第一篇：《無照經營查處取締辦法》轉致條款的相關問題探討稿7

淺析《無照經營查處取締辦法》的轉致條款

【內容簡介】：《無照經營查處取締辦法》的轉致條款直接關系到如何正確適用法律。本文針對長期以來對轉致條款的模糊認識，從四個方面指出該轉致條款的轉致范圍是處罰依據而不是處罰主體。針對無照經營案件經常出現的法律競合問題，本文提出了三原則并予以闡述。最后，本文就專門法律中無照經營管轄主體的法律保留事項作了分析，指出應依據職權法定和法律優先原則確立執法主體。

【關鍵字】轉致 處罰依據 管轄主體 法律競合 法律優先

《無照經營查處取締辦法》（以下簡稱《辦法》）迄今為止已經實施六年了，它是一部以工商部門為主實施的行政執法法規，頒布之后拓展了工商執法的范圍。但由于《辦法》第十四條存在轉致條款，從而給執法人員適用這部法規帶來了一定的困難，本文擬就轉致的范圍、轉致的原則和轉致的具體指向做一個初步的分析。

一、《辦法》在無照經營管理法律體系中的位置

《無照經營查處取締辦法》第十四條第二款規定：“對無照經營行為的處罰，法律、法規另有規定的，從其規定”。這一條立法是為了使《辦法》與整個無照經營法律體系統一協調起來，保證各種類型無照經營管理和處罰措施的連續性。對這一條款的理解也要把握兩個原則：一是合法性原則，轉致條款雖然只有短短的一行字，但對適用《辦法》作了明確的限制，決定了《辦法》的主要作用在于對原有無照經營法律體系的拾遺補缺，保證無照經營行為執法主體和處罰措施不缺位。按照該法條要求，處罰依據該轉致的都要轉致，無論相關法律、法規是在《辦法》公布前還是公布后施行的，是已經頒布的還是將來要頒布的。此外，依據轉致過去的法律法規，可以給查處的無照經營行為準確定性?！掇k法》第二條規定：“任何單位和個人不得違反法律、法規的規定，從事無照經營。”什么經營行為屬于法律法規規定需要辦照的經營行為，轉致的法律、法規有明確規定?！掇k法》和轉致法律結合對照，才能準確定性處罰。二是合理性原則。我國的商事登記法律的思路一直是市場主體的主體資格和經營資格合二為一，體現在一張營業執照上，這就直接導致眾多的經營資格許可專門法律中出現了工商部門的職權。《辦法》的出臺，既是這一思路的延續，同時也主要考慮到工商部門建制范圍廣、執法能力強，通過重新定義無照經營概念，將特許經營資格的管理，同時賦予了工商部門，從而出現了邊界不那么清晰的“雙重管轄”局面。相對于前置特許部門只需要掌握專業許可法和《辦法》，工商部門需要掌握的法律眾多，這就需要正確理解十四條第二款的含義，合理看待工商部門在無照經營管理中所處的角色，防止走向“包打天下”和“無所作為”兩種極端。

二、轉致條款是處罰依據的轉致

執法人員對《辦法》第十四條第二款理解最困擾的地方是這是處罰依據的轉致還是執法主體的轉致？我們分析，該轉致條款不是執法主體的轉致條款，而是處罰依據轉致條款。理由如下：

一、《無照經營查處取締辦法》第四條規定了工商行政管理部門對五種違法行為按照《辦法》予以查處，這是該法規明確規定了工商部門對無照經營違法行為的處罰職能，此處沒有附但書條款。

二、從行文邏輯上分析，第十四條第二款與第一款應該同屬處罰依據的性質。第十四條第一款表述了工商部門處罰無照經營的依據，第二款所述 “對無照經營的處罰，法律、法規另有規定的，從其規定?！边@個“處罰”只有理解為處罰依據，因為只有兩款說的是同一個概念，才具有邏輯上的一致性，才能放在一個法條中。國務院《行政法規制定程序條例》第五條規定，“行政法規應當備而不繁，邏輯嚴密，條文明確、具體，用語準確、簡潔，具有可操作性?！?如果第二款是執法主體的轉致，那么應該放在《辦法》第四條里，否則該條款就屬于重大的行文邏輯的差錯，從反面證明了這種假設不成立。

三、如果是執法主體的轉致，應該使用其他法律類似的表述方式?！斗床徽敻偁幏ā返谌龡l第二款規定：“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當競爭行為進行監督檢查；法律、行政法規規定由其他部門監督檢查的，依照其規定。”《產品質量法》第八條第三款規定：“法律對產品質量的監督部門另有規定的，依照有關法律的規定執行?！庇纱丝梢?，法律法規對執法主體的轉致的表述都有“部門”兩個字，表達方式具體明確?！掇k法》第十四條第二款如果真是執法主體轉致，也應該在“處罰”后加上“部門”兩個字。

四、從前置許可審批部門的轉致條款推斷工商部門的轉致條款是處罰依據的轉致?！掇k法》第四條第二款規定對需要前置審批的無照經營行為，許可審批部門亦應當依照法律、法規賦予的職責予以查處。該《辦法》第十七條規定：前置許可部門按照審批許可的法律、法規的規定處罰；對處罰沒有規定的，許可審批部門應該按照《辦法》第十四條處罰?！掇k法》第十四條第一款規定的處罰主體是工商部門，那么對“許可審批部門應該按照《辦法》第十四條處罰”只能是處罰依據的轉致。從對應關系上說，《辦法》第十七條轉致的表述方式與第十四條第二款相同，從側面也驗證了《辦法》第十四條第二款是工商部門處罰依據的轉致，而不是處罰主體的轉致。

