第一篇：對離婚過錯損害賠償制度的分析思考

修改后的《婚姻法》第46條規定：“因重婚、有配偶者與他人同居、家庭暴力、遺棄虐待而導致離婚的，無過錯方有權請求賠償?！边@一規定，實質上表明我國婚姻法確立起了離婚過錯損害賠償制度。離婚過錯賠償制度源于夫妻一方對他方配偶權的侵害而產生的權利救濟，由于我國在婚姻法中沒有將配偶權相關內容進行完整地表述，僅在法規中零星地提及了夫妻忠實

義務、住所決定權、相互撫助權、共同生育權等配偶權的有關內容，作為對“夫妻互負忠實義務”這一宣言性條款的補充，離婚過錯賠償制度被寫入了新婚姻法。過錯損害賠償制度，使有過錯一方受到經濟上的制裁，使無過錯方得到物質賠償和精神撫慰，有利于維護無過錯方的權益，對他人也起到了警示和預防作用，使行為人預見自己的過錯行為將產生不利的后果，從而維護婚姻家庭的穩定。

但是該制度在司法實踐中的適用卻不盡人意，還存在著一些不易解決的問題：一是無過錯方舉證難；二是規定的離婚損害賠償的過錯范圍太窄；三是只規定了只有無過錯方才有權利提出損害賠償。在婚姻生活中過錯的有無都是相對而言的，如果夫妻一方有規定的過錯情形，另一方也有嚴重傷害夫妻感情的行為，如賣淫或嫖娼，卻可以提出請求過錯賠償，這樣就很不公平了，配偶他方也會不服。如果一項法律制度的制定和建立在實施過程中不能達到其所要求的公平和正義，就必須修正和改進。離婚過錯損害賠償制度在實踐中不能充分實現其填補損害、撫慰受害方和制裁過錯方的作用，筆者認為應從以下方面加以改善：

1、離婚損害賠償的舉證責任

在離婚損害賠償制度中，單純地適用過錯責任原則，要求提出損害請求者承擔舉證責任，在婚姻家庭領域存在相當的難度。過錯責任采用的是“誰主張誰舉證”的原則。過錯推定原則中，采取的是舉證責任的倒置，要求承擔責任的人只有證明自己沒有過錯或存在法律抗辯事由時才能免責。而此時的權利主張者不需要針對自己提出的主張承擔舉證責任。最高人民法院關于《婚姻法的解釋

（一）》第二條規定“有配偶者與他人同居的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義、持續、穩定地共同居住。權利主張者怎樣才能證明這種關系的持續性和穩定性呢？提供證人證言，老百姓往往受到“清官難斷家務事”等傳統習俗的制約而不愿作證。我國現行民事訴訟法沒有強制證人作證，更沒有規定證人不作證的法律責任。若能適時地用過錯推定，實行舉證責任倒置，類似的問題就能迎刃而解。過錯推定是從保護受害人利益考慮的，主要目的是對受害人提供救濟。因此筆者認為作為過錯責任原則的特殊形態，過錯推定原則應引入到婚姻家庭領域中的損害賠償制度中。在法理上體現法律傾向保護弱者的精神，由受害方主要舉證自己受到了什么實際損害，另一方適用倒置舉證，才能更顯法律的公平與正義。

2、賦予無過錯方特別請求權

可以借鑒國外的相關立法經驗，在婚姻關系存續期間和離婚訴訟提起之后，賦予無過錯方特別請求權以保護其財產權利和人身權利。在婚姻關系存續期間賦予夫妻一方在另一方嚴重違反應盡義務危及到家庭利益時，請求法院采取緊急措施的權利。該措施包括法院可以禁止一方配偶在未經另一方配偶同意的情況下處分其個人財產或夫妻共同財產。受此禁令的約束，在法律規定的期限內，受禁止的一方不但不能處分該財產，還負有看管該財產的責任。倘若過錯方私自處分了財產，而第三人在明知該禁令的情況下，仍收受該財產，則第三人就成為惡意第三人。針對此情形，法律再賦予無過錯配偶以撤銷權。無過錯配偶在一定期限內可以請求法院撤銷該轉讓行為。同樣，法律可以規定在離婚訴訟提起后，為保護無過錯方的權利，法院可以應無過錯方的請求采取緊急措施，如批準分別居住、采取財產保全措施等。以此來制裁婚姻關系存續期間和離婚訴訟期間損害無過錯方財產權利和人身權利的行為。

3、適當擴大離婚損害賠償過錯的范圍

婚姻法僅列舉了四項過錯行為，但婚姻關系中的過錯行為，甚至是嚴重的過錯行為遠不止這些，比如說賭博、吸毒等重大過錯，建議增加一個概括性的規定：“其他導致離婚的重大過錯”以涵蓋所有導致離婚的，對無過錯一方當事人造成嚴重傷害的行為。

4、實行過錯相抵原則

法律規定只有無過錯方才有權請求損害賠償，但在婚姻關系中沒有絕對的無過錯方。離婚損害賠償制度是對受害者的補償和對過錯方的一種民事責任，如果雙方對離婚均有過錯時，則根據過錯的大小，由主要過錯方承擔責任，如過錯均等時，根據民法的過錯相抵的原則，實行損害賠償相抵。這樣才能相對合理地解決離婚損害賠償糾紛中雙方均有過錯的情形，并使我國婚姻損害賠償制度更趨完善。

需要強調的是，離婚損害賠償是過錯個人承擔賠償責任，夫妻存續期間的共同財產是不能成為賠償財產來源的。應由過錯方的個人婚前財產、婚姻存續期間夫妻雙方約定的其個人財產和

第二篇：關于離婚過錯損害賠償制度的研究

關于離婚過錯損害賠償制度的研究

[內容摘要]：隨著新婚姻法中離婚損害賠償制度的提出，筆者在拍手稱贊的同時，也帶來了新的思考。在本文中，筆者將對離婚損害賠償制度的提出，法律性質，構成要件，適用程序方面的規定淺做分析，并對離婚損害賠償制度的完善提出一些意見。

主題詞：離婚 損害賠償 研究

一.離婚過錯損害賠償制度的提出

所謂離婚損害賠償，是指因夫妻一方的重大過錯致使婚姻關系破裂的，過錯方應對無過錯方的財產損失或精神損失予以物質賠償的法律制度。我國修改前的婚姻法并無離婚損害賠償制度。而國外立法卻早在幾百年前就確立了這項制度。如，“法國民法典”第266條規定：“在因一方配偶單方過錯而宣告離婚的情況下，該一方對另一方配偶因婚姻解除而受到的物質上與精神上的損失，得受判處負損害賠償責任?！蔽覈_灣地區“民法典”第1056條也規定：“夫妻之一方，因判決離婚而受損害者，得向有過失之他方，請求賠償。

幸福的家庭家家相似，不幸的家庭各個不同。追求幸福是我們每個人的美好愿望，但是現實生活中卻往往事與愿違。據據中國民政部門統計，1980年中國離婚對數為34.1萬對，1990年為80萬對，2000年為121萬對，2003年為133.1萬對，2005年為161.3萬對。從絕對離婚對數的數據可以看出，中國離婚人數增加趨勢迅速。據上海市民政局調查,上海市的登記離婚率今年比去年同期上升了30％,民政局每發七張結婚證，就要發一張離婚證。根據上海市對離婚原因的調查顯示: 共有七十多種因素被指稱導致離婚，其中包括性格或感情不合、家庭暴力、家庭經濟糾紛、性生活不合諧、“第三者”插足等，但40%以上的離婚人士一致認為，配偶的婚外性行為使他們深受傷害并直接導致婚姻破裂，高居離婚率首位?？梢婋x婚率的居高不下，離婚的逐年增多已經意味著家庭的不穩定,家庭的不穩定勢必會影響到社會秩序的混亂,由此可見,離婚不再是一個個人問題,而是一個社會問題.離婚損害賠償制度的建立正是順應了時代發展的趨勢，體現了懲罰、保護與補償的功效，既可以使過錯一方受到經濟上的制裁,也可以使無過錯方得到經濟補償和精神撫慰,有利于有效地維護無過錯方的合法權益.同時對保護家庭的和諧，社會的穩定也有著積極的作用。

