第一篇:行政法階段練習(xí)3
華東理工大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育學(xué)院
《行政法與行政訴訟法》階段練習(xí)
(三)一、名詞解釋(4*3 = 12分)
1、行政賠償
2、行政復(fù)議
3、行政追償
1.行政賠償是指行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)過(guò)程中違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成損害,國(guó)家對(duì)此承擔(dān)的賠償責(zé)任。
2.行政復(fù)議,是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在行使其行政管理職權(quán)時(shí),與作為被管理對(duì)象的相對(duì)方發(fā)生爭(zhēng)議,根據(jù)行政相對(duì)方的申請(qǐng),由上一級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)規(guī)定的其他機(jī)關(guān)依法對(duì)引起爭(zhēng)議的具體行政行為進(jìn)行復(fù)查并作出決定的一種活動(dòng)。
3.行政追償是指國(guó)家在向行政賠償請(qǐng)求人支付賠償費(fèi)用之后,依法責(zé)令具有故意或重大過(guò)失的工作人員、受委托的組織或者個(gè)人承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用的法律制度。
二、選擇題(含單選與多選
2*25 = 50分)
1、公民、法人或其他組織向有管轄權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議,應(yīng)當(dāng)在(D)內(nèi)提出,法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。
A.行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為之日起十五日
B.知道具體行政行為之日起十五日
C.行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為之日起二個(gè)月
D.知道具體行政行為之日起二個(gè)月
2、下列說(shuō)法不正確的是(B)。
A行政復(fù)議的客體是具體行政行為
B行政復(fù)議過(guò)程中只審查合法性
C行政復(fù)議實(shí)現(xiàn)機(jī)關(guān)是法定的 D行政復(fù)議審理以書面審為原則
3、行政復(fù)議以上一級(jí)行政機(jī)關(guān)管轄為原則,但在下列哪一種情況下,應(yīng)由原行政機(jī)關(guān)管轄?(B)。
A.對(duì)經(jīng)上級(jí)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的決定不服的
B.對(duì)省級(jí)人民政府所作的決定不服的
C.對(duì)省級(jí)人民政府的職能部門所作的決定不服的 D.沒有相應(yīng)的上一級(jí)主管部門的
4、行政復(fù)議具有以下特點(diǎn)(ABC)。
A行政職權(quán)性
B準(zhǔn)司法性
C監(jiān)督救濟(jì)性
D自由裁量性
5、復(fù)議機(jī)關(guān)審查具體行政行為時(shí),發(fā)現(xiàn)具體行政行為所依據(jù)的規(guī)章或具有普遍約束力的決定、命令與法律、法規(guī)或其他規(guī)章和具有普遍約束力的決定、命令相抵觸時(shí),(C)。
A.無(wú)權(quán)予以變更和撤銷
B.報(bào)上級(jí)行政機(jī)關(guān)同意后,可以變更和撤銷
C.可以在其職權(quán)范圍內(nèi)依法撤銷或變更
D.一律都可以撤銷和變更
6、賠償請(qǐng)求人因同一事實(shí)對(duì)兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)提起行政賠償訴訟的,可以向哪個(gè)人民法院提起?(C)。
A.向賠償請(qǐng)求人本人所在地的人民法院提起
B.分別向兩個(gè)行政機(jī)關(guān)所在地的人民法院提起
C.可以向其中任何一個(gè)行政機(jī)關(guān)住所地的人民法院
D.向兩個(gè)行政機(jī)關(guān)的共同上一級(jí)行政機(jī)關(guān)所在地的人民法院
7、復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)在受理復(fù)議申請(qǐng)之日起的___E____內(nèi),作出行政復(fù)議決定。
A3日
B10日
C15日
D30日
E60日
8、國(guó)家機(jī)關(guān)在行使職權(quán)的過(guò)程中,違法侵犯公民的人身自由的,每日的賠償金按照(A)計(jì)算。
A.國(guó)家上年度職工日平均工資
B.本年度職工日平均工資
C.受害者所在單位上年度職工日平均工資
D.國(guó)家上年度當(dāng)月日平均工資
9、下列__ABC___是行政復(fù)議和司法審查共同的依據(jù)。
A法律
B行政法規(guī)
C地方性法規(guī)
D規(guī)章
E其他規(guī)范性文件
10、田生與王明是鄰居。在一起行政案件的執(zhí)行過(guò)程中,人民法院執(zhí)行人員誤將案外人王明的一間房屋當(dāng)作被執(zhí)行人田生的房屋強(qiáng)行訴除。王明提出賠償請(qǐng)求,對(duì)此應(yīng)如何處理?(D)。
A.不符合國(guó)家賠償?shù)姆秶挥栀r償
B.應(yīng)由人民法院執(zhí)行人員負(fù)責(zé)賠償
C.應(yīng)由人民法院適用《國(guó)家賠償法》中刑事賠償程序的規(guī)定予以賠償
D.應(yīng)由人民法院適用《國(guó)家賠償法》中行政賠償程序的規(guī)定予以賠償
11、下列屬于行政復(fù)議應(yīng)遵循的原則是(D)。A二級(jí)復(fù)議制原則
B秘密原則
C調(diào)解原則
D及時(shí)原則
12、行政賠償訴訟與行政訴訟的區(qū)別是(DC)。
A.行政賠償訴訟適用反訴
C.行政賠償訴訟的舉證規(guī)則為原告負(fù)責(zé)舉證
B.行政賠償訴訟適用復(fù)議前置
D.行政賠償訴訟適用調(diào)解
13、在行政賠償程序中,對(duì)經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)就賠償請(qǐng)求人的復(fù)議申請(qǐng)作出復(fù)議決定的,如何確定賠償義務(wù)機(jī)關(guān)?(D)。
A.復(fù)議機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
B.最初造成侵權(quán)行為的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
C.復(fù)議機(jī)關(guān)和最初造成侵權(quán)行為的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
D.最初造成侵權(quán)行為的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān),但復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定加重?fù)p害的,復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)加重的部分履行賠償義務(wù)
14、行政復(fù)議對(duì)具體行政行為的__AC___進(jìn)行審查.A合法性
B權(quán)利性
C適當(dāng)性
D程序性
15、行政復(fù)議中,復(fù)議機(jī)關(guān)審理的內(nèi)容是(AB)行政行為的適當(dāng)性
C.具體行政行為的事實(shí)根據(jù)
D.具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件
16、下列有關(guān)行政復(fù)議管轄的表述,正確的是(ABD)。
A.對(duì)地方各級(jí)人民政府的具體行政行為不服申請(qǐng)的復(fù)議,由上一級(jí)人民政府管轄
B.對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府的派出機(jī)關(guān)的具體行政行為不服申請(qǐng)的復(fù)議,由設(shè)立該派出機(jī)關(guān)的人民政府管轄
C.對(duì)受委托的組織作出的具體行政行為不服申請(qǐng)的復(fù)議,由受委托的組織的上一級(jí)組織管轄
D.對(duì)國(guó)務(wù)院各部門的具體行政行為不服申請(qǐng)的復(fù)議,由作出具體行政行為的部門管轄。
17、法律規(guī)定當(dāng)事人不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為,可以向人民法院起訴,也可以申請(qǐng)復(fù)議并由復(fù)議機(jī)關(guān)作終局裁決的,下列表述符合法律規(guī)定的是(AC)。
A.當(dāng)事人已向人民法院起訴,人民法院已經(jīng)受理的,不得申請(qǐng)復(fù)議
B.當(dāng)事人選擇申請(qǐng)復(fù)議后,就不能再向人民法院提起行政訴訟
C.如果當(dāng)事人既提起訴訟又申請(qǐng)復(fù)議的,由人民法院管轄
D.如果當(dāng)事人既提起訴訟又申請(qǐng)復(fù)議的,由復(fù)議機(jī)關(guān)管轄
18、根據(jù)《國(guó)家賠償法》的規(guī)定,下列有關(guān)行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的表述,正確的是(ABC)。
A.行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,該行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
B,兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)共同行使行政職權(quán)時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,共同行使行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
C.法律、法規(guī)授權(quán)的組織在行使授予的行政權(quán)力時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,被授權(quán)的組織為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)’
D,受行政機(jī)關(guān)委托的組織在行使受委托的行政權(quán)力時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,受委托的組織為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
19、張某拉東西到縣城賣,遇人哄搶,急忙到派出所報(bào)案,值班民警以不能離開為由推脫,未采取任何措施,致使張某的東西被搶,張某申請(qǐng)復(fù)議并要求公安機(jī)關(guān)賠償損失。復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)作出的復(fù)議決定為(AB)。
A行政賠償決定
B確認(rèn)派出所行為違法
C責(zé)令被申請(qǐng)人履行職責(zé)
D維持決定
20、某私營(yíng)企業(yè)經(jīng)理于某被公安機(jī)關(guān)工作人員在訊問中毆打致殘,全部喪失勞動(dòng)能力。按照《國(guó)家賠償法》有關(guān)規(guī)定,國(guó)家對(duì)于某應(yīng)當(dāng)支付哪些費(fèi)用?(ABC)。
A.醫(yī)療費(fèi)
B.殘疾賠償金
C.受于某扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力人的生活費(fèi)
D.企業(yè)因經(jīng)理喪失勞動(dòng)能力停業(yè)期間的利潤(rùn)損失
21、下列屬于行政賠償責(zé)任的構(gòu)成要件的有(ABD)。
A.行政機(jī)關(guān)及其工作人員實(shí)施的行為
B.實(shí)施的是執(zhí)行職務(wù)的行為
C.執(zhí)行職務(wù)的行為違法或不當(dāng)
D.有損害事實(shí)的發(fā)生
22、行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)被撤銷時(shí),(BCD)。
A.國(guó)家不再進(jìn)行賠償
B.繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
C.沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān),原賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的上級(jí)主管機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
D.沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān),撤銷該賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
23、根據(jù)《國(guó)家賠償法》和《行政訴訟法》的規(guī)定,行政賠償?shù)姆秶煞譃椋ˋB)。
A.具體行政行為造成的損害
B.事實(shí)行為所造成的損害
C.司法行為所造成的損害
D.抽象行政行為造成的損害
24、行政賠償中,有權(quán)依法提出賠償請(qǐng)求的人包括(ABCD)。
A.受到行政侵權(quán)致害的行政相對(duì)方
B.受害的公民的法定代理人
C.受害的公民死亡,其繼承人和近親屬
D.受害的法人或者其他組織終止,承受其權(quán)利的法人或其他組織
25、.在賠償義務(wù)機(jī)關(guān)履行了賠償義務(wù)之后,對(duì)責(zé)任人員有權(quán)進(jìn)行追償,并可進(jìn)行(A)。
A.行政處分
B.行政處罰
C.追究刑事責(zé)任
D.黨紀(jì)處分
三、簡(jiǎn)答題(6*3 = 18分)
1、簡(jiǎn)述行政復(fù)議的基本原則
2、國(guó)家承擔(dān)行政賠償責(zé)任的條件
3、簡(jiǎn)述行政賠償?shù)姆绞?/p>
1.行政復(fù)議的基本原則包括:合法原則、公正原則、公開原則、及時(shí)原則、便民原則。2.國(guó)家承擔(dān)行政賠償責(zé)任的條件
(1)損害必須是行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的行為造成的。
(2)國(guó)家賠償責(zé)任的損害必須是行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)的工作人員行使職權(quán)時(shí)造成的。
(3)損害必須是違法行為造成的。
(4)必須是現(xiàn)實(shí)已經(jīng)產(chǎn)生或必然產(chǎn)生的,不是想象的;是直接的,不是間接的;(5)賠償是法律規(guī)定的。
3.行政賠償?shù)姆绞剑航疱X方式、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、其他方式主要是停止侵害、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)和賠禮道歉等。
四、案例題(20分)案例一:
某市工商局干部鄭某與個(gè)體戶王某久有積怨,故借執(zhí)行公務(wù)之際,以王某有銷售假冒偽劣商品為由將其貨物查封,并同時(shí)扣押了王某的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。在查封期間遇到暴雨貨物被淋濕。王某不服,向該市工商局要求處理此事,市工商局作出處理決定,認(rèn)為王某違法證據(jù)不足,鄭某的行為屬于濫用職權(quán)決定歸還王某的營(yíng)業(yè)執(zhí)照,同時(shí)認(rèn)定貨物受淋的損失系房屋漏雨所致,應(yīng)由市工商局和鄭某各承擔(dān)50%。王某對(duì)此不服,以工商局賠償太少為由,隨即向市人民法院提起訴訟,請(qǐng)求賠償其貨物的全部損失。
[問題](1)本案中工商局的行政賠償責(zé)任是否成立?為什么?(2)本案的賠償義務(wù)主體是工商局,還是鄭某,為什么? 答:(1)成立。因?yàn)猷嵞车男袨槭枪ど叹值男姓袨椋跄车膿p失是由該行為直接造成的,且該損失屬于國(guó)家賠償法規(guī)定的賠償范圍。(2)本案的賠償義務(wù)主體是工商局。因?yàn)榘凑諊?guó)家賠償法的規(guī)定,行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時(shí)侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成損害的,該行政機(jī)關(guān)是賠償義務(wù)機(jī)關(guān),而對(duì)有故意或重大過(guò)失的工作人員,賠償義務(wù)機(jī)關(guān)可以對(duì)其進(jìn)行追償,但不能直接由其對(duì)受害人進(jìn)行賠償。
案例二:
山東省某縣一造紙廠未經(jīng)批準(zhǔn)擅自在淮河流域的一河流管理范圍內(nèi)設(shè)置排污口,向河流內(nèi)排污,受到某縣環(huán)保局的查處。國(guó)務(wù)院頒布的《淮河流域水污染防治暫行條例》規(guī)定:“縣級(jí)人民政府環(huán)境保護(hù)行政主管部門或者該行政主管部門決定的罰款額,以不超過(guò)1萬(wàn)元為限;超過(guò)1萬(wàn)元的,應(yīng)當(dāng)報(bào)上一級(jí)環(huán)境保護(hù)行政主管部門或者該行政主管部門批準(zhǔn)。”縣環(huán)保局責(zé)令造紙廠糾正違法行為,并經(jīng)報(bào)其上一級(jí)環(huán)境保護(hù)行政主管部門批準(zhǔn),對(duì)該造紙廠處以4萬(wàn)元的罰款。造紙廠以罰款過(guò)重為由,申請(qǐng)行政復(fù)議,在行政復(fù)議期間,被申請(qǐng)人將原來(lái)的4萬(wàn)元罰款改為3萬(wàn)元,對(duì)此,造紙廠表示同意其撤回申請(qǐng)。事后造紙廠又認(rèn)為3萬(wàn)元的罰款還是過(guò)重,又以此事由再次向復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。
[問題](1)本案誰(shuí)為行政復(fù)議機(jī)關(guān)?(2)造紙廠再次向復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議,復(fù)議機(jī)關(guān)是否受理?