三、適用轉致條款的條件和一般原則

從《辦法》第十四條第二款的文意理解，轉致過去的條款要符合以下條件：

一、處罰依據是法律、法規條款，且有明確的處罰幅度，轉致過去的處罰依據不能是部門規章。

二、轉致過去的處罰依據是對“無照經營”進行管理的條款。如果兩者有一個條件不符合，就不能轉致到該條款。

《辦法》第四條規定了五種無照經營行為，其中第二、三、四項行為專屬工商部門管轄，這類案件無照經營的范圍不涉及行政許可、行政審批，按照無照經營當事人使用的經濟體組織的名義，分別按照相應的登記法規確定適用相應的法律規范（主體法），如，公司無照經營服裝的，適用《公司法》、《公司登記管理條例》。第一項和第五項屬于雙重管轄案件，違法行為同時違反了前置許可法規和登記類法規，也就產生了一個違法行為有多個法條同時可以適用的情況，這種現象類似于刑法中的“法條競合”。產生以上問題的原因在于，管理無照經營違法行為的多個法律條文本身存在著一種內容上的交叉和包容關系。出現“法條競合”情況，一般處理原則為適用一個法律條文處罰，“法條競合”的法律適用原則主要是有：

一、如果法條本身有規定，從其規定。

二、特別法條優于普通法條。

三、選擇一個處罰較重的法條進行認定并處罰原則。如，不論是個體戶還是公司無照經營危險化學品，都應轉致適用《危險化學品管理條例》，其依據的是特殊法優于一般法的法律適用原則，但如果公司無照經營危險化學品造成嚴重后果，還應當選擇處罰較重的法律，這依據的是第三條選擇較重法條處罰原則。

四、處罰依據轉致的三種情況分析

執法實踐中，轉致過去的法律法規條款會出現以下情況： 一是轉致的條款規定了工商部門監督管理權，也規定了處罰種類幅度，對這類違法行為，工商部門應當轉致適用相應的條款。目前發現符合條件的有如下法律條款：

1、《印刷業管理條例》第34條；

2、《危險化學品安全管理條例》第57條；

3、《互聯網上網服務營業場所管理條例》第27條；

4、《音像制品管理條例》第39條；

5、《出版管理條例》第55條規定；

6、《電影管理條例》第55條；

7、《城市房地產開發經營管理條例》第34條；

8、《報廢汽車回收管理辦法》第20條；

9、《糧食流通管理條例》第41條；

10、《工業產品生產許可證管理條例》第48條，第65條；

11、《食品安全法》第84條。

12、《煙草專賣法》第35條，《煙草專賣法實施條例》第61條 ；

13、《拍賣法》第60條

二是轉致的條款規定了工商部門監督管理權，沒有規定具體處罰種類和幅度。如《娛樂場所管理條例》（2006年3月修訂實施）第四十條規定，擅自從事娛樂場所經營活動的，由工商行政管理部門、文化主管部門依法予以取締；因為取締只是一種措施、手段，達到阻止當事人非法經營的目的，不是處罰種類，那么對無證無照經營娛樂行業，該條就沒有規定如何處罰，無論是工商部門還是文化部門，都只能按照《辦法》第十四條第一款的具體規定查處。

三是轉致的條款規定了處罰幅度，但沒有設定工商部門的處罰主體身份。對這一現象要具體分析，比如新《保險法》第一百五十九條規定：“違反本法規定，擅自設立保險公司、保險資產管理公司或者非法經營商業保險業務的，由保險監督管理機構予以取締，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足二十萬元的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款?！薄侗ｋU法》規定了保監會是無證擅自從事保險經營的執法部門，沒有提到工商部門。在執法管轄上，專門法律與《辦法》的規定不一致，按照職權法定和法律優先原則，應該按照《保險法》確定管轄部門。依據職權法定原則，“行政主體的權力是有限的，不僅法律明確禁止的不能為之，而且法律沒有授權的，也不得為之?！?簡言之，對于行政執法主體的管轄范圍，法無授權即禁止?！侗ｋU法》明確規定了保監會為執法主體，同時意味著排除了其他執法部門的管轄，因此，《保險法》與《辦法》對管轄部門的規定不是并行不悖的關系，而是有沖突的，需要按照相關原則進行選擇。依據法律優先原則，“在法律尚無規定，行政法規、規章在各自范圍內作了規定時，一旦法律就此事項作了規定，法律優先，其他法律規范的規定必須服從于法律?！?《立法法》第七十九條規定，法律的效力高于行政法規、地方性法規、規章。行政法規的效力高于地方性法規、規章。根據以上原則和《立法法》中的法律適用指引，應當按照上位法優于下位法選擇適用法律。由于《保險法》是法律，《辦法》是行政法規，前者位階層次比后者高，應當按照《保險法》確定執法主體，《辦法》作為行政法規，不能超越位階次序擴大執法主體的范圍。工商部門遇到此類案件，應當及時移送有權部門處理。這種由專門法律另行規定處罰主體現象也在銀行、保險、基金、藥品管理、種子生產經營等管理法律中出現。法律如此設計，一是考慮到專業管理部門具有專門職能，將無證無照經營的執法權在各個部門之間進行合理分配；二是取締這些無證違法行為涉及②

