期通過中國銀行香港分行開出不可撤銷跟單信用證，信用證中的包裝條款為：商品均以三夾板箱盛放，每箱凈重10公斤，兩箱一捆。對于合同與信用證關于包裝的不同規定，a公司保證安全收匯，嚴格按照信用證規定的條款辦理，只裝箱打捆，沒有外套麻包。“錦江”輪將該批貨物5000捆運抵香港。a公司持全套單據交中國銀

行上海銀行辦理收匯，該行對單據審核后未提出任何異議，因信用證付款期限為提單簽發后60天，不做押匯，中國銀行上海分行將全套單據寄交開證行，開證行也未提出任何不同意見。但貨物運出之后的第一天起，b公司數次來函，稱包裝不符要求，重新打包的費用和倉儲費應由a公司負擔，并進而表示了退貨主張。a公司認為在信用證條件下應憑信用證來履行義務。在這種情況下，b公司又通知開證行“單據不符”，a公司立即復電主張單據相符。問：本案應如何處理？為什么？

答：在本案中，雙方爭執的焦點是其成交合同與信用證的規定不相符合，處理本案爭執的關鍵是依合同還是依據信用證。根據《跟單信用證統一慣例》（ucp500）的規定，信用證“單單相符、單證一致”的支付原則，賣方上海a公司依據信用證行事是合法、合理的，應給予支持。因為在給付時，開證行和受益人只依據信用證行事，而不看重合同的規定，而對買方香港b公司的主張證據不足，不予支持，因為本案處理是依據信用而不依據合同。

* 3 *

十二、案例分析：

1985年4月3日，福建省廈門經濟特區物資供應公司（下稱原告）與香港華潤藝林有限公司（下稱香港公司）在香港簽訂了鋼材購銷合同，由香港公司向原告提供鋼材。合同規定由賣方向買方提交空白背書全套已裝船提單，提單應注明“運費已付”字樣。原告按合同規定如數將貨款匯至香港公司帳戶。

1985年5月31日，貨物在聯邦德國漢堡港裝上n.v歐洲——海外班輪公司（下稱被告）所屬“美女星”輪，被告簽發了已裝船清潔提單。提單正面記載：線材809件，螺紋綱1119捆。背面載明：適用《海牙規則》及《維斯比規則》的有關規定。承運人對貨物的丟失及損壞所負的責任，每件或每噸不超過500美元。1985年8月14日，“美女星”輪抵達中國廈門港卸貨。發現短卸43捆鋼材，對此船長在“貨物溢短單”和“貨物殘損單”上簽字確認。經廈門進出口商品檢驗局檢驗，出具的商檢證書也確認：短少43捆，重量短少10202噸，系發貨前漏裝所致。原告據此向被告索賠，被告遲遲不答復。1986年6月13日，原告向上海海事法院起訴，要求被告賠償短交43捆所造成的貨損及利息。

請分析，原告要求是否合理？為什么？

答：原告要求被告賠償短交43捆所造成的貨損及利息是合理的。

因為：本案中，承運人簽發的是清潔提單，而收貨方（原告）收到貨物短少43捆，重量短少10202噸，且有承運人在“貨物

溢短單”和“貨物殘損單”簽字確認，由廈門進出口商品檢驗局出具的商檢證書予以證明之，本案短缺43捆系發貨前漏裝所造成的，這種漏裝在裝船過程中承運人是可以發現的。但是，承運人簽發的是清潔提單，為此，被告應承擔短交43捆鋼材所造成的貨損的一切責任。

十三、案例分析： 我國某公司按cif條件向國外出口坯布300包，并投保了水漬險，貨物在運輸途中因船艙內淡水管道有滴漏，致使其中的30包浸有水漬。問：保險公司是否對此損失予以賠償？為什么？ 答：（1）保險公司對此損失不予以賠償。

（2）理由：保險公司可以適用保險人營業地國家的法律。該案中，賣方在中國人民保險公司投保，應適用中國法律。中國人民保險公司承保的水漬險的責任范圍包括貨物在海上運輸過程中，由于自然災害或意外事故造成貨物的全部或部分損失。而該案中的30包浸有水漬是在海上運輸過程中，因船艙內淡水管有滴漏而造成的，顯然該水漬損失不在水漬險承保的范圍之內。所以，保險公司對此損失不應予以賠償是符合法律規定的。

