第一篇：關于IPO律師盡職調查中的關聯交易核查原則及方法

在中國證監會對發行人申請首次公開發行股票的審核過程中，關聯方及關聯交易一直是審核的重中之重。從企業運營上說，關聯交易可以節約大量商業談判等方面的交易成本，保證商業合同的優先執行，從而提高交易效率。關聯交易存在本身并不構成企業上市的實質性障礙，前提是發行人的關聯交易必須滿足必要性、公允性、程序規范性的三個基本要素。此外，筆者在總結證監會不予核準案例中發現，關聯交易的比例合理性以及是否逐年遞減亦是證監會審核中關注的重點。必須牢記的是，利用關聯交易違規向關聯方輸送利益，損害投資者權益，是發行審核中不可觸碰的紅線。

本文僅從證監會不予核準的案例出發，探討發行人律師在盡職調查中應當從哪些方面去核查關聯交易，并對發行人的關聯交易是否有可能導致被證監會否決的情形作出分析和判斷。

一、關聯交易比例的合理性

《首次公開發行股票并在創業板上市管理辦法》（2014年）第十六條的規定：發行人資產完整，業務及人員、財務機構獨立，具有完整的業務體系和直接面向市場獨立經營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不存在同業競爭，以及嚴重影響公司獨立性或者顯失公允的關聯交易。

同時，不僅是在創業板上市管理辦法，在《首次公開發行股票并上市管理辦法》中也有相同的要求。根據上述法律的要求，發行人的關聯交易不能嚴重影響公司獨立性，換句話說，關聯交易在公司的采購和銷售中所占的比例必需合理。關于關聯交易所占的比例標準，2006年以前，在《關于進一步規范股票首次發行上市有關工作的通知》中曾規定：發行人最近一年與控股股東及其全資或控股企業，在產品銷售或原材料采購方面的交易額，占發行人主營業務收入或外購原材料金額的比例，均不超過３０％。而在《首次公開發行股票并上市管理辦法》出臺后，該硬性指標已被刪除。表面上看，似乎是證監會放寬了對關聯交易的要求，而實質上恰恰相反，監管部門從未放松過對交易獨立性的標準。取消硬性指標的原因在于，30％的數字并不能保證關聯交易是公允的，如果保留這個指標的話，發行人反而可以通過各種方式來規避監管，比如尋找過橋公司，形式上掩蓋關聯交易，容易造成披露的不真實。在取消硬指標之后，監管部門更多的是從實質上進行審查，綜合發行人的業務結構，營業收入，客戶層次等各方面進行考慮，關聯交易的比例是否影響發行人的獨立性。

值得注意的是，雖然從法規層面已經取消了形式上的比例要求，然而從證監會的審核實踐中，以及對保薦代表人的培訓當中，大多都有保留將30%作為比例紅線的做法。因此，在律師對發行人進行盡職調查中，首先要閱讀公司的財務報表，了解發行人關聯交易在交易總額中的比例，在不超過30%的的前提下，綜合判斷關聯交易是否影響發行人的業務獨立性，以及是否構成對關聯方的重大依賴。如果關聯交易比例超過了30%，即使中介機構綜合判斷其對發行人的業務獨立性不構成影響，也會存在極大的被否風險。案例1：南京寶色股份有限公司便是因為關聯交易比例不合理，嚴重影響發行人的獨立性而被證監會不予核準，詳細如下：

中國證監會創業板發行審核委員會于2011 年3 月22 日舉行2011 年第13次創業板發審委會議審核結果未通過，2011 年3 月30 日中國證監會《關于不予核準南京寶色股份公司首次公開發行股票并在創業板上市申請的決定》(證監許可[2011]469 號)公告：

創業板發審委在審核中關注到，你公司存在以下情形：

一、報告期內，你公司在原材料供應、產品銷售及資金（包括關聯公司為你公司借款提供擔保等）等方面對關聯公司存在重大依賴；

二、報告期內，你公司與關聯公司在原材料采購、產品銷售、水、電、氣供應等方面存在重大關聯交易，嚴重影響發行人的獨立性，且申報材料未能充分說明關聯交易的公允性。

創業板發審委認為，上述情形與《首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法》（證監會令第61號）第十四條、第十八條的規定不符。

案例2：煙臺萬潤精細化工股份有限公司因為對關聯方構成重大依賴而被證監會不予核準，具體如下：

中國證監會發行審核委員會于2010 年9 月6 日舉行2010 年第151 次發審委會議審核結果未通過，2010 年9 月20 日中國證監會《關于不予核準煙臺萬潤精細化工股份有限公司首次公開發行股票申請的決定》（證監許可[2010]1313號）公告：

