第一篇：公司制度中的法律風險

公司制度中的法律風險

一、關于招聘廣告的撰寫

廣告中招聘條件的明確是最關鍵的問題。在試用期內，企業享有一項權利：如果發現勞動者不符合錄用條件，可以隨時解除勞動合同。但這項權利的行使是有條件的，即勞動者不符合錄用條件。具體到不符合哪一條錄用條件，舉證責任在于單位。而最有力的證據就是招聘廣告。所以在招聘廣告中，單位一定要明確自己的招聘條件，注意將此廣告存檔備查，并保留刊登的原件。

二、關于企業規章制度的撰寫

第一，規章制度的有效性。《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（2001）第19條規定：用人單位根據《勞動法》第４條之規定，通過民主程序制定的規章制度，不違反國家法律、行政法規及政策規定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。此規定實際上確定了規章制度有效性的三個一般標準，即經過民主程序、合法、公示，三個條件缺一就會出現規章制度無效的后果。

第二，規章制度的實用性。以一種經常出現的情況為例。一名職工連續曠工15天，單位除名的必備要件之一就是“連續曠工時間超過15天，或者1年以內累計曠工時間超過30天”。單位有義務證明這個事實的存在，這時單位會拿出考勤記錄。這份考勤記錄就會成為案件的一個焦點，有可能會存在以下幾個問題。

1.考勤制度不符合合法、公示、走過民主程序三個要件，除名就會被撤銷；2.考勤制度所依托的工作時間安排不合法，考勤也就沒有意義了；3.考勤制度所確定的考勤范圍不包括本案的被除名者，而且單位是有義務來證明被除名者是被包括在里面的；4.考勤制度沒有真正實行。如果單位所制定的考勤制度經不住以上推敲的話，敗訴的風險是很大的。

所以，企業規章制度在很大程度上會成為單位約束員工的游戲規則，如果只有原則性的條文，是很難起到作用的。

第三，注意制定一些強行性的規章制度。對于相關法律法規明確要求單位在規章制度中包括的內容，都有可能成為單位舉證責任的一部分。尤其需注意，這類規定往往針對比較重要也容易起糾紛的制度，并增加一些額外條件，這些條件與前文最高人民法院所規定的三個條件合并在一起，都會成為衡量規章制度是否有效的條件。

第四，規章制度不要規定本應在合同中規定的事項。規章制度是企業單方面制定的，雖然有很多程序上的限制，但企業仍然享有比較大的自主權。所以在衡量規章制度是否合法有效時，法院往往會綜合考慮企業用人自主權與保障職工權利的平衡點：凡是應當由雙方協商確定的事項，如果沒有經過協商，而由單位單方面在規章制度中進行規定時，一般情況下，都不會作為審理案件的依據。

看似細節，卻有可能影響到審理的結果。所以，在招聘廣告和規章制度撰寫的過程中，企業一定要謹慎，嚴格遵守相關法律規定，以降低風險，避免不必要的麻煩。

第二篇：公司制度中的法律風險

廣告中招聘條件的明確是最關鍵的問題。在試用期內，企業享有一項權利：如果發現勞動者不符合錄用條件，可以隨時解除勞動合同。但這項權利的行使是有條件的，即勞動者不符合錄用條件。具體到不符合哪一條錄用條件，舉證責任在于單位。而最有力的證據就是招聘廣告。所以在招聘廣告中，單位一定要明確自己的招聘條件，注意將此廣告存檔備查，并保留刊登的原件。

關于企業規章制度的撰寫

第一，規章制度的有效性。《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（2001）第19條規定：用人單位根據《勞動法》第４條之規定，通過民主程序制定的規章制度，不違反國家法律、行政法規及政策規定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。此規定實際上確定了規章制度有效性的三個一般標準，即經過民主程序、合法、公示，三個條件缺一就會出現規章制度無效的后果。

第二，規章制度的實用性。以一種經常出現的情況為例。一名職工連續曠工15天，單位除名的必備要件之一就是“連續曠工時間超過15天，或者1年以內累計曠工時間超過30天”。單位有義務證明這個事實的存在，這時單位會拿出考勤記錄。這份考勤記錄就會成為案件的一個焦點，有可能會存在以下幾個問題。