十四 案例分析 某貨輪從天津新港駛往新加坡，在航行途中，貨艙起火并蔓延到機艙，船長為了船貨的共同安全，決定往貨艙是灌水滅火。火雖被撲滅，但由于主機受損無法繼續航行。于是船長決定雇傭拖輪將貨船拖回天津新港修理，檢修后重新駛往新加坡。事后調查，此次事件造成的損失有：（1）1000箱貨被火燒毀；（2）600箱由于灌水滅火受的損失；（3）主機和部分甲板被火燒壞；（4）拖船費用；（5）額外增加的燃料和船長、船員工資。問：上述各項損失中，哪些是共同海損？哪些是單獨海損？ 答：屬于共同海損的有（2）（4）（5），屬于單獨海損的有（1）（3）。

十五、案例分析：

1996年，加拿大安大略省以本省境內銷售的可回收不可重復利用的易拉罐啤酒包裝不利于環保為理由，決定對境內這種罐裝啤酒征收捐稅，事實上市場銷售的罐裝啤酒幾乎都是德國a廠生產的，本地啤酒都是瓶裝。另外本地的罐裝飲料、罐頭不屬于征稅范圍。a廠認為安省此舉違背了wto貨物貿易原則和規則（德、加均為世貿組織成員），安省認為其采取的與標準有關的措施屬于gatt第20條一般例外范圍，不受gatt約束，雙方發生爭議。

問：1.雙方爭議應由哪些wto貨物貿易規則調整？

2.請運用相關規則反駁安省的主張，并說明其措施是否合適？

3.a廠如果認為其利益受損害，它應采取何種救濟措施？

答：1.雙方爭議應由以下貿易規則調整：a.技術性貿易壁壘協議

b.《爭端解決規則和程序的諒解協議》 2.安省采用

的措施不合適

gatt第20條第1款規定了一般例外范圍，其中規定了為保障人民、動植物生命健康所必需的措施。也即一國政府只有為了保障人民、動植物生命健康而采取措施，但前提是對其國內的本國生產者與外國生產者以同等待遇，也就是對后者以國民待遇，但是現在安省只對德國a廠罐裝啤酒征收捐稅，而對本地罐裝飲料不征收捐稅，其行為已屬歧視地實施產品標準，違反了wto的相關規定。3.a廠可以在加拿大起訴安省的征稅行為，a廠還可向其本國報告，請求政府通過wto機制的《諒解協議》的規定解決雙方糾紛。

十六、案例分析：

中國甲公司與乙國某公司簽訂了一技術引進合同，由乙國公司抽中國甲公司轉讓某項技術，合同期限5年。合同規定，在合同期內，中國公司制造產品的原料應向乙國公司購買。其產品不得反銷乙國市場，中國公司不得改進該引進的技術。合同期滿后中國公司不得繼續使用該技術。

問：該合同是否存在問題？ 答：該合同存在以下問題：根據我國《技術引進合同管理條例》及《實施細則》對限制性商業條款作了專門規定。合同不得含有下列限制性條例：1.限制受方向由選擇從不同來源購買材料、零件或設備，本案中乙限制中國公司制造產品原料應向乙公司購買違反了以上規定。2.限制受方發展和改進所引進的技術，本案中乙方限制中國公司不得改進所引進的技術違反了以上規定。3.禁止受讓方在合同期滿后繼續使用引進的技術，本案中乙公司不準中國公司在合同期滿后繼續使用該技術違反上述規定。

第三篇：經濟法案例分析答案

案例一

（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據《合同法》的規定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方沒有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。根據《合同法》的規定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有轉移財產、逃避債務的情形，可以中止履行合同。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為合法。根據《合同法》的規定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。

（4）丙公司對貨物毀損應向甲公司承擔損害賠償責任。根據《合同法》的規定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任。

案例二

（1）光華機械廠以該廠廠長和經辦人變動為由不履行合同，不合法。合同法規定，合同生效后，當事人不得因法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。