發審委在審核中關注到，你公司存在以下情形：

你公司生產經營所需的初級中間體主要由九點公司、九目公司生產，根據招股說明書對九點公司、九目公司一系列股權轉讓真實性和合理性的有關披露，無法判斷九點公司、九目公司與你公司的關聯關系已經實質解除。萬海舟公司、凱潤公司為你公司的關聯方，主要為你公司提供液晶中間體的加氫業務。報告期內，你公司與九點公司、九目公司、萬海舟公司、凱潤公司存在銷售原材料、采購貨物、接受委托加工等交易，交易金額較大且所占比例較高，你公司對上述四家公司形成較大依賴，業務獨立性存在缺陷。……

發審委認為，上述情形與《首次公開發行股票并上市管理辦法》（證監會令第32 號）第十四條、第十九條、第二十條的規定不符。

二、關聯交易的公允性

《首次公開發行并上市管理辦法》第十九條規定：“發行人的業務獨立。發行人的業務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不得有同業競爭或者顯失公平的關聯交易”，第三十二條規定：“發行人應完整披露關聯方關系并按重要性原則恰當披露關聯交易。關聯交易價格公允，不存在通過關聯交易操縱利潤的情形”。除此之外，包括《深圳證券交易所創業板上市規則》（2014）及《深圳證券交易所上市規則》（2014）等法規中都明確提出了關聯交易應當允許的要求，并要求發行人控股股東和實際控制人出具承諾，“不通過非公允性關聯交易、利潤分配、資產重組、對外投資等任何方式損害上市公司和其他股東的合法權益”。

然而一些發行人律師在判斷關聯交易的公允性時，將公允性簡單理解為交易價格的公允性，這種理解是片面的。實際上，公允并不僅指價格的公允，還包括了交易的其它方面。判斷一個關聯交易是否公允，既要考察交易價格，也要考察其它交易條款，判斷其是否偏離了正常的商業價格和條款。如果關聯交易的價格偏離了公平市場價格，當然可能發生利益輸送的情形。而如果商業條款有失公平，例如結算期、運輸、倉儲、質量檢驗、退換貨，交易方式等合同中常見的條款的不正常對待，也可能構成非公允關聯交易。

在盡職調查審核中，發行人律師應當從以下幾個方面來判定關聯交易是否具備公允性：第一，交易價格必須是依照市場價格或比照市場價格為基礎制定的價格，一個簡單的辦法就是，比較同品種同型號的產品，在同一時期同一地域內，關聯方的交易價格與非關聯方的交易價格是否是相同或相近的。比較的同時，要注意公司的產品可能存在時節性和區域性的價格差異，而并非基于關聯方與非關聯方的區別而產生，因此選取的樣本應當為同一時期同一地域；第二，交易的條款相比較其他同類客戶或供應商，應當具備可比較的公平性，例如非關聯方客戶的回款期為30天，而關聯方客戶的回款期為90天，則可能構成交易條款上的不公允；第三，交易后果既不能損害發行人和非關聯方（尤其是中小股東）的利益，也不能損害關聯方的利益。在實務中，這點常常容易受到忽視。發行人的利益固定不能受到損害，反之，如果關聯方長期處于虧損狀態或交易不利狀態，交易價格長期高于非關聯方客戶，同樣會引起監管部門的注意和質疑。

案例1：山東信得科技股份有限公司因為關聯交易定價不公允而被證監會不予核準，詳細如下：

中國證監會發行審核委員會于2010 年4 月28 日舉行2010 年第78 次發審委會議審核結果未通過，2010 年5 月7 日中國證監會《關于不予核準山東信得科技股份有限公司首次公開發行股票申請的決定》（證監許可[2010]608號）公告：

發審委在審核中關注到，你公司存在以下情形：根據招股說明書，2009 年7月31 日，申請人與濰坊市信得生物科技有限公司（以下簡稱濰坊信得）簽署了《商標許可使用協議》，約定申請人許可濰坊信得在中華人民共和國境內制造、銷售、分銷肥料類產品時無償使用申請人擁有的第4294377 號商標，許可期限為1 年，自協議簽署之日起計算；若使用期限屆滿，濰坊信得擬繼續使用申請人商標，需要向申請人支付相應的許可使用費，具體事宜屆時由雙方另行協商確定。申請人將自己擁有的商標許可給實際控制人所控制的濰坊信得無償使用，關聯交易定價不公允，損害了申請人的合法權益。發審委認為，上述情形與《首次公開發行股票并上市管理辦法》（證監會令第32 號）第十九條的規定不符。

案例2：中礦資源勘探股份有限公司因為無法判斷關聯交易的公允性而被證監會不予核準，詳細如下：

中國證監會創業板發行審核委員會于2010 年9 月29 日舉行2010 年第60次創業板發審委會議審核結果未通過，2010 年10 月27 日中國證監會《關于不予核準中礦資源勘探股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請的決定》（證監許可[2010]1481號）公告：