①到一定的專業知識和查處的手段、措施，因此沒有將工商部門納入到執法主體中。

綜上所述，《辦法》的出臺，既擴大了工商執法權，同時，也對工商部門適用《辦法》提出了較高的法理理解的要求。在《商事登記法》將經營者的主體資格和經營資格分開之前，工商部門仍需要承擔絕大多數前置許可的把關職責，對轉致條款的選擇也成為每天需要面對的課題。

①應松年，《行政法與行政訴訟法》，中國法制出版社，2009年5月第一版，第47頁 ②應松年，《行政法與行政訴訟法》，中國法制出版社，2009年5月第一版，第42頁

第二篇：關于無照經營查處取締辦法的有關問題

關于《無照經營查處取締辦法》的有關問題

一、無照經營的有關規定

1、無照經營活動的管轄機關：

辦法第五條： “各級工商行政管理部門應當依法履行職責，及時查處其管轄范圍內的無照經營行為?！?/p>

辦法第四條：“下列違法行為，由工商行政管理部門依照本辦法的規定予以查處：” 工商行政管理機關（1、2、3、4、5）；

公安、國土資源、建設、文化、衛生、質檢、環保、新聞出版、藥監、安全生產監督管理等許可審批部門（1、5）（不包括教育、科技、民政、勞動、廣電、發改、經貿、農林、水利、無委等）

2、無照經營活動的管轄范圍：

辦法第二條：“任何單位和個人不得違反法律、法規的規定，從事無照經營?！?/p>

法律、法規規定不需要登記注冊的，不屬于我們的管轄范圍。（《律師法》規定的律師事務所，《教育法》規定的學校）

教育，醫療，自收自支事業單位以及社會團體，非企業民辦單位是否應當辦理登記？ 經營活動：以營利為目的的活動；界定是否以營利為目的的標準：投資者是否收取回報。（收回投資成本后的盈利，表現為利潤分紅）

《民辦教育促進法》第十八條規定：“民辦學校取得辦學許可證，并依照有關的法律、行政法規進行登記，登記機關應當按照有關規定即時予以辦理?！保ㄟ@里的登記機關不是指工商行政管理機關）第六十六條 “在工商行政管理部門登記注冊的經營性的民辦培訓機構的管理辦法，由國務院另行規定。”（國務院暫無規定）

《醫療機構管理條例》（條例本身未提及是否應當進行登記）

《關于城鎮醫療機構分類管理的實施意見》中規定：“醫療機構分為兩種類型：非營利性和營利性。營利性醫療機構是指醫療服務所得收益可用于投資者經濟回報的醫療機構。營利性醫療機構醫療服務價格放開，依法自主經營，照章納稅。營利性醫療機構參照執行企業的財務、會計制度和有關政策。取得《醫療機構執業許可證》的營利性醫療機構，按照有關法律法規還需到工商行政管理、稅務等有關部門辦理相關登記手續?！保ㄐ姓S可法實施后，這個規定是否有效？）

無照經營的一種常見形式是：擅自設立分支機構。這里需注意的是，什么樣的情況應當按分支機構進行登記？（在住所之外設點經營；經營行為以貨、款交割為標準；與非特定對象交易。）

3、無照經營活動的類型

《辦法》第四條 “下列違法行為，由工商行政管理部門依照本辦法的規定予以查處：

（一）應當取得而未依法取得許可證或者其他批準文件和營業執照，擅自從事經營活動的無照經營行為； [應取得許可證和營業執照而未取得；（無證無照）]

（二）無須取得許可證或者其他批準文件即可取得營業執照而未依法取得營業執照，擅自從事經營活動的無照經營行為； [無須取得許可證，但須取得營業執照而未取得營業執照；（無照）]

（三）已經依法取得許可證或者其他批準文件，但未依法取得營業執照，擅自從事經營活動的無照經營行為； [已經依法取得許可證，但未取得營業執照；（有證無照）]

（四）已經辦理注銷登記或者被吊銷營業執照，以及營業執照有效期屆滿后未按照規定重新辦理登記手續，擅自繼續從事經營活動的無照經營行為； [營業執照注銷，被吊銷，過期，失效；（無照）]。（未辦理年檢，而從事經營活動不能列入無照經營）

（五）超出核準登記的經營范圍、擅自從事應當取得許可證或者其他批準文件方可從事的經營活動的違法經營行為。[有營業執照，超越經營范圍從事應當取得許可證但沒有取得許可證的經營活動；（有照無證）]。{過去只能按超經營范圍查處，現在可按無照經營查處。）

還有三種情況：

第一，有照無證，未超越經營范圍。這是工商部門的責任，須立刻糾正；

第二，許可證過期失效等，發怔機關未及時（五個工作日內）通知登記機關；（許可證吊銷、注銷或未辦理年檢時，是發怔機關的責任；許可證過期是兩方面多有責任。）

第三、有營業執照，一般性（不屬專項審批的）超越經營范圍。不屬于該辦法管轄范圍。

4、工商行政管理機關的責任：

（1）在管轄區內及時查處無照經營行為；（辦法第五條）

（2）應當有照有證，但只有營業執照沒有許可證或許可證作廢、過期、失效，工商行政管理機關應當及時吊銷營業執照；（辦法第六條）

（3）由于工作失誤，造成應當前臵審批未前臵審批而頒發營業執照，應當及時糾正錯誤，吊銷營業執照；（辦法第三條）

二、查處無照經營時工商行政管理部門可行使的職權

1、辦法第九條規定六項職權：

（一）責令停止相關經營活動；（責令停止經營活動）(與行政處罰決定的區別)