(1)本案的行政復(fù)議機(jī)關(guān)是縣環(huán)保局的上一級(jí)機(jī)關(guān)即市環(huán)保局或者縣級(jí)人民政府。(2)造紙廠再次向復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議,復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理。本案,造紙廠因縣環(huán)保局改變罰款決定而申請(qǐng)撤回復(fù)議,符合復(fù)議法的規(guī)定,但經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)同意撤回復(fù)議后,行政復(fù)議終止。
答案
一、名詞解釋
1.行政賠償是指行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)過(guò)程中違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成損害,國(guó)家對(duì)此承擔(dān)的賠償責(zé)任。2.行政復(fù)議,是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在行使其行政管理職權(quán)時(shí),與作為被管理對(duì)象的相對(duì)方發(fā)生爭(zhēng)議,根據(jù)行政相對(duì)方的申請(qǐng),由上一級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)規(guī)定的其他機(jī)關(guān)依法對(duì)引起爭(zhēng)議的具體行政行為進(jìn)行復(fù)查并作出決定的一種活動(dòng)。
3.行政追償是指國(guó)家在向行政賠償請(qǐng)求人支付賠償費(fèi)用之后,依法責(zé)令具有故意或重大過(guò)失的工作人員、受委托的組織或者個(gè)人承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用的法律制度。
二、選擇題
1.D
2.B
3.B
4.ABC
5.C
6.C
7.E
8.A
9.ABC
10.D 11.D
12.CD
13.D
14.AC 15.AB 16.ABD 17.AC 18.ABC 19.AB 20.ABC 21.ABD 22.BCD 23.AB 24.ABCD 25.A
三、簡(jiǎn)答題
1.行政復(fù)議的基本原則包括:合法原則、公正原則、公開原則、及時(shí)原則、便民原則。2.國(guó)家承擔(dān)行政賠償責(zé)任的條件
(1)損害必須是行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的行為造成的。
(2)國(guó)家賠償責(zé)任的損害必須是行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)的工作人員行使職權(quán)時(shí)造成的。(3)損害必須是違法行為造成的。
(4)必須是現(xiàn)實(shí)已經(jīng)產(chǎn)生或必然產(chǎn)生的,不是想象的;是直接的,不是間接的;(5)賠償是法律規(guī)定的。
3.行政賠償?shù)姆绞剑航疱X方式、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、其他方式主要是停止侵害、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)和賠禮道歉等。
四、案例題 案例一:
答:(1)成立。因?yàn)猷嵞车男袨槭枪ど叹值男姓袨椋跄车膿p失是由該行為直接造成的,且該損失屬于國(guó)家賠償法規(guī)定的賠償范圍。(2)本案的賠償義務(wù)主體是工商局。因?yàn)榘凑諊?guó)家賠償法的規(guī)定,行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時(shí)侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成損害的,該行政機(jī)關(guān)是賠償義務(wù)機(jī)關(guān),而對(duì)有故意或重大過(guò)失的工作人員,賠償義務(wù)機(jī)關(guān)可以對(duì)其進(jìn)行追償,但不能直接由其對(duì)受害人進(jìn)行賠償。案例二:
(1)本案的行政復(fù)議機(jī)關(guān)是縣環(huán)保局的上一級(jí)機(jī)關(guān)即市環(huán)保局或者縣級(jí)人民政府。(2)造紙廠再次向復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議,復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理。本案,造紙廠因縣環(huán)保局改變罰款決定而申請(qǐng)撤回復(fù)議,符合復(fù)議法的規(guī)定,但經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)同意撤回復(fù)議后,行政復(fù)議終止。
第二篇:行政法概論階段練習(xí)4
華東理工大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育學(xué)院
《行政法概論》階段練習(xí)
(四)一、選擇題(含單選與多選1*25 = 25分)
1、經(jīng)復(fù)議的案件,復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的,如何確定行政訴訟中有管轄權(quán)的法院?()。
A.由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的人民法院管轄
B.由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地的人民法院管轄
C.由當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定選擇人民法院管轄
D.既可以由最初作出具體行政行為的行機(jī)機(jī)關(guān)所在地的人民法院也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的人民法院管轄
2、在行政訴訟中,下列屬于受案范圍的案件有()。
A拒絕頒發(fā)衛(wèi)生許可證B拒絕頒發(fā)船長(zhǎng)職務(wù)證書
C拒絕頒發(fā)演出許可證D拒絕頒發(fā)結(jié)婚證
3、我國(guó)行政訴訟法規(guī)定,對(duì)行政案件的審理,實(shí)行()。
A.合法性審查原則
B.合法性審查原則為主,合理性審查為輔
C.合法性審查原則,但也有例外
D.既審查具體行政行為的合法性,又審查具體行政行為的合理性的原則
4、被告舉證期間是__________。
A一審過(guò)程中B收到起訴書副本的10日內(nèi)C一審?fù)徑Y(jié)束前D二審之前
5、原告提起行政訴訟后,因行政機(jī)關(guān)變更了具體行政行為而征得法院同意撤訴,后原告反悔,又提起行政訴訟,法院應(yīng)()。
A.不予受理B.恢復(fù)原訴訟
C.予以受理D.予以受理后以原告已要求撤訴為由駁回起訴
6、以下關(guān)于行政訴訟受案范圍意義的表述中正確的有()。
A.明確了法院審查行政行為的可能性
B.意味著相對(duì)人訴諸法院的可能性
C.表明了法院審查的范圍
D.意味著對(duì)當(dāng)事人資格的確定
7、甲集體經(jīng)濟(jì)組織與乙集體經(jīng)濟(jì)組織對(duì)一塊耕地的所有權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議,縣人民政府依法對(duì)爭(zhēng)議進(jìn)行了處理。甲集體經(jīng)濟(jì)組織對(duì)將耕地的所有權(quán)歸屬于乙集體經(jīng)濟(jì)組織的處理決定不服,向人民法院起訴,人民法院應(yīng)否受理()。
A.裁定不予受理
B.作為民事案件受理
C.告知甲集體經(jīng)濟(jì)組織向上級(jí)土地管理部門申請(qǐng)復(fù)議
D.作為行政案件受理
8、對(duì)限制人身自由強(qiáng)制措施不服提起行政訴訟,有管轄權(quán)的法院是()。
A被告所在地人民法院B原告戶籍所在地人民法院
C原告經(jīng)常居住地法院D被限制人身自由地法院
9、在行政訴訟第二審程序中,行政機(jī)關(guān)改變了具體行政行為,上訴人因而申請(qǐng)撤回上訴,人民法院應(yīng)如何處理?()。
A.決定不準(zhǔn)許撤訴C.根據(jù)具體情況裁定準(zhǔn)許撤訴或不準(zhǔn)許撤訴
B.裁定不準(zhǔn)許撤訴D.根據(jù)具體情況決定準(zhǔn)許撤訴或不準(zhǔn)許撤訴
10、在行政訴訟中,律師作為行政機(jī)關(guān)的訴訟代理人,享有的權(quán)利是()
A.起訴權(quán)B.應(yīng)訴權(quán)C.反訴權(quán)D.和解權(quán)
11、人民法院在審理行政案件中,對(duì)行政機(jī)關(guān)應(yīng)給予行政處罰而沒有給予行政處罰的人,()。
A.視具體而定是否給予行政處罰C.可以直接給予行政處罰
B.不能直接給予行政處罰D.不能給予行政處罰
12、在行政訴訟中,被訴行政機(jī)關(guān)與受訴人民法院不在同一地區(qū),人民法院在審理行政 案件適用地方性法規(guī)時(shí),應(yīng)當(dāng)以()為依據(jù)。
A.原告所在地的地方性法規(guī)
B.作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)依法所適用的地方性法規(guī)
C.受訴法院所在地的地方性法規(guī)
D.被訴行政機(jī)關(guān)與受訴人民法院協(xié)商選擇,協(xié)商不成時(shí)由人民法院決定適用的地方性法規(guī)。
13、在行政訴訟中,原告因被告行政機(jī)關(guān)改變了具體行政行為而申請(qǐng)撤訴,人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴。此時(shí)經(jīng)人民法院兩次合法傳喚,原告與被告都無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭,人民法院應(yīng)當(dāng)()。
A.中止訴訟B.終結(jié)訴訟C.延期審理D.缺席判決
14、行政復(fù)議與行政訴訟共有的原則是()。
A.書面審查原則C.原具體行政行為不停止執(zhí)行原則
B.不適用調(diào)解原則D.合法性審查原則
15、在行政訴訟中,人民法院實(shí)施下列行為須征得原告的同意()
A通知第三人參加訴訟B追加或變更原告
C決定合并審理D允許被告改變具體行政行為
16、在行政訴訟中,遇有下列哪些情形時(shí),人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)執(zhí)行?()。
A.申請(qǐng)人撤銷申請(qǐng)的B.據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的C.案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的D.作為被執(zhí)行人的公民死亡,無(wú)遺產(chǎn)可供執(zhí)行,又無(wú)義務(wù)承擔(dān)人的17、根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定,下列哪些情形,當(dāng)事人起訴到人民法院的,人民法院應(yīng)作為行政案件予以受理?()。
A.甲對(duì)某縣公安機(jī)關(guān)作出的行政拘留不復(fù)服的B.乙對(duì)行政機(jī)關(guān)依照職權(quán)作出的強(qiáng)制性補(bǔ)償決定不服的C.丙對(duì)市計(jì)劃生育委員會(huì)發(fā)布的節(jié)制生育若干規(guī)定不滿的D.丁對(duì)村委會(huì)執(zhí)行鄉(xiāng)政府強(qiáng)行拆除其所建房屋的行為不服的18、行政訴訟中被告和第三人均可享有的權(quán)利是()。
A.查閱、補(bǔ)正庭審筆錄的權(quán)利
B.提出管轄權(quán)異議的權(quán)利
C.對(duì)第一審法院判決上訴的權(quán)利
D.向法院申請(qǐng)證據(jù)保全的權(quán)利
19、行政訴訟執(zhí)行程序中,行政機(jī)關(guān)拒絕履行生效判決、裁定的,人民法院可以向()提出司法建議。接受司法建議的機(jī)關(guān),根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理,并將處理情況告知人民法院。
A.該行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)B.監(jiān)察機(jī)關(guān)
C.人事機(jī)關(guān)D.檢察機(jī)關(guān)
20、在行政訴訟中,人民法院不予受理的案件包括那些。()
A.國(guó)防、外交等國(guó)家行為
B.行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定
C.行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令
D.法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為
21、下列有關(guān)行政訴訟中的證據(jù)保全的表述,正確的是()。
A.須有訴訟參加人的申請(qǐng)才能采取證據(jù)保全措施
B.人民法院可以主動(dòng)采取保全措施
C.證據(jù)保全應(yīng)在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下實(shí)施。
D.是否采取保全措施要由人民法院決定
22、某私有股份制企業(yè)被行政機(jī)關(guān)注銷,有權(quán)提起行政訴訟的有()。
A.企業(yè)法定代表人B.股東大會(huì)
C.董事會(huì)D.監(jiān)事會(huì)
23、根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定,對(duì)行政案件的審判實(shí)行合法性審查原則。下面對(duì)合法 性審查原則的理解,正確的是()。
A.審查的主體是人民法院
B.只對(duì)具體行政行為進(jìn)行審查,不對(duì)抽象行政行為進(jìn)行審查
C.只對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查
D.原則上只作合法性審查,不作合理性審查
24、根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定,行政訴訟的被告有哪些種類?()。
A.作出被訴具體行政行為的行政機(jī)關(guān)
B.改變?cè)唧w行政行為的復(fù)議機(jī)關(guān)
C.由法律、法規(guī)授權(quán)作出具體行政行為的組織
D.委托其他組織作出具體行政行為的委托行政機(jī)關(guān)
25、在行政訴訟中,對(duì)下列哪些具體行政行為不服提起的訴訟,人民法院可以受理?()。
A.某個(gè)體攤販對(duì)罰款、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照不服
B.某企業(yè)認(rèn)為某行政機(jī)關(guān)侵犯其合法的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)
C.某國(guó)家機(jī)關(guān)一處長(zhǎng)對(duì)撤銷其職務(wù)不服
D.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的二、名詞解釋題(6*3 =18分)
1.行政賠償
2.行政復(fù)議
3.行政追償
4.行政訴訟
5.行政訴訟第三人
6舉證責(zé)任分配
二、簡(jiǎn)答題(8*5 =40分)
1、行政訴訟的性質(zhì)
2、中級(jí)法院受理的行政案件
3、行政決定停止執(zhí)行的情形
4、行政訴訟的審查標(biāo)準(zhǔn)
5、行政訴訟中原告提供證據(jù)的情形
6、行政復(fù)議的基本原則包括
7、國(guó)家承擔(dān)行政賠償責(zé)任的條件
8.行政賠償?shù)姆绞剑?/p>
三、案例題(17分)
案例一(9分):
某縣食品衛(wèi)生檢疫部門為加強(qiáng)本縣餐飲行業(yè)的管理,保護(hù)本縣人民的身體健康,發(fā)出公告,要求轄區(qū)內(nèi)的所有飯館保持衛(wèi)生,不允許出現(xiàn)蒼蠅、老鼠等有害動(dòng)物,否則將根據(jù)食品衛(wèi)生法規(guī)定進(jìn)行處理。公告發(fā)出后,食品衛(wèi)生檢疫部門對(duì)各個(gè)飯店進(jìn)行監(jiān)督檢查。在檢查王某經(jīng)營(yíng)的飯店時(shí),發(fā)現(xiàn)該店的操作人員均未帶帽子,且飯店內(nèi)有蒼蠅,備用餐具中有的有油膩,遂對(duì)王某作出了罰款10000元的行政處罰。王某對(duì)此不服提起行政訴訟,請(qǐng)求人民法院予以撤銷。
1.王某對(duì)該過(guò)重的行政處罰能否提起行政訴訟?
2.人民法院審查該行政處罰的哪些方面?
3.人民法院應(yīng)當(dāng)如何判決?
案例二(8分):
張明與李飛系鄰居,某日因宅基地糾紛雙方發(fā)生沖突,兩人在打斗中互有傷害。縣公安局對(duì)張明作出了罰款700元的行政處罰,并裁決張明賠償李飛醫(yī)療費(fèi)100元,對(duì)李飛作出了罰款50元的行政處罰,并裁決李飛賠償張明醫(yī)療費(fèi)100元。張明對(duì)縣公安局所作的處理決定不服,向人民法院提起行政訴訟。
在訴訟期間,被告縣公安局改變了原具體行政行為,決定撤銷對(duì)張明的處罰,張明以此為由,向人民法院申請(qǐng)撤訴,人民法院經(jīng)審查認(rèn)為原告申請(qǐng)撤訴不合法,裁定不準(zhǔn)許撤訴。人民法院遂對(duì)案件繼續(xù)審理,但經(jīng)兩次合法傳喚,原、被告都無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭。問:1.李飛可否參加本案的訴訟?