二.離婚損害賠償的法律性質

從法律性質上看，離婚損害賠償應該屬于侵權責任的賠償，因為，我國現行法規定的違約損害賠償范圍不包括精神損害的賠償，最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）第28條明確離婚損害賠償范圍包括物質損害賠償和精神損害賠償。此外依我國婚姻法及相關司法解釋看離婚損害賠償責任的成立必須以造成一定的損害事實作為要件，因此離婚損害賠償制度的確不是一種違約責任。從離婚損害賠償的構成要件來看，筆者認為他符合侵權行為的基本要件——損害事實、因果關系、違法行為、主觀過錯，因此，離婚損害賠償應當屬于侵權責任的賠償。

三．離婚損害賠償的構成要件

根據我國的新<婚姻法>第46條規定:”有下列情形之一導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:(一)重婚;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待,遺棄家庭成員的.。

離婚損害賠償的構成要件應該包括下面五個方面：

（一）請求方具有法定過錯行為

我國新《婚姻法》第46條的規定為限制性列舉規定，法定過錯行為只能是以上四種行為，在適用上不能對法定行為做擴大化解釋。下面筆者對這四種行為淺做一下分析。

1.由重婚，有配偶者與他人同居引起的損害賠償

重婚是指有配偶的人與他人結婚或明知他人有配偶而與其結婚的行為..這個概念中包含兩層含義:其一是有配偶的人與他人結婚;其二是明知他人有配偶而與其結婚.從刑法角度來說,這兩種行為都構成了重婚罪.從民法角度看,能夠引起離婚損害賠償的只是針對重婚的第一種行為。.有配偶者與他人同居是指有配偶者與婚外異性不以夫妻名義但持續穩定的共同居住。

在社會生活中，我們通常把這些統稱為婚外情，但是并不是過錯方發生了婚外情，無過錯方就可以要求損害賠償?；橥馇榈某潭葘Q定受害方是否能夠獲取賠償?；橥馇榘磭乐爻潭纫话憧煞譃槿N：第一種是一般的婚外情，也稱為通奸，即有配偶的男女與他人秘密、自愿發生兩性關系的行為。第二種是婚外同居，第三鐘是重婚，顯然根據我國婚姻法

第46條的規定，只對第二種和第三種情況給予保護，但是對一般的婚外情，法律并未做出規定，只能從道德上去約束。

另外，筆者對近年來涌現出的一個時髦詞匯“網婚“談談看法。在當今這個網絡無孔不入的時代，許多人的感情表達方式發生了顛覆性的革命。不少網民或朝三暮四，或假戲

真唱，由網友發展成網戀，進而修成了網婚。哈爾濱有一女士曾經因為丈夫搞網婚以重婚罪將丈夫告上法庭?？梢娋W婚的一場游戲一場夢對現實婚姻是有傷害的?；橐龇ㄒ幎ǎ蚱揠p方應當忠實，忠字，上中下心，無心何以為忠？心都不在了，就算天天回家，豈不是一具行尸走肉？網婚、網戀，雖然在它們還沒有假以真做，付之行動之前，在法律上僅僅是游戲。然而它距離現實并不遙遠。它帶給對方當時人的傷害不亞于重婚和與他人同居。

2.家庭暴力引起的損害賠償

婚姻法中提到的家庭暴力是指家庭成員中一方對另一方實施暴力的行為。其形式包括毆打、罰跪、捆綁、拘禁等體罰形式，也包括威脅、恐嚇、辱罵等精神虐待。家庭暴力直接作用于受害者身體，使受害者身體上或精神上感到痛苦，損害其身體健康和人格尊嚴。家庭暴力發生于有血緣、婚姻、收養關系生活在一起的家庭成員間，如丈夫對妻子、父母對子女、成年子女對父母等，但婦女受丈夫的暴力侵害是最普遍的，她們受到的身心傷害也最大，家庭暴力尤其指丈夫對妻子施暴。由這類家庭暴力引起的離婚,無過錯方才可以有權提出損害賠償.全國婦聯于2004年結束的一項調查顯示，我國有近四成的夫妻發生沖突時會使用“武力，其發生的頻率一般為“幾個月一次”。調查顯示，當受到配偶毆打時，有４８．２％的男性會“和配偶對打”，而女性更多的是“被動地讓配偶打”“躲進另一個房間”和“大聲向鄰居呼救”。

目前婚姻法中對家庭暴力的保護更多的體現在武力方面的家庭暴力，對于家庭中出現的冷面殺手“冷暴力”，由于其具有反復性、隱藏性的特點，加上沒有傷痕，不見鮮血，在實踐中很難取得確鑿的證據，得不到法律的救濟。

3.虐待,遺棄家庭成員引起的損害賠償

對家庭成員的虐待是指以作為或不作為的形式，對家庭成員進行摧殘，使他們在肉體上和精神上遭受痛苦的行為。這種行為可以表現為作為的形式，如打罵、恐嚇、限制人身自由；也可表現為不作為的形式，如在得病時不予醫治。

虐待與家庭暴力是兩種不同的行為，但有很多交叉之處，虐待一定是家庭暴力，但家庭暴力不一定是虐待。虐待往往比一般的家庭暴力更為嚴重。只有持續性，經常性的家庭暴力才構成虐待。

遺棄，是指家庭成員負有撫養、贍養、扶養義務的一方，對于年老、年幼、患病或其他沒有獨立生活能力，需要撫養、贍養、扶養的另一方，故意不履行其應盡義務的行為。遺棄一般表現為不作為的方式，依法應為而不為。

婚姻法中規定的因家庭暴力，虐待，遺棄家庭成員而導致離婚的損害賠償應該對以上兩種行為的范圍進行縮小，僅指家庭中夫妻間的家庭暴力，虐待和遺棄。

（二）請求方無法定過錯行為

婚姻法中規定，離婚時無過錯方可基于上述四種情況提出損害賠償。這里的請求方的無過錯是一個相對的概念，不是指另一方沒有任何過錯行為，而是指請求方沒有實施婚姻法第46條規定重婚，有配偶者與他人同居，家庭暴力，虐待，遺棄家庭成員的行為。比如丈夫重婚，妻子為報復丈夫與他人通奸，在離婚時妻子仍應認為屬于無過錯賠償。比如妻子與他人通奸，丈夫發現后都其實施家庭暴力，在離婚時妻子也應認為屬于無過錯賠償。只是在賠償時可以減輕過錯方的賠償責任。但是雙方如果都有法定過錯行為，則任何一方都不能以對方的過錯提出損害賠償。

（三）有損害結果，必須因法定過錯行為導致了離婚

損害結果的發生是賠償的前提條件。從婚姻法的規定來看，這個事實是以離婚這一結果來表現的。《婚姻法解釋

（一）》第29條規定：“人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求，不予支持。在婚姻關系存續期間，當事人不起訴離婚而單獨依據該條規定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理?！庇纱丝梢?，如果不具備該條件，而僅具有婚姻法第46條規定的四種情形之一，但沒有判決離婚，也就不存在離婚損害賠償。

同時，需要明確的是離婚的前提必須是合法有效的婚姻，如果是無效婚姻，比如婚前隱瞞了患有醫學上不認為應當結婚的疾病，婚后尚未治愈而導致的離婚，也不能使用損害賠償。

（四）違法行為與損害結果有因果關系

離婚損害賠償必須是在行為人或者說配偶一方實施了《婚姻法》第四十六條規定的情形之一的破壞婚姻家庭關系行為直接導致離婚這一最終后果，才能實施。沒有直接的因果關系，不存在賠償問題。所謂直接因果關系，就是這些損害行為是導致婚姻破裂的根本原因，而不是離婚當事人所提出的離婚理由。