創業板發審委在審核中關注到，你公司存在以下情形：

一、報告期內，你公司與直接或間接股東及其他關聯方存在業務競爭、關聯交易等情形，無法判斷關聯交易的公允性以及你公司是否具備直接面向市場獨立經營的能力。上述情形不符合《首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法》第十八條的規定。……

三、關聯交易的必要性

對于許多企業來說，關聯交易不僅僅可以節約企業的交易成本，節省交易時間，甚至在更多情形下具有戰略上的意義。一些企業為了方便供應鏈管理，整合了上游資源，采取收購的方式將子公司建設成為原材料供應基地。在下游方面，許多生產性企業由于將更大的精力專注于生產、研發和管理，在渠道方面會依托經銷商進行銷售，這時也可能存在業務領域的關聯經銷商，利用其對所管理區域的熟悉和營銷的專業性，提高企業的經營效率和銷售能力。在這種情況下，關聯交易能給企業整合優質資源，降低采購成本，增加銷售收入，這種關聯交易對于企業來說具有必要性。除此之外，發行人的綜合服務協議、主營業務所賴以依托的購買或租賃協議，發行人關聯方為發行人貸款提供的擔保等，這類關聯交易也對一些企業來說具有現實的必要性。

必要的關聯交易在形式上看對發行人來說一般表現為與日常經營相關的、持續性的關聯交易，通常表現在采購和銷售方面。律師在盡職調查中通常很容易注意到并判斷這類交易的實質性。例如，發行人一般與關聯方簽訂有框架性的關聯交易協議，董事會或者股東大會也會在一個年度的初期對本年度的關聯交易作出一個預計的合理額度。《深圳證券交易所創業板股票上市規則》（2014）中第10.2.12條第（三）款規定：“對于每年發生的數量眾多的日常關聯交易，因需要經常訂立新的日常關聯交易協議而難以按照本條第（一）項規定將每份協議提交董事會或者股東大會審議的，公司可以在披露上一年度報告之前，對本公司當年度將發生的日常關聯交易總金額進行合理預計，根據預計金額分別適用10.2.3條、10.2.4條或者10.2.6條的規定提交董事會或者股東大會審議并披露……日常關聯交易協議至少應當包括交易價格、定價原則和依據、交易總量或者其確定方法、付款方式等主要條款”。對于日常關聯交易協議，還應當按照上述法律要求審查其中是否具備必備的主要條款。在核查完上述情況之后，律師應當可以對關聯交易的內容作出基本的判斷，其是否屬于發行人的主營業務所賴以依托的關聯交易，除去形式審查外，律師還應當對關聯交易是否真實發生，核查財務報表中財務數據是否與關聯交易的協議相吻合，如涉及采購的，核查是否真實入庫并使用，如涉及銷售的，核查客戶是否真實收到貨物，如涉及經銷的，核查經銷商是否真實存在銷售給終端客戶，避免發生發行人通過非必要的關聯交易來虛增銷售收入或利潤的行為。

對于發行人來說，不具備必要性的關聯交易，通常是那些與關聯方的資金拆借，與主營業務關系不具備緊密聯系性甚至無關的采購和銷售，零星的交易，與發行人銷售結構不匹配的額外渠道經銷等，這些非必要的關聯交易存在的原因多是由于發行人經營的歷史原因，或是發行人關聯方需要依靠發行人的關聯交易來獲得生存和利益。由于上述交易對發行人來說不具備必要性，律師應當要求發行人在申報之前予以清理。

通過上述核查方式，發行人律師基本可以判斷關聯交易是否必要和真實。值得注意的是，對于發行人來說必要和真實的關聯交易，同樣需要滿足交易比例的合理性和公允性的要求，如果發行人必要的關聯交易過于依賴于關聯方，也會因為業務的獨立性存在嚴重缺陷而被證監會否決。

案例1：開山股份（300257）關聯采購的必要性（《中信：關聯采購的情形：公司向關聯方采購的產品和對象主要可以分為三大類，第一類為由開山控股代扣代繳水電費，第二類為通過開山進出口進口螺桿式空壓機主機和油封部件，第三類為向關聯方采購的螺桿式和活塞式空壓機部分零部件及加工服務。

報告期內，公司向關聯方采購貨物占當期營業成本的6%左右，其中2008年至2010年由開山控股代繳水電費金額分別為1,498萬元、1,787萬元、3,785萬元，占當期關聯采購金額的50%左右。

該關聯交易的必要性：公司2008年至2010年向開山控股采購水電費，主要基于衢州供電局、衢州水業集團的相關要求。報告期內開山控股為包括公司在內的開山工業園內下屬企業代繳水電費，公司具有單獨的水表和電表計量，代繳水電費根據實際使用量按政府定價向開山控股結算。