（二）向與無照經營行為有關的單位和個人調查、了解有關情況；（向有關人員調查、了解情況）

（三）進入無照經營場所實施現場檢查；（進入經營場所檢查）

（四）查閱、復制、查封、扣押與無照經營行為有關的合同、票據、賬簿以及其他資料；（閱、制、查、扣有關資料）

（五）查封、扣押專門用于從事無照經營活動的工具、設備、原材料、產品（商品）等財物；（查、扣專用財物）

（六）查封有證據表明危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環境資源的無照經營場所。（查封經營場所）

2、行使職權應注意的問題：

（1）行使強制措施不當，同樣會引起行政訴訟或行政復議。

（2）一般的無照經營活動（活動內容應當領取營業執照，不須其他許可證或前臵審批）應當先下達責令停止經營活動通知書。（辦法第八條：查處與引導相結合、處罰與教育相結合）及時糾正的免于處罰。

（3）進入無照經營場所實施現場檢查時，應及時對場所進行攝像或拍照，作為執法人員進入的根據；防止當事人訴我進入生活場所；

（4）閱、制、查、扣有關資料時注意“有關”，與無照經營無關的資料不應隨意查扣，明顯與無照經營無關的資料不查閱、不復制。查、扣專用財物時注意“專用”，非用于無照經營的工具、設備、原材料、產品（商品）等財物不應查扣。例如運輸車輛，是不是專門用于無照經營的工具？要具體分析：屬于無照經營者自己的車輛并用該車輛參與經營活動，則應屬于專門用于無照經營活動的工具；屬于租用車輛，則不應列為專門用于無照經營活動工具。（車主明知或應知是無照經營而為其提供條件的，應按辦法第十五條處理）又如，有營業執照，超越經營范圍從事應當取得許可證但沒有取得許可證的經營活動時，只能查扣超范圍的商品，以及生產該商品的設備、工具及原材料。

由于我們工作失職，造成應當前臵審批再核定該經營范圍而我們未經審批已辦理營業執照時，不應直接查扣該類商品。應當首先糾正登記行為，責令變更登記（如果辦理變更登記，2 則對以前的行為不應處罰），不辦理變更時，強制變更。變更后繼續從事該經營時，方可查扣。不先糾正直接查扣，工商行政管理機關要承擔經濟賠償責任。對涉及危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環境資源，不立刻直接查扣會造成嚴重后果的，工商行政管理機關寧可承擔經濟賠償責任也必須立刻直接查扣。

（5）實施查封經營場所時，應特別注意：第一，不是所有的經營場所都可以查封，只有四類情況才可查封；（危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環境資源。）第二，“有證據表明”。在沒有取得證據前不得隨意查封經營場所。

什么情況屬于“危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環境資源”：（參照《刑法》有關規定）

危害人體健康---生產、銷售不符合保障人體健康的國家標準、行業標準的醫療器械、醫用衛生材料；生產、銷售不符合衛生標準的化妝品；生產、銷售不符合衛生標準、有毒、有害的食品；非法生產人用藥品或銷售假冒人用藥品；

重大安全隱患---客觀環境及條件存在建筑物倒塌、爆炸、火災的危險；勞動安全設施不符合國家規定；（對于有照經營者，應先按照不具備經營條件吊銷營業執照，繼續經營時再予以查封）

威脅公共安全---生產、銷售爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蝕性物品的； 破壞環境資源---向土地、水體、大氣排放、傾倒或者處臵有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質或者其他危險廢物；擅自進口固體廢物用作原料，將境外的固體廢物進境傾倒、堆放、處臵的；在禁漁區、禁漁期或者使用禁用的工具、方法捕撈水產品；獵捕、殺害國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物的，或者非法收購、運輸、出售國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物及其制品的；非法占用耕地改作他用；非法開采礦產資源；在林區非法收購明知是盜伐、濫伐的林木；

（6）實施查封、扣押措施時必須嚴格按程序執行：（辦法第十條）

a經局長或分管局長批準；（分管副局長可認為是該項工作的主要負責人，其他副局長則不行）

b向當事人出示執法證件；（不出示執法證件可認定程序不合法）

c當場交付查封、扣押決定書和查封、扣押財物及資料清單；（當場是非常重要的）第十條還規定：在交通不便地區或者不及時實施查封、扣押可能影響案件查處的，可以先行實施查封、扣押，并應當在24小時內補辦查封、扣押決定書，送達當事人。

這里要注意，查封、扣押決定書可補辦，但財物及資料清單必須當場交付?！把a辦”的意思是經局長批準后在送達當事人，而不是當場交付決定書后補辦局長簽批手續。（7）查封、扣押的期限：辦法第十一條規定： “工商行政管理部門實施查封、扣押的期限不得超過15日；案件情況復雜的，經縣級以上工商行政管理部門主要負責人批準，可以延長15日”。這里要注意：十五日是包括節假日和周末的；延長時還須第二次送達延長通知書，且在第一個十五日之內。

辦法第十二條規定：“工商行政管理部門應當在查封、扣押期間作出處理決定”。這里的“處理決定”是對查封、扣押財物的處理決定，沒收、移交、解封？而不是對案件的行政 3 處罰決定。行政處罰應按照《行政處罰法》和《工商行政管理機關行政處罰程序暫行規定》執行。

（8）實施查封、扣押措施時必須貼封條、拍照片并須在財物清單上標明財物名稱、規格、數量、單價、總價，以及查封、扣押時間、地點和保管人等，防止出現調換、轉移、損毀，影響辦案。