四．離婚損害賠償的提出程序

離婚有兩種途徑，即協議離婚和訴訟離婚。相應地，離婚損害賠償的提出也就分為協議離婚中如何提起離婚損害賠償和訴訟離婚中如何提出離婚損害賠償。筆者將從這兩個方面對離婚損害賠償的程序進行分析。

協議離婚：又稱兩愿離婚、合意離婚，是指婚姻雙方通過達成離婚合意的方式解除婚姻關系，并就離婚的法律后果達成協議，經有關部門認可后使婚姻關系歸于消滅的婚姻法律制度。這種離婚方式一般需要有證人證明或者必須履行一定的程序，如到婚姻登記機關辦理離婚登記等。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（二）》第27條對協議離婚后又提起損害賠償訴請作出了規定，包括：一 當事人在婚姻登記機關辦理離婚手續后，仍有權利提出損害賠償請求；二當事人在協議離婚時明確表示放棄損害賠償請求權的，人民法院不予支持；三當事人應當在婚姻登記機關辦理離婚手續后一年內提出損害賠償，逾期則不予支持。一年的規定屬于除斥期間，不適用訴訟時效中關于中止、中斷的規定。

訴訟離婚提起損害賠償根據《婚姻法司法解釋

（一）》第30條的規定，應分為三種情況：

1）如果無過錯方作為原告向法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。

2）在無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內就此單獨提起訴訟。

3）在無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未提出損害賠償請求，二審期間提出的，法院應當進行調解，調解不成的，告知當事人在離婚后一年內另行起訴。

五．離婚損害賠償制度的完善

（一）離婚損害賠償的范圍問題。婚姻法第四十六條列舉了四種法定過錯行為可以請求賠償。但是在現實生活中，情況是復雜的，四種過錯不足以涵蓋所有對婚姻當事人造成嚴重傷害的行為，比如有配偶者與婚外異性長期保持性關系但未形成同居；經常發生一夜情；含辛茹苦養大的孩子最終發現并不是自己的親生孩子；一方經常在外辱罵對方，損害對方名譽等；這些情況都足以導致夫妻感情破裂造成離婚，但是根據婚姻法的規定，這些都不在損害賠償之列，都得不到法律上的救濟。所以筆者認為離婚損害賠償的范圍應該適當擴大，這樣才可以更好地保護當事人的合法權益。

（二）損害賠償以離婚為前提。無過錯方損害賠償請求權的發生必須以雙方離婚為前提的 規定，限制了配偶一方對婚姻中的違法行為，基于其作為民事權利主體依法產生的賠償請求權的行使。這使得許多婚姻當事人不離婚只要求配偶給予損害賠償的愿望得不到司法支持，也使得受害人在不離婚的情況下，提起的刑事附帶民事訴訟成為不可能。不能更有效地維護當事人的合法權益，不能在維護家庭穩定的前提下體現懲罰，補償的功效。

（三）損害賠償的舉征責任。適當放寬無過錯方舉證責任的條件，或者在特定情況下適用 舉證責任倒置的規則。因為大多數的法定過錯行為都是處在隱秘狀態或者很難有第三人在場，無過錯的配偶一方更是不知情；離婚時，當無過錯方提出損害賠償訴求時，按照民事訴訟法“誰

主張，誰舉證”的規則，無過錯方要承擔全部舉證責任，而無過錯方往往因收集不到確鑿的證據而使賠償請求不被支持。

（四）損害賠償標準的確定。損害賠償包括精神賠償和物質賠償，而由法定過錯行為引起 的物質損害不是很大，但對無過錯方的精神損害是難以估量的，所以在確定精神損害賠償額時，應該具體案件具體分析。修正后的婚姻法只規定了損害賠償制度，但對賠償數額的標準卻沒有規定。筆者認為應從侵權程度，過錯方的經濟能力，當地經濟水平等來確定損害賠償標準。否則標準過低，不能起到懲罰侵權人、撫慰受害人的作用，標準過高侵權人缺乏支付能力，無異于給受害人打白條，也不能起到撫慰受害人的作用。

綜上所述，筆者在為離婚損害賠償制度的建立拍手稱贊的同時，也希望該項制度的進一步完善，適當擴大賠償范圍，靈活舉證責任，確定賠償標準，更有效地維護當事人的合法權益，維護家庭的和睦，促進社會的穩定。

參考文獻:1.中華人民共和國婚姻法

2.中華人民共和國婚姻法司法解釋.

第三篇：對離婚損害賠償制度的探討

對離婚損害賠償制度的探討

離婚損害賠償制度，是新《婚姻法》增加的一個規定，它既是婚姻法理論研究的重要課題之一，也是司法實踐中的一個難點問題。筆者在此對離婚損害賠償的含義、構成、意義、范圍等問題提出自己的見解，以求教于讀者。

一、離婚損害賠償制度的含義

離婚損害賠償制度是指因夫妻一方的重大過錯致使婚姻關系破裂，無過錯方有權要求過錯方賠償損害的制度。具有以下特征：

第一，損害賠償是一種權利救濟制度，它通過對夫妻無過錯一方被侵害的婚姻權利救濟，維護婚姻家庭平等、健康和穩定。

第二，離婚損害賠償的請求權只適用于離婚無過錯方。

第三，離婚損害賠償制度的請求權，只有在法律規定的特定情形下，無過錯方才有權行使?！痘橐龇ā返?6條規定：“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶者與他人同居的；

（三）實施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的”。因此，不是所有的離婚都會發生損害賠償的問題。

第四，必須有損害存在，并且損害是因夫妻一方的上述重大過錯造成的。

二、離婚損害賠償責任的構成

離婚損害賠償屬民事損害賠償之一，可適用一般民事賠償責任的構成要件。離婚損害賠償必須具備以下四。個條件：

（一）違法行為人主觀上有過錯

過錯是故意和過失的總稱。故意是指行為人應當預見到自己的行為會造成他人財產、人身損害結果，并且希望或放任這種結果發生的主觀心理狀態；過失是指行為人應當預料到自己的行為會造成他人財產、人身的損害結果，因疏忽大意沒有預料到或者已經預料到了輕信能夠避免的主觀心理狀態。

（二）存在妨害婚姻家庭關系的違法行為

行為人只對自己實施的違法行為負法律責任，這是一個普通的法律原則。行為的違法性，不單指行為違反民事法律，而是指違反所有的法律，包括黨和國家有關政策。違法行為的表現有兩種，作為的違法和不作為的違法。根據《婚姻法》第46條規定，妨害婚姻家庭關系的違法行為包括：

1.重婚。所謂重婚，是指有配偶者又與他人結婚的違法行為。我國《刑法》規定，重婚罪是指有配偶而重婚，或明知他人有配偶而與之結婚的行為。最高人民法院對重婚的司法解釋是，有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活，或者明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居生活。以下三種情況應視為重婚行為：（1）有配偶的人與他人領取結婚證；（2）有配偶的人與他人舉行婚姻儀式；（3）有配偶的人與他人雖未舉行結婚儀式，但以夫妻相稱，在固定住所共同生活。根據《婚姻法》和《刑法》的有關規定，重婚者應負有民事賠償責任和刑事責任。①2.有配偶者與他人同居。所謂“有配偶者與他人同居的”，是指重婚以外的，不以夫妻名義但形成婚外同居關系的行為，亦即通常所說的姘居。這種非法同居關系，是一種臨時姘居關系，并無長久共同生活的目的，對外不以夫妻名義，但有一定的公開性。姘居與通奸不同，通奸是有配偶的男女自愿地秘密地發生兩性關系。公安機關發現有配偶的人與他人非法同居的，應責令其結束姘居，并具結悔過；屢教不改的，可交由其所在單位給予行政處分，或由公安機關酌情予以治安處罰；情節惡劣的，交由勞動教養機關實行勞動教養。