2.人民法院裁定不準(zhǔn)許原告撤訴,應(yīng)繼續(xù)審理被告的兩次具體行政行為的哪一個(gè)?
3.原告與被告都不到庭的情況下,人民法院應(yīng)當(dāng)如何判決?
答案
一、選擇題
1.D2.ABCD3.D4.C5.C6.ABCD7.C8.ABCD9.C10.B
11.B12.B13.D14.BCD15.B16.ABD17.ABC18.ACD19.ABC
20.ABCD21.BCD22.ABC23.AD24.ABCD25.ABD
二、名詞解釋
1.行政賠償是指行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)過(guò)程中違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成損害,國(guó)家對(duì)此承擔(dān)的賠償責(zé)任。
2.行政復(fù)議,是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在行使其行政管理職權(quán)時(shí),與作為被管理對(duì)象的相對(duì)方發(fā)生爭(zhēng)議,根據(jù)行政相對(duì)方的申請(qǐng),由上一級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)規(guī)定的其他機(jī)關(guān)依法對(duì)引起爭(zhēng)議的具體行政行為進(jìn)行復(fù)查并作出決定的一種活動(dòng)。
3.行政追償是指國(guó)家在向行政賠償請(qǐng)求人支付賠償費(fèi)用之后,依法責(zé)令具有故意或重大過(guò)失的工作人員、受委托的組織或者個(gè)人承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用的法律制度。
4.行政訴訟是公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,依法
定程序向人民法院起訴,人民法院依法審查并裁判該具體行政行為是否合法,從而解決特定范圍內(nèi)行政爭(zhēng)議的活動(dòng)。
5.行政訴訟第三人是因與被提起行政訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系,通過(guò)申請(qǐng)或者法院通知形式參加到訴訟中來(lái)的當(dāng)事人。
6舉證責(zé)任分配是法律按照一定的標(biāo)準(zhǔn),規(guī)定應(yīng)當(dāng)由哪一方當(dāng)事人對(duì)訴訟中的相關(guān)事實(shí)提供證據(jù)加以證明,否則就應(yīng)承擔(dān)敗訴后果的問題。
三、簡(jiǎn)答題
1.行政訴訟的作用
(1)行政訴訟是一種法律監(jiān)督制度。
(2)行政訴訟是一種行政法律救濟(jì)制度。
(3)行政訴訟是國(guó)家的一種司法訴訟制度。
2.答:(1)確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件;(2)對(duì)國(guó)務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(3)本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。
3.答:(1)被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的;(2)原告申請(qǐng)停止執(zhí)行,人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失,并且停止執(zhí)行不損害社會(huì)公共利益,裁定停止執(zhí)行的;
(3)法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。
4.行政訴訟的審查標(biāo)準(zhǔn)
(一)合法性審查標(biāo)準(zhǔn)
(1)主要證據(jù)是否確鑿、充分(2)適用法律、法規(guī)是否正確(3)是否符合法定程序
(4)是否超越職權(quán)(5)是否不履行或拖延履行法定職責(zé)。
(二)合理性審查標(biāo)準(zhǔn)
在行政訴訟中一般不審查行政行為的合理性,但對(duì)行政處罰則可以審查其合理性。
5.(1)公民、法人或其他組織向人民法院起訴時(shí),應(yīng)當(dāng)提供其符合起訴條件的相應(yīng)證據(jù)。
(2)在起訴被告不作為案件中,原告應(yīng)當(dāng)提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請(qǐng)的證據(jù)。
(3)在行政賠償訴訟中原告應(yīng)當(dāng)對(duì)被訴具體行政行為造成損害的事實(shí)提供證據(jù)。
(4)其他法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任的情形。
6.行政復(fù)議的基本原則包括:
合法原則、公正原則、公開原則、及時(shí)原則、便民原則。
7.國(guó)家承擔(dān)行政賠償責(zé)任的條件
(1)損害必須是行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的行為造成的。
(2)國(guó)家賠償責(zé)任的損害必須是行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)的工作人員行使職權(quán)時(shí)造成的。
(3)損害必須是違法行為造成的。
(4)必須是現(xiàn)實(shí)已經(jīng)產(chǎn)生或必然產(chǎn)生的,不是想象的;是直接的,不是間接的;
(5)賠償是法律規(guī)定的。
8.行政賠償?shù)姆绞剑航疱X方式、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、其他方式主要是停止侵害、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)和賠禮道歉等。
三、案例題
案例一:
[正確答案]
1、王某有權(quán)對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的過(guò)重的行政處罰提起行政訴訟。
2、行政處罰屬于具體行政行為,可以訴訟。
3、法院一般情況下只審查具體行政行為的合法性問題。行政處罰過(guò)重屬于行政自由裁量的范疇,雖然行政訴訟法規(guī)定對(duì)行政行為的合理性(屬于自由裁量的范圍)問題不予審查,但對(duì)行政處罰顯失公正的有權(quán)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng),可以判決變更。
案例二:
1.李飛,作為案件的利害關(guān)系人,可以參加案件的訴訟。《行政訴訟法》第27條規(guī)定:“同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或其他組織,可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟,或者由人民法院通知參加訴訟。”
2.人民法院應(yīng)當(dāng)審理縣公安局對(duì)張明的行政處罰決定。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<行政訴訟法>若干問題的解釋》規(guī)定,被告在一審期間改變被訴具體行政行為的,原告不撤訴的,人民法院經(jīng)審查認(rèn)為原具體行政行為違法的,應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)其違法的判決;認(rèn)為原具體行政行為合法的,應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
3.人民法院應(yīng)當(dāng)作出缺席判決。《行政訴訟法》第48條規(guī)定,在原被告未到庭陳述、參加辯論等訴訟活動(dòng)情況下,法院可作出缺席判決。
第三篇:2013年春季行政法(專)階段練習(xí)二及答案
華東理工大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育學(xué)院
《行政法與行政訴訟法》階段練習(xí)
(二)一、名詞解釋(4*5 = 20分)
1、抽象行政行為
抽象行政行為,是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的人和事制定的具有普遍約束力的行為規(guī)則以及制定這些規(guī)則的行為。
2、行政許可
行政許可,是行政主體應(yīng)行政相對(duì)方的申請(qǐng),通過(guò)頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式,依法賦予行政相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的行政行為。
3、行政立法
行政立法是國(guó)家行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序制定行政法規(guī)和規(guī)章的活動(dòng)。
4、執(zhí)行罰
執(zhí)行罰,是指行政主體對(duì)拒不履行行政法義務(wù)的相對(duì)方科處一定數(shù)額的金錢給付義務(wù),以促使其履行義務(wù)的行政強(qiáng)制方法。
5、政府采購(gòu)
政府采購(gòu)是指各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織,使用財(cái)政性資金采購(gòu)依法制定的集中采購(gòu)目錄以內(nèi)的或者采購(gòu)限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。
二、選擇題(含單選與多選
2*15 = 30分)
1、關(guān)于抽象行政行為說(shuō)法正確的是(ABC)。
A. 抽象行政行為的對(duì)象是不特定的多數(shù)人
B.抽象行政行為具有反復(fù)適用性 C.抽象行政行為具有準(zhǔn)立法性和不可訴性
D.抽象行政行為就是行政立法行為
2、下列選項(xiàng)中(B)屬于規(guī)制性行政指導(dǎo)。
A.禁止在公共場(chǎng)合吸煙
B.抑制物價(jià)暴漲
C.建議科學(xué)種田
D.提倡晚婚晚育
3、行政給付的內(nèi)容是賦予具有特定情形的行政相對(duì)人個(gè)人、組織以(A)。
A.物質(zhì)上的權(quán)益或與物質(zhì)相關(guān)的權(quán)益
C.精神上與物質(zhì)上的權(quán)益
B.精神上的權(quán)益
D.職務(wù)上的權(quán)益
4、下列何項(xiàng)屬于行政裁決?(C)。
A.行政機(jī)關(guān)對(duì)行政糾紛的裁決
C.行政機(jī)關(guān)對(duì)特定民事糾紛的裁決
B.人民法院對(duì)行政糾紛的裁決
D.行政機(jī)關(guān)對(duì)行政區(qū)域邊界糾紛的裁決
5、根據(jù)行政法原理,行政合同糾紛應(yīng)通過(guò)(AB)解決。
A.行政復(fù)議
B.行政訴訟
C.民法救濟(jì)途徑
D.經(jīng)濟(jì)法救濟(jì)途徑
6、在行政合同中,行政機(jī)關(guān)擁有下列權(quán)力(ABCD)
A對(duì)合同相對(duì)一方的選擇權(quán)
B對(duì)合同正確履行的監(jiān)督指揮權(quán)
C對(duì)合同的單方變更和解除權(quán)
D對(duì)不履行和不適當(dāng)履行合同義務(wù)的相對(duì)方的制裁權(quán)
7、某自治區(qū)人民政府因?qū)嵤┮豁?xiàng)國(guó)家重點(diǎn)工程項(xiàng)目,需要占用某市農(nóng)民的土地。自治區(qū)人民政府對(duì)被用地農(nóng)民給予各種補(bǔ)償費(fèi)用與安置費(fèi),并對(duì)多余的勞動(dòng)力進(jìn)行了安置。自治區(qū)人 1 民政府的此項(xiàng)行為屬于(A)。
A.行政征用
B.行政征收
C.行征征購(gòu)
D.行政沒收
8、《行政處罰法》規(guī)定,違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。此期限應(yīng)從()起計(jì)算;違法行為有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的,從(A)起計(jì)算。
A.違法行為發(fā)生之日;違法行為終了之日
B.違法行為發(fā)生之日;違法行為最初發(fā)生之日
C.違法行為被發(fā)現(xiàn)之日;違法行為終了之日
D.違法行為被發(fā)現(xiàn)之日;違法行為最初發(fā)生之日
9、根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定,對(duì)公民處以(B)以下的罰款時(shí),可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。
A. 20元
B. 50元
C. 60元
D. 100元
10、下列屬于抽象行政行為的有(AC)。
A市公安局在大橋上立牌“6:00—21:00機(jī)動(dòng)車輛不得上橋”
B某公安局對(duì)違反規(guī)定行使的車輛處以100元罰款
C某勞動(dòng)與社會(huì)保障局規(guī)定其轄區(qū)內(nèi)企業(yè)與員工間的勞動(dòng)合同應(yīng)報(bào)經(jīng)該局鑒證
D某勞動(dòng)與社會(huì)保障局規(guī)定其轄區(qū)內(nèi)企業(yè)與員工間的勞動(dòng)合同予以鑒證
11、下列費(fèi)用的征收屬于行政征收范圍的有(ABC)。
A.資源費(fèi)
B.排污費(fèi)
C.建設(shè)資金
D.行政訴訟費(fèi)
12、稅務(wù)機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制行政相對(duì)方繳納滯納金的行為是
(B)A.行政處罰B.執(zhí)行罰
C.行政處分
D.行政裁定
13、依據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定,行政處罰中的聽證程序的適用范圍是(ABC)。
A.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)
B.吊銷許可證或執(zhí)照
C.較大數(shù)額罰款
D.限制人身自由
14、下列許可形式中屬于附文件許可的是(D)。
A入境檢疫證
B持槍證
C駕駛執(zhí)照
D商標(biāo)許可
15、依照《行政處罰法》的規(guī)定,當(dāng)場(chǎng)收繳罰款制度的適用范圍是(AB)。
A.在邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)作出的罰款決定,當(dāng)事人向指定的銀行繳納罰款確 有困難的
B.不當(dāng)場(chǎng)收繳事后難以執(zhí)行的 C.依法給予50元以下罰款的 D.依法給予20元以下罰款的
三、簡(jiǎn)答題(6*5 = 30分)1.行政處罰的原則
(一)處罰法定原則
1.實(shí)施處罰的主體必須是法定的行政主體
2.處罰的依據(jù)是法定的,必須有法律、法規(guī)、規(guī)章的明確規(guī)定 3.行政處罰的程序合法
(二)處罰與教育相結(jié)合的原則
(三)公正、公開原則
堅(jiān)持公正、公開原則,必須做到: 1.實(shí)施處罰的動(dòng)因必須符合行政目的 2.處罰決定要建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上 3.處罰的輕重程度應(yīng)與違法事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及危害大小相適應(yīng) 4.行政處罰行為還必須合乎理性,不能違背公共道德
(四)處罰救濟(jì)原則
行政主體對(duì)相對(duì)方實(shí)施行政處罰時(shí),必須保證相對(duì)方取得救濟(jì)途徑
(五)一事不再罰原則
對(duì)相對(duì)方的某一違法行為,不得給予兩次以上的同類處罰。
(六)過(guò)罰相當(dāng)原則
行政主體對(duì)違法行為人適用行政處罰,所科罰種和處罰幅度要與違法行為人的違法過(guò)錯(cuò)程度相適應(yīng)。
2.行政強(qiáng)制與行政處罰的區(qū)別
(1)行政不同。行政強(qiáng)制是行政執(zhí)法過(guò)程中的重要手段和保障,只要相對(duì)方放棄或停止對(duì)社會(huì)秩序的危害,接受法律制裁,履行法定義務(wù),符合停止適用的條件,行政強(qiáng)制措施即可解除。行政處罰是對(duì)實(shí)施了行政違法行為尚未構(gòu)成犯罪的人的最終處理結(jié)果,具有制裁性,非經(jīng)法定程序任何人不得改變。
(2)目的不同。行政強(qiáng)制的目的是為了預(yù)防或制止違法行為的發(fā)生或繼續(xù),或迫使義務(wù)人履行義務(wù)或達(dá)成與履行義務(wù)相同的狀態(tài)。行政處罰的目的是通過(guò)對(duì)相對(duì)方實(shí)施一定的懲罰,使其承擔(dān)一定的法律責(zé)任。
(3)法律后果不同。行政強(qiáng)制的適用是為了保障行政執(zhí)法的目的得以實(shí)現(xiàn),其本身不給相對(duì)方科以或增加義務(wù)。行政處罰是為了最終制裁相對(duì)方的行政違法行為。(4)適用的頻率不同。行政強(qiáng)制可以適用一次,特殊情況下也可以對(duì)同一相對(duì)方持續(xù)適用,直至達(dá)到其停止對(duì)社會(huì)的危害或迫使其履行完義務(wù)為止。行政處罰則適用一事不再罰原則。(5)訴訟結(jié)果不完全相同。行政強(qiáng)制是羈束行政行為,訴訟中對(duì)違法或適用不當(dāng)?shù)模嗣穹ㄔ褐荒芘袥Q撤銷。部分行政處罰行為是自由裁量的行政行為或具有自由裁量權(quán)的因素,對(duì)其中顯失公正的,人民法院可以判決改變。
3.行政立法的原則
(1)依法立法院原則
(2)民主立法原則(3)法制統(tǒng)一原則
(4)行政效率與保障人權(quán)兼顧原則
4.行政處罰法中不予處罰的情節(jié)
行政處罰法中不予處罰的情節(jié):(1)不滿14周歲的人有違法行為的(2)精神病人在不能辨認(rèn)或不能控制自己行為時(shí)有違法行為的(3)違法行為輕微并及時(shí)糾正沒有造成危害后果的(4)違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的。5.行政程序法的基本制度
(一)公正原則的保障制度 1.回避制度 2.合議制度 3.聽證制度 4.調(diào)查制度
(二)相對(duì)方參與的原則的保障制度 1.表明身份程序 2.行政相對(duì)方有了解行政行為內(nèi)容并要求說(shuō)明理由的權(quán)利 3.聽證程序和調(diào)查程序
4.行政相對(duì)方享有知道為保護(hù)的權(quán)益如何采取救濟(jì)途徑的權(quán)利
(三)效率原則的保障制度 1.時(shí)效限制的規(guī)定
2.行為方式在時(shí)間上有先后順序的規(guī)定 3.簡(jiǎn)易程序的適用
四、案例題(20分)
丁某原是某市市級(jí)醫(yī)院的醫(yī)生,2002年1月辭職,并于2002年3月向衛(wèi)生局申請(qǐng)取得個(gè)體行醫(yī)許可證,同年八九月間利用給病人看病的有利條件,推銷販賣劣質(zhì)保健品,非法盈利8000元,同年10月被公安機(jī)關(guān)查獲。公安局據(jù)此吊銷其行醫(yī)執(zhí)照,沒收其違法所得,并罰款3000元。后丁某因生活無(wú)著,于2003年2月5日重新提出個(gè)體行醫(yī)申請(qǐng),衛(wèi)生局要求其對(duì)以前的錯(cuò)誤作深刻檢查,丁某按要求在2月26日交上檢查,但直至2003年7月衛(wèi)生局仍未給丁某任何答復(fù)。
問:1.本案中公安局有權(quán)吊銷丁某的行醫(yī)執(zhí)照嗎? 2.衛(wèi)生局的行為合法么?