（3）甲公司發生火災，使公司大部資產被毀，償債信譽急劇下降，極有可能喪失履行債務能力，光華機械廠可以以此為由通知對方中止履行合同。

（4）光華機械廠中止履行合同并及時通知對方后，對方在合理期限內來恢復履行能力并且未提供適應擔保時，光華機械廠即可以解除合同。

案例三

(1)拖拉機廠違約。其抗辯事由不能成立。

拖拉機廠的違約雖然由農貿商行的行為造成的，但依據合同關系相對性，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔責任。所以拖拉機廠應對農貿商行造成的違約對農機公司承擔違約責任。

(2)可以要求拖拉機廠賠償。因為這一損失是由拖拉機廠的違約行為直接造成的，并且也是拖拉機廠在訂立合同時可以預見到的。

(3)拖拉機廠應賠償農機公司的損失額大致為30萬元。依完全賠償原則，如果拖拉機廠不違約，農機公司可以獲得(1.6-1.2)×50=20萬元的利潤，現拖拉機廠違約，不僅致使20萬元的利潤無從獲得，而且還使農機公司支付10萬元違約金的損失，共計損失額為30萬元；拖拉機廠賠償農機公司的損失時，由于有違約金的約定，違約金的數額為60×4%=2.4(萬元)，應先向農機公司支付2.4萬元的違約金；由于違約金低于給農機公司造成的實際損失30萬元，所以農機公司可以要求拖拉機廠再賠償其30-2.4=27.6(萬元)的損失。

案例四

（1）甲公司向乙賓館發出的電報是要約。

（2）乙賓館的回復是新的要約。根據規定，受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。在本題中，乙賓館對要約中的價款和數量作出了變更，因此，乙賓館的回復視為新要約。

（4）丙公司可以不承擔損害賠償責任。根據規定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任，但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔損害賠償責任。本題中，丙公司在運

輸貨物途中遭遇洪水，致使部分貨物毀損屬于因不可抗力造成的損失，因此，可以不承擔損害賠償責任。

（5）甲公司可以解除買賣合同。根據規定，當事人一方延遲履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行的，一方當事人可以解除合同。在本題中，乙賓館以資金周轉困難為由不能立即支付貨款，甲公司同意乙賓館推遲1個月付款。1個月后經甲公司催告，乙賓館仍未付款。因此，甲公司可以解除與乙賓館的買賣合同。

案例五

（1）要約。因為該函是向特定的人發出，而且該函的內容已載明了將來擬訂立合同的主要條款，它一經發出即具有法律效力。

（2）新要約。因為在該電文中對洗衣機廠的要約內容作了變更，即對價格作了變更而且在交貨方式上作了限定。

（3）無效的承諾。因為本案中，天鵬商場以行為的方式表示了對洗衣機廠的第二次函的承諾，但顯然已超過合理期限，故承諾無效。

（4）沒有成立，法院應駁回天鵬商場的訴訟請求，認定雙方合同未成立。

案例六

（1）甲公司尚未繳納的出資應補繳。根據規定，人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

（2）貿易公司向丙公司贈與物資的行為可以撤銷。根據規定，人民法院受理破產申請前1年內，債務人無償轉讓財產的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。

（3）丁銀行享有的破產債權為18萬元（10+8=18）。根據規定，未到期的債權，在破產申請受理時視為到期，附利息的債權自破產申請受理時起停止計息。

（4）丁銀行可以清償的具體數額為3.43萬元

【計算過程】

①破產財產=1200+100+30=1330（萬元）

②普通破產債權=650+1300+10+18=1978（萬元）

③破產財產應優先撥付100萬元的破產費用和3萬元的共益債務（債務人財產致人損害所產生的債務屬于共益債務），再支付工資及基本養老保險費用和基本醫療保險費用390萬元（300+60+30=390萬元），然后支付補充養老保險費用和補充醫療保險費用60萬元以及400萬元的稅款。

④至普通破產債權，可供清償的破產財產為377萬元（1330－100－3－390－60－400=377萬元）。由于剩余的破產財產不足以支付普通破產債權，普通破產債權人應按照同一比例清償，該比例為19.06℅（377÷1978）

⑤丁銀行可以清償的具體數額為3.43萬元（18×19.06℅）。

案例七

（1）甲的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，退伙人對其退伙前已發生的債務與其他合伙人承擔連帶責任，故甲對其退伙前發生的銀行貸款應負連帶清償責任。（1分）乙的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，合伙人之間對債務承擔份額的約定對