1.考勤制度不符合合法、公示、走過民主程序三個要件，除名就會被撤銷；2.考勤制度所依托的工作時間安排不合法，考勤也就沒有意義了；3.考勤制度所確定的考勤范圍不包括本案的被除名者，而且單位是有義務來證明被除名者是被包括在里面的；4.考勤制度沒有真正實行。如果單位所制定的考勤制度經不住以上推敲的話，敗訴的風險是很大的。

所以，企業規章制度在很大程度上會成為單位約束員工的游戲規則，如果只有原則性的條文，是很難起到作用的。

第三，注意制定一些強行性的規章制度。例如《北京市工資支付規定》第6條規定，用人單位制定本單位的工資支付制度應當主要規定下列事項：

（一）工資支付的項目、標準和形式；

（二）工資支付的周期和日期；

（三）工資扣除事項。對于這些相關法律法規明確要求單位在規章制度中包括的內容，都有可能成為單位舉證責任的一部分。尤其需注意，這類規定往往針對比較重要也容易起糾紛的制度，并增加一些額外條件，這些條件與前文最高人民法院所規定的三個條件合并在一起，都會成為衡量規章制度是否有效的條件。

第四，規章制度不要規定本應在合同中規定的事項。規章制度是企業單方面制定的，雖然有很多程序上的限制，但企業仍然享有比較大的自主權。所以在衡量規章制度是否合法有效時，法院往往會綜合考慮企業用人自主權與保障職工權利的平衡點：凡是應當由雙方協商確定的事項，如果沒有經過協商，而由單位單方面在規章制度中進行規定時，一般情況下，都不會作為審理案件的依據。

筆者曾代理過北京一出租汽車司機違約金的案件。公司只在企業規章制度中出現了15000元違約金的規定。因違約金屬于合同事項，必須經過雙方協商，所以企業的這一規定是沒有約束力的，而此規定最終也沒有被法院采信。

看似細節，卻有可能影響到審理的結果。所以，在招聘廣告和規章制度撰寫的過程中，企業一定要謹慎，嚴格遵守相關法律規定，以降低風險，避免不必要的麻煩。

第三篇：公司各項流程中的法律風險

公司各項流程中的法律風險

1.公司設立過程中的法律風險包括但不限于：虛假出資或股東出資不足的，虛報注冊資本，提交虛假材料隱瞞重要事實的，抽逃出資，公司注冊文件瑕疵。

2.公司治理結構中的法律風險包括但不限于：公司未設立分工明確的股東會、董事會、監

事會，公司監事或監事會無法執行職責的，公司股東會、董事會、監事會、特別委員會無有效的議事規則，公司股東無法享有查閱公司財務報告等股東權利，公司從未或未定期召開股東會、董事會、監事會的，公司長期無法形成有效的股東會或董事會決議，公司經理和財務負責人未經過合法機構的選聘，公司僵局，公司法定人員不履行法定義務的，公司董事會無法有效掌握經營管理層的活動。

3.公司資產、債權債務管理中的法律風險包括但不限于：公司在經營過程中會形成廠房、設備、車輛、原材料、存貨等各種相識的資產，這些資產在使用過程中可能會因為管理制度的缺失或人為因素而存在滅失、損壞、報廢、侵害他人權益等法律風險，而債權債務的法律風險就在與因缺乏足夠的風險防范措施，導致公司無法主張到期債權，或因不及時償還倒是債務而使公司面臨訴訟風險。

4.采購、生產開發、銷售過程中的法律風險：雙方未簽署合法有效的采購合同，供應商

無法生產資格或資質、供應商惡意欺詐，供應商無法按期履行交付，或交付的貨物數量、質量不符合約定，采購運輸倉儲過程中出現滅失、變質、損壞等的，供應商出現不可抗力，無法履行合同約定的義務的。

生產過程中：未遵照法律法規規定的生產的，產品未取得行政部門許可或質量檢測證書文件的，侵犯他人知識產權，生產過程中使用的技術設備軟件未得到合法授權的，生產廠房設備工藝管理流程存在重大安全隱患的，缺乏必要的檢驗檢測流程，導致產品質量瑕疵的銷售過程中：產品未得到合法銷售批準，銷售合同未經過評審，無法滿足交付期，質量