3.丁某應(yīng)如何維護(hù)自身合法權(quán)益?
(1)本案中公安局無(wú)權(quán)吊銷相對(duì)人的行醫(yī)執(zhí)照,該行為超越了公安局的職權(quán)范圍,屬于越權(quán)行為(2)衛(wèi)生局的行為屬于不作為,即沒有在法定或合理期限內(nèi)履行職責(zé),是違法行為。(3)本案中丁某可以對(duì)公安局的吊銷執(zhí)照行為以及衛(wèi)生局的不作為提出行政復(fù)議或者提起行政訴訟。答案
一、名詞解釋
1.抽象行政行為,是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的人和事制定的具有普遍約束力的行為規(guī)則以及制定這些規(guī)則的行為。
2.行政許可,是行政主體應(yīng)行政相對(duì)方的申請(qǐng),通過(guò)頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式,依法賦予行政相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的行政行為。
3.行政立法是國(guó)家行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序制定行政法規(guī)和規(guī)章的活動(dòng)。
4.執(zhí)行罰,是指行政主體對(duì)拒不履行行政法義務(wù)的相對(duì)方科處一定數(shù)額的金錢給付義務(wù),以促使其履行義務(wù)的行政強(qiáng)制方法。
5.政府采購(gòu)是指各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織,使用財(cái)政性資金采購(gòu)依法制定的集中采購(gòu)目錄以內(nèi)的或者采購(gòu)限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。
二、選擇題
1.ABC
2.B
3.A
4.C
5.AB
6.ABCD
7.A
8.A
9.B
10.AC 11.ABC
12.B
13.ABC
14.D 15.AB
三、簡(jiǎn)答題
1、行政處罰的原則(一)處罰法定原則
1.實(shí)施處罰的主體必須是法定的行政主體
2.處罰的依據(jù)是法定的,必須有法律、法規(guī)、規(guī)章的明確規(guī)定 3.行政處罰的程序合法
(二)處罰與教育相結(jié)合的原則
(三)公正、公開原則
堅(jiān)持公正、公開原則,必須做到: 1.實(shí)施處罰的動(dòng)因必須符合行政目的 2.處罰決定要建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上
3.處罰的輕重程度應(yīng)與違法事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及危害大小相適應(yīng) 4.行政處罰行為還必須合乎理性,不能違背公共道德
(四)處罰救濟(jì)原則
行政主體對(duì)相對(duì)方實(shí)施行政處罰時(shí),必須保證相對(duì)方取得救濟(jì)途徑
(五)一事不再罰原則
對(duì)相對(duì)方的某一違法行為,不得給予兩次以上的同類處罰。
(六)過(guò)罰相當(dāng)原則
行政主體對(duì)違法行為人適用行政處罰,所科罰種和處罰幅度要與違法行為人的違法過(guò)錯(cuò)程度相適應(yīng)。
2、行政強(qiáng)制與行政處罰的區(qū)別
(1)行政不同。行政強(qiáng)制是行政執(zhí)法過(guò)程中的重要手段和保障,只要相對(duì)方放棄或停止對(duì)社會(huì)秩序的危害,接受法律制裁,履行法定義務(wù),符合停止適用的條件,行政強(qiáng)制措施即可解除。行政處罰是對(duì)實(shí)施了行政違法行為尚未構(gòu)成犯罪的人的最終處理結(jié)果,具有制裁性,非經(jīng)法定程序任何人不得改變。
(2)目的不同。行政強(qiáng)制的目的是為了預(yù)防或制止違法行為的發(fā)生或繼續(xù),或迫使義務(wù)人履行義務(wù)或達(dá)成與履行義務(wù)相同的狀態(tài)。行政處罰的目的是通過(guò)對(duì)相對(duì)方實(shí)施一定的懲罰,使其承擔(dān)一定的法律責(zé)任。
(3)法律后果不同。行政強(qiáng)制的適用是為了保障行政執(zhí)法的目的得以實(shí)現(xiàn),其本身不給相 5 對(duì)方科以或增加義務(wù)。行政處罰是為了最終制裁相對(duì)方的行政違法行為。
(4)適用的頻率不同。行政強(qiáng)制可以適用一次,特殊情況下也可以對(duì)同一相對(duì)方持續(xù)適用,直至達(dá)到其停止對(duì)社會(huì)的危害或迫使其履行完義務(wù)為止。行政處罰則適用一事不再罰原則。(5)訴訟結(jié)果不完全相同。行政強(qiáng)制是羈束行政行為,訴訟中對(duì)違法或適用不當(dāng)?shù)模嗣穹ㄔ褐荒芘袥Q撤銷。部分行政處罰行為是自由裁量的行政行為或具有自由裁量權(quán)的因素,對(duì)其中顯失公正的,人民法院可以判決改變。
3、(1)依法立法院原則
(2)民主立法原則(3)法制統(tǒng)一原則
(4)行政效率與保障人權(quán)兼顧原則
4、行政處罰法中不予處罰的情節(jié):(1)不滿14周歲的人有違法行為的(2)精神病人在不能辨認(rèn)或不能控制自己行為時(shí)有違法行為的(3)違法行為輕微并及時(shí)糾正沒有造成危害后果的(4)違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的。
5、行政程序法的基本制度
(一)公正原則的保障制度 1.回避制度 2.合議制度 3.聽證制度 4.調(diào)查制度
(二)相對(duì)方參與的原則的保障制度 1.表明身份程序
2.行政相對(duì)方有了解行政行為內(nèi)容并要求說(shuō)明理由的權(quán)利 3.聽證程序和調(diào)查程序
4.行政相對(duì)方享有知道為保護(hù)的權(quán)益如何采取救濟(jì)途徑的權(quán)利
(三)效率原則的保障制度 1.時(shí)效限制的規(guī)定
2.行為方式在時(shí)間上有先后順序的規(guī)定 3.簡(jiǎn)易程序的適用
四、案例題
(1)本案中公安局無(wú)權(quán)吊銷相對(duì)人的行醫(yī)執(zhí)照,該行為超越了公安局的職權(quán)范圍,屬于越權(quán)行為(2)衛(wèi)生局的行為屬于不作為,即沒有在法定或合理期限內(nèi)履行職責(zé),是違法行為。(3)本案中丁某可以對(duì)公安局的吊銷執(zhí)照行為以及衛(wèi)生局的不作為提出行政復(fù)議或者提起行政訴訟。
第四篇:憲法與行政法理論提高階段講稿
理論提高班資料
2004年憲法與行政法理論提高階段講稿
專題一 司考復(fù)議方法
1.真題、法條、理論三結(jié)合復(fù)習(xí)方法。
2.五階段復(fù)習(xí)法,每一階段完成特定任務(wù);前一階段的復(fù)習(xí)為后一階段復(fù)習(xí)作準(zhǔn)備。
專題二 憲法基本理論
一、憲法的基本定位——根本法
1.從效力上看,具有最高的法律效力; 2.從制定和修改機(jī)關(guān)和程序看,相當(dāng)嚴(yán)格。
3.從內(nèi)容上看,調(diào)整國(guó)家與公民的基本政治關(guān)系;
二、憲法的基本原則
1.人民主權(quán)原則:主權(quán)是指國(guó)家的最高權(quán)力。人民主權(quán)是國(guó)家中絕大多數(shù)人擁有國(guó)家的最高權(quán)力。
2.基本人權(quán)原則,是指人民享有不能被剝奪,不能被讓與的權(quán)利與自由,國(guó)家存在的目的在于保障人民權(quán)利與自由。
3.法治原則,是指統(tǒng)治階級(jí)按照民主原則把國(guó)家事務(wù)法律化、制度化,并嚴(yán)格依法進(jìn)行管理的一種方式。它要求以法律制約權(quán)力
4.權(quán)力制約原則,權(quán)力制約原則是指國(guó)家權(quán)力的各部分之間相互監(jiān)督、彼此牽制,以保障公民權(quán)利的原則。
專題三 行政法概述
一、行政
行政法上所說(shuō)的行政是指“公共行政”,即國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)公共事務(wù)的組織與管理,公共行政的目的在于維護(hù)公共利益,針對(duì)的對(duì)象是社會(huì)公共事務(wù),并且國(guó)家行政機(jī)關(guān)在其活動(dòng)中享有優(yōu)益地位。
二、行政權(quán)
行政權(quán),是指憲法和法律賦予國(guó)家行政機(jī)關(guān)的執(zhí)行法律規(guī)范,對(duì)社會(huì)公共事務(wù)進(jìn)行管理的權(quán)力。行政權(quán)定位到具體的組織機(jī)構(gòu)和職位上,即為行政職權(quán)。
所謂行政職權(quán),是指行政主體依法享有的、對(duì)于某一行政領(lǐng)域或者某個(gè)方面行政事務(wù)實(shí)施行政管理活動(dòng)的資格及其權(quán)能。行政職權(quán)具有以下特征:法定性、公益性、專屬性、不可處分性等屬性。
三、行政法
行政法是關(guān)于行政權(quán)力的授予、行使,以及對(duì)行政權(quán)力進(jìn)行監(jiān)督和對(duì)其后果予以補(bǔ)救的法律規(guī)范的總稱。
1.行政法的核心理念是對(duì)行政權(quán)力的控制。
2.行政法包括三個(gè)部分:一是行政組織法,主要研究行政主體;二是行政行為;三是行政救濟(jì)法,包括行政復(fù)議、行政訴訟與行政賠償。
四、行政法基本原則
(一)行政合法性原則
行政合法性原則是行政機(jī)關(guān)在政治制度上對(duì)立法機(jī)關(guān)的從屬性決定的。
依法行政原則包含了兩層含義:一是“法律優(yōu)先原則”,即禁止行政機(jī)關(guān)違反現(xiàn)行有效地址:海淀區(qū)北三環(huán)西路雙榆樹東里29號(hào)樓4層
網(wǎng)址:www.wanguoschool.net 理論提高班資料 的法律;二是“法律保留原則”,即行政機(jī)關(guān)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)有明確的法律規(guī)定為前提和基礎(chǔ)。
(《立法法》第五十六條第一款、第七十一條第一款、第七十三條第一款)
(二)行政合理性原則
根據(jù)受法律約束程度的不同,行政分為羈束行政和裁量行政。行政合理性原則就是約束和評(píng)價(jià)行政機(jī)關(guān)裁量活動(dòng)合法性的基本原則。
1.行政決定應(yīng)當(dāng)具有一個(gè)有正常理智的普通人所能達(dá)到的合理和適當(dāng),并且能夠符合科學(xué)公理和社會(huì)公德。
2.行政裁量決定應(yīng)當(dāng)符合并體現(xiàn)法律對(duì)裁量權(quán)限的授權(quán)目的,不得以形式合法背離立法的實(shí)質(zhì)要求。
3.行政裁量決定應(yīng)當(dāng)建立于對(duì)相關(guān)因素的正當(dāng)考慮之上,不得考慮不相關(guān)的因素。4.行政裁量決定應(yīng)當(dāng)符合行政法的正當(dāng)程序和最一般法律正義要求。
專題四 行政主體
一、行政主體的概念
行政主體是指享有行政權(quán),能以自己的名義行使國(guó)家行政職權(quán),并能獨(dú)立承擔(dān)因此而產(chǎn)生的相應(yīng)法律責(zé)任的組織。法律上的行政主體是“權(quán)”、“名”、“責(zé)”三要素的結(jié)合體。
二、行政機(jī)關(guān)
行政機(jī)關(guān),是指依據(jù)憲法或者組織法的規(guī)定而設(shè)立、具有法人資格、能以自己名義行使國(guó)家行政權(quán)并承擔(dān)因此而產(chǎn)生的法律責(zé)任的國(guó)家機(jī)關(guān)。行政機(jī)關(guān)是最主要的,也是最基本的行政主體。
1.行政主體與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系 2.中央行政機(jī)關(guān)(1)國(guó)務(wù)院
(2)國(guó)務(wù)院部門(部、委、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署)(3)直屬機(jī)構(gòu)
國(guó)務(wù)院設(shè)有辦事機(jī)構(gòu),如國(guó)務(wù)院法制辦公室、國(guó)務(wù)院研究室,不具有行政管理職能,因此不具有行政主體資格。
國(guó)務(wù)院直屬事業(yè)單位,如中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)、中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)、中國(guó)保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì),根據(jù)法律授權(quán)具有行政管理職能,因此具有行政主體資格。
3.地方行政機(jī)關(guān)
(1)地方各級(jí)人民政府
(2)縣級(jí)以上地方人民政府組成部門 人民政府的組成部門,比如公安局、國(guó)家安全局、民政局、司法局、勞動(dòng)和社會(huì)保障局、文化局、衛(wèi)生局、人口和計(jì)劃生育委員會(huì)、審計(jì)局,對(duì)外行使行政管理職權(quán),具有行政主體資格。
(3)縣級(jí)以上地方人民政府的直屬機(jī)構(gòu)和特設(shè)機(jī)構(gòu)
人民政府的直屬機(jī)構(gòu)、特設(shè)機(jī)構(gòu),能對(duì)外行使行政管理職權(quán)的,如地方稅務(wù)局、工商行政管理局、質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局、環(huán)境保護(hù)局、藥品監(jiān)督管理局、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局、國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì),具有行政主體資格。
(4)派出機(jī)關(guān)(《地方各級(jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法》第六十八條)
三、行政機(jī)構(gòu)
行政機(jī)構(gòu)是指行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者派出機(jī)構(gòu),它們?yōu)樾姓C(jī)關(guān)行使行政職權(quán)服務(wù),對(duì)外不能以自己名義活動(dòng),其行為的一切法律后果都?xì)w屬于其所屬的行政機(jī)關(guān)。
行政機(jī)構(gòu)不具有行政主體資格,但法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)的,具有行政主體資格。經(jīng)地址:海淀區(qū)北三環(huán)西路雙榆樹東里29號(hào)樓4層
網(wǎng)址:www.wanguoschool.net 理論提高班資料
過(guò)法定授權(quán),行政機(jī)構(gòu)在授權(quán)范圍內(nèi)具有行政主體的法律地位的,其依然不具有一般法人資格和地位。
(一)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)
1.根據(jù)專門法律設(shè)立的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)
《商標(biāo)法》第二條 國(guó)務(wù)院工商行政管理部門商標(biāo)局主管全國(guó)商標(biāo)注冊(cè)和管理的工作。國(guó)務(wù)院工商行政管理部門設(shè)立商標(biāo)評(píng)審委員會(huì),負(fù)責(zé)處理商標(biāo)爭(zhēng)議事宜。
(商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)職權(quán)參見第三十二條、第三十三條、第四十一條、第四十三條、第四十九條)
《專利法》第四十一條 國(guó)務(wù)院專利行政部門設(shè)立專利復(fù)審委員會(huì)。專利申請(qǐng)人對(duì)國(guó)務(wù)院專利行政部門駁回申請(qǐng)的決定不服的,可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi),向?qū)@麖?fù)審委員會(huì)請(qǐng)求復(fù)審。專利復(fù)審委員會(huì)復(fù)審后,作出決定,并通知專利申請(qǐng)人。
專利申請(qǐng)人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的,可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。
第四十五條 自國(guó)務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起,任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的,可以請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利權(quán)無(wú)效。
2.根據(jù)組織法或者行政需要設(shè)立的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)