三、無照經營的行政處罰

1、量罰額度：

辦法第十四條規定： “對于無照經營行為，由工商行政管理部門依法予以取締，沒收違法所得；觸犯刑律的，依照刑法關于非法經營罪、重大責任事故罪、重大勞動安全事故罪、危險物品肇事罪或者其他罪的規定，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，并處2萬元以下的罰款；無照經營行為規模較大、社會危害嚴重的，并處2萬元以上20萬元以下的罰款；無照經營行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環境資源的，沒收專門用于從事無照經營的工具、設備、原材料、產品（商品）等財物，并處5萬元以上50萬元以下的罰款”。

（1）沒收違法所得，并處2萬元以下的罰款；

（2）沒收違法所得，并處2萬元以上20萬元以下的罰款；（經營規模大、社會危害嚴重）（按照過罰相當原則：營業額應當在10萬元至100萬元以上）

（3）沒收違法所得，并處5萬元以上50萬元以下的罰款；（存在四種情況）

2、轉致問題（同一違法事實適用不同的法律條款）

辦法第十四條第二款規定：“對無照經營行為的處罰，法律、法規另有規定的，從其規定”。該款是“除外適用”原則對處罰轉致的規定。

（1）“法律、法規另有規定”，包括法律、行政法規，也包括地方性法規，不應包括行政規章。例如：國家工商局制定的實施細則，省、市政府制定的規章。

（2）轉致的條件：違法性質相同，法律、法規另有規定。

（3）“一事不再罰”的原則：一件違法事件，只能有一個機關處罰一次。（4）轉致適用法律原則：

a效力高的法律優于效力低的法律；

b特殊法優于一般法；（本辦法可謂一般法，具體某一類無照經營活動的法規謂特殊法）

c規范行為的法優于規范主體的法；（因為無照經營一般很難確定主體類型）

（5）轉致的類型：

a、明確以有限責任公司或股份有限公司名義(包括以其分公司)從事無照經營活動的，應轉致《公司法》。公司法第二百二十四條規定: “未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司名義的，責令改正或者予以取締，并可處以一萬元以上十萬元以下的罰款。”（以自定的名稱或冒用他人名稱；已登記的有限公司或股份有限公司在異地（非住所）設點或設立分支機構。）b、明確以個人獨資企業從事無照經營活動的，（有符合獨資企業的名稱或冒用他人名稱，或已登記的個人獨資企業在異地（非住所）設點或設立分支機構，一個人或家庭投資。）應轉致《中華人民共和國個人獨資企業法》。

獨資法第三十七條規定： “違反本法規定，未領取營業執照，以個人獨資企業名義從事經營活動的，責令停止經營活動，處以三千元以下的罰款?！? C、明確以合伙企業名義從事無照經營活動的，（有符合合伙企業的名稱或冒用他人 名稱，或已登記的合伙企業在異地（非住所）設點或設立分支機構，兩人以上合伙投資。）應轉致《中華人民共和國合伙企業法》。合伙法第六十七條規定： “違反本法規定，未依法領取營業執照，而以合伙企業名義從事經營活動的，責令停止經營活動，可以處以五千元以下的罰款?！?/p>

《中華人民共和國企業法人登記管理條例》、《城鄉個體工商戶管理暫行條例》分別對非公司企業法人和個體工商戶無照經營做出規定，但未規定具體處罰額度。因此不適用轉致。

3、移送問題

辦法第十四條規定：“觸犯刑律的，依照刑法關于非法經營罪、重大責任事故罪、重大勞動安全事故罪、危險物品肇事罪或者其他罪的規定，依法追究刑事責任；”

《刑法》第二百二十五條 違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：

（一）未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的；

（三）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

按照上述規定，未發生事故之前，應按非法經營論處；發生事故后按其他性質論處。

移送標準：高檢、公安追訴標準第七十條對各種違法行為都有具體的追訴標準：

（1）個人非法經營數額在五萬元以上，或者違法所得數額在一萬元以上的；（2）單位非法經營數額在五十萬元以上，或者違法所得數額在十萬元以上的。”

另外，工商行政管理部門在查處印制、銷售、傳播非法出版物（包括錄音錄像制品）無照經營行為時，應按高檢、公安下列追訴標準移送：

（1）個人非法經營數額在五萬元以上的，單位非法經營數額在十五萬元以上的；（2）個人違法所得數額在二萬元以上的，單位違法所得數額在五萬元以上的；

（3）個人非法經營報紙五千份或者期刊五千本或者圖書二千冊或者音像制品、電子出版物五百張（盒）以上的，單位非法經營報紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張（盒）以上的。

四、小結：

1、《無照經營查處取締辦法》給了我們較強的行政執法手段，但同時也給我們取締無照經營的重大責任；任何一個地方，任何一個角落存在無照經營行為都首先是我們的責任。出現重大事故時，不能因為我們未登記而免除責任。

2、工商行政管理部門應與城市綜合執法部門劃清管轄界限，避免產生管轄盲區。

3、實施強制措施須慎重，一但實施就進入連續工作狀態，直到案件結束。不可官僚主義，拖拉、延誤。

4、實際上，無照經營查多處少。也就是大量無照經營行為足以觸犯刑律，符合追訴標準。我們應當扭轉觀念，堅決移送。

第三篇：查處取締無照經營工作總結

查處取締無照經營工作總結

2013年上半年，我局根據《市人民政府關于查處取締無證無照經營行為工作的意見》，切實履行部門職責，在生豬屠宰、成品油經營、酒類流通等工作領域中積極開展查處無證無照經營行為工作，取得了一定成效，但也存在一些問題，現將工作情況總結如下：