公司2008年向開山進出口采購主要為進口螺桿主機和油封，公司2008年5月之前尚未實現螺桿主機的全譜系自制，仍需向德國GHH等國外螺桿主機制造商進口部分型號的螺桿主機，公司在此階段尚未取得進出口經營權，故主要通過有進出口資質的開山進出口進口螺桿主機。公司具備全譜系螺桿主機自制能力后，即停止通過開山進出口采購螺桿主機。

公司2008年至2010年向其他關聯方采購橡膠件、缸蓋閥板、氣缸等零部件及加工服務，主要基于以下因素：空壓機整機制造的零部件種類較多，公司集中精力和資源進行螺桿主機的研發、生產以及工藝的改進。對于橡膠制品、活塞式空壓機氣缸及缸蓋閥板等部件，由于其通用性和可替代性強，技術含量較低，通過外部采購即可滿足生產需求。

四、關聯交易的程序規范性

對于發行人律師來說，審查關聯交易的程序規范性主要在于兩點，一是發行人是否存在健全的內部關聯交易管理制度，二是關聯交易的決策程序和表決程序是否存在瑕疵。

一般來說，發行人在進行股份公司改制時，都會審議通過公司完善治理的制度文件，其中就包括關聯交易管理制度，而擬上市的發行人則是必須要建立健全的關聯交易內部控制制度。如《深圳證券交易所創業板上市公司規范運作指引》（2015）第8.2.1條所述：“上市公司應當建立健全關聯交易內部控制制度，遵循誠實信用、平等、自愿、公平、公開、公允的原則，不得損害公司和股東的利益，不得隱瞞關聯關系或者將關聯交易非關聯化”。因此，律師在盡職調查中，首先要對發行人的公司治理制度進行梳理，制度不健全的，需要協助擬上市的發行人按照相關法律的要求制定關聯交易管理制度，其制度除了必須符合《公司法》、《證券法》以及中國證監會的規定之外，擬在深交所上市，還應當符合深交所的上市規則和規范指引；擬在上交所上市的，還應當符合上交所的上市規則和規范指引。

對于關聯交易決策程序和表決程序的規范，包括《公司法》和其他證券法律法規中都有明確的要求。例如，《深圳證券交易所創業板股票上市規則》（2014）第十章中詳細規定了公司關聯交易的決策機構，包括董事和股東大會兩級。而關于表決程序，《公司法》第十六條規定了關聯擔保回避表決的情形：“公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過”。《上市公司章程指引》第79條規定“股東大會審議有關關聯交易事項時，關聯股東不應當參與投票表決，其所代表的有表決權的股份數不計入有效表決總數；股東大會決議的公告應當充分披露非關聯股東的表決情況”。《深圳證券交易所創業板上市公司規范運作指引》（2015）第8.2.4條規定：上市公司在召開董事會審議關聯交易事項時，會議主持人應當在會議表決前提醒關聯董事須回避表決。關聯董事未主動聲明并回避的，知悉情況的董事應當要求關聯董事予以回避”。

發行人律師在審查關聯交易的決策程序和表決程序規范性時，首先要注意發行人的關聯交易金額與決策機構是否匹配，該提交董事會審議的是否已經提交董事會審議，該提交股東大會審議的是否已經提交股東大會審議，并出具了相關的有效會議決議。其次，在涉及關聯董事和關聯股東時，是否在會議決議和會議記錄中記載了關聯董事、關聯股東的回避表決程序。第三，如公司已設有獨立董事的，獨立董事是否已對關聯交易發表了獨立意見。除此之外，為了確保關聯交易的程序規范性得到認可，律師應當建議發行人在申報前召開股東大會，對申報報告期的關聯交易作一過性追認。

案例1：江蘇玉龍鋼管股份有限公司關聯交易決策程序不規范而未獲證監會核準，詳見以下：

中國證監會發行審核委員會于2010 年8 月23 日舉行2010 年第134 次發審委會議審核結果未通過，2010 年9 月9 日中國證監會《關于不予核準江蘇玉龍鋼管股份有限公司首次公開發行股票申請的決定》（證監許可[2010]1248 號)公告：

發審委在審核中關注到，你公司存在以下情形：

你公司招股說明書披露，報告期內存在開具沒有真實交易背景的銀行承兌匯票、向股東和管理層及部分員工借款且金額較大，關聯交易決策程序未完全履行，董事變動頻繁等情況。由于上述情形，難以判斷你公司是否能夠規范運行。發審委認為，上述情形與《首次公開發行股票并上市管理辦法》（證監會令第32號）第二十四條的規定不符。