債權人沒有約束力，故乙提出應按約定比例清償債務的主張不能成立，其應對銀行貸款承擔連帶清償責任。（l分）

丙的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，以勞務出資成為合伙人，也應承擔合伙人的法律責任，故丙也應對銀行貸款承擔連帶清償責任。（l分）

丁的主張不能成立。根據《合伙企業法》的規定，入伙的新合伙人對入伙前的債務承擔連帶清償責任，故丁對其入伙前發生的銀行貸款應負連帶清償責任。（l分）（說明：僅答出“某合伙人的主張不能成立”，給0．5分，答出相應理由者，再給0．5分，理由答錯者，不得該1分）

（2）根據《合伙企業法》的規定，合伙企業所欠銀行貸款首先應用合伙企業的財產清償，合伙企業財產不足清償時，由各合伙人承擔無限連帶責任。乙、丙、丁在合伙企業解散時，未清償債務便分配財產，是違法無效的，應全部退還已分得的財產；（l分）退還的財產應首先用于清償銀行貸款，（l分）不足清償的部分，由甲、乙、丙、丁承擔無限連帶清償責任。（l分）

（3）根據《合伙企業法》的規定，合伙企業各合伙人在其內部是依合伙協議約定承擔按份責任的。據此，甲因已辦理退伙結算手續，結清了對合伙企業的財產債務關系，故不再承擔內部清償份額；（1分）如在銀行的要求下承擔了對外部債務的連帶清償責任，則可向乙、丙、丁追償。（1分）乙、丙、丁應按合伙協議的約定分擔清償責任；（1分）如乙、丙、丁任何一實際支付的清償數額超過其應承擔的份額時，有權就其超過的部分，向其他本支付或本足額支付應承擔份額的合伙人追償。（1分）

案例八

欣欣股份有限公司的成立不符合《公司法》的有關規定。

1．《公司法》規定公司注冊資本的最低限額為人民幣1 000萬元，而欣欣公司才800萬元；

2．在募集設立情況下，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%。而欣欣公司發起人才認購250萬元，不夠法定的000×35%=350萬元，也不夠其注冊資本總額的35%，即800×35%=280萬元。

3．《公司法》規定，股份有限公司的發起人為5人，而欣欣公司的發起人為4人。

4．《公司法》規定，發起人以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的20%，欣欣公司的非專利技術作為出資超過800×20%=160萬元。

5．《公司法》規定，只有在已發行股份的股款已經繳足的前提下才能召開創立大會。而欣欣公司辦理了抵押貸款才將資金籌足，所發行的股份并未認購完。

6．《公司法》規定，創立大會應由發起人召集主持。A市證券監督管理機構主持召開創立大會不合法。

案例九

（1）①以勞務出資不符合規定。(普通合伙人才能以勞務出資，個人獨資企業投資人是不能以勞務出資的)

②

第四篇：經濟法案例分析答案

經濟法案例分析答案

1.2008年3月2日，李某出差到某市，去當地紅日賓館住宿，服務員拿出一份“住宿須知”要求李某簽字，上面寫到“所有貴重物品，必須交服務員保管，否則，如果丟失本賓館概不負責”。李某看完立即簽字。辦完住宿手續，李某便去房間休息。第二天早上，李某發現自己房子的門和窗戶都被打開了，隨身攜帶的筆記本電腦不翼而飛。李某找到紅日賓館負責人，要求對自己的財產損失進行賠償，賓館以李某簽的“住宿須知”為由，拒絕承擔責任。請以所學法律知識，對此案進行分析。

2.甲公司與乙工廠洽商成立一個新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出，乙工廠須先征用土地并培訓工人后甲公司方能在合同上蓋章，乙工廠出資1000萬元征用土地培訓工人，征地和培訓工人將近完成時，甲公司提出因市場行情變化，無力出資設立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。請問：

(1)甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么?(2)甲公司應承擔什么責任，為什么?

(3)乙工廠能否要求甲公司賠償1000萬元的損失?為什么?