瑕疵，客戶違約，不正當競爭行為，發布違法或虛假廣告。

5.人力資源管理中的風險：公司規章制度的設置違反法律法規，聘用員工未履行告知義務

或審查員工資料出現偏差，在勞動合同、支付薪酬、社保上等管理偏離法律法規的規定，辭退員工缺乏相應的流程或違規，員工處于危險的作業環境中，缺乏相印的保障措施。

6.會計核算、雖無申報上的法律風險：公司會計核算系統缺乏必要的分工，缺乏必要的有

效的內部控制，會計人員存在道德風險，會計核算和財務報表違反法律規定，公司未依法申報緝拿稅收，會計資料缺失，未通過稅務檢查或監督，公司發票管理流程，公司稅收籌劃未獲批準

7.投資融資項目風險：投融資項目不符合國家產業政策而未獲得行政機關的審批，項目未

得到相關行政機關立項、論證、測試、審查通過，項目資金鏈出現問題，項目實施中出現事先無法預計的各種產權、合同、侵權糾紛。

8.知識產權：缺乏知識產權保護的規劃和流程，商業秘密缺乏保護措施，許可他人使用公

司知識產權缺乏有效的監督，對侵權行為缺乏必要的制裁措施和行動。

第四篇：公司投融資法律風險

公司投融資法律風險

1.問：不同的投融資方式，存在不同的法律風險?

答：選擇好適合的方式是防范風險的第一步，要進行多方比較比照，量體裁衣。有具有貸款/委托貸款性質的投融資方式，以及其他依法可行并經投、融資雙方認可的投資方式：通過小貸公司、典當公司、投資擔保公司等非銀行機構的資金運作模式進行借貸模式的投資;融資租賃等其它形式的投融資方式。間接投融資模式，有股權轉讓投資、增資擴股投資。多與會計師溝通選擇風險最小以及賦稅成本最低的投資方案是投資成功的第一步。

2.問：投資不一定要用現金，把握好無形資產投資的法律風險?

答：用無形資產如知識產權、土地使用權、公司股權對外投資一定要把好評估，作價以及權屬變更登記的手續。避免留下出資不到位或者虛假出資的法律風險。3.問：知識產權出資權利存在瑕疵的法律風險

答：對于技術出資方而言，應避免其存在任何知識產權合法性、完整性的法律風險。如果職務技術成果、軟件職務作品等存在權屬爭議，將從根本上影響出資的成 立。建議可考慮在投資協議或合同中寫明：“投資方保證，所投入的高新技術投資前是其獨家擁有的技術成果，與之相關的各項財產權利是完全的、充分的，并且沒有任何瑕疵”，并約定相應的締約過失責任。4.問：以技術作為投資的風險大，作為合作另一方如何防范

答：一是技術本人的權屬需要明確界定與保證;二是技術本身瑕疵防范作出約定;三是約定好交付方式和貶值風險。5.問：企業間的相互借貸，可能被認定為無效?

答：企業之間的借貸行為因違背相關法律規定，有可能被認定為無效。根據中國人民銀行《貸款通則》“第六十一條 各級行政部門和企事業單位、供銷合作社等合作經濟組織、農村合作基金會和其他基金會，不得經營存貸款等金融業務。企業之間不得違反國家規定辦理借貸或者變相借貸融資業務。”

《最高人民法院關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理問題的批復》“企業借貸合同違反有關金融法規，屬無效合同……”的規定，企業之間不得辦理借貸或變相借貸融資業務，企業之間簽訂的這種合同為無效合同。如：約定不論盈虧一方均固定收回本息的聯營行為;約定一方向企業投資，但不論企業是否盈利，均固定收回本息的投資行為等，在實踐中都將會被認為是變相借貸行為而歸于無效。

6.問：公司間借貸中出借人的風險?