五、關聯交易的逐年遞減

在對關聯交易的規范中，很重要的一點就是發行人的關聯交易要呈現出一個逐漸下降的趨勢，特別是對于關聯交易在營業收入中所占比例較高的一類企業。這一點，在法律上并沒有明文的規定，因為關聯交易并不能簡單一刀切地從金額和比例上來判斷其是否存在問題，然而從長期的實務操作經驗中和監管部門的審核傾向上來看，對于關聯交易一般都有要求逐漸減少或是逐年遞減的軟性要求。一般發行人在中介機構進場輔導之前，由于存在非公眾公司經營的任意性和不規范性，對于關聯交易也不會有監管部門提出過多的要求，而隨著上市工作的提出，中介機構的進場輔導，發行人包括關聯交易在內的公司內部控制等方面應當比之前更加規范，而這種規范方法典型地便對于非必要關聯交易的清理，對非公允性關聯交易的調和，對于非真實關聯交易的校整，而在結果上就會表現為關聯交易金額或比例的逐漸下降。

關聯交易的逐年遞減與審查關聯交易的其他要求存在著直接的交叉關系。如果關聯交易呈上升趨勢，雖然監管部門并不會直接因為該上升趨勢而對發行人的申報進行否決，但往往會引起監管部門對關聯交易是否必要和公允的質疑，并可能最終導致不予核準的結果。例如證監會在對成都東駿激光作出不予核準的決定中，就提到：“……最近兩年一期，關聯銷售產生的毛利占毛利總額的比例呈上升趨勢，交易的公允性存疑。創業板發審委認為，你公司的獨立性存在瑕疵，不符合《首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法》（證監會令第61號）第十八條的規定……”。而在中介機構提交的申報報告中，如發行人存在關聯交易比例較高的情況，則都需要強調出發行人的關聯交易的逐年遞減性。如2014年井神股份IPO的招股說明書中，就提到：“……報告期內，公司關聯交易占營業收入的比例逐年下降，但未來上述關聯交易仍將繼續進行，公司存在因該等關聯交易繼續進行可能引致的風險。……”

發行人律師此類核查中，要注意核查發行人的財務報告及關聯交易協議，判斷發行人的關聯交易是否確實存在著逐年下降的趨勢。同時，律師還應當判斷，發行人的關聯交易的下降是否存在著關聯交易非關聯化的行為，如果僅僅是因為將之前的關聯交易非關聯化，而導致形式上交易比例下降的，一旦在審核過程中被監管部門查出，則會面臨處罰風險。如果發行人在報告期內存在關聯方交易的突然大幅減少甚至終止，并出現新的非關聯方客戶替代了原關聯方的業務時，則要進一步履行謹慎核查的義務，以免是發行人采取了關聯交易非關聯化的規避措施。對于已經存在非關聯化的情形，應當在申報的報告中予以充分披露。

總結：關聯交易作為IPO審核中的重中之重，監管部門歷來從未放松過對其的規制和審查，在實務過程中，對關聯交易的核查的深度和廣度也基于擬上市公司的具體經營情況而有所區別。但總的來說，律師在對擬上市公司進行盡職調查時，應當了解監管部門對于關聯交易審查的原則、態度和傾向性，對關聯交易至少要從上述五個方面進行全方位的、勤勉盡責的核查。如果通過上述核查認為，發行人的關聯交易具備比例合理性、必要性、允許性、程序規范性和逐年遞減的情形，不會引致證監會否決的風險，發行人律師才可以進一步對公司的規范運營發表全面意見。

第二篇：IPO律師盡職調查清單

XXX律師事務所

XXXXIPO律師盡職調查清單

上海市律師事務所

關于XXXX有限公司

首次公開發行股票并上市

律師盡職調查清單

上海市大成律師事務所

大成律師事務所

律師盡職調查清單一、二、三、四、五、六、七、八、九、十、十一、十二、十三、十四、十五、十六、十七、十八、十九、二十、二十一、二十二、二

十三、目 錄

XXXX成立、合法存在的文件...............................2 XXXX的股權結構.........................................3 XXXX的組織機構.........................................3 XXXX的有關證書.........................................3 XXXX的財務文件.........................................4 XXXX的資產文件.........................................4 XXXX目前正在履行的金融合同或協議.......................5 XXXX的重大合同.........................................6 XXXX的工商及守法.......................................6 XXXX的稅務及守法.......................................6 XXXX的土地及守法.......................................7 XXXX的環保及守法.......................................7 XXXX的產品質量、技術標準及守法.........................7 XXXX的勞動保護.........................................8 XXXX的訴訟、仲裁及行政處罰.............................8 XXXX的自然人股東.......................................8 XXXX的法人股東.........................................8 XXXX實際控制人控制的其他企業...........................9 XXXX的人員.............................................9 XXXX的關聯交易及同業競爭資料..........................10 XXXX的經營業務........................................11 XXXX收購或出售資產情況................................11 XXXX的利潤分配........................................11