3.實施家庭暴力。家庭暴力是發生在家庭之間，以毆打、捆綁、禁閉、殘害或其他手段，對家庭成員從身體、性等方面進行傷害和摧殘的行為。家庭暴力實施者應承擔以下的法律責任：（1）民事責任，即因家庭暴力導致離婚的，無過錯方可以要求對方承擔損害賠償責任；（2）行政法律責任，根據《治安管理處罰條例》的規定，對實施家庭暴力尚未構成犯罪的，可以處以15日以下拘留、200元以下罰款或者警告；（3）刑事聲任，嚴重的家庭暴力可以導致觸犯《刑法》中的虐待罪、故意傷害罪、故意殺人罪、侮辱罪等，應依法追究刑事責任。

對家庭暴力受害者的救助措施包括：（1）家庭暴力的受害者提出請求的，居民委員會、村民委員會以及所在單位應當予以調解；（2）對正在實施的家庭暴力，受害者提出請求的，公安機關應當予以制止，居民委員會、村民委員會應當予以勸阻；（3）家庭暴力的受害者提出請求的，公安機關應當對加害者予以行政處罰；（4）對已構成犯罪的家庭暴力行為，受害者可以向人民法院自訴；公安機關應當依法偵查，檢察機關應當依法提起公訴；（5）家庭暴力的受害者也可將對方實施暴力行為作為夫妻雙方感情確已破裂的法定依據，要求離婚，并要求損害賠償。

4.虐待、遺棄家庭成員。虐待是指經常以打罵、凍餓、禁閉、強迫過度勞動、有病不給治療或其他方法肆意折磨、摧殘家庭成員的行為。實施虐待行為情節惡劣的，構成虐待罪。虐待罪構成要件包括：（1）本罪侵犯的客體是家庭成員間的平等權利和被害人的人身權利；（2）本罪在客觀方面表現為對被害人的身心實行經常性的折磨和摧殘的行為；（3）本罪的主體是與被虐待者之間具有一定的親屬關系或收養關系，并在一個家庭中共同生活的成員；（4）本罪的主觀方面是故意，即行為人有意識地對被害人進行肉體上或精神上的折磨和摧殘。遺棄是指法律上負有法定扶養義務的人而拒絕扶養的行為，遺棄罪則是情節惡劣的遺棄行為，即對年老、年幼、患病或其他沒有獨立生活能力的人，負有扶養義務而拒絕撫養，情節惡劣的行為。遺棄罪的構成要件包括：（1）被遺棄的對象限于喪失勞動能力，無生活來源，需要他人經濟上予以供給的；有經濟收入，但生活不能自理需要他人照顧的；因年幼無獨立生活能力的人。（2）遺棄者必須主觀上故意不履行義務，即明知自己不履行撫養義務，會給被撫養人造成困難和危險而有意識地拒不履行法定義務，如果行為人確因生活困難或其他合理原因而未履行撫養義務，不構成遺棄罪。②

（三）必須有損害存在

即必須有人身損害、精神損害和經濟損失等，沒有財產或人身損害，也就失去了承擔損害賠償責任的前提。損害是指利益的減少、喪失，包括財產損害和非財產損害。財產損害是財產利益的減少或喪失，例如財產被侵占、毀損等。這里的財產利益包括物、貨幣、有價證券，也包括財產性權利。非財產損害是指非財產利益的減少、喪失或者傷害，例如對他人名 譽權的侵犯。這里的非財產利益包括名譽、榮譽、姓名等，也包括人的情感。③

（四）損害是由對方的上述重大過錯造成的，并且導致了夫妻間的離婚

妨害婚姻家庭關系的違法行為與損害結果之間要有因果關系。如果其行為與損害結果之間沒有因果關系，則加害人對損害結果不承擔民事責任。因《婚姻法》只規定了離婚損害賠償制度，而沒有規定其他民事賠償責任，就離婚損害賠償責任而言，必須有離婚這一結果要件，否則不構成離婚損害賠償責任。

三、離婚損害賠償的原則

在離婚損害賠償案件的審判中，當法官經過開庭審理查明全案的事實情況，依據離婚損害賠償的構成要件確定了夫妻一方的民事責任后，如何滿足受害人的賠償請求，如何確定加害人的賠償數額，需要有一定的準則加以遵循和規范，這些準則就是離婚損害賠償的原則。

（一）全部賠償原則

全部賠償原則也稱為全面賠償原則，是現代民法最基本的賠償原則，是各國立法和司法實踐的通例。全部賠償原則的含義，是指離婚損害賠償責任的范圍，應當以加害人違法行為所造成損害的財產損失范圍為標準承擔全部責任。即夫妻一方的特定違法行為所造成的損失應當全部賠償，賠償應以該行為所造成的損失為限。對損害賠償的性質歷來有補償主義與懲罰主義不同觀點之爭。筆者認為離婚損害賠償是對受害人即無過錯方的財產損失和精神損害的一種補償，同時過錯方對其違法行為承擔賠償責任也是對其不法行為的一種法律制裁，因此，補償應當是賠償損失的基本功能，制裁則是輔助功能。所以就要求以受害人的全部損失為標準、范圍來賠償。當然，在實踐中受害人的全部損失常常不易計算，法官應考慮的是根據具體情況進行公平賠償。

（二）法定標準賠償原則

所謂法定標準賠償原則，是指由法律明文規定夫妻一方的違法行為造成的損害，應賠償 損失的具體數額或數額度。在人民法院無法查清受害人實際損失時，或者受害人直接要求按法定最低賠償額進行賠償的，人民法院按法律規定的賠償數額確定賠償數額?？梢哉f，法定標準賠償原則是針對社會實際情況，對全部賠償原則的發展。例如，在“重婚”，或“有配偶者與他人同居的”情況下，無法查清受害人實際損失，又難取證據，為了使受害人損失能夠得到賠償，遏制不法侵害行為，體現損害賠償的補償和制裁功能，必須找到一個賠償數額的“度”，并給以法律的具體規定。在婚姻立法就此規定之前，應當由最高人民法院發布司法解釋，以彌補立法的不足。

（三）法官斟酌裁量賠償原則

在審判實踐中，對于離婚損害賠償糾紛的案件，法官常常感到確定原告損失和賠償金數額的困難，感到法律規定不夠完善，沒有可操作性的條款可遵循。因此，在確定離婚損害賠償數額時應當賦予法官一定的“斟酌裁量權”，以滿足對形形色色案件進行審判的需要。所謂“斟酌裁量”是要求法官確定賠償數額時必須依據客觀事實，依照《民法通則》和《婚姻法》的規定，依靠法官本身的法律意識和審判經驗，仔細地分析和判斷案情，反復斟酌處理和解決當事人爭議的方案，以求公正、公平、合理，并精細、快捷地對案件作出裁判。法官在斟酌確定損失賠償額時，根據審判經驗，一般應考慮以下要素：

1、受害人所受的損害后果是否嚴重；

2、主觀過錯（故意或過失，如是過失，是重大過失還是一般過失）；

3、侵害行為情節惡劣程度；

4、違法行為的社會影響；

5、雙方當事人的經濟狀況等。①

（四）精神損害賠償限制原則

精神損害賠償限制原則，是指對公民享有的精神權益損害，在法律規定的范圍內可以適用精神損害賠償。精神損害賠償是權利主體因合法權益受到侵害，使其遭受精神痛苦或精神利益受到損害，而要求侵權人通過財產賠償形式進行救濟的一種民事法律制度。

根據《民法通則》第120條的規定，公民的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權受到侵害的，有權要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失。該規定中的“賠償損失”，一般解釋為我國精神損害賠償的法律依據。同時，除這四種權利以外的人身權，如隱私權、自由權、貞操權以及生命健康權等不被認為可以提起精神損害賠償。④因 此，在離婚損害賠償中，只有過錯方的特定違法行為侵害了對方的“姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權”時，無過錯方才有權要求精神損害賠償。而人民法院可以根據侵權人的過錯程度、侵權行為的具體情節和影響確定其賠償責任。在現實生活中，因夫妻一方的重大過錯行為，例如，與“他人同居”等一般都會使受害人在心理上、精神上遭受壓抑、悲傷、憤怒、冤屈、恐懼等精神痛苦。而家庭暴力、虐待、遺棄會使受害人的健康權、生命權受到侵害而引起嚴重的精神痛苦。對這類精神損害，由于沒有法律依據，受害人提出的精神損害賠償的訴訟請求，往往得不到支持。故理論界認為我國應當把人身傷害之精神損害賠償作為侵權損害的一個重要項目?？傊?，我國有關精神損害的立法有待于進一步完善。對于離婚損害賠償的精神損害賠償，也有待于最高人民法院發布司法解釋，以便于司法操作和實行。彭江紅