這種內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)在一般情形下不具有行政主體資格,但經(jīng)法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán),在授權(quán)范圍內(nèi)具有行政主體資格。
《消防法》第四條 國(guó)務(wù)院公安部門對(duì)全國(guó)的消防工作實(shí)施監(jiān)督管理,縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府公安機(jī)關(guān)對(duì)本行政區(qū)域內(nèi)的消防工作實(shí)施監(jiān)督管理,并由本級(jí)人民政府公安機(jī)關(guān)消防機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)實(shí)施。軍事設(shè)施、礦井地下部分、核電廠的消防工作,由其主管單位監(jiān)督管理。
森林、草原的消防工作,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
第五十一條 對(duì)違反本法規(guī)定行為的處罰,由公安消防機(jī)構(gòu)裁決。對(duì)給予拘留的處罰,由公安機(jī)關(guān)依照治安管理處罰條例的規(guī)定裁決。
責(zé)令停產(chǎn)停業(yè),對(duì)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活影響較大的,由公安消防機(jī)構(gòu)報(bào)請(qǐng)當(dāng)?shù)厝嗣裾婪Q定,由公安消防機(jī)構(gòu)執(zhí)行。
(二)派出機(jī)構(gòu)
1.根據(jù)專門法律設(shè)立的分支機(jī)構(gòu) 《中國(guó)人民銀行法》第十三條 中國(guó)人民銀行根據(jù)履行職責(zé)的需要設(shè)立分支機(jī)構(gòu),作為中國(guó)人民銀行的派出機(jī)構(gòu)。中國(guó)人民銀行對(duì)分支機(jī)構(gòu)實(shí)行統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和管理。
中國(guó)人民銀行的分支機(jī)構(gòu)根據(jù)中國(guó)人民銀行的授權(quán),維護(hù)本轄區(qū)的金融穩(wěn)定,承辦有關(guān)業(yè)務(wù)。
《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第八條 國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)履行職責(zé)的需要設(shè)立派出機(jī)構(gòu)。國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)派出機(jī)構(gòu)實(shí)行統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和管理。
國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的派出機(jī)構(gòu)在國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的授權(quán)范圍內(nèi),履行監(jiān)督管理職責(zé)。
《證券法》第七條 國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)全國(guó)證券市場(chǎng)實(shí)行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理。
國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)需要可以設(shè)立派出機(jī)構(gòu),按照授權(quán)履行監(jiān)督管理職責(zé)。《保險(xiǎn)公司管理規(guī)定》
第一百一十七條 中國(guó)保監(jiān)會(huì)的派出機(jī)構(gòu),在其授權(quán)范圍內(nèi),代表中國(guó)保監(jiān)會(huì)行使職權(quán)。2.根據(jù)組織法或者行政需要設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)
這類派出機(jī)構(gòu)在一般情形下不具有行政主體資格,但經(jīng)法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán),在授權(quán)范圍內(nèi)具有行政主體資格。
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《治安管理處罰條例》第三十三條第二款 警告、五十元以下罰款,可以由公安派出所裁決;在農(nóng)村,沒有公安派出所的地方,可以由公安機(jī)關(guān)委托鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府裁決。
《稅收征收管理法》第七十四條 本法規(guī)定的行政處罰,罰款額在二千元以下的,可以由稅務(wù)所決定。
四、行政授權(quán)與行政委托(《行政處罰法》第十七、十八條;《行政許可法》第二十三、二十四條)
(一)行政授權(quán)和行政委托的概念
所謂行政授權(quán),是指法律、法規(guī)、規(guī)章將某項(xiàng)或者某一方面的行政職權(quán)的一部分或者全部,通過(guò)法定方式授予某個(gè)組織的法律行為;所謂行政委托,是指行政主體將其職權(quán)的一部分,依法委托給其他組織和個(gè)人來(lái)行使的法律行為。
(二)行政授權(quán)和行政委托的區(qū)別 1.法定依據(jù)
行政授權(quán)必須有明確的法律、法規(guī)或者規(guī)章的依據(jù),如果沒有法定依據(jù)的,視為行政委托;行政委托不強(qiáng)調(diào)有明確的法定依據(jù),只要不違背法律精神和目的即可。
2.法定方式
行政授權(quán)的方式有兩大類:一是直接授權(quán);二是間接授權(quán),即法律、法規(guī)規(guī)定某行政機(jī)關(guān)可以根據(jù)需要或者法律、法規(guī)規(guī)定的條件,將某個(gè)特定的行政職權(quán)授予某個(gè)組織。
行政委托的方式較為靈活,由行政主體在行政管理活動(dòng)中以具體的委托決定來(lái)進(jìn)行。3.法律后果
行政授權(quán)的法律后果,或者是使得具有行政主體資格的組織的職權(quán)內(nèi)容增加,或者使得本不具有行政主體資格的組織具有行政主體資格。法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織在授權(quán)范圍內(nèi)能以自己名義行使行政職權(quán),并獨(dú)立承擔(dān)由此而產(chǎn)生的法律后果。
在行政委托,不發(fā)生行政職權(quán)和職責(zé)的轉(zhuǎn)移,受委托的組織并不因此而取得行政職權(quán),也不因此而取得行政主體資格。受委托組織根據(jù)行政委托行使職權(quán)必須以委托的行政主體的名義,而不是以受委托組織自己的名義進(jìn)行,其行為對(duì)外的法律責(zé)任也不是由其承擔(dān),而是由委托的行政主體承擔(dān)。
《證券法》第九十五條 證券交易所是提供證券集中競(jìng)價(jià)交易場(chǎng)所的不以營(yíng)利為目的的法人。
證券交易所的設(shè)立和解散,由國(guó)務(wù)院決定。
第四十三條 股份有限公司申請(qǐng)其股票上市交易,必須報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。
國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)證券交易所依照法定條件和法定程序核準(zhǔn)股票上市申請(qǐng)。
第五十條 公司申請(qǐng)其發(fā)行的公司債券上市交易,必須報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。
國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)證券交易所依照法定條件和法定程序核準(zhǔn)公司債券上市申請(qǐng)。
第五十七條 國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)證券交易所依法暫停或者終止股票或者公司債券上市。
《學(xué)位條例》第八條 學(xué)士學(xué)位,由國(guó)務(wù)院授權(quán)的高等學(xué)校授予;碩士學(xué)位、博士學(xué)位,由國(guó)務(wù)院授權(quán)的高等學(xué)校和科學(xué)研究機(jī)構(gòu)授予。
授予學(xué)位的高等學(xué)校和科學(xué)研究機(jī)構(gòu)(以下簡(jiǎn)稱學(xué)位授予單位)及其可以授予學(xué)位的學(xué)科名單,由國(guó)務(wù)院學(xué)位委員會(huì)提出,經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)公布。
《人民幣管理?xiàng)l例》第三十三條 中國(guó)人民銀行、公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)偽造、變?cè)斓娜嗣駧牛刂罚汉5韰^(qū)北三環(huán)西路雙榆樹東里29號(hào)樓4層
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應(yīng)當(dāng)予以沒收,加蓋“假幣”字樣的戳記,并登記造冊(cè);持有人對(duì)公安機(jī)關(guān)沒收的人民幣的真?zhèn)斡挟愖h的,可以向中國(guó)人民銀行申請(qǐng)鑒定。
公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將沒收的偽造、變?cè)斓娜嗣駧沤饫U當(dāng)?shù)刂袊?guó)人民銀行。
第三十四條 辦理人民幣存取款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)偽造、變?cè)斓娜嗣駧牛瑪?shù)量較多、有新版的偽造人民幣或者有其他制造販賣偽造、變?cè)斓娜嗣駧啪€索的,應(yīng)當(dāng)立即報(bào)告公安機(jī)關(guān);數(shù)量較少的,由該金融機(jī)構(gòu)兩名以上工作人員當(dāng)面予以收繳,加蓋“假幣”字樣的戳記,登記造冊(cè),向持有人出具中國(guó)人民銀行統(tǒng)一印制的收繳憑證,并告知持有人可以向中國(guó)人民銀行或者向中國(guó)人民銀行授權(quán)的國(guó)有獨(dú)資商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)鑒定。對(duì)偽造、變?cè)斓娜嗣駧攀绽U及鑒定的具體辦法,由中國(guó)人民銀行制定。
辦理人民幣存取款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將收繳的偽造、變?cè)斓娜嗣駧沤饫U當(dāng)?shù)刂袊?guó)人民銀行。
第三十五條 中國(guó)人民銀行和中國(guó)人民銀行授權(quán)的國(guó)有獨(dú)資商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)無(wú)償提供鑒定人民幣真?zhèn)蔚姆?wù)。
對(duì)蓋有“假幣”字樣戳記的人民幣,經(jīng)鑒定為真幣的,由中國(guó)人民銀行或者中國(guó)人民銀行授權(quán)的國(guó)有獨(dú)資商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)按照面額予以兌換;經(jīng)鑒定為假幣的,由中國(guó)人民銀行或者中國(guó)人民銀行授權(quán)的國(guó)有獨(dú)資商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)予以沒收。
中國(guó)人民銀行授權(quán)的國(guó)有獨(dú)資商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將沒收的偽造、變?cè)斓娜嗣駧沤饫U當(dāng)?shù)刂袊?guó)人民銀行。
《注冊(cè)會(huì)計(jì)師法》第四條 注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)是由注冊(cè)會(huì)計(jì)師組成的社會(huì)團(tuán)體。中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)是注冊(cè)會(huì)計(jì)師的全國(guó)組織,省、自治區(qū)、直轄市注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)是注冊(cè)會(huì)計(jì)師的地方組織。
第七條 國(guó)家實(shí)行注冊(cè)會(huì)計(jì)師全國(guó)統(tǒng)一考試制度。注冊(cè)會(huì)計(jì)師全國(guó)統(tǒng)一考試辦法,由國(guó)務(wù)院財(cái)政部門制定,由中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)組織實(shí)施。
第九條 參加注冊(cè)會(huì)計(jì)師全國(guó)統(tǒng)一考試成績(jī)合格,并從事審計(jì)業(yè)務(wù)工作二年以上的,可以向省、自治區(qū)、直轄市注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)申請(qǐng)注冊(cè)。
除有本法第十條所列情形外,受理申請(qǐng)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予注冊(cè)。
第十一條 注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)將準(zhǔn)予注冊(cè)的人員名單報(bào)國(guó)務(wù)院財(cái)政部門備案。國(guó)務(wù)院財(cái)政部門發(fā)現(xiàn)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)的注冊(cè)不符合本法規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)撤銷注冊(cè)。
注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)依照本法第十條的規(guī)定不予注冊(cè)的,應(yīng)當(dāng)自決定之日起十五日內(nèi)書面通知申請(qǐng)人。申請(qǐng)人有異議的,可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向國(guó)務(wù)院財(cái)政部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府財(cái)政部門申請(qǐng)復(fù)議。
專題五 行政相對(duì)人與相關(guān)人
一、行政相對(duì)人
行政相對(duì)人是指在具體的行政管理法律關(guān)系中處于被管理地位的公民、法人或者其他組織;在行政主體作出具體行政行為的情形下,直接承受該具體行政行為確定的法律后果的公民、法人或者其他組織。
二、行政相關(guān)人
行政相關(guān)人是指其合法權(quán)益受到行政行為實(shí)質(zhì)影響的除行政相對(duì)人以外的公民、法人或者其他組織。
1.“實(shí)質(zhì)影響”可能是直接的,也可以是間接的; 2.“實(shí)質(zhì)影響”要求相關(guān)人的權(quán)益損害與行政行為間存在相當(dāng)因果關(guān)系。
(1)依通常情況,如果有該行政行為,損害通常會(huì)發(fā)生,并且沒有該行政行為,損害地址:海淀區(qū)北三環(huán)西路雙榆樹東里29號(hào)樓4層
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一般不會(huì)發(fā)生的,那么可以認(rèn)定存在相當(dāng)因果關(guān)系。
(2)行政行為與其他條件相結(jié)合才造成損害的發(fā)生時(shí),如果該條件是行政行為作出時(shí)已經(jīng)存在、行政主體知道或應(yīng)當(dāng)知道的情況下,損害與行政行為之間存在相當(dāng)因果關(guān)系。
專題六 具體行政行為的特征與分類
一、具體行政行為的特征
具體行政行為,是指具有國(guó)家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員在實(shí)施行政管理活動(dòng)、行使行政職權(quán)中就特定事項(xiàng)對(duì)特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。具體行政行為具有以下特征:
(一)具體行政行為屬于單方行政行為
按照能否僅以行政機(jī)關(guān)的單方意思表示即能成立為標(biāo)準(zhǔn),可將行政行為分為單方行為和雙方行為。在單方行政行為,行政主體單方意思表示即能成立,無(wú)須行政相對(duì)人同意。具體行政行為屬于單方行政行為。
在雙方行政行為,須經(jīng)過(guò)行政主體和行政相對(duì)人雙方意思表示一致才能成立。常見的雙方行政行為是行政合同。