234567891011

年 月 日

第三篇：IPO盡職調查律師調查清單（最終版）

IPO盡職調查律師調查清單

一、企業基本情況

1.公司全套工商登記資料；

2.公司企業法人營業執照；

3.公司章程；

4.公司組織結構圖和股權結構圖；

5.與公司有關聯關系的其他企業的營業執照和公司章程；

二、企業資產財務狀況

6.公司最近三年經審計的財務報告；

7.公司最近一期財務報告；

8.公司目前所擁有的房產和土地權屬證書；

9.公司目前所擁有的商標證書、專利證書；

10.公司從事生產經營所具備的各種生產經營許可證書、登記證書、批準證書；

11.公司歷史上和當前享受的稅收優惠政策；

三、其他資料

12.公司介紹（包括產銷情況、市場地位、產品特色、企業優勢等）；

13.公司對外簽定的重大合同（包括借款合同、擔保合同、投資合同、租賃合同、施工合同、技術轉讓合同等）；

14.近三年股東會及董事會會議記錄及重要決議；

15.其他重要資料；

四、備注

16.以上資料均提供復印件；

17.全套工商資料可以由公司派人到工商局查詢復印。除每年年檢報告外，其余都應該復印下來；

18.公司提供的資料必須是最新的、有效的資料；

19.劃線部分為第一時間必須提供的資料，其余資料可以稍后提供。

第四篇：律師盡職調查的方法

律師盡職調查的方法

中國律師在境內企業海外上市服務中進行盡職調查的方法主要包括：

1、會見境內公司代表，初步了解境內公司的具體情況通過會見境內公司代表，初步了解境內公司具體情況，為后續盡職調查打好基礎。

2、向境內公司提供盡職調查《文件清單》和《問卷表》，索要文件和資料根據擬上市公司情況設計盡職調查《文件清單》和《問卷表》。《盡職調查文件清單》是律師列出的，要求境內公司必須提供的文件目錄。《問卷表》是律師為進一步了解有關情況而設計的若干問題，由境內公司予以回答。《文件清單》和《問卷表》是律師在海外上市法律服務中履行盡職調查職責所普遍采用的一種基本方式。

3、查閱境內公司按《文件清單》和《問卷表》提供的證照、股東會決議、董事會決議、驗資報告、重大合同、完稅憑證、支付憑證和答卷等資料中國律師收到境內公司按《文件清單》和《問卷表》提供的證照、股東會決議、董事會決議、驗資報告、重大合同、完稅憑證、支付憑證和答卷等資料后，要進行分類和編號，然后仔細查閱，編制查閱清單，作為盡職調查報告的附件。

4、向政府登記機關查閱登記資料根據我國現行的公司工商登記管理制度的規定，公司成立時必須在工商行政管理部門進行注冊登記，公司登記事項如發生變更，也必須在一定的期限內到登記部門進行變更登記。因此，可以到境內公司所在地工商登記機關進行查詢，了解境內公司的成立日期、存續時間、公司性質、公司章程、公司的注冊資本和股東、公司的法定代表人等情況以便判斷境內公司是否合法成立、有效存續。

根據我國現行法律、法規的規定，不動產的轉讓或抵押也必須進行相應的登記。從房地產登記機構處，律師可以了解有關境內公司的土地房產權利、合同、各種物權擔保和抵押、限制性保證和法定負擔等情況。

向政府登記機關查閱登記資料是中國律師進行獨立性調查的常用方法，其目的是核實境內公司提供的相關資料的合法性、準確性和完整性。但是，目前中國各地政府登記機關在公開登記資料方面做法各有差異，有的地方甚至禁止非訴訟相關律師查閱公司工商檔案，這樣，就給中國律師盡職調查造成很大的不便，律師只能請求境內公司要求政府登記機關向其公開登記資料，或僅僅根據境內公司提供的資料出具盡職調查報告，境外中介機構一般也可以接受。

5、向境內公司所屬政府各職能部門核實情況當地政府（包括相關職能部門）是極為重要的信息來源，律師通過發函詢證或直接從當地政府處可以了解境內公司目前是否享受的當

地政府所給與的各種優惠政策，特別是稅收方面的優惠，境內公司在勞動人事、環境保護方面是否存在違規行為以及是否曾經受到行政處罰。通常，律師以及境外券商（保薦人）都會要求該等政府部門出具相應的證明文件，如完稅證明、在勞動人事、環境保護方面未曾受到行政處罰的證明等，作為擬上市公司的重要基礎性文件。

6、取得境內公司及其管理層出具的、表明其提供文件和資料內容屬實且無重大遺漏的聲明書。

中國律師要求境內公司及其管理層出具的、表明其提供文件和資料內容屬實且無重大遺漏的聲明書是防范自身風險的重要方式。因為中國律師依據經驗要求境內公司提供的文件難免會有遺漏或不完整，但是境內公司及其管理層最了解境內公司的情況，要求其出具聲明書，則可以敦促其提供遺漏的重大資料或承擔未提供的責任。