第四篇：論我國離婚損害賠償制度

論我國離婚損害賠償制度

離婚損害賠償是修訂后的《婚姻法》最引人關注的規定之一，它的制定使法律對婚姻當事人的合法權益的保護更加有力，使司法機關對相關案件的審理和判決有了更為清晰的法律依據。筆者就婚姻法損害賠償制度的概念、內容、應用及主要存在的問題等方面進行了分析和闡述，提出一些個人的建議和看法。

一、離婚損害賠償制度的內容

《婚姻法》在第五章救助措施與法律責任中第46條規定：“有下列情形之一導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶與他人同居的；

（三）實施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的?！笨梢?，我國離婚損害賠償制度是夫妻一方的過錯行為導致雙方離婚時發生的賠償，而非僅因離婚造成損害的賠償，夫妻一方在婚姻存續期間的婚姻過錯行為與雙方離婚之間有著必然的因果關系。該條規定還明確了下列問題：第一，享有賠償請求權的主體僅限于夫妻中無過錯的一方；第二，無過錯方提起損害賠償請求，必須以離婚為條件；第三，提起離婚損害賠償，僅限于上述法定事由。因其他事由導致離婚的，如，一方有婚外性行為并未達到同居程度的，不屬賠償范圍。

二、離婚損害賠償制度的意義

1、離婚損害賠償制度維護了當事人的合法權益。

從我國近現狀看，近年來離婚案件頻頻發生，婚內侵權行為更是有上升趨勢。而且侵權手段更加惡劣，因夫妻一方有婚外情、通奸、姘居、及家庭暴力的有增無減。這給無過錯方的財產和身心都帶來巨大的傷害。離婚損害賠償制度的確立，給離婚受害方提供了保護其合法權益的法律依據。

2、離婚損害賠償制度體現了離婚自由原則。

有人擔心，離婚損害賠償制度的設立，無論從主觀或客觀上都會對離婚造成一定的限制，這是違背婚姻自由原則的。如果僅說“制度”本身而言，這種擔心是多余的，離婚損害賠償最初建立的目的，恰是為了確保自由離婚原則能順利實行的一種補救措施。

離婚不僅使夫妻雙方的權利義務關系終止，既解除了婚姻契約，而且也必將使無過錯一方處于弱勢狀態。處于弱勢狀態的無過錯方因為婚姻的解除，往往會引發心理傷感和精神顧慮，甚至連物質生活都得不到保證。在這種情況下，無過錯方寧愿勉強維持脆弱不堪的婚姻，也不會輕易去選擇離婚，因為離婚就意味著精神依托和物質都得不到保障。這樣離婚自由原則便得不到體現。離婚損害賠償的提出，在某種角度來講為受害者提供了物質上的賠償，具有救濟、補償、和安慰作用，為受害者因為解除婚姻契約而消除了許多顧慮，從而拓展和深化了婚姻的解除自由空間，體現了婚姻自由原則。

3、離婚損害賠償制度回應了婚姻司法實踐的呼喚。

在為確立離婚損害賠償制度之前，婚姻司法實踐中遇到的無過錯方的損害通常無法得到賠償。這種損害往往包括財產損害和精神損害，由于沒有相應的法律依據，受害人在受到損害后卻無法得到救濟或補償，法律失去了契約的公正性。離婚損害賠償制度的提出，是對夫妻雙方忠誠義務的有力保障。對無過錯方給予相應的保護和補償，有利于消釋和平衡無過錯方感情上的沖撞及財產上的損失。

三、婚姻損害賠償制度在舉證責任方面存在的問題

根據婚姻法第四十六條的規定，有權主張損害賠償的是?無過錯方?。其意味著婚姻法中的損害賠償制度的歸責原則是過錯責任原則，以過錯為歸責的最終要件。這樣舉證的責任就落在了無過錯的受害一方。在單純的適用過錯責任原則的情形下，對提出損害賠償請求者要求其承擔舉證責任，對這一證據的采集要求在婚姻家庭領域存有相當的難度?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》（以下簡稱為若干解釋）第二條規定：?婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規定的‘有配偶者與他人同居’的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住。?權利主張者如何來證明配偶與婚外異性該種關系的持續性、穩定性呢？有些權利主張者在束手無策的情況下，雇傭私家偵探或干脆自己充當起私家偵探的角色，期望借助這些手段來實現自己的權利請求。但往往會由于收集證據材料及運用證據不當而引發權益之間的沖突。譬如，將捉奸照公布于眾，可能引發配偶一方損害賠償請求權的法律保護與第三者隱私權的法律保護的沖突；將同居的事實大肆渲染，可能引發配偶一方損害賠償請求權的法律保護與第三者名譽權的法律保護的沖突等等。當然，有相當一部分權利主張者根本無法提供此方面的證據材料。在種種狀況下，一味地實行誰主張誰舉證，便可能導致該種局面：由于證據的不足或缺乏證據，權利主張方的請求權實現不了，應承擔責任的一方則可逃脫法律的懲處。法院的法官明知存有侵權的事實卻苦于證據的缺乏而無法對被侵犯的民事權益給予相應的民事救濟。在該種局面下，損害賠償制度確立的立法價值，其所透析的立法精神便蕩然無存。

我個人認為：適當適時適地地采用過錯推定，實行舉證責任倒置，會加大受害方合法權益的保護力度。

如果可以這樣操作，那么有相當一些問題可以得到解決。?我們主張，無過錯責任或者特殊侵權場合，我國民法應借鑒法國的經驗，侵權人侵害自然人物質性人格權，無論侵權人

有無過錯，均應承擔精神損害賠償責任。?換言之，在受害人之物質性人格權遭受侵害，受害人請求精神損害賠償場合，可以適用過錯責任，也可以適用無過錯責任。正由于過錯推定是從保護受害人利益考慮而產生的，其主要目的是對受害人提供救濟，因此我個人認為可以也應該將過錯推定原則引入到婚姻家庭領域中的損害賠償制度中。例如在重婚、與婚外異性同居等情況下，無過錯方要求給予精神損害賠償，應采用過錯推定的原則，由過錯方對其對精神損害的后果沒有過錯進行舉證。

正如本文前面所述，?法律視婚姻僅為民事契約?，確立婚姻法的損害賠償制度源于婚姻的?契約?本質，更何況婚姻家庭關系是感情色彩非常濃厚的民事法律關系，它具有強烈的倫理道德性，復雜性，會使婚姻家庭領域隨時可能出現法律所預料未及的新情況、新問題。過錯推定原則也會有助于對此類婚姻家庭的新情況、新問題進行及時的調整。同時，也加大了對無過錯受害方的保護力度。

綜合前六方面的論述，我個人在婚姻損害賠償制度方面存在了以下的看法及建議：婚姻損害賠償制度的建立源于婚姻的?契約?本質；確立這項制度是我國目前婚姻家庭觀念?世風日下?，恢復道德倫理的公序良俗的需要；對于婚姻法中的精神損害應理解為?名義的精神損害?為宜；損害賠償不應局限在離婚條件之下，亦應及于婚姻持續的過程中；損害賠償的義務人應包括有過錯的配偶一方和第三人（權利主張者以何名義訴之在所不問）；適當適時適地的采用過錯推定原則來加大無過錯受害方的保護力度。

四、完善我國離婚損害制度的若干建議

當前，需對離婚損害賠償制度做進一步的“完善”，以充分實現該制度保護無過錯方利益的功能。

首先，需要擴大它的適用范圍，增加如下情形作為無過錯方提起損害賠償的理由：1，他人發生婚外性行為未達到同居程度的；2，使他方欺詐性撫養子女的；3，因犯強奸罪被判入獄的。即便增加上述情形，也難免有疏漏，故從立法技術上考慮，還需在具體情形之后設一個兜底條款：“其他導致離婚的重大情形”。