答：出借人有可能喪失擔保利益。在企業間的借貸行為中，因借款主合同無效而導致擔保無效，對出借方是重大風險。最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔 保法》若干問題的解釋第八條規定：“主合同無效而導致擔保合同無效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任;擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的三分之一。”因此，一旦借款合同被認定無效，擔保合同作為從合同也會被認定無效。出借人將無法獲得或獲得的擔保利益將會大打折扣，在借款人無法償還本金的情況下，出借人在一定程度上將喪失收回本金的保證。

7.問：如何采取合法的形式進行企業間的借貸，從而避免法律風險? 答：(一)委托貸款

根據中國人民銀行《關于商業銀行開辦委托貸款業務有關問題的通知》：“……委托貸款是指由政府部門、企事業單位及個人等委托人提供資金，由商業銀行(即受 托人)根據委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發放、監督使用并協助收回的貸款。商業銀行開辦委托貸款業務，只收取手續費，不得承擔任何形式的貸款風險……”的規定，允許企業或個人提供資金，由商業銀行代為發放貸款。貸款對象由委托人自行確定。這種貸款方式解決了企業間直接融通資金的難題。它是企業間借貸受到限制的產物，是一種變相的直接企業借貸。由于商業銀行將會收取一定的手續費，所以會增加交易成本。但通過此方式可以實現企業之間借貸的合法化。由于企業有權決定借款人和利率，所以對企業來說擁有較大的利潤空間，在企業間借貸受到限制的情況下，不失為一種理想的選擇方式。(二)信托貸款

按照《信托法》、《信托投資公司管理辦法》的規定，企業可以作為委托人以信托貸款的方式實現借貸給另一企業。信托貸款的貸款對象是由受托人確定的，信托貸款并不是完全意義上的企業間借貸關系，因為委托人在乎的是收益，而不是借款給誰。(三)其他變通方式

除上述兩種法律明確規定的方式以外，在實踐操作中可以采取以下變通方式，在形式上實現企業之間借貸的合法化，從而達到企業之間借貸的目的。

1、改變法律上的借貸主體

除法律限制的幾種情形外，企業和公民之間的借貸屬于民間借貸，依法受法律保護。所以可以個人為中介，將擬進行借貸的企業連接起來，從而實現企業之間資金融通的目的。出借方先將資金借給個人，該個人再將資金借給實際使用資金的企業(稱實際借款方)。同時要求實際借款方為個人的該筆借款，向出借人提供連帶擔保。如果個人不能還款時，則出借方追索個人借款人，并同時要求實際借款人承擔連帶擔保責任，維護了出借方的利益。

2、先存后貸，存貸結合

企業可以將資金存入銀行，然后用存單為特定借款人作質押擔保，實現為特定借款人融資的目的。同時，出資人可以收取有償擔保費，這是符合《合同法》和《擔 保法》規定的。在這種情況下，金融機構在法律上被認定為是出借人，擬出借資金方在法律上被認為是擔保人，并不違背相關法律的規定。但這種借貸安排對銀行和出資人有利，但不利于借款人，因為這會增加借款的借貸成本。

3、通過買賣合同中的回購安排實現企業之間融資的目的

在買賣合同中安排回購條款，“買方”向賣方“預付貨款”后，到了一定的期限，或回購條款成就時，又向賣方收回“貨物、貨款”及利息或“違約金”。通過形式上的買賣合同，實現企業之間借貸的目的。8.問：委托貸款中委托人存在的法律風險?

答：

1、借貸人的信用風險。如果借款是信用借款，那么事先評估借款人的信用等級就顯得十分重要;

2、沒有擔保的風險。為降低風險，委托人最好不要發放信用貸款，而應采取一定的擔保措施。沒有擔保的債務人出現資不抵債時債權將面臨無法清償的風險。

3、委托指示不清的風險。委托人在委托受托人時務必將委托的事項進行周全和具體的約定，避免貸款無人管理的情況;

4、利益沖突，同一借款人的委托人的委托貸款和受托人的自營貸款可能發生利益沖突，在發生借款人資不抵債的情況下，債務清償的先后可能引起沖突，此處我國立法尚有空白，因此，委托人在委托時，最好先與受托人就可能出現的相關利益沖突做好約定。

9.問：委托貸款中借款人的法律風險?