律師盡職調查的目的和意義

盡職調查，譯自英文“Due Diligence”，其原意是“適當的或應有的勤勉”。盡職調查是中國律師在境內企業海外上市服務中的一項重要工作，也是境外券商（保薦人）通常要求境內律師出具的法律文件之一。中國律師的盡職調查工作主要是對擬上市公司或擬上市公司在境內的權益（合稱“境內公司”）所進行的調查和核查，并對調查及核查的結果進行分析后，做出相應的專業判斷。

中國律師在境內企業海外上市服務中的盡職調查的目的和意義主要有：

首先，律師通過盡職調查，可以為海外上市方案及上市前重組并購的提供法律咨詢意見，供擬上市公司和境外券商（保薦人）參考。

其次，律師通過盡職調查，可以發現擬上市公司或擬上市公司在境內的權益可能存在的法律問題，從而可以及時糾正，以滿足境外證券交易所及證券監管部門的要求。最后，律師通過盡職調查，可以為出具法律意見書打好堅實的基礎。

第五篇：IPO中證監會對關聯交易審核要點

IPO中證監會對關聯交易審核要點

關聯交易的審核一直是證監會對發行人首次公開發行股票審查的重點，需要強調的是，關聯交易不構成對企業上市的實質性障礙，但是必要的規范是證監會重點關注的。簡而言之，企業可以存在關聯交易，但是必須證明該關聯交易的存在是必要的，價格公允的且程序規范。

一、關聯交易及關聯方

關聯交易是關聯方之間轉移資源、勞務或義務的行為，而不論是否收取價款。

通常構成企業的關聯方的是該企業的母公司、子公司、與該企業受同一母公司控制的其他企業、對該企業實施同一共同控制的投資方、對該企業實施重大影響的投資方、該企業的合營企業、該企業的聯營企業、該企業的主要投資者個人及其關系密切的家庭成員、該企業主要投資者個人，關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業。

常見的關聯交易包括購買或銷售商品、購買或銷售商品以外的其他資產、提供或接受勞務、擔保、提供資金（貸款或股權投資）、租賃、代理、研究或開發項目的轉移、許可協議、代表企業或由企業代表另一方進行清算、關鍵管理人員薪酬等。

二、關聯交易的利與弊

（一）關聯交易的優勢

雖然證監會對關聯交易審核嚴格，但是擬IPO的企業仍然絕大多數存在關聯交易，一方面是因為關聯交易存在不構成實質性障礙，另一方面重要的是關聯交易給企業的快速、穩定發展有促進作用。

1、解決信息不對稱。如果企業選擇和一家陌生的企業交易，即使做大量的調研，但是也很難保證選擇的最優性，相反可能導致逆向選擇。相比較，關聯方互相了解、彼此信任，能保證交易的高效有序進行，降低交易成本，增加流動資金的周轉率，提高資金的營運效率。

2、加強企業間合作，形成企業集團的規模經濟效益。

3、通過聯營，可以提高資產盈利能力，在資金緊缺時，可以及時籌集。

（二）關聯交易的弊端

雖然關聯交易對企業有足夠的吸引力，但是證監會和企業的出發點不同，其首先關心整個資本市場的穩定性，而關聯交易的大量存在勢必會造成影響。

1、上市公司獨立運營能力差，進而抵御外來風險能力薄弱。如上市公司與控股公司之間存在大量交易，上市公司向控股公司銷售產品、提供勞務，對控股公司依賴性較強，則其市場競爭力相應會下降。如果控股公司因自身經營問題，陷入低谷，則進一步使得上市公司難以正常營運。

2、除此之外，常見的弊端還包括上市公司的控股公司或控股股東向上市公司高價出售原料、低價購買產品；搶占投資項目，挪用上市公司公開募集的資金或無償拖欠上市公司貸款，要求上市公司提供擔保。如果上市公司存在摘牌風險，控股公司則會低價出售優質資產，高價收購上市公司產品，進而通過注資，保全上市公司的殼，對資本市場健康發展造成影響。

三、證監會審核要點

從關聯交易的弊端可以看出，證監會對公司管理交易的審核是絕不允許與關聯方存在利益輸送的。同時，《上市公司非公開發行股票細則》第二條規定：上市公司非公開發行股票，應當有利于減少關聯交易、避免同業競爭、增強獨立性；應當有利于提高資產質量、改善財務狀況、增強持續盈利能力。其目的除了預防利益輸送的潛在風險外，還有一目的是為了促使集團公司整體上市，避免上市公司向銀行貸款或股東借款而背負的巨額利息，進而增加融資功能。因此，證監會在審核關聯交易時，會重點審核以下幾個方面：