一、工作的基本情況

截止到2013年9月底，我局在查處取締無證經營工作中共出動執法人員xx人次，執法車輛xx輛次，檢查定點屠宰、酒類經營、成品油銷售等經營戶xx戶，查出無證經營xx戶，下發責令改正通知書xx份，發入宣傳材料xx份，引導規范辦證xx戶，依法取締xx戶，立案查處xx戶，罰沒款xx萬元。通過查處整頓，進一步規范了生豬屠宰、成品油經營主體資格及經營行為，促進了全市成品油銷售市場和城區生豬屠宰、肉品銷售市場規范守法經營，維護了廣大經營者和消費者的合法權益。

二、具體做法

（一）健全機構，加強領導。成立了商務系統查處取締無證無照綜合治理領導小組，由xx同志任組長，xx同志任副組長，商務執法大隊一科、二科、局內貿科工作人員為成員，切實加強對查處取締無證無照經營工作的組織領導實施工作。

（二）強化宣傳，營造氛圍。我局始終堅持柔性執法，充分利用電視、報紙、發放宣傳單、張貼標語，召開座談會，面對面宣講等多種形式，向廣大肉品、酒類、成品油經營者和消費者宣傳《生豬屠宰管理條例》、《酒類流通管理辦法》、《成品油市場管理辦法》、《無證無照查處取締辦法》，讓他們知法懂法，從而增強經營者自律意識，消費者維權意識，提高全社會對取締無證無照經營工作的認識，營造了抵制、打擊無證無照經營、違法經營活動的良好氛圍。

（三）突出重點，狠抓落實。半年來，我局緊緊圍繞生豬屠宰、酒類流通、成品油經營這三項工作，切實開展查無工作。一是強化日常巡查，建立平時每周一次，節假日每天一次的巡查工作機制，執法大隊巡查人員不管是晴天雨天，白天黑夜，酷暑嚴寒，堅持下鄉、進場、入戶巡查，及時掌握經營者持證合法經營情況，發現私屠濫宰、無證加油站、酒類經營不備案、不使用隨附單等違法違規行為，堅決予以查處取締。二是聯合執法，集中整治。在加強平時巡查的同時，面對一些藐視法規，屢教不改的無證經營戶，我們聯合相關部門，積極開展集中整治，重點打擊。半年來，我局聯合工商、公安、農糧、安監、商務執法大隊、鄉鎮等部門開展了6次聯合執法，查處3個肉品經營戶，取締了2個無證非法加油站點，有效地打擊了無證經營行為，凈化了市場。三是改進作風，熱情服務。在對無證經營堅決取締、嚴厲打擊的同時，我局另一方面又不斷增強服務意識，積極引導幫助符合辦證條件的經營戶完善各項條件，申領證照，并為他們創造寬松的準入環境，推行便民措施，為酒類經營者備案，成品油經營者辦證提供方便，從而盡量降低無證無照經營率，優化市場經營行為。

三、存在的問題及下步打算

（一）存在的問題：一是鄉鎮加油站點持證經營率低，且布局不規范；二是商務執法經費短缺，執法力量薄弱。

（二）下步打算：一是加強商務執法隊伍建設，提高工作水平；二是嚴厲打擊私屠濫宰，杜絕病害肉上市；三是開展成品油經營市場整治，堅決查處取締無證加油站點，優化鄉鎮加油站布局。

第四篇：各地貫徹《無照經營查處取締辦法》情況報告

各地貫徹《無照經營查處取締辦法》情況報告

２００３年２月，國家工商行政管理總局下發了《關于貫徹＜無照經營查處取締辦法＞的通知(以下簡稱《通知》)，并要求各地工商行政管理局將貫徹落實《無照經營查處取締辦法》(以下簡稱《辦法》)和《通知》情況于２００３年５月３１日前報國家工商行政管理總局，截止２００３年６月３０日，除貴州、西藏外，其他２９個省、自治區和直轄市工商行政管理局報送了材料(江蘇、上海、山西、云南和天津無具體數據)?，F將各地情況簡報如下：

一、基本情況

自《辦法》２００３年３月１日實施到２００３年５月３１日止，據不完全統計（具體情況見附表），全國工商系統共清理無照經營４０５５９４戶，補辦營業執照２６５７１１戶，取締無照經營１２６３４４戶；查處無照經營案件５６２４０起，罰款金額８４６４萬元；出動執法人員４０８１９１人次。北京、遼寧、湖南、河北、河南、山東工商部門清理無照經營均在三萬戶以上，其中北京達到了６４８６５戶；補辦營業執照２萬戶以上的有四川、浙江、河北、遼寧、河南、湖南等省，其中四川達到３４５５４戶；查處無照經營案件達一萬起以上的有浙江、四川、廣東等地；浙江、廣東、陜西、河北、安徽和山東工商部門清理無照經營出動執法人員均超過三萬人次，其中浙江達到８５６２９人次。

二、主要做法

１、政府重視，綜合治理。國務院《辦法》頒布后，一些地方政府極為重視，如北京市政府馬上召開電視電話會議，對清理無照經營進行總體部署；廣西自治區在今年２月１８日召開貫徹《辦法》新聞發布會，自治區副主席就貫徹《辦法》做重要指示；四川省政府下發了《四川省關于貫徹＜辦法＞的通知》；山西省政府、重慶市政府也轉發了省、市工商局《關于貫徹國務院＜辦法＞的實施意見》。各地工商行政管理部門在查處取締無照經營行動中，積極向當地政府匯報情況，得到了地方政府的重視和支持。為了實現對無照經營的綜合治理，重慶、江蘇、湖北、浙江、河北、廣西等地都成立了由有關部門參加的清理無照經營工作協調（領導）小組，加強相關部門的協調配合，形成執法合力，如重慶市的整治無照經營工作協調小組由工商局、法制辦、監察局、經委、建委、交委、商委、市政委、文化局、衛生書、質監局、土房局、環保局、勞動保障局、民政局、新聞出版局、藥監局、農業局、煤監局共２１個相關單位組成。