其次，適當放寬無過錯方舉證責任的條件，或者在特定情況下適用舉證責任倒置的規則。因為，絕大多數婚姻過錯行為發生時多處在隱秘狀態，很難有第三人在場，無過錯的配偶一方更是不知情。離婚時，當無過錯方提出損害賠償訴求時，按照民事訴訟法“誰主張，誰舉證”的證據規則，無過錯方要承擔全部舉證責任，而他們往往難以收集到充分確鑿的證據。

因此，需從證據規則入手，針對具體情況，作一些變通規定。例如，當無過錯方收集的證據表明對方有過錯，但尚不充分時，可以考慮舉證責任倒置。

第五篇：淺論離婚損害賠償制度

開放教育試點法學專業本科畢業論文

淺論離婚損害賠償制度

姓 名： 學 號： 學 校： 指導老師：

目錄

摘要…………………………………………………………………1頁 關鍵詞………………………………………………………………1頁

一、離婚損害賠償制度概述………………………………………1頁

二、離婚損害賠償制度的性質……………………………………2頁

三、離婚損害賠償制度的構成要件與賠償情形…………………4頁

四、我國關于離婚損害賠償制度的相關規定……………………8頁

五、關于離婚損害賠償制度爭議問題的探討……………………10頁 參考文獻……………………………………………………………16頁

摘 要

2001年修改后的《婚姻法》第46條確立了離婚損害賠償制度，規定了婚姻關系中一方當事人實施了重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待，遺棄家庭成員四種違法行為之一，并導致離婚的，則無過錯方有權提起離婚損害賠償。這是我國婚姻法的一大進步，更全面地保障了婚姻當事人的合法權益，更好地實現法律的公平與公正。關鍵詞：離婚損害賠償、婚姻、第三者、侵權 淺論離婚損害賠償制度

隨著經濟的發展，家庭暴力、虐待、遺棄、第三者插足、包二奶現象等不斷涌現，并成為婚姻家庭糾紛中的新熱點。離婚損害賠償制度，是我國2001年修正后的《婚姻法》所確定的一項新的離婚救濟制度。這一規定是我國婚姻立法上的一個標志性突破，使婚姻家庭立法進一步完善，也使司法機關在裁判相關案件時有了法律依據。但在實踐中仍存在著一些值得商榷和需要完善的地方。

一、離婚損害賠償制度概述

1、婚損害賠償制度的含義

離婚損害賠償制度，是指離婚夫妻，配偶一方由于過錯行為侵害了另一方的合法權益，并且其過錯是導致婚姻關系破裂的主要原因，離婚時無過錯的配偶一方對由此所受的損害，過錯的一方配偶承擔損害賠償責任的民事法律制度。有廣義和狹義兩種解釋。廣義上的離婚損害賠償制度包括精神損害賠償和物質損害賠償；狹義上的離婚損害賠償制度一般是指物質損害賠償。離婚損害賠償制度中，精神損害賠償是指由于配偶一方的過錯，造成無過錯方精神上的痛苦和內心的創傷，導致婚姻關系破裂而離婚的，無過錯方有權就其所受的精神損害賠償要求過錯方賠償。物質損害賠償是指，由于配偶一方的過錯，組成無過錯方財產上的損害，導致婚姻關系破裂而離婚的，無過錯方有權就其所受的損害要求過錯方賠償。

2、離婚損害賠償制度的法律特征

我國的離婚損害賠償制度具有法定性、救濟性和懲罰性的特點。

（1）法定性。是指離婚損害賠償主體是法定的。即只能是離婚當事人中的無過錯方提出損害賠償，而損害賠償的義務主體則只能是離婚當事人中的過錯方?？梢哉埱蟮氖掠梢彩欠ǘǖ?，只能是《婚姻法》第四十六條所列舉的四種情況，而對四種情況以外的行為通常是不能請求損害賠償的。

（2）救濟性。是指通過損害賠償，使無過錯方的實際財產損失得以填補，精神傷害能夠得到經濟補償和精神安慰，使無過錯方被損害的利益得到救濟和恢復。

（3）懲罰性。離婚損害賠償制度的建立就是希望對造成離婚的配偶一方的違法行為加以追究，進行懲罰，從而體現法律的公平與正義。

3、離婚損害賠償制度的功能

離婚損害賠償制度作為一種救濟措施，通過以財產賠償的方式使離婚當事人中無過錯方的損失得到填補，同時精神也得到安慰，其悲憤也可相對地得到一定程度的平息。制裁離婚當事人中過錯方違反《婚姻法》第四十六條規定的行為，警示、預防那些意欲實施相同行為的已婚者。

二、離婚損害賠償制度的性質

關于離婚損害賠償制度的法律性質，學術界主要有兩種意見：一種認為是侵權責任。因為離婚損害賠償是由于過錯方的過錯導致婚姻破裂而離婚，侵害了無過錯方與之共同生活的權利，并因此對無過錯方的人身、財產以及精神上造成損害。所以無過錯方有權就過錯方的侵權行為要求損害賠償。另一種觀點認為是違約責任。持這種觀點的學者認為，離婚損害賠償是因離婚前的過錯行為而導致離婚時發生的損害賠償，并不是對離婚本身造成的損害賠償。對于離婚損害賠償，雖然直接受損害的是婚姻關系中的一方當事人，但間接侵害的是婚姻關系。無過錯方是以自己合法的婚姻關系受損害而要求賠償，而不是以個人的人身損害要求賠償?？梢?，對婚姻損害賠償法律制度性質的不同認識主要是源于對婚姻性質的不同認識所造成的。

所謂婚姻是指男女雙方以永久共同生活為目的，依法自愿締結的具有權利義務內容的兩性結合。關于對婚姻的性質主要有契約說、制度說、身份關系說、婚姻倫理說、信托關系說等五種學說。契約說認為，婚姻是由機能各異的當事人相互結合的有機體，是具有獨立人格的兩個異性的性沖動的結合?；诨橐鍪蔷哂歇毩⑷烁竦哪信斒氯藶榱私Y成生活共同體而自由意思的合意。契約說認為婚姻是一個契約，主要包含三方面的內容：首先要有契約的意思：其次要有契約的能力：最后還要依照法律規定的形式來締結。制度說認為婚姻是一種制度,持這種學說的人認為，婚姻是制度的結合，雖然當事人有合意，但這一合意只是為了一個共同的法律既定的目的即制度而作出的。婚姻當事人結婚以后，制度上的效力立即發生，而與婚姻當事人的意思如何毫無關系，夫妻不得變更婚姻效力，不得依解除的合意而將婚姻予以解除。在一方具有過錯時，就侵害了婚姻制度的社會功能應當受到社會譴責和法律的制裁。身份關系說認為婚姻法律關系本質上是一種身份關系，婚姻雙方在財產上的權利義務關系是附隨于人身的權利義務?；橐鲆坏┚喗Y，男女當事人之間就自然且必然地形成配偶的身份關系，并因此享有這種身份所具有的權利，履行這種身份所應承擔的義務。黑格兒是婚姻倫理說的創始人，該學說認為，婚姻是精神的統一、實質是倫理關系。強調婚姻的精神成面。信托關系說則認為婚姻是一種信托關系，是國家與個人之間的信托關系。

學術界主要有兩種觀點：一種認為婚姻是配偶雙方當事人之間的一種契約關系，從而認為離婚損害賠償制度應被視為違約責任；另一種觀點則認為，婚姻關系以配偶權為基礎，從而離婚損害賠償制度應屬于侵權責任的范疇。基于上述內容，我個人認為離婚損害賠償制度應視為一種侵權責任。離婚損害賠償制度的建立旨在補償在離婚發生時無過錯配偶一方在婚姻存續期間因過錯方的侵害行為而造成權利上的損害。2001年《婚姻法》第四十六條規定：有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：重婚；有配偶者與他人同居；實施家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員的。從而確立了我國婚姻法上的侵害配偶權的離婚損害賠償制度。離婚作為雙方當事人婚姻關系解除，無過錯方提起離婚損害賠償的前提條件。