（一）關聯方的基本情況

公司應當對關聯方的成立時間、注冊資本、股權結構以及主營業務重點披露。

（二）與公司的關聯關系

對是否構成關聯關系，主要依據《公司法》216條和《企業會計準則第36號——關聯方的披露》進行認定。

案例：浙江星星瑞金科技股份有限公司。在專項核查意見中，指出“星星集團為公司的股東之一，且公司與星星集團、星星置業的的實際控制人均為葉仙玉先生，韓國（株）Melfas Inc.為公司控股子公司浙江星谷觸控科技有 限公司的主要股東之一，因此星星集團、星星置業及韓國（株）Melfas Inc.為公司關聯法人”。

（三）內容及程序的規范

證監會《股票發行審核標準備忘錄第5號》規定：“公司沒有發生未履行法定程序的關聯交易，且沒有發生未在申報的招股說明書中披露的重大關聯交易”。要求公司的關聯交易必須提交公司股東大會審議，即決策程序和表決程序不存在瑕疵。另外，擬上市的發行人必須建立關聯交易內部控制制度，（四）定價的公允性

定價是否公允是判斷是否存在利益輸送的關鍵參考因素，證監發[2005]80號文件《中國證監會、國資委、財政部、人民銀行、商務部關于上市公司股權分置改革的指導意見》指出“以股權分置改革為契機，推動上市公司完善法人治理結構，提高治理水平，切實解決控股股東或實際控制人占用上市公司資金問題，遏制上市公司違規對外擔保，禁止利用非公允關聯交易侵占上市公司利益的行為”，可以看出，證監會明確禁止利用非公允關聯交易侵占上市公司利益的行為。

關聯交易的定價依據主要以市場價格為基礎，比較同品種同型號的產品，在同一時期同一地域內，關聯方的交易價格與非關聯方的交易價格是否是相同或相近。除此之外，還要考慮條款是否有失公平，例如結算期、運輸、倉儲、質量檢驗、退換貨，交易方式等合同中常見的條款設定不合理也可能構成非公允關聯交易。

（五）關聯交易的必要性

在什么條件下，關聯交易才具有必要性，決定了是否能通過證監會的審核。一般而言，在下列條件下構成關聯交易的必要性：企業為了整合優質資源，降低采購成本、增加銷售收入以及關聯方為發行人提供擔保等。與之相反，不必要的關聯交易主要是與主營業務不相關的采購、銷售以及資金拆借、與銷售結構不匹配的額外經銷渠道等。

（六）關聯交易對上市公司的影響

證監會對關聯交易是否構成對上市公司的影響，主要考慮四個方面：是否存在損害上市公司利益的情形，是否對公司的財務狀況、經營成果造成重大不利影響，以及是否影響上市公司的獨立性。

（七）除以上六個方面外，證監會在《關于發布<保薦人盡職調查工作準則>》的通知（證監發行字[2006]15號）中，對關聯交易如何規范，做了詳細的規定。包括但不限于：

1、是否符合相關法律法規的規定。

2、取得與關聯交易相關的會議資料，判斷是否按照公司章程或其他規定履行了必要的批準程序。

3、定價依據是否充分，定價是否公允，與市場交易價格或獨立第三方價格是否有較大差異及其原因，是否存在明顯屬于單方獲利性交易。

4、向關聯方銷售產生的收入占發行人主營業務收入的比例、向關聯方采購額占發行人采購總額的比例，分析是否達到了影響發行人經營獨立性的程度。

5、計算關聯方的應收、應付款項余額分別占發行人應收、應付款項余額的比例，關注關聯交易的真實性和關聯方應收款項的可收回性。

6、關聯交易產生的利潤占發行人利潤總額的比例是否較高，是否對發行人業績的穩定性產生影響。

7、調查關聯交易合同條款的履行情況，以及有無大額銷售退回情況及其對發行人財務狀況的影響。

8、是否存在關聯交易非關聯化的情況。對于缺乏明顯商業理由的交易，實質與形式明顯不符的交易，交易價格、條件、形式等明顯異常或顯失公允的交易，與曾經的關聯方持續發生的交易，與非正常業務關系單位或個人發生的偶發性或重大交易等，應當予以重點關注，分析是否為虛構的交易、是否實質上是關聯交易，調查交易背后是否還有其他安排。

9、分析關聯交易的偶發性和經常性。對于購銷商品、提供勞務等經常性關聯交易，分析增減變化的原因及是否仍將持續進行，關注關聯交易合同重要條款是否明確且具有可操作性以及是否切實得到履行；對于偶發性關聯交易，分析對當期經營成果和主營業務的影響，關注交易價格、交易目的和實質，評價交易對發行人獨立經營能力的影響。

10、參照財政部關于關聯交易會計處理的相關規定，核查發行人主要關聯交易的會計處理是否符合規定。