答：(1)貸款人不能按期發放貸款或提前收貸的風險。根據借款合同，貸款人如果不能按期放貸或提前收貸都將對借款人造成一定的損失，因此借款人在借款合同中因明確約定此項違約的責任。

(2)商業秘密被泄露的風險。由于貸款人能夠掌握借款人的債務、財務、生產、經營管理等情況。借款人應妥善管理可能涉及商業秘密的信息資料，并應約定泄密的法律責任。

(3)不能償還貸款本息的風險。此風險確實存在但不在委托貸款的法律關系之中暫且不予考慮。

10.問：信托貸款存在的法律風險?

答：

1、信托貸款與委托貸款不同，委托貸款的對象和用途由委托人指定，而信托貸款的對象和用途由信托機構自行選定。相對委托貸款，信托機構作為受托人的處理貸款的享有自主的權利，委托人不得干預，這意味著，如果信托機構沒有充分防范風險，可能會給委托人帶來利益的損失。

2、我國信托制度的缺少配套法規制度，這也給信托貸款帶來一定的法律風險。

第五篇：公司收購中的法律風險總結(加強版)

公司收購中的風險防范

一、資本、資產方面的風險

(一)注冊資本問題

目前，隨著新公司法對注冊資本數額的降低，廣大投資人通過興辦公司來實現資產增值的熱情不斷高漲。現實生活中，注冊資本在500萬以下的公司都有一些注冊資本問題。我們辦理了大量因出資瑕疵而低價轉讓股權的問題、虛假出資怎樣進行破產的問題等等。所以，在打算進行收購公司時，收購人應該首先在工商行政管理局查詢目標公司的基本信息，其中應該主要查詢公司的注冊資本的情況。在此，收購方需要分清實繳資本和注冊資本的關系，要弄清該目標公司是否有虛假出資的情形(查清出資是否辦理了相關轉移手續或者是否進行了有效交付);同時要特別關注公司是否有抽逃資本等情況出現。

(二)公司資產、負債以及所有者權益等問題

在決定購買公司時，要關注公司資產的構成結構、股權配置、資產擔保、不良資產等情況。

第一、在全部資產中，流動資產和固定資產的具體比例需要分清。在出資中，貨幣出資占所有出資的比例如何需要明確，非貨幣資產是否辦理了所有權轉移手續等同樣需要弄清。只有在弄清目標公司的流動比率以后，才能很好的預測公司將來的運營能力。

第二、需要厘清目標公司的股權配置情況。首先，各股東所持股權的比例如何？是否存在優先股等方面的情況？其次，是否存在有關聯關系的股東？

第三、有擔保限制的資產會對公司的償債能力等有影響，所以要將有擔保的資產和沒有擔保的資產進行分別考察。

第四、要重點關注公司的不良資產，尤其是固定資產的可折舊度、無形資產的攤銷額以及將要報廢和不可回收的資產等情況需要尤其重點考察。

同時，公司的負債和所有者權益也是收購公司時所應該引起重視的問題。公司的負債中，要分清短期債務和長期債務，分清可以抵消和不可以抵消的債務。資產和債務的結構與比率，決定著公司的所有者權益。

二、財務會計制度方面的風險

實踐中，有許多公司都沒有專門的財會人員。只是在月末以及年終報賬的時候才從外面請兼職會計進行財會核算。有的公司干脆就沒有規范和詳細的財會制度，完全由公司負責人自己處理財務事項。因為這些原因，很多公司都建立了對內賬簿和對外賬簿。所以，收購方在收購目標公司時，需要對公司的財務會計制度進行詳細的考察，防止目標公司進行多列收益而故意抬高公司價值的情況出現，客觀合理地評定目標公司的價值。必要時，收購方可以聘請專門財務顧問來評估目標公司的價值，但是，如果收購金額本身比較小，可以聘請懂財務會計的法律顧問單位，由其對收購中遇到的法律和財務問題進行綜合指導。

三、稅務方面的風險

在北京，注冊資本在五百萬以下的公司不會經常成為稅務機關關注的重點。因此，很多小公司都沒有依法納稅。所以，如果收購方收購注冊資本比較小的公司，要特別關注目標公司的稅務問題，弄清是否足額以及按時交納了稅款？否則，可能會被稅務機關查處，剛購買的公司可能沒多久就被工商局吊銷了營業執照。