答：

1、甲公司和乙工廠之間的合同沒有成立。雙方采用合同書的形式訂立合同，按照合同法的規定，當事人采用合同書的形式訂立合同的，自雙方當事人簽字蓋章時合同成立。而甲公司并未在合同上蓋章，因此合同尚未成立。

2、甲公司承擔的是締約過失責任。由于甲公司的行為違反了誠實信用原則，導致合同未能訂立，造成了另一方當事人的損害，因此應當承擔締約過失責任。

3、乙工廠可以要求甲公司賠償1000萬元的損失。甲公司提出，乙工廠須先征用土地培訓工人后甲公司方能在合同上蓋章，因此乙工廠出資1000萬征用土地培訓工人所花費的費用就屬于訂立合同的費用，屬于因相信合同有效成立而遭受的損失，屬于締約過失責任的賠償范圍，有權要求甲公司賠償。

3.河北某縣的馬某系養牛專業戶，為了引進良種乳牛，與該縣的畜牧站簽訂了良種乳牛引進合同。合同約定，良種乳牛款共10萬元，馬某預付定金2萬元，違約金按照合同總額的10%計算。合同沒有明確約定合同的履行地點。后馬某從畜牧站將良種乳牛拉回，為此支付運費1000元。馬某拉回乳牛后，在飼養中發生了不可抗力，導致乳牛無法產奶，馬某預計的收入落空，無法及時償還購牛款。畜牧站遂訴至法院。請問：(1)馬某要求畜牧站支付運費，該請求能否得到法院支持?為什么?

(2)針對畜牧站要求付款的請求，馬某以不可抗力要求免責，能否成立?為什么?(3)如果馬某的行為構成違約，合同中規定的定金與違約金條款能否同時適用?為什么?

答：(1)不能得到法院支持。根據合同法第62條規定，履行地點不明確的，交付動產的，在履行義務一方所在地履行。本合同的履行地應為畜牧站。因此將乳牛從畜牧站運到馬某養牛場的義務應當由馬某承擔。同時如果履行費用的負擔不明確，應當由履行義務一方承擔。因此馬某應當承擔履行費用。

(2)不成立。對于金錢債務來說，由于金錢是一般等價物，它不屬于合同的標的，只是一種支付手段，因此不存在不可抗力的問題。合同法第109條規定：當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。

(3)不能同時適用。根據合同法第116條規定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，而不能同時適用違約金和定金責任。

4.天元商場從日本進口一批高檔數碼相機出售，售貨員在為商品貼價格標簽時，誤將一款價值5300元的相機，貼上3500元的價簽。顧客胡某看見此款照相機，覺得很便宜，便買了一臺。后胡某的朋友朱某看見胡的照相機，也覺得便宜，朱某也想買一臺。胡某便領著朱某到天元商場指定要買胡某已買的那款照相機。這時候售貨員才發現照相機貼錯了標簽，重新換上了5300元的標簽。朱某覺得價格不低，決定不買。這時候售貨員要求胡某補足照相機的差價款1800元，或者胡某將相機退回商場，商場返還胡3500元。胡認為買賣相機時，雙方都知道商品的情況，不存在欺騙行為，因而不同意商場的主張。問題：

（1）買賣相機的合同是否有效？

（2）如果胡某拒不補足差價，也不將相機退回商場，商場該怎么辦？?? 答：（1）商店與張某的合同屬于可撤銷的合同。合同法規定，在訂立時顯失公平的合同，當事人一方有權請求撤銷。商店將相機以明顯低于市場價的價格賣給了張某，已經構成了顯失公平，屬于可撤銷的合同。

（2）商店的訴訟請求可以成立。合同法規定，對于可撤銷的合同，當事人一方可以向法院請求變更或者撤銷。因此商店可以提出請求，如果是撤銷合同的話，雙方就應該返還原物和價款，也就是退貨；如果是變更的話，就是按照正常價格購買，要補足應付的價款。

5.2009年7月2日，廣廈建筑公司因工程需要和金峰水泥廠訂立買賣合同一份。合同約定，水泥廠應在 8月20日向建筑公司交付某型號水泥300噸。合同成立后，建筑公司依約支付了水泥款。但在 7月20日，水泥廠通知建筑公司，稱其將不能交貨，并表示愿意退回水泥款。建筑公司未置可否。8月10日，建筑公司發函要求水泥廠按合同約定交貨，否則其工程將無法繼續。同日水泥廠回函再次表示其將不能交貨，并將水泥款退回。8月20日，建筑公司因無水泥，要求追究水泥廠的違約責任，并賠償因停工造成的損失。水泥廠答辯稱其事先已經告知其將不能履行合同，因此，不應承擔違約責任，更不能賠償因停工造成的損失。請問：