行政合同,也稱行政契約,是指行政主體為了實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo),與公民、法人和其他組織經(jīng)過(guò)協(xié)商所達(dá)成的協(xié)議。
行政主體在行政合同中享有優(yōu)越地位。行政機(jī)關(guān)在訂立合同時(shí)有選擇合同相對(duì)方的權(quán)利;行政機(jī)關(guān)在履行合同時(shí)對(duì)相對(duì)方有監(jiān)督權(quán)和指揮權(quán),對(duì)不履行合同的相對(duì)方有制裁權(quán);在特定情形下,行政機(jī)關(guān)還可以單方面變更或者解除合同。土地使用權(quán)出讓合同是典型的行政合同。行政合同,也是可訴的。
在我國(guó)現(xiàn)行法上,政府采購(gòu)不是行政合同,而是民事合同。《政府采購(gòu)法》第四十三條第一款規(guī)定:政府采購(gòu)合同適用合同法。采購(gòu)人和供應(yīng)商之間的權(quán)利和義務(wù),應(yīng)當(dāng)按照平等、自愿的原則以合同方式約定。
(二)具體行政行為屬于外部行政行為
行政行為以其適用與效力作用的對(duì)象范圍為標(biāo)準(zhǔn),可分為外部行政行為與內(nèi)部行政行為。
外部行政行為,是指行政主體在對(duì)社會(huì)實(shí)施行政管理活動(dòng)過(guò)程中針對(duì)公民、法人或者其他組織所作出的行政行為。具體行政行為屬于外部行政行為。
內(nèi)部行政行為,是指行政主體在內(nèi)部行政組織管理過(guò)程中所作的只對(duì)行政組織內(nèi)部產(chǎn)生法律效力的行政行為。內(nèi)部行政行為一般可以分為兩類:一類表現(xiàn)為上下級(jí)行政機(jī)關(guān)或者上下級(jí)行政機(jī)關(guān)工作人員之間的工作關(guān)系;另一類是體現(xiàn)為行政機(jī)關(guān)與其工作人員之間的人事關(guān)系。內(nèi)部行政行為是不可訴的。
特別注意:如果行政機(jī)關(guān)體系內(nèi)的管理措施設(shè)立、變更或者消滅了行政機(jī)關(guān)工作人員作為普通公民享有的權(quán)利義務(wù),該行為即應(yīng)視為具體行政行為,是可訴的。
(三)具體行政行為具有個(gè)別性特征
具體行政行為是對(duì)特定人或者特定事項(xiàng)的一次性處理,這種個(gè)別性特征具體表現(xiàn)為: 1.就特定事項(xiàng)對(duì)特定人的處理;
2.就特定事項(xiàng)對(duì)可以確定的多數(shù)人的處理;
抽象行政行為是指行政主體針對(duì)不特定對(duì)象發(fā)布的能反復(fù)適用的具有普遍約束力的行政行為。抽象行政行為是不可訴的。
(四)具體行政行為屬于法律行為
具體行政行為是行政主體對(duì)行政相對(duì)人作出的行政意思表示,這種意思表示的目的是要發(fā)生一定的法律后果,使行政相對(duì)人的權(quán)利、義務(wù)取得、喪失或者變更。
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對(duì)此,具體行政行為作為法律行為,必須具備以下兩個(gè)要素: 1.意思表示要素
具體行政行為作為行政法律行為,行政主體通過(guò)行為對(duì)外表示其意志,對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響。
(1)必須存在意思表示;(2)意思表示的內(nèi)容涉及到公民法人或者其他組織的權(quán)利義務(wù),這包括以下四種情形:設(shè)定、變更、消滅、確認(rèn)或證明權(quán)利義務(wù)。
2.法律效果要素
具體行政法律行為,作為行政法律行為,通過(guò)行政主體的意思表示,對(duì)外直接發(fā)生法律效果。
1.“對(duì)外”強(qiáng)調(diào)的是具體行政行為是外部行政行為,作用于公民、法人或者其他組織的權(quán)利、義務(wù);
2.“發(fā)生法律效果”是指不僅“在事實(shí)上”發(fā)生法律效力,或者可以發(fā)生效力,而且必須“在法律上”發(fā)生這種效力。
3.法律效果的內(nèi)容必須主要是根據(jù)行政主體的意思表示的內(nèi)容。行政法律行為與行政事實(shí)行為相對(duì)。行政事實(shí)行為是指行政機(jī)關(guān)在行使行政職權(quán)的過(guò)程中不以影響公民法人或者其他組織的權(quán)利義務(wù)為目的進(jìn)行的活動(dòng)。在行政事實(shí)行為,不發(fā)生法律效果,或者雖然發(fā)生法律效果,但效果的發(fā)生與行政主體的意思無(wú)關(guān)。
行政事實(shí)行為,是不可提起行政訴訟的;但如果行政事實(shí)行為造成損失的,可以依法通過(guò)單獨(dú)提起行政賠償訴訟解決。
(二)具體行政行為的分類
1.羈束行為和裁量行為(人民法院司法審查的范圍)根據(jù)具體行政行為受法律規(guī)范約束的程度的不同,可以將具體行政行為分為羈束行為與自由裁量行為。
羈束行為是指法律對(duì)行為的范圍、條件、形式、程序、方式等作了明確的規(guī)定,行政機(jī)關(guān)不能作出自由選擇的具體行政行為。
自由裁量行為是指法律僅對(duì)行政行為的范圍、條件、幅度和種類作了原則性規(guī)定,行政機(jī)關(guān)可以根據(jù)實(shí)際情況自行決定的具體行政行為。
2.應(yīng)申請(qǐng)行為和依職權(quán)行為(行政訴訟中對(duì)申請(qǐng)事實(shí)的證明)以行政主體是否可以主動(dòng)作出具體行政行為為標(biāo)準(zhǔn),可以將具體行政行為分為應(yīng)申請(qǐng)行為和依職權(quán)行為。應(yīng)申請(qǐng)行為是指行政機(jī)關(guān)必須有相對(duì)人的申請(qǐng)才能實(shí)施的具體行政行為;依職權(quán)行為是指行政機(jī)關(guān)主動(dòng)行使行政職權(quán)而作出的行政行為。
3.授益行為和負(fù)擔(dān)行為(信賴?yán)姹Wo(hù)原則)
根據(jù)具體行政行為與行政相對(duì)人之間的權(quán)益關(guān)系,分為授益行為和負(fù)擔(dān)行為。
為行政相對(duì)人授予權(quán)利、利益或者免除負(fù)擔(dān)義務(wù)的,為授益行為;為行政相對(duì)人設(shè)定義務(wù)或者剝奪其權(quán)益的,是負(fù)擔(dān)行為。
4.要式行為和不要式行為(生效標(biāo)準(zhǔn))
以是否必須具備法定的形式為標(biāo)準(zhǔn),可將具體行政行為分為要式行為和不要式行為。要式行為是指法律規(guī)定必須具備某種方式或形式才能生效的具體行政行為。不要式行為是指法律沒有明確具體行政行為的具體方式或形式,行政機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際需要采取適當(dāng)形式都能生效的具體行政行為。
專題七 具體行政行為的種類
一、行政征收與行政征用
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1.行政征收
行政征收是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律的規(guī)定,無(wú)償和強(qiáng)制地取得相對(duì)人財(cái)物的具體行政行為。
行政征收包括稅收征收和行政收費(fèi)。其中行政收費(fèi),是指行政機(jī)關(guān)因?yàn)樘峁┕卜?wù)、提供國(guó)家資源使用權(quán)和進(jìn)行行政管理而收取的費(fèi)用,如、水資源費(fèi)、排污費(fèi)、教育附加費(fèi)。
2.行政征用 行政征用,是指行政主體為了公共利益的需要,依照法定程序強(qiáng)制征用相對(duì)人財(cái)產(chǎn)或者勞務(wù),并給予相對(duì)人適當(dāng)補(bǔ)償?shù)木唧w行政行為。
行政征用也屬于具體行政行為,但與行政征收是存在差別的,行政征用一般是有償?shù)摹?/p>
二、行政給付和行政獎(jiǎng)勵(lì)
1.行政給付 行政給付,也稱行政物質(zhì)幫助,是指行政機(jī)關(guān)依法對(duì)特定的相對(duì)人提供物質(zhì)利益或與物質(zhì)利益有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為,比如依法發(fā)放撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金、最低生活保障費(fèi)。
2.行政獎(jiǎng)勵(lì)
行政獎(jiǎng)勵(lì)是指行政主體依照法定條件和程序,對(duì)為國(guó)家和社會(huì)作出重大貢獻(xiàn)的公民、法人或者其他組織,給予物質(zhì)或者精神鼓勵(lì)的具體行政行為,比如國(guó)家科學(xué)技術(shù)獎(jiǎng)勵(lì)。
三、行政裁決
行政裁決是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律授權(quán),對(duì)當(dāng)事人之間發(fā)生的與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的特定的民事糾紛的審查與裁決的行為。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法,行政裁決主要有:
1.違反行政管理的行為造成的損害賠償爭(zhēng)議 《治安管理處罰條例》第八條、第三十八條 《環(huán)境保護(hù)法》第四十一條第二款 賠償責(zé)任和賠償金額的糾紛,可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求,由環(huán)境保護(hù)行政主管部門或者其他依照本法律規(guī)定行使環(huán)境監(jiān)督管理權(quán)的部門處理;當(dāng)事人對(duì)處理決定不服的,可以向人民法院起訴。當(dāng)事人也可以直接向人民法院起訴。
《計(jì)量法》第二十七條 使用不合格的計(jì)量器具或者破壞計(jì)量器具準(zhǔn)確度,給國(guó)家和消費(fèi)者造成損失的,責(zé)令賠償損失,沒收計(jì)量器具和違法所得,可以并處罰款。
2.土地、礦產(chǎn)、草原等自然資源權(quán)屬爭(zhēng)議 《土地管理法》第十六條 土地所有權(quán)和使用權(quán)爭(zhēng)議,由當(dāng)事人協(xié)商解決;協(xié)商不成的,由人民政府處理。單位之間的爭(zhēng)議,由縣級(jí)以上人民政府處理;個(gè)人之間、個(gè)人與單位之間的爭(zhēng)議,由鄉(xiāng)級(jí)人民政府或者縣級(jí)以上人民政府處理。當(dāng)事人對(duì)有關(guān)人民政府的處理決定不服的,可以自接到處理決定通知之日起三十日內(nèi),向人民法院起訴。
在土地所有權(quán)和使用權(quán)爭(zhēng)議解決前,任何一方不得改變土地利用現(xiàn)狀。《森林法》第十七條、《草原法》第十六條有類似規(guī)定。
《礦產(chǎn)資源法》第四十九條 礦山企業(yè)之間的礦區(qū)范圍的爭(zhēng)議,由當(dāng)事人協(xié)商解決,協(xié)商不成的,由有關(guān)縣級(jí)以上地方人民政府根據(jù)依法核定的礦區(qū)范圍處理;跨省、自治區(qū)、直轄市的礦區(qū)范圍的爭(zhēng)議,由有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府協(xié)商解決,協(xié)商不成的,由國(guó)務(wù)院處理。
3.國(guó)有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議 國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局《國(guó)有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法》第二十九條 全民所有制單位之間因?qū)?guó)有資產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)權(quán)、使用權(quán)等發(fā)生爭(zhēng)議而產(chǎn)生的糾紛,應(yīng)在維護(hù)國(guó)有資產(chǎn)權(quán)益的前提下,由當(dāng)事人協(xié)商解決。協(xié)商不能解決的,應(yīng)向同級(jí)或共同上一級(jí)國(guó)有資產(chǎn)管理部門申請(qǐng)調(diào)解和裁定,必要時(shí)報(bào)有權(quán)管轄的人民政府裁定,國(guó)務(wù)院擁有最終裁定權(quán)。
第三十條 上述全民單位對(duì)國(guó)有資產(chǎn)管理部門的裁定不服的,可以在收到裁定書之日起十五日內(nèi),向上一級(jí)國(guó)有資產(chǎn)管理部門申請(qǐng)復(fù)議,上一級(jí)國(guó)有資產(chǎn)管理部門應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議地址:海淀區(qū)北三環(huán)西路雙榆樹東里29號(hào)樓4層
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申請(qǐng)之日起六十日內(nèi)作出復(fù)議決定。
第三十一條 全民所有制單位與其他經(jīng)濟(jì)成份之間發(fā)生的產(chǎn)權(quán)糾紛,由全民單位提出處理意見,經(jīng)同級(jí)國(guó)有資產(chǎn)管理部門同意后,與對(duì)方當(dāng)事人協(xié)商解決。協(xié)商不能解決的,依司法程序處理。
4.拆遷補(bǔ)償安置爭(zhēng)議 《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》第十六條 拆遷人與被拆遷人或者拆遷人、被拆遷人與房屋承租人達(dá)不成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的,經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng),由房屋拆遷管理部門裁決。房屋拆遷管理部門是被拆遷人的,由同級(jí)人民政府裁決。裁決應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)作出。
當(dāng)事人對(duì)裁決不服的,可以自裁決書送達(dá)之日起3個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。拆遷人依照本條例規(guī)定已對(duì)被拆遷人給予貨幣補(bǔ)償或者提供拆遷安置用房、周轉(zhuǎn)用房的,訴訟期間不停止拆遷的執(zhí)行。
5.專利強(qiáng)制許可使用費(fèi)爭(zhēng)議 《專利法》第五十四條 取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi),其數(shù)額由雙方協(xié)商;雙方不能達(dá)成協(xié)議的,由國(guó)務(wù)院專利行政部門裁決。
(《專利法》第五十七條、《商標(biāo)法》第五十三條)
四、行政確認(rèn)
行政確認(rèn)是指行政主體依法對(duì)相對(duì)方的法律地位、法律關(guān)系和法律事實(shí)進(jìn)行甄別,給予確定、認(rèn)證、認(rèn)可、證明并予以宣告的行政行為,比如頒發(fā)居民身份證、學(xué)歷和學(xué)位證、自然資源所有權(quán)或者使用權(quán)證,交通事故認(rèn)定,醫(yī)療事故認(rèn)定,工傷認(rèn)定。
行政確認(rèn)并非重新創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù),而是僅就已存在或者形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系或者法律事實(shí)、法律地位,給予觀念上的認(rèn)識(shí)或者澄清。這僅有加強(qiáng)法律效果的作用。
行政確認(rèn),一般認(rèn)為其屬于具體行政行為,是可訴的。但其中,某些確認(rèn)行為(如交通事故認(rèn)定),依據(jù)有關(guān)司法解釋是不可訴的。
五、行政監(jiān)督檢查
行政監(jiān)督檢查,是指行政主體依法定職權(quán),對(duì)公民、法人或者其他組織遵守法律、法規(guī)、規(guī)章,執(zhí)行行政命令、決定的情況進(jìn)行核查、監(jiān)督的行為。
行政監(jiān)督檢查本身并不對(duì)公民法人或者其他組織的實(shí)體性權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響,它只是為相對(duì)人設(shè)定程序性義務(wù)或者對(duì)其權(quán)利行使進(jìn)行一定限制。
六、行政處罰
行政處罰,是指行政主體對(duì)構(gòu)成行政違法行為的公民法人或者其他組織實(shí)施的行政法上的制裁。
(一)行政處罰的設(shè)定
(二)行政處罰、民事責(zé)任、刑事責(zé)任
(三)行政處罰的“一事不再罰原則” 在行政法,“一事不再罰”包含以下兩層含義:(1)針對(duì)一個(gè)違法行為,一個(gè)處罰主體或者多個(gè)處罰主體不能根據(jù)同一法律規(guī)范再次作出處罰;(2)針對(duì)同一違法行為,一個(gè)處罰主體或者多個(gè)處罰主體不能根據(jù)不同的法律規(guī)范作出同一處罰種類。
七、行政許可