四、勞動關系方面的風險 需要查清：

（一）目標公司原有的全部規章制度，包括目錄及文件內容

1.進一步區分哪些是在嚴格執行的，哪些是部分執行的，哪些是根本不執行的，以及在實際執行時是否存在不一致的地方。所有制度必須查明最初制訂時間、實施時間、最新修訂時間及補充規定。

2.公司的規章制度是否有工會或職代會通過的文件，是否有員工學習、培訓的記錄，是否有公司內網公示的記錄或公開張貼的過程。如沒有，收購公司則可以在接手目標公司后根據實際情況予以補救；如有，則收購公司在收購交接中要接手上述相關材料。

（二）勞動合同的簽訂情況

《勞動合同法》實施后，企業與員工必須簽訂勞動合同，否則企業將面臨支付雙倍工資的懲罰性賠償，因此，目標公司如存在與員工未簽訂勞動合同的事實用工情況，收購公司接手后，員工仍可以向現公司主張賠償。需要查明： 1.首先，企業與所有員工是否都簽訂了書面的勞動合同？對照職工花名冊核實每位員工的勞動合同簽訂情況，并查明最后一次勞動合同的到期時間。2.其次，目標公司是否有使用臨時工的情況？（輔助性崗位常會使用臨時工，且沒有納入職工花名冊，也沒有簽訂任何書面的用工協議，目標公司往往會忽略陳述。）

3.再次，是否存在勞動合同已到期沒有續簽的情況？（勞動合同到期沒有及時續簽同樣會面臨支付雙倍工資的懲罰性賠償。）

4.最后，要查明所有員工的入職時間，查明哪些員工司齡已滿十年。（司齡越長，員工離職時公司可能需要支付的經濟補償金會較多，在收購國有轉職企業時要特別注意該點！）

（三）勞動合同的條款內容情況

勞動合同的具體條款涉及企業與員工的具體權利、義務，直接涉及目標公司的義務，同時，收購公司接手目標公司后，原勞動合同所有約定均仍然有效，在接管經營后，可能會修訂重要制度，如薪酬制度，不能與勞動合同約定內容沖突。因此，原勞動合同的約定情況必須予以關注，主要包括用工期限、工作崗位、工作地點、勞動報酬及特別約定等重要內容。需要查明：

1.簽訂無固定期限員工的人數？（無固定期限勞動合同相對固定期限勞動合同而言，用工關系比較僵化，淘汰不勝任工作的員工成本和難度都較大，可能大多數公司并不愿意看到目標公司的員工大多是簽訂無固定期限勞動合同的員工，故事先對此予以關注。）

2.其次，重要員工及管理層人員的工作崗位及職責的約定情況。目標公司被收購后一段時間內，收購公司勢必會依賴公司原有這類人員，或加強管理，如原勞動合同對于工作崗位及職責約定不明，有可能需要根據實際情況予以補充；如原勞動合同明確約定了崗位或職務，擅自調動可能涉及違法并造成糾紛。

3.再次，原勞動合同關于員工勞動報酬的約定情況也必須予以了解，特別是一些涉及績效考核、年終獎發放、提成約定的條款，均有可能會增加收購公司的義務。

五、訴訟風險

在可能的訴訟風險方面，收購方需要重點關注以下幾個方面的風險： 第一，勞動合同訴訟風險。目標公司是否合法地與其原有勞動者簽訂和有效的勞動合同？是否足額以及按時給員工繳納了社會保險？是否按時支付了員工工資？

第二、目標公司的股東之間是否存在股權轉讓和盈余分配方面的爭議？只有這樣，才能保證簽訂的購買協議能夠保證切實的履行，因為并購協議的適當履行需要股權轉讓協議的合法有效進行支撐;

第三、因為收購方購買目標公司后，目標公司的原有的債權債務將由收購方來承繼，所以收購方需要弄清：目標公司與其債權人是否存在債權債務糾紛？目標公司未履行合同如何處置，是解除合同并進行違約賠償，還是變更合同？

第四、目標公司以及其負責人是否有犯罪的情形？是否有刑事訴訟，從某種意義上影響著收購方的收購意向。