①建筑公司向水泥廠主張的是何種違約形態的責任？

②水泥廠應否承擔違約責任？為什么？

③水泥廠應否賠償建筑公司因停工造成的損失？為什么？

答：（1）預期違約。

（2）應當承擔。因為水泥廠和建筑公司的合同是合法有效的，對雙方當事人具有法律約束力，水泥廠因自身的原因不能交貨，構成了違約，應當承擔違約責任。

（3）否。因為根據《合同法》第119條的規定：“當事人一方違約后，對方應采取適當的措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。”建筑公司沒有采取適當措施致使損失擴大，因此不得就擴大的損失要求賠償。

6.甲、乙、丙、丁四人出資設立A有限合伙企業，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。合伙企業存續期間，發生以下事項：（1）6月，合伙人丙同A合伙企業進行了120萬元的交易，合伙人甲認為，由于合伙協議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企業進行交易。（2）6月，合伙人丁自營同A合伙企業相競爭的業務，獲利150萬元。合伙人乙認為，由于合伙協議對此沒有約定，因此，丁不得自營同本合伙企業相競爭的業務，其獲利150萬元應當歸A合伙企業所有。（3）7月，A合伙企業向B銀行貸款100萬元。（4）8月，經全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉變為有限合伙人，有限合伙人丙轉變為普通合伙人。（5）9月，甲、丁提出退伙。經結算，甲從合伙企業分回10萬元，丁從合伙企業分回20萬元。（6）10月，戊、庚新入伙，戊為有限合伙人，庚為普通合伙人。其中，戊、庚的出資均為30萬元。（7）12月，B銀行100萬元的貸款到期，A合伙企業的全部財產只有40萬元。請根據《合伙企業法》的規定，分別回答以下問題：

（1）根據本題要點（1）所提示的內容，指出甲的主張是否符合法律規定？（2）根據本題要點（2）所提示的內容，指出乙的主張是否符合法律規定？并說明理由。

（3）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人甲清償全部的60萬元？并說明理由。

（4）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人乙清償全部的60萬元？并說明理由。

（5）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人丙清償全部的60萬元？并說明理由。

（6）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求退伙人丁清償全部的60萬元？并說明理由。

（7）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人戊清償全部的60萬元？并說明理由。

（8）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人庚清償全部的60萬元？并說明理由。

答：(1)甲的主張不符合規定。根據規定，有限合伙人可以同本有限合伙企業進行交易;但是，合伙協議另有約定的除外。

(2)乙的主張不符合規定。根據規定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業相競爭的業務;但是，合伙協議另有約定的除外。

(3)債權人B銀行可以要求甲清償全部的60萬元。根據規定，普通退伙人對基于其退伙前的原因發生的合伙企業債務，承擔無限連帶責任。

(4)債權人B銀行可以要求乙清償全部的60萬元。根據規定，普通合伙人轉變為有限合伙人的，對其作為普通合伙人期間合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。在本題中，乙應當對其作為普通合伙人期間合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。

(5)債權人B銀行可以要求丙清償全部的60萬元。根據規定，有限合伙人轉變為普通合伙人的，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。

(6)債權人B銀行不能要求丁清償全部的60萬元。根據規定，有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發生的有限合伙企業債務，以其退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任。在本題中，由于有限合伙人丁在退伙時，從合伙企業分回20萬元，因此，債權人B銀行只能要求丁清償20萬元。

(7)債權人B銀行不能要求戊清償全部的60萬元。根據規定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。

(8)債權人B銀行可以要求庚清償全部的60萬元。根據規定，新入伙的“普通合伙人”對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。

7.甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于 8月31日前交貨，并負責將貨物運至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運輸公司訂立貨物運輸合同，雙方約定由丙公司將100臺精密儀器運至乙公司。8月1日，丙公司先運 了 70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于 8 月 8 日將 70臺精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉移財產、逃避債務的確切證據，隨即通知丙公司暫停運輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔保；乙公司及時提供了擔保。8月 26 日，甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運往乙公司，丙公司在運輸途中發生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司 8月31日前不能按時全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔違約責任。