行政許可,是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng),經(jīng)依法審查,準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。
(一)行政許可與行政確認(rèn)
行政許可與行政確認(rèn)既有聯(lián)系又有區(qū)別。二者聯(lián)系體現(xiàn)在:行政確認(rèn)與行政許可有時(shí)是同一行政行為的兩個(gè)步驟或者同一行為的兩個(gè)面。二者區(qū)別表現(xiàn)在:行政許可是解除法律的一般禁止,允許從事特定活動(dòng);行政確認(rèn)是對(duì)確定相對(duì)人的法律地位、法律關(guān)系或者法律事地址:海淀區(qū)北三環(huán)西路雙榆樹東里29號(hào)樓4層
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實(shí)。
(二)行政許可的特征
1.行政許可屬于羈束行政行為
實(shí)施行政許可,應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。2.行政許可屬于應(yīng)申請(qǐng)行政行為
沒有公民、法人或者其他組織的申請(qǐng),行政機(jī)關(guān)無(wú)從給予行政許可。3.行政許可屬于授益行政行為
行政許可是對(duì)“一般禁止”或者“限制”的解除。沒有法律上的一般禁止或者限制,行政許可就無(wú)從談起。
取得行政許可的公民、法人或者其他組織,可以從事行政許可規(guī)定的特定活動(dòng),即獲得從事特定活動(dòng)的權(quán)利。
從事特定活動(dòng)的權(quán)利,一般地不得轉(zhuǎn)讓,除非法律、法規(guī)規(guī)定依照法定條件和程序可以轉(zhuǎn)讓。
從事特定活動(dòng)的權(quán)利,一般可以放棄,但在附義務(wù)許可,不得放棄。4.行政許可屬于要式行政行為
行政許可即使是當(dāng)場(chǎng)作出的,也應(yīng)當(dāng)是書面形式的;需要頒發(fā)行政許可證件的,則應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人頒發(fā)加蓋行政機(jī)關(guān)印章的行政許可證件。
(三)行政許可的種類
1.有數(shù)量限制的行政許可與無(wú)數(shù)量限制的行政許可
在有數(shù)量限制的行政許可中,數(shù)量為一的許可即是獨(dú)占許可(某一公民、法人或者其他組織取得許可后,其他人均不能在獲得該項(xiàng)許可)。
有數(shù)量限制的行政許可,兩個(gè)或者兩個(gè)以上申請(qǐng)人的申請(qǐng)均符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)受理行政許可申請(qǐng)的先后順序作出準(zhǔn)予行政許可的決定。但是,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。
2.權(quán)利性許可和附義務(wù)許可
權(quán)利性許可,是指被許可人取得行政許可后,不承擔(dān)作為義務(wù),可自由放棄被許可的權(quán)利,并且不因此承擔(dān)任何法律責(zé)任。
附義務(wù)的許可,是指被許可人取得行政許可的同時(shí),也承擔(dān)從事該活動(dòng)的義務(wù),否則須承擔(dān)一定法律責(zé)任的許可,比如商標(biāo)許可、專利許可、建設(shè)用地許可。
附義務(wù)許可的兩種情形:
一是取得開發(fā)利用自然資源或者利用公共資源行政許可的被許可人,同時(shí)負(fù)有開發(fā)利用自然資源或者利用公共資源的義務(wù)。
二是取得直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入行政許可的被許可人,應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家規(guī)定的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、資費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和行政機(jī)關(guān)依法規(guī)定的條件,向用戶提供安全、方便、穩(wěn)定和價(jià)格合理的服務(wù),并履行普遍服務(wù)的義務(wù);未經(jīng)作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn),不得擅自停業(yè)、歇業(yè)。
3.長(zhǎng)期性許可和附期限許可
長(zhǎng)期性許可,是指被許可人取得許可證后,只要不放棄,或者不因法定事由被注銷,該許可將長(zhǎng)期持續(xù)有效。
附期限許可,是指只在一定期限內(nèi)有效,逾期失效的許可。被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的,應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。但是,法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。
行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請(qǐng),在該行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決地址:海淀區(qū)北三環(huán)西路雙榆樹東里29號(hào)樓4層 10
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定;逾期未作決定的,視為準(zhǔn)予延續(xù)。
(四)行政許可設(shè)定
(五)行政許可實(shí)施
八、行政強(qiáng)制措施
行政強(qiáng)制措施,是指行政主體為了實(shí)現(xiàn)一定的行政目的,而對(duì)特定的行政相對(duì)人或者特定的物作出的,以限制權(quán)利和科以義務(wù)為內(nèi)容的、臨時(shí)性的強(qiáng)制行為。行政強(qiáng)制措施具有特定性、臨時(shí)性和非制裁性(預(yù)防性和制止性)。
行政強(qiáng)制措施主要存在于以下兩種情形:
(1)為了預(yù)防和制止可能或者正在發(fā)生的違法行為或者公共安全危險(xiǎn)而對(duì)公民、法人或者其他組織的人身、財(cái)產(chǎn)等采取的臨時(shí)性強(qiáng)制措施。
(2)為保障行政監(jiān)督檢查正常進(jìn)行,對(duì)公民、法人或者其他組織的人身、財(cái)產(chǎn)等采取的暫時(shí)性強(qiáng)制措施;
限制人身的行政強(qiáng)制措施主要手段包括:強(qiáng)制帶離現(xiàn)場(chǎng)、盤問、強(qiáng)制傳喚和訊問、強(qiáng)制約束、人身扣留、強(qiáng)制檢疫檢查、強(qiáng)制隔離治療、強(qiáng)制戒毒;對(duì)財(cái)產(chǎn)的行政強(qiáng)制措施主要有:查封、扣押、凍結(jié)。
《傳染病防治法》第二十四條 醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)、衛(wèi)生防疫機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)傳染病時(shí),應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取下列控制措施:
(一)對(duì)甲類傳染病病人和病原攜帶者,乙類傳染病中的艾滋病病人、炭疽中的肺炭疽病人,予以隔離治療。隔離期限根據(jù)醫(yī)學(xué)檢查結(jié)果確定。拒絕隔離治療或者隔離期未滿擅自脫離隔離治療的,可以由公安部門協(xié)助治療單位采取強(qiáng)制隔離治療措施;
(二)對(duì)除艾滋病病人、炭疽中的肺炭疽病人以外的乙類、丙類傳染病病人,根據(jù)病情,采取必要的治療和控制傳播措施;
(三)對(duì)疑似甲類傳染病病人,在明確診斷前,在指定場(chǎng)所進(jìn)行醫(yī)學(xué)觀察;
(四)對(duì)傳染病病人、病原攜帶者、疑似傳染病病人污染的場(chǎng)所、物品和密切接觸的人員,實(shí)施必要的衛(wèi)生處理和預(yù)防措施。
傳染病病人及其親屬和有關(guān)單位以及居民或者村民組織應(yīng)當(dāng)配合實(shí)施前款所列措施。
專題八 具體行政行為的效力
一、具體行政行為的成立和合法
(一)具體行政行為的成立 一般條件包括:(1)行為主體具有行政主體資格;(2)向行政相對(duì)人作出具有效果意思的表示;(3)按照法定的時(shí)間和方式送達(dá)。
不成立,即意味著不存在,當(dāng)然對(duì)當(dāng)事人沒有任何法律約束力(行政處罰法第四十一條)。
(二)具體行政行為的合法 合法要件包括:(1)事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿;(2)適用依據(jù)正確;(3)程序合法;(4)依法行使職權(quán),不超越職權(quán)或者濫用職權(quán)。
超越職權(quán)是指行政主體實(shí)施具體行政行為時(shí)超越了法律、法規(guī)或者規(guī)章授予的職權(quán)范圍,實(shí)施了其無(wú)權(quán)實(shí)施的具體行政行為。
濫用職權(quán)是指行政主體具有實(shí)施行政行為的權(quán)力,并且其行為形式上也合法,然而行政主體行使該項(xiàng)權(quán)力的目的違反了法律、法規(guī)或者規(guī)章授予其該項(xiàng)權(quán)力的目的。
二、具體行政行為的效力
(一)公定力
公定力,是指具體行政行為一經(jīng)成立,不論是否合法,在未經(jīng)法定機(jī)關(guān)和法定程序撤銷或者變更之前,應(yīng)當(dāng)推定其為合法的效力。
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(不停止執(zhí)行原則:《行政復(fù)議法》第二十一條、《行政訴訟法》第四十四條)
(二)確定力
確定力,又稱不可變更力,指具體行政行為生效后,非因法定事由和依法定程序不得隨意變更、撤銷。
(三)拘束力
拘束力,指已經(jīng)生效的具體行政行為對(duì)行政主體、相對(duì)人所產(chǎn)生的約束力量,相關(guān)人員必須遵守和服從。
(四)執(zhí)行力 執(zhí)行力,指具體行政行為生效后,有權(quán)機(jī)關(guān)可以采取一定的手段迫使具體行政行為的內(nèi)容得以實(shí)現(xiàn)的效力。
1.對(duì)執(zhí)行力的理解 對(duì)此,注意以下兩點(diǎn):(1)具體行政行為具有執(zhí)行力,是從整體上說(shuō)的,但并不是說(shuō)所有具體行政行為都具有執(zhí)行力。如果具體行政行為沒有為相對(duì)人設(shè)定義務(wù),則一般不具有執(zhí)行力。(2)并不是所有的具體行政行為都需要強(qiáng)制執(zhí)行。如果義務(wù)人主動(dòng)履行的,無(wú)須行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行。
2.行政強(qiáng)制執(zhí)行概念
行政強(qiáng)制執(zhí)行是指行政相對(duì)人不履行具體行政行為確定的行政法義務(wù)時(shí),由行政機(jī)關(guān)或者行政主體申請(qǐng)人民法院依法采取一定的強(qiáng)制措施,迫使沒有充分、及時(shí)履行行政法義務(wù)的相對(duì)人履行義務(wù)或者達(dá)到義務(wù)被履行的同一狀態(tài)。
3.行政強(qiáng)制執(zhí)行的主體
對(duì)具體行政行為強(qiáng)制執(zhí)行的主體包括行政機(jī)關(guān)和人民法院。
(1)并不是所有的行政機(jī)關(guān)都具有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。比如衛(wèi)生局、文化局、環(huán)保局、土管局、規(guī)劃局,就沒有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán);而公安局、國(guó)家安全局、工商局、稅務(wù)局、海關(guān)享有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。
(2)行政機(jī)關(guān)是否享有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)以及權(quán)力大小,由法律、法規(guī)規(guī)定。
(3)行政機(jī)關(guān)有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的,可以自己強(qiáng)制執(zhí)行,也可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行;沒有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān),對(duì)自己作出的具體行政行為,必須申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
(4)人民法院并不是對(duì)所有具體行政行為都可以強(qiáng)制執(zhí)行,比如行政拘留,只能由公安機(jī)關(guān)或者國(guó)家安全機(jī)關(guān)執(zhí)行。
4.行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式
行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式分為間接強(qiáng)制和直接強(qiáng)制。[1]直接強(qiáng)制
直接強(qiáng)制是指行政機(jī)關(guān)直接對(duì)義務(wù)人的人身或者財(cái)產(chǎn)采取強(qiáng)制措施,以實(shí)現(xiàn)行政法義務(wù)的行為,比如強(qiáng)制劃撥、扣繳、抵繳。
[2]間接強(qiáng)制
(1)代履行,是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù),由他人履行可以達(dá)到同樣目的,行政機(jī)關(guān)可以自己代為履行或者委托他人代為履行,并向義務(wù)人征收履行費(fèi)用的強(qiáng)制執(zhí)行。
(2)執(zhí)行罰,是指是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù),由行政機(jī)關(guān)迫使義務(wù)人繳納怠金以促使其履行義務(wù)的強(qiáng)制執(zhí)行。
三、具體行政行為的效力變化的狀態(tài)
(一)無(wú)效 1.無(wú)效條件
具體行政行為有明顯或重大違法情形,比如要求從事構(gòu)成犯罪的違法行為、明顯缺乏法律依據(jù)、明顯缺乏事實(shí)根據(jù)、要求從事客觀上不可能實(shí)施的行為。
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2.法律后果
自成立之時(shí)起,沒有任何法律約束力;當(dāng)事人可以在任何時(shí)候主張無(wú)效,有權(quán)機(jī)關(guān)可以在任何時(shí)候宣告無(wú)效。(無(wú)效與公定力問題)
《行政處罰法》第三條第二款 沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的,行政處罰無(wú)效。
(二)撤銷
可撤銷條件:違法或者明顯不適當(dāng);法律后果:可撤銷具體行政行為,必須由有權(quán)機(jī)關(guān)根據(jù)法定程序作出撤銷決定,才能否定其法律效力。未依法撤銷前,對(duì)當(dāng)事人具有約束力,行政相對(duì)人無(wú)權(quán)擅自否定其效力。一般地,具體行政行為被撤銷的,溯及至具體行政行為成立之日。
《行政許可法》第六十九條 有下列情形之一的,作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān),根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán),可以撤銷行政許可:
(一)行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的;
(二)超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的;
(三)違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的;
(四)對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的;
(五)依法可以撤銷行政許可的其他情形。
被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的,應(yīng)當(dāng)予以撤銷。
依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可,可能對(duì)公共利益造成重大損害的,不予撤銷。依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可,被許可人的合法權(quán)益受到損害的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷行政許可的,被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。
(三)廢止
具體行政行為的廢止,是指已經(jīng)發(fā)生法律效力的具體行政行為,因法定情形的出現(xiàn)而被宣布失去效力。