三、離婚損害賠償制度的構成要件與賠償情形

1、構成要件（1）違法行為

違法行為是指實施了2001年新《婚姻法》第四十六條明確規定的四種違法行為之一。具體包括：重婚；有配偶這與他人同居；實施家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員。如果實施的是法定違法行為之外的其他行為，例如吸毒、賭博重大、通奸、嫖娼、賣淫等行為而至使婚姻破裂導致離婚的，或者實施了前述四種特定違法行為但并未導致離婚的都不屬于請求離婚損害賠償的范疇。

（2）有損害事實的發生

有損害事實的發生是指配偶過錯方因實施了法定的違法行為而導致婚姻破裂離婚，基于此無過錯方受到的財產損害和非財產損害。具體包括：財產損害、人身損害和精神損害。財產上的損害是指，由于過錯方的行為造成無過錯方的財產上的滅失或毀損。包括直接受到的損失和間接上受到的損失。在間接損失中，可期待性的利益是否應納入財產損失中，多數學者認為對于過錯方的違法行為造成夫妻共同財產的可期待利益的損失應被納入。我也認同這種觀點，而一些只是過錯方的可期待利益不應被納入，例如某一離婚當事人中的過錯方可能接受的遺產，就不應納入。因為此當事人能否接受遺產并未發生，且不一定就是該當事人接受，接受的數額也不能確定。人身損害是指，過錯方的過錯行為造成無過錯方的身體上的傷害。例如某一因家庭暴力問題引起的離婚案件中，過錯方對無錯過方實施家庭暴力則是造成對無過錯方身體上的傷害。精神損害是指，過錯方因實施特定的違法行為致使無過錯方產生悲傷、恐懼、怨恨、羞辱等精神上的痛苦而遭受的損害。

（3）違法行為與損害事實之間應具有因果聯系

違法行為與損害事實之間應具有因果聯系是指過錯方實施的重婚；與他人同居；家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員的行為是導致婚姻關系破裂而引起離婚，并且造成無過錯方物質或非物質損害的直接原因。如果這個關系不成立，則過錯方就無須承擔賠償責任。

（4）實施違法行為一方必須在主觀上存在過錯實施違法行為一方必須在主觀上存在過錯是指過錯方實施特定的違法行為存在主觀上的故意。即明知自己的違法行為必然或可能損害配偶的合法權益，并且導致婚姻破裂，而希望或放任這種結果發生的心理態度。過錯是侵權責任構成要件中最重要的構成要件。在侵權法歸則原則體系中，過錯責任是一般的普遍的原則。所謂過錯并非是離婚行為本身，而是導致離婚的過錯行為。這些過錯行為不僅意味著行為人的行為違反了法律和道德，并造成對他人的損害，而且還體現了法律和道德對行為人的否定性評價。【1】

（5）有離婚事實的發生

有離婚事實的發生是指違法行為導致婚姻關系破裂，造成離婚的后果。如果不具備該要件，即使有《婚姻法》第四十六條的四中違法行為的發生，但沒有離婚則不存在離婚損害賠償。只有離婚的發生，無過錯方才能行使離婚損害賠償的請求權。離婚是一方法定違法行為的后果，而離婚損害賠償則是無過錯放針對過錯方的法定違法行為所造成的無過錯方財產、人身、精神上的損害提起的賠償。

2、賠償情形（1）重婚行為

重婚分為法律意義上的重婚和事實上的重婚兩種。法律上的重婚是指,有配偶者與他人結婚,或明知他人有配偶而與其結婚的行為。事實上的婚姻有廣義和狹義之分。廣義上的事實婚姻是指男女雙方在主觀上具有永久共同生活的目的。狹義上的事實婚姻是指沒有配偶的男女雙方未經結婚登記即以夫妻名義同居生活。新《婚姻法》將其列入損害賠償的事由，要求過錯方因此而承擔賠償責任。法律上的重婚是當事人采取欺騙的手段或方法取得婚姻登記機關的登記，法律予以認可。這種行為嚴重破壞了一夫一妻制度?！缎谭ā返?58條明確規定：有配偶而重婚的，或明知他人有配偶而與之結婚的，處二 年以下有期徒刑或拘役。

（2）有配偶者與他人同居

有配偶者與他人同居是指有配偶者與婚外異性不以夫妻名義持續、穩定地共同居住。是否以夫妻名義共同生活是有配偶者與他人同居與重婚的區別。然而在這種情形中，持續、穩定地共同居住到底是指多長時間一起生活才能算是同居，法律沒有明確的規定。有學者認為最高司法機關應在審判時間中積累經驗作出相關的司法解釋，便于法官進行裁量。但我認為這樣不妥，如果法律針對有配偶者與婚外異性共同生活的時間作出具體的規定那樣就可能給實施違法行為的過錯方一個漏洞了鉆。假如法律規定以一個月為期限，如果已婚配偶一方與婚外異性共同生活一個月則視為有配偶者與他人同居，那過錯只跟婚外異性同居20天、25天….不到一個月，但這種行為卻足以導致婚姻當事人雙方感情破裂而離婚，就因為時間不夠而達不到提起離婚損害賠償的標準，試問這樣怎么能夠體現出離婚損害賠償制度是保護無過錯方的利益呢。

（3）實施家庭暴力

實施家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段給家庭成員身體、精神方面造成一定傷害后果的行為。家庭暴力是一個世界性的問題，不同國家、不同地區都存在。一句話是這樣說的：清官難斷家務事：，很多人認為家庭暴力是家務事，不好管也管不好，特別是在一些經濟欠發達、文化水平相對落后的地區。甚至有人認為丈夫打老婆、家長打孩子是天經地義的事。而在家庭暴力婦女通常是主要的受害者，然而事實家庭暴力很多時候發生在家庭內部，比較隱蔽，不易被發覺。在中國，受：家丑不可外揚：觀念的影響，家庭暴力通常不能得到很好的及時解決，久而久之，極易導致婚姻關系破裂。持續性、經常性的家庭暴力則構成虐待。

（4）虐待、遺棄家庭成員

虐待是指，以作為或不作為的形式，經常故意地折磨、摧殘家庭成員，使其在肉體或精神上造成一定傷害后果的行為。遺棄是指家庭成員中負有贍養、撫養、扶養義務的一方對需要贍養、撫養、扶養的另一方不履行法定義務的行為。對虐待、遺棄家庭成員，情節嚴重，構成犯罪。我國《刑法》第260條明確規定：虐待家庭成員，情節惡劣的，處2年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，2年以上7年以下有期徒刑。第261條明確規定：對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負有扶養義務而拒絕扶養，情節惡劣的，處5年以下有期徒刑、拘役或者管 制。

四、我國關于離婚損害賠償制度的相關規定

2001年4 月28日公布施行的修正后的《婚姻法》正式確立了離婚損害賠償制度。

1、《中華人民共和國婚姻法》第四十六條規定：有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：（1）重婚；（2）有配偶者與他人同居；（3）實施家庭暴力；（4）虐待、遺棄家庭成員。明確表明了我國離婚損害賠償的法定情形。

2、最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）第二十八條規定：婚姻法第四十六條規定的：損害賠償：，包括物質損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償的，適用最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題解釋》的有關規定。第二十九條規定：承擔婚姻法第四十六條規定的損害賠償責任主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于《婚姻法》第四十六條提出的損害賠償，不予支持。在婚姻關系存續期間，當事人不起訴離婚而單獨依據該條規定提出損害賠償請求的，人民法院不予受理。第三十條第一款規定：符合婚姻法第四十六條規定的無過錯方作為原告基于該條規定，向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚時同時提出。第三十條第二款規定：符合婚姻法第四十六條規定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規定提起損害賠償請求的，可在離婚后一年內就此單獨提起訴訟。第三十條第三款規定：無過錯方作為被告的離婚案件，一審時被告未基于婚姻法第四十六條的規定提出損害賠償請求的，二審期間提出的，人民法院應當進行調解，調解不成的，告知當事人可以在離婚后一年內另行起訴。