要求：根據以上事實及《中華人民共和國合同法》的規定，回答下列問題：

（l）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。

（2）甲公司 8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說明理由。

（3）乙公司 9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為是否合法？并說明理由。

（4）丙公司對貨物毀損應承擔什么責任？并說明理由。

答：（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據《合同法》的規定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方沒有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

（2）甲公司 8月20日中止履行合同的行為合法。根據《合同法》的規定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有轉移財產、逃避債務的情形，可以行使不安抗辯權，中止履行合同。

（3）乙公司 9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為合法。根據《合同法》的規定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，照法律規定或者按照約定解決。

（4）丙公司對貨物毀損應向甲公司承擔損害賠償責任。根據《合同法》的規定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任。

8.甲公司于 6月5日以傳真方式向乙公司求購一臺機床，要求立即回復。乙公司當日回復 “收到傳真”。6月10日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報價供應機床，要甲公司于 6月15日來人簽定合同文本。甲公司即對機床使用場地、配套設備及購置資金等做了準備，并于 6月15日派人員前往簽約，但乙公司提出要加價，未獲甲公司同意，乙公司遂拒絕簽約。甲公司認為乙公司的行為造成了其為簽約談判花費的差旅勞務費、為準備工作支出的費用及未及時獲得機床等損失。請問：

（1）合同是否成立?為什么?

（2）甲公司是否可以要求乙公司承擔違約責任?為什么?（3）甲公司可要求乙公司賠償哪些損失?

答：（1）不成立，因為甲與乙之間是處在邀約階段，而乙并沒有做出承諾，不符合合同的成立要件。

（2）不可以。因為甲乙處于合同訂立的之前（或者過程中），只能適用締約過失責任。

（3）甲公司可以要求其與乙公司簽約談判花費的差旅勞務費、為準備工作支出的費用。約定了違約責任的還可以根據合同要求支付違約金。

9.甲公司因轉產致使一臺價值1千萬元的精密機床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了一份機床轉讓合同。合同規定，精密機床作價950萬元，甲公司于 10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內付清款項。在交貨日前，甲公司發現乙公司經營的經營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保；乙公司予以拒絕。又過了一個月乙公司的經營狀況進一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：第一，甲公司股東會決議規定，對精密機床的處置應經股東會特別決議；第二，甲公司的機床原由丙公司保管，保管期限至 10月31日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走，并約定10天內付保管費，如果10天內不付保管費，丙公司可對該機床行使留置權.現丙公司要求對該機床行使留置權。依據合同法和擔保法回答下列問題：

1.甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同是否有效？為什么？

2.甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？

3.甲公司能否解除合同？為什么？

4.丙公司能否行使留置權？為什么？

答：（1）有效。合同法規定，法人的法定代表人超越權限訂立的合同除相對人知道或應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。

（2）可以解除合同，依據合同法68條行使不安抗辯權。

（3）可以，依據是合同法69條，合同法規定合同一方當事人中止履行后，對方當事人在合理期限內未恢復能力且未提供適當擔保的，中止履行的一方當事人可以解除合同。

（4）不可以。甲公司已將機床提走，丙公司無法再行使留置權。

10.某年11月，甲商店與乙電器公司通過電話聯系，達成了購買電視的協議。該協議要求乙電器公司于 12月5日向甲商店交付500臺電視，甲商店則在收貨后20天之內付款。雙方還約定，于同年12月1日簽訂書面合同以確認雙方的權利義務關系。但雙方并未于約定時間簽署書面合同。乙于 12月5日將電視交付給甲商店。但是，顧客在購買后反映電視有質量問題，圖像不清晰。甲商店經過質量檢驗部門鑒定，發現電視的確存在質量問題，根本無法正常使用，遂將電視退回，沒有按照約定時間向乙電器公司付款。乙電器公司訴至法院，要求甲商店支付貨款。甲商店則提出雙方并沒有按照約定簽訂書面合同，所以合同并沒有成立，自己沒有付款義務。法院則認為乙電器公司交付的電視質量不合格，甲商店沒有付款，屬于雙方違約，判決，解除合同，互不承擔責任。請問：

（1）甲商店與乙電器公司之間的合同是否已成立？為什么？

（2）甲商店拒絕付款是否屬于違約行為？為什么？

（3）法院對此案的判決是否正確，為什么？

答：1.成立，合同法第三十六條：當事人約定采用書面形式訂立和頭腦更，當事人未采用但一方已經履行主要義務，對方接受的，合同成立。案例中，乙交了電視，甲也接受了并拿去賣了，固應認定為成立。