２、加強領導，全面落實。《辦法》頒布后，各地工商行政管理部門按照《通知》的要求，從貫徹和實踐“三個代表”的高度，本著對黨、國家和人民群眾高度負責的精神，切實加強領導，如北京、廣西、廣東、江蘇、重慶、四川、黑龍江、湖南、江西、遼寧、陜西、新疆等都成立了以局長或主管局長為組長的清理整頓無照經營領導小組，制定具體的專項整頓行動方案，精心組織實施，并實行目標責任制，確保專項治理整頓工作取得實效。北京、重慶、廣東、新疆、寧夏等地工商局在《辦法》頒布實施之際，開展無照經營專項整治，并將列為今年整頓和規范市場經濟秩序的重點。北京、浙江、四川和內蒙古工商局將清理無照經營列入全年考核目標，與年終工作評優創先、干部獎懲掛鉤。

３、認真學習，加強培訓。《辦法》頒布后，各級工商行政管理部門認真組織對《辦法》的學習，提高認識，統一思想。一些地方工商局通過對工商干部進行考試、考核，檢驗《辦法》的學習情況。為了確保廣大工商干部正確理解和掌握《辦法》的精神實質，在執法過程中履行好賦予工商行政管理部門的職能，各地工商行政管理部門狠抓干部培訓，提高依法行政水平，如廣西自治區、陜西省、黑龍江省工商局都舉辦了《辦法》培訓班；河南省工商局培訓工商干部達６萬人次；青島市工商局企業監督執法人員的培訓率達到９９．６％。

４、強化宣傳，廣泛動員。為切實加強對《辦法》的宣傳力度，做到家喻戶曉，形成良好的執法氛圍，各地工商行政管理部門采取不同措施擴大宣傳層面。一是充分利用電視臺、電臺、報刊等新聞媒體，加強對《辦法》的宣傳，像廣西壯族自治區和山東省工商局舉行新聞發布會，許多地區在報刊上以答記者問的形式對《辦法》進行宣傳，同時，通過有關新聞媒體及時報道查處無照經營的情況和典型案件，揭露無照經營行為的危害，提高群眾抵制無照經營違法行為的自覺性；二是出動宣傳車，在主要街道、廣場、集貿市場等人員密集的地方，開展宣傳日活動，印發傳單，解答群眾提問，對《辦法》進行廣泛宣傳。像廣西工商系統在宣傳活動期間，各地共懸掛橫幅標語５萬多條，散發《辦法》等學習材料４６萬份；河南省工商系統印制宣傳單４０萬份，粘貼公告１２萬份，《辦法》等印刷品３０萬份；甘肅省雖然人口較少，工商系統也印發了４０多萬份《辦法》及相關宣傳材料。三是在工商行政管理機關設立舉報電話，并通過新聞媒體予以公布，發動群眾參與，在全社會形成抵制無照經營違法活動的濃厚氛圍，為查處取締無照經營發揮了積極作用，如天津工商系統共設立舉報接待室１９８個，舉報電話２１８部，共接待舉報人員３９６０人次，接聽舉報電話５２００次。

５、加強監管，突出重點。各地工商行政管理機關按照《通知》的要求，把對無照經營的專項整治與加強日常監管、經濟戶口管理、推行市場巡查制度、年檢驗照工作和規范工商部門的執法行為結合起來，建立取締查處無照經營的長效監管機制。各地在查處取締無照經營過程中，注意突出重點，一是查處從事危害人民群眾身體健康和財產安全的食品、飲料、餐飲、藥品、液化氣服務、化學危險品、汽車銷售行業的無照經營違法行為；二是查處影響精神文明建設，危害社會治安的歌舞廳、夜總會、電子游戲廳；網吧、錄像放映、桑拿按摩等文化娛樂場所的無照經營違法行為；三是查處學校周邊、集貿市場周邊、城鄉結合部的無照經營違法行為。在非典期間，河北、浙江、天津、湖北、青海等地的工商部門把查處取締無證、無照、超范圍經營非典防治藥品和相關商品作為清理無照經營的重中之重，如山東省工商部門共出動檢查人員７３００人次，查處案件１３４３起；河北省查處２１５７起，罰沒款物１１２萬元。

６、寬嚴相濟，重在引導。各地工商行政管理部門在清理無照經營過程中，實行查處與引導相結合、處罰與教育相結合，對于下崗失業人員或者經營條件、經營范圍、經營項目符合法律、法規規定的，引導其辦理相應手續，合法經營。從統計數據看，今年３至５月，全國共有２６５７１１名無照經營者補辦了營業執照，占清理無照經營總數的６４％．對社會影響大，危害人體健康、存有重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環境資源的，各地都將其列入取締和打擊的重點，組織專門力量進行從嚴查處。

三、需要研究解決的幾個問題

１、《辦法》中條款的理解和把握問題。各地工商行政管理部門一致認為，《辦法》為加大對無照經營的打擊力度提供了有力的法律保障，但對《辦法》中有些條款還難理解和把握，如第十四條中的“規模較大，危害嚴重”和“危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環境資源”的界定；第九條中的“財物”包含哪些內容；第九條中的“專門用于”和第十五條中的“知道或應當知道”怎樣把握；查處十五條規定的行為，能否適用第九條的規定等。