《行政許可法》第八條 公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù),行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。
行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止,或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的,為了公共利益的需要,行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償。
專題九 行政復(fù)議與行政訴訟
一、行政復(fù)議
(一)行政復(fù)議范圍
具體行政行為;除行政立法以外的抽象行政行為
(二)行政復(fù)議被申請(qǐng)人與復(fù)議機(jī)關(guān)
(三)行政復(fù)議決定類型
二、行政訴訟
(一)行政訴訟的受案范圍
(二)行政訴訟被告的確定
(三)行政訴訟與行政復(fù)議關(guān)系問題 1.復(fù)議選擇型
2.復(fù)議選擇兼終局型
《外國(guó)人入境出境管理法》第二十九條第二款規(guī)定:受公安機(jī)關(guān)罰款或者拘留處罰的外國(guó)人對(duì)處罰決定不服的,在接到通知之日起十五日內(nèi),可以向上一級(jí)公安機(jī)關(guān)申訴,由上一地址:海淀區(qū)北三環(huán)西路雙榆樹東里29號(hào)樓4層 13
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級(jí)公安機(jī)關(guān)作出最后的裁決;也可以直接向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。
《中國(guó)公民出境入境管理法》第十五條規(guī)定:受公安機(jī)關(guān)拘留處罰的公民對(duì)處罰不服的,在接到通知之日起十五日內(nèi),可以向上一級(jí)公安機(jī)關(guān)提出申訴,由上一級(jí)公安機(jī)關(guān)作出最后的裁決,也可以直接向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。
3.復(fù)議前置型
(1)自然資源所有權(quán)、使用權(quán)確認(rèn)案件(《行政復(fù)議法》第三十條第一款)
《最高人民法院關(guān)于適用〈行政復(fù)議法〉第三十條第一款有關(guān)問題的批復(fù)》規(guī)定:根據(jù)《行政復(fù)議法》第三十條第一款的規(guī)定,公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的具體行政行為,侵犯其已經(jīng)依法取得的自然資源所有權(quán)或者使用權(quán)的,經(jīng)行政復(fù)議后,才可以向人民法院提起行政訴訟,但法律另有規(guī)定的除外;對(duì)涉及自然資源所有權(quán)或者使用權(quán)的行政處罰、行政強(qiáng)制措施等其他具體行政行為提起行政訴訟的,不適用《行政復(fù)議法》第三十條第一款的規(guī)定。
(2)治安管理處罰案件(《治安管理處罰條例》第三十九條)(3)納稅爭(zhēng)議案件;
《稅收征收管理法》第八十八條第一款 納稅人、扣繳義務(wù)人、納稅擔(dān)保人同稅務(wù)機(jī)關(guān)在納稅上發(fā)生爭(zhēng)議時(shí),必須先依照稅務(wù)機(jī)關(guān)的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應(yīng)的擔(dān)保,然后可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議;對(duì)行政復(fù)議決定不服的,可以依法向人民法院起訴。
《海關(guān)法》第六十四條 納稅義務(wù)人同海關(guān)發(fā)生納稅爭(zhēng)議時(shí),應(yīng)當(dāng)繳納稅款,并可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議;對(duì)復(fù)議決定仍不服的,可以依法向人民法院提起訴訟。
(4)工傷保險(xiǎn)案件
國(guó)務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》第五十三條 有下列情形之一的,有關(guān)單位和個(gè)人可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議;對(duì)復(fù)議決定不服的,可以依法提起行政訴訟:
(一)申請(qǐng)工傷認(rèn)定的職工或者其直系親屬、該職工所在單位對(duì)工傷認(rèn)定結(jié)論不服的;
(二)用人單位對(duì)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)確定的單位繳費(fèi)費(fèi)率不服的;
(三)簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機(jī)構(gòu)、輔助器具配置機(jī)構(gòu)認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未履行有關(guān)協(xié)議或者規(guī)定的;
(四)工傷職工或者其直系親屬對(duì)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的工傷保險(xiǎn)待遇有異議的。4.復(fù)議后選擇裁決終局型(《行政復(fù)議法》第十四條)5.復(fù)議終局型(《行政復(fù)議法》第三十條第二款)
(四)行政訴訟的一審判決類型
專題十 行政賠償
一、行政賠償要件
(一)主體要件(國(guó)家對(duì)哪些主體的侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任)
行政機(jī)關(guān)及其工作人員;法律、法規(guī)授權(quán)的組織;受行政機(jī)關(guān)委托的組織或者個(gè)人
(二)行為要件(國(guó)家對(duì)侵權(quán)主體實(shí)施的何種行為承擔(dān)賠償責(zé)任)職務(wù)行為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)(職權(quán)標(biāo)準(zhǔn)、時(shí)空標(biāo)準(zhǔn)、名義標(biāo)準(zhǔn)、目的標(biāo)準(zhǔn))
(三)損害結(jié)果要件(侵權(quán)行為是否構(gòu)成特定人特定權(quán)益的損害)
(四)法律要件(法律是否規(guī)定)
國(guó)家對(duì)何種行為負(fù)責(zé)賠償、適用什么方式及程序,均須有法律明確規(guī)定。
二、行政賠償?shù)姆秶ā秶?guó)家賠償法》第三條、第四條、第五條)
1.具體行政行為
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2.行政事實(shí)行為
三、行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
《國(guó)家賠償法》第八條 經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議的,最初造成侵權(quán)行為的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān),但復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定加重?fù)p害的,復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)加重的部分履行賠償義務(wù)。
四、行政賠償程序(《國(guó)家賠償法》第九條)
1.加害行為為具體行政行為
[1]在行政復(fù)議中一并解決行政賠償問題(《行政復(fù)議法》第二十九條)[2]在行政訴訟中一并解決行政賠償問題 《行賠規(guī)定》第四條第一款、《行訴解釋》第七十一條 [3]單獨(dú)解決
《國(guó)家賠償法》第十三條、《行賠規(guī)定》第四條第二款、第五條、第二十一條 2.加害行為為行政事實(shí)行為(《行賠規(guī)定》第三條)
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第五篇:平花階段練習(xí)
平花階段練習(xí)
第一階段
建議從縱向平花動(dòng)作練起,這些動(dòng)作是環(huán)環(huán)相扣的,cross→snake→back cross→back s nake→one foot snake→nelson→back nelson→back one foot snake→eagle→sun
預(yù)期成果:第一階段的動(dòng)作不倒樁即可
第二階段
這一階段主要練習(xí)橫向平花動(dòng)作,這些動(dòng)作同樣也是是環(huán)環(huán)相扣的,crazy是個(gè)坎兒,大家 加油啊!
crazy→盤藤→volt→double crazy→back double crazy→crazy sun 在進(jìn)行第二階段練習(xí)時(shí),每天都要復(fù)習(xí)第一階段的動(dòng)作。
預(yù)期成果:第一階段的動(dòng)作不倒樁并且上身很穩(wěn),第二階段的動(dòng)作不倒樁。第三階段
復(fù)習(xí)第一、二階段的動(dòng)作,并練習(xí)其變種。
heel snake→toe snake→heel-toe snake→back toe snake→back heel-toe snake如果
有精力的話,上述動(dòng)作相應(yīng)的cross也可以練習(xí)。
PS:back heel snake和back heel cross不是人練的。
預(yù)期成果:所學(xué)所有動(dòng)作都達(dá)到,不倒樁,上身穩(wěn)定、放松,并且加快過(guò)樁速度。
第四階段
這個(gè)階段很關(guān)鍵,我見過(guò)很多人練到第三個(gè)階段就放棄了,替他們惋惜。這個(gè)階段練習(xí)一 些略有難度的動(dòng)作。
包括:sun,chap-chap,X,mexican,italian,單樁crazy,單樁double crazy,back 單樁d ouble crazy等。
與此同時(shí)注意練習(xí)一些簡(jiǎn)單的組合動(dòng)作。
預(yù)期成果:把四個(gè)階段所學(xué)的所有動(dòng)作都練到熟練為止。
經(jīng)過(guò)了四個(gè)階段之后,一個(gè)菜鳥就消失了,但是要想成為高手,后面的路還很長(zhǎng),大家加 油吧!^_^ 第五階段
這個(gè)階段是從新手到高手的過(guò)渡階段,其重要性可想而知。
這一階段的主要任務(wù)是練習(xí)本階段的動(dòng)作并練習(xí)第六階段的預(yù)備動(dòng)作,當(dāng)然,前四個(gè)階段的動(dòng)作也要每天復(fù)習(xí),就當(dāng)活動(dòng)筋骨啦,哈哈!
本階段動(dòng)作包括:
brush
需要nels on很熟練
x-back
需
要X,nelson都很熟練
QQ這三個(gè)動(dòng)
作為單樁小天鵝打基礎(chǔ)(littleswan)
crazyleg
(注意放松,身體半蹲)
雙腳尖轉(zhuǎn),腳尖腳跟轉(zhuǎn)
也是單輪轉(zhuǎn) 的基礎(chǔ)
需要練習(xí)的預(yù)備動(dòng)作:
后向咖啡壺走直線
需要
重心略向前,高手都知道后咖啡比前咖啡好練)
→
pen-bolt
→
Z
原地不轉(zhuǎn)站成小天鵝的姿勢(shì)
注意肩、腰、手臂放松以及雙腿的對(duì)稱)
前向腳跟單輪走直線不過(guò)樁
注意肩、腰、手臂放松,上身要穩(wěn))
雙腳跟egale走直線
注意
雙腿不要伸直,兩個(gè)腳跟稍稍離的近一點(diǎn)
預(yù)期目標(biāo):上述動(dòng)作能夠達(dá)到基本熟練,預(yù)備動(dòng)作能堅(jiān)持10秒以上。第六階段
對(duì)于天賦不高的人來(lái)說(shuō),這個(gè)階段也許會(huì)很長(zhǎng),大家堅(jiān)持住哈 但是如果你在第五階段嚴(yán)格按照計(jì)劃進(jìn)行,認(rèn)真練習(xí)了本階段的預(yù)備動(dòng)作,那么,這一階段你會(huì)稍稍輕松一些。
本人想要傳達(dá)的一個(gè)重要理念就是,練習(xí)近平花要分階段進(jìn)行;而且每一階段
都要為下一階段服務(wù),這樣,你的平花練習(xí)計(jì)劃才是連續(xù)的。可以有效避免
技術(shù)平原期的出現(xiàn),防止新手出現(xiàn)厭倦心理。
廢話少說(shuō),說(shuō)說(shuō)這一階段的主要任務(wù)吧:
首先,要練習(xí)combo1這套經(jīng)典的動(dòng)作
并且在反復(fù)練習(xí)的過(guò)程中注意培養(yǎng)自己的平花風(fēng)格。
其次要練習(xí)x-jump,heel-toe special,這兩個(gè)動(dòng)作都需要X作為基礎(chǔ),注意半蹲以及
手臂的前后自然擺動(dòng)。建議練習(xí)時(shí)先做幾個(gè)X找找感覺,然后再變換成x-jump / heel-toe special。
最后,要練習(xí)雙腳跟eagel、小天鵝、后向咖啡壺和前向腳跟單輪。
當(dāng)然,前幾個(gè)階段的動(dòng)作也要天天復(fù)習(xí)。
預(yù)期目標(biāo):x-jump,heel-toe special很流暢
雙腳跟eagel、后向咖啡壺和前向腳跟單輪能過(guò)四個(gè)樁。
小天鵝能轉(zhuǎn)一圈。第七階段
由于第六階段的動(dòng)作很難練,所以本階段的一個(gè)主要任務(wù)就是復(fù)習(xí)第六階段的動(dòng)作!
不過(guò),為了避免練習(xí)過(guò)于單調(diào)枯燥,我們不妨練習(xí)一些簡(jiǎn)單的動(dòng)作連接,大家加油哈!
注意,第一、以下幾個(gè)連接是循序漸進(jìn)并且彼此關(guān)聯(lián)的,一定要注意體會(huì)!
第二、雖然這里有些動(dòng)作你可能在練習(xí)combo的時(shí)候就練過(guò),但不代表你已經(jīng)真正掌握!
第三、這些連接的相似之處就是縱向動(dòng)作很多,雖然簡(jiǎn)單,但是很容易把速度加起來(lái),所以一定要做得流暢,做得快,做得飄逸。要知道,整體過(guò)樁速度也是高手 的標(biāo)志。
1.eagle → back nelson
2.nelson → back nelson → nelson
3.back nelson → sun
4.back cross → X-back
5.X-back → X-jump
6.back nelson → X-jump
7.X-jump → crazyleg
8.crazyleg → 雙腳尖轉(zhuǎn)
9.cross → eagle
10.back cross → 倒單腳(back one foot snake)
11.back nelson → 倒單腳(back one foot snake)
12.盤藤 → mexican
13.左腳正單腳 → 右腳前向腳跟單輪
14.左腳倒單腳 → 右腳正單腳
15.snake → eagle → back snake
16.eagle → Z
17.brush → nelson
18.brush → eagle cross
預(yù)期目標(biāo):倒咖啡、雙腳跟eagle、單樁小天鵝熟練,前向腳跟單輪能過(guò)10+個(gè)樁
18個(gè)連接動(dòng)作可以行云流水、隨意組合。第八階段
任務(wù)一:練習(xí)一些反腳動(dòng)作(比如右腳習(xí)慣的人,練習(xí)左腳習(xí)慣的動(dòng)作)
需要練習(xí)的反腳動(dòng)作:cross,snake,back cross,back snake,nelson,back nelson,X-J ump(很重要!),倒單腳(倒單輪推薦也用右腳!)
任務(wù)二:要練習(xí)一些翻刃類動(dòng)作,主要分圓規(guī)類翻刃動(dòng)作和單腳類翻刃動(dòng)作,比賽里很常
見的,給大家說(shuō)幾個(gè)翻刃連接做個(gè)參考吧。
圓規(guī)類:back nelson接圓規(guī)
back snake接圓規(guī)(參考ISPO北京KSJ的視頻第一套80樁的進(jìn)樁動(dòng)作)
double turn(MIC基本動(dòng)作里有)
J-turn
(說(shuō)白了就是volte接QQ,參考http://munobal.net/video/slmtrck /jturn21.wmv)
PS:視頻zima-combo4里面的大叔做了N個(gè)翻刃,大家可以參考一下
單腳類:foot spin(可以說(shuō)是單腳翻刃類的鼻祖了啊,參考http://munobal.net/video/ slmtrck/footspin40.wmv)
大風(fēng)車(也叫chickenlegspin,參考)
反風(fēng)車(ISPO北京KSJ在第一套80樁上回來(lái)的時(shí)候連做了三個(gè),不用我 多說(shuō)了吧)
單腳totalcross(先做個(gè)totalcross再把后腳抬起來(lái)做個(gè)單腳totalcro ss就OK)
單腳volte(參考帥帥鼠吳承宏06年在上海的比賽錄像80樁在樁尾的動(dòng)作,注意59秒的時(shí)候)
其實(shí)還有一些翻刃動(dòng)作,用文字沒法描述,大家多看看比賽錄像多學(xué)學(xué)吧,呵呵,加油。
任務(wù)三:練習(xí)前向咖啡壺走直線(前向咖啡壺基礎(chǔ))
練習(xí)WIPER(不要