2.不屬于，合同法第一百一十一條，質監部門認定電視無法正常使用，這本質上導致了合同目的的無法實現，乙可以主張解除合同。

3.不正確。甲方先違約，應支付費用及違約金，再追究乙方質量問題，退貨并支付賠償。

第五篇：經濟法案例分析答案

案例一：合同的訂立（P76）

商業廣告一般被視為要約邀請，要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示，其內容比較簡單、概括。但本案中，甲公司發布的廣告標明了其出售汽車型號、數量、價格等，內容具體和明確，符合要約的條件，應視為要約。

承諾的方式有兩種：一般情況下以通知的方式作出，但根據交易習慣或者要約中表明，可以以行為作出承諾。乙在承諾有效期內自帶匯票去甲公司買車的行為屬于以行為的方式作出對甲公司出售汽車的要約的承諾，因此，甲乙之間的汽車買賣合同成立。甲不能提供貨物的行為構成違約。案例二：合同的履行(P81)

上述案例中，雙方的履行期均已屆至，且無先后履行順序。乙公司不履行交付貨款的義務，甲公司有權行使同時履行抗辯權。但是，行使同時履行抗辯權應符合比例原則，應根據對方對待履行的程度而決定其行使的范圍。上述案例中，甲公司僅能夠就乙公司不能交付的10萬元部分行使抗辯權，即甲公司僅能拒絕交付1000件襯衫。

同時履行抗辯權又稱不履行抗辯權，指當事人互負債務且沒有先后順序，一方當時人在對方當事人未為對待給付之前，有拒絕履行自己合同義務的權利 案例三：債權人的代位權(P83)

上述案例中，乙對甲有合法債權并已屆清償期，甲對丙有非專屬于債務人的權利，甲對丙的債權已到期但甲怠于行使其對丙的權利。由于甲不行使其對丙的權利。由于甲不行使其對丙的到期債權而自己又無錢還款，顯然有害于乙的債權，因此，乙享有代位權，可以自己的名義，向法院起訴請求丙向其償還五萬元債務。

債權人的代位權是指債務人怠于行使其對第三人的到期債權而危及債權人債權實現時，債權人須以自己的名義代替債務人直接向第三人行使權力的權力。案例四：合同的轉讓(P86)

本案中，王某將名貴玉石誤認為普通山石的事實構成重大誤解，因此其共享有對合同的撤銷權。王某將合同債權轉讓給何某，但是，何某并不因此成為合同的當事人，依合同而由王某享有的專屬性權利，如撤銷權，并不一并轉讓給何某享有。因王某死亡，其生前的權利義務概括轉移給其繼承人王小，王小繼受王某在合同中的當事人地位。因此，王小享有對該合同的撤銷權。案例五：抵押(P100)

上述案例中，廠房是不動產，汽車是動產，二者都可成為抵押權的標的，對廠房的抵押權自登記時設立。銀行對汽車的抵押權未經登記，不得對抗善意第三人。甲未告知丁汽車已被抵押的事實，因銀行對汽車的抵押權未進行登記，因此銀行不得向丁主張行使抵押權。相反，丙要向丁主張行使抵押權。甲可以對汽車未設定抵押的剩余30萬部分進行重復抵押，因此，其和丙之間的抵押合同是有效的。雖然銀行對汽車的抵押權設定在丙之前，但丙的抵押權進行了登記，而銀行未登記，所以丙對與汽車拍賣或變賣的價款優先于銀行受償。案例六：保險(P176)

人身保險的受益人由保險人或者投保人指定。投保人指定受益人時須經被保險人同意。被保險人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，可以由其監護人指定受益人。自合同效力中止之日起滿2年雙方未達成協議的，保險人有權解除合同。但是，保險人應按照合同約定退還保險單的現金價值。

案例七：專利優先權的申請(P224)

我國專利法規定，申請人要求優先權的，應當在申請的時候提出書面聲明，并在三個月內提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優先權。由于甲公司2006年1月20日才向專利局提交其第一次專利申請文件，超過了3個月的時間，所以視為未要求優先權。所以該項專利依據申請在先原則授予了中國的某研究所。