２、登記中的問題。許多地方反映，對一些新興行業及一些爭而未決行業是否辦理營業執照，直接關系到無照經營的清理，如種養殖業、各類職業培訓、社區服務、以營利為目的的民辦事業單位、各類就業組織、一些私人診所、掛靠公司的個人出租汽車、電話亭等。３、地方保護及行政許可問題。在清理無照經營過程中，也有一些來自地方保護主義的阻力，如一些地方政府打著促進地方經濟發展的旗號，采取“先上車，后買票”、“先經營，后規范”、“試營業”等方式，拖延辦照或不辦照，影響了對無照經營的查處取締力度；一些

社區、街道從自身利益出發，不僅辦市場不登記，還對轄區內的無照經營進行保護，對工商部門的監管采取不配合、不支持的態度，致使其轄區內的無照經營現象十分普遍。一些地方工商部門還反映，目前無證、無照經營現象的存在，同行政許可也有很大關系，許多無證、無照經營者對于前（后）置審批，感到辦證難、門檻高、周期長、成本高，索性不辦證、不辦照，造成眾多無照經營現象。

以上三個問題，由于后兩個問題涉及到法規的修訂以及體制性障礙，一時難以解決。當前亟需解決的是第一個問題，即對法規有關條文的理解和把握問題，這也是各地普遍反映的一個問題。對這一問題，我們將繼續加強調研，并建議于適當時候（如《辦法》實施半年后）召開座談會或研討會來研究對策；或者通過培訓班請國務院立法部門的專家授課，幫助基層同志加深對法規的理解，以提高系統執行這部法規的水平。

第五篇：查處取締無證無照經營工作總結

薌城區經貿局

2010年查處取締無照經營工作總結

今年以來，根據薌城區社會治安綜合治理委員會辦公室、薌城區工商行政管理局《關于做好將查處取締無照經營納入社會治安綜合治理目標考核工作的通知》精神，我局認真開展查處取締無證無照經營工作，取得了明顯成效，現總結如下：

一、組織領導有力，各項制度健全

為切實加強對查處取締無證無照經營工作的領導，我局成立由局長任組長，分管領導為副組長，市場股、工業運行股等部門為成員的查處無證無照經營工作領導小組，負責查處無證無照日常工作。制定了《薌城區經貿局關于查處無證無照經營工作實施方案的通知》及《工作制度》，各相關股室根據各自的工作職責，積極配合區綜治辦和區工商局等有關部門，認真開展查處無證無照治理工作。

二、積極參加聯席會議，認真落實各項決議 我局領導高度重視查處取締無證無照經營工作，每次聯席會議都派精干人員參加，對于會議的各項決議均認真貫徹執行。為了能更便捷地使用企業監督管理信息抄告平臺，今年6月，還專門拉一條政務內網至市場股，開通企業監督管理信息抄告平臺網站。

三、加強協調，周密部署，治理效果明顯

查處取締無照經營專項整治工作涉及面廣，政策性強，為形成整治合力，我局積極協調各有關部門，通過聯合執法檢查等一系列活動，開展查處無證無照治理工作，取得明顯成效。

1、在酒類流通方面。根據省、市經貿委《關于開展酒類流通專項整治行動的通知》精神，從2009年9月底至2010年3月10日在我區開展了為期半年的酒類流通專項整治行動，先后兩次聯合區工商局對轄區內批發、零售、餐飲等酒類流通企業開展酒類流通專項檢查，共出動執法人員10人次，檢查企業48家。重點對酒類流通企業的備案登記和酒類流通隨附單使用情況等有關證照進行檢查。對發現的問題及時給予糾正，并責令其整改。

2、在生豬屠宰方面。今年2月1日，《閩南日報》根據群眾舉報，刊登了居民區私宰生豬的報道后，我局立即深入所在地了解調查，在掌握基本情況的同時，積極聯系市屠宰辦和南坑街道、公安、工商等部門到岱山村南坑社開展聯合執法檢查，共取締生豬私宰窩點3個，沒收私宰豬肉50公斤和一些私宰刀具、電棒等私宰工具。今年8月，根據群眾舉報，我局聯合市屠宰辦及區工商、農業、公安、城管等部門對芝山鎮下碑村一私宰點進行突擊檢查，并當場取締。通過一系列的執法檢查，較好地確保了群眾食用豬肉的安全。

三、強化服務意識，為經營者創造合法的經營環境 為優化經濟發展環境，依法降低審批門檻，我局對法律、法規和部門規章賦予的行政執法權進行全面的梳理和規范，同時對確定帶有自由裁量幅度的行政職權全部進行規范，使自由裁量的空間100%趨于零，行政許可的期限則從原來的無具體要求壓縮為10個工作日。另外，還制定了8條服務企業的措施。通過一系列的措施，有力推動了我區工貿經濟的發展。

四、加大宣傳力度，營造良好氛圍

我們在執法檢查及日常工作中結合經貿工作特點開展形式多樣的宣傳教育，今年以來，先后發放酒類流通宣傳冊50多本，發放家電下鄉、汽車摩托車下鄉和家電以舊換新宣傳材料2000多份。通過教育疏導與查處取締相結合，堅持教育疏導為主，查處取締為輔，做到管扶同步，引導企業守法經營，規范經營，營造了良好的輿論環境和執法環境，今年以來我局未發生一起因執法而引起的糾紛。

二〇一〇年十一月十八日