3、最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）第二十七條：當事人在婚姻登記機關辦理離婚登記手續后，以婚姻法第四十六條規定向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應當受理。但當事人在協議離婚時已經明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續一年后提出的，不予支持。

五、關于離婚損害賠償制度爭議問題的探討

1、離婚損害賠償的主體范圍（1）權利主體范圍的探討

根據新《婚姻法》第四十六條的規定，只有無過錯配偶才享有離婚損害賠償的請求權。但是無過錯具體指什么，法律沒有明確的規定。多數學者認為，這里的無過錯應指，該方配偶沒有實施新《婚姻法》第四十六條規定的四種違法行為。但存在爭議的問題是，因實施家庭暴力、虐待或者遺棄家庭成員的行為而導致離婚的訴訟案件中，家庭成員都可能成為受害方，那是否也應該賦予受害的家庭成員提出損害賠償請求權的問題。就我個人而言，我認為，首先新《婚姻法》明確規定只有合法婚姻關系當事人才有權提起離婚損害賠償的請求，因為離婚損害賠償制度是離婚配偶過錯方因違反法定違法行為而給無過錯方造成物質和非物質上損害的一種賠償，只是針對婚姻當事人而言。而實施家庭暴力、虐待或遺棄的行為雖然可以是針對家庭成員任何一個進行，但若家庭成員遭受上述侵害時可以根據《民法通則》的規定另行起訴，對于情節嚴重，構成犯罪的完全可以按照《刑法》的有關規定，追究其刑事責任。

（2）責任主體范圍的探討

最高人民法院<關于適用〈〈中華人民共和國婚姻法〉〉若干問題的解釋>

（一）第二十九條規定：承擔婚姻法第四十六條規定的損害賠償責任的主體為離婚訴訟當事人中無過錯的配偶一方。即只能是有過錯的一方承擔賠償責任。而是否將：第三者：納入責任主體的范圍一直是長期討論和爭執的焦點。所謂第三者介入家庭是指，明知對方有配偶而與其發生不正當的男女關系，從而故意導致他人夫妻感情破裂，并希望與之成為合法配偶的行為。有學者認為，第三者是這一侵權行為的共同加害人，構成共同侵權行為，有責任賠償受害人的損失?！?】但我認為，第三者產生的原因是復雜各異、多種多樣的，有故意介入破壞別人的婚姻，也有夫妻感情早已破裂，難以縫合，夫妻名義名存實亡，但當事人另一方又不同意離婚的，還有第三者根本不知情的，配偶一方欺騙其已結婚的事實而與之共同生活，在這種情況下，第三者也是受害一方。在不同的情形下應區別對待。對于那些明知對方有配偶而故意介入別人婚姻的第三者，或者是應當知道但故意放任這種結果發生，還有在剛開始時不知道，但后來知道后仍舊與之在一起的第三者應納入責任主體的范疇。但屬于不知情的則不應納入。同時，在生活實踐中，到底要不要求將應承擔賠償責任的第三者納入賠償范圍決定權應歸無過錯方。因為在離婚損害賠償中，受侵害的是無過錯方。隨著經濟的不斷發展，物質生活越來越豐富的同時人們開始注重精神生活，第三者不斷涌現，破壞了別人的婚姻，給配偶另一方以及家庭成員帶來莫大的傷害。家庭是社會的細胞，我們只有安定了小家庭才能穩定大家庭。因此，社會輿論監督、道德譴責、批評教育顯然不足以對第三者進行制裁，國家應制定相關的法律法規給予相應的懲罰,讓那些輕視、踐踏婚姻的一方付出代價讓受害方得到一定補償，并試圖通過此種制度增強婚姻的穩固性。

2、離婚損害賠償的賠償情形

新《婚姻法》第四十六條明確規定的四種違法行為是提起離婚損害賠償的法定情形。但在現實生活中，僅僅這四種行為很難涵蓋一方因過錯行為嚴重傷害另一方導致婚姻破裂離婚的情形。如一方經常實施賭博重大、長期與別人通奸、吸毒、賣淫、嫖娼等嚴重違背社會公序良俗的行為，也會嚴重影響夫妻之間的感情，造成另一方物質和精神上的嚴重傷害，從而導致離婚。有學者認為,通奸、賣淫、嫖娼等行為通常是秘密進行的，通奸屬于不道德的行為，不宜由法律來規范；而賣淫、嫖娼行為主要是危害社會公共秩序，我國刑法和有關行政處罰條例對其已規定相應的處罰措施。賭博重大、【3】而我認為，長期與別人通奸、吸毒、賣淫、嫖娼等這些行為足夠破壞夫妻之間的感情，而這些行為已經成為一個帶有普遍性的社會問題，成為許多家庭破裂的導火線。況且，離婚的法定事由還包括吸毒惡習屢教不改、婚前隱瞞重大疾病、因感情不合分居滿兩年、嫖娼、賭博等其他導致夫妻感情破裂的情形。試想，如果一對夫妻，丈夫偶然有一天發現自己辛辛苦苦養育的孩子是妻子與別人生的，而自己也已年邁不可能再從新生育，他受到的是何等的傷害。如果這樣導致離婚，丈夫不能請求損害賠償，又怎么能體現保護無過錯方的利益呢?？梢姡黾訐p害賠償的情形實在是已迫不及待。

3、關于過錯放和無過錯方提法的爭議

新《婚姻法》規定只有無過錯方有權請求損害賠償。有學者認為應廢棄過錯方和無過錯方的提法，認為任何一個破裂的婚姻夫妻雙方都沒有絕對的過錯和無過錯可言，只有過錯的多與少之說。應刪除對離婚損害賠償權利主體的無過錯要求，將其改為受害方，因為無過錯的要求既會產生歧義，又難以把握，而在離婚中財產受到損害，精神受到傷害卻是十分明顯且易于把握的?！?】在離婚訴訟中往往雙方當事人都會有一定的過錯，只不過過錯的輕重程度存在差異，夫妻之間沒有絕對的無過錯方，一方實施的重大過錯違法行為也可能就是另一方有意、無意之間引起的，也有可能一方事實了法定的違法行為，而另一方也實施了能夠破壞婚姻關系的行為但只是不在特定的違法行為之列，因此不應用過錯來衡量。最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》中第十一條規定：受害人對損害事實和損害后果的發生有過錯的，可以根據其過錯程度減輕或者免除侵權人的精神損害賠償責任。顯而易見，次出所指的過錯方和無過錯方是針對《婚姻法》第四十六條明確規定的四種行為中因實施任何一種行為而導致婚姻破裂 離婚，不是日常生活中的過錯與無過錯。因實施了四種特定違法行為之一導致離婚的是過錯方，另一方為無過錯方。其實明確的過錯方和無過錯方更便與公眾鮮明的價值判斷，更切實地保護當事人的合法權益。

4、舉證責任問題的探討

無過錯方請求損害賠償的權利能否實現，依賴于無過錯方能否提供足夠的證據證明過錯方存在特定的違法行為。根據誰主張、誰舉證的原則，無過錯方負有證明對方有錯過的舉證責任。然而在實踐中，離婚損害賠償的舉證往往是較為困難和復雜的。多數情況下，過錯方 在實施這些過錯行為時采用的都是一些比較隱蔽的手段，很難取證。無過錯方通常只能以跟蹤、偷拍等方式獲取線索，但往往又會因為侵害了他人的合法權益或者違反法律禁止性規定等原因難以被認定和采納。就拿有配偶者與他人同居來說吧，一般情況下，這種情形當事人只能自己調查證據。過錯方與他人同居很少會采取公開的方式，更多的時候是采用秘密手段，無過錯方有時候根本就不知道，或者知道也會很難發現，于是只能通過跟蹤、偷拍、捉奸等方法查找線索來取得證據，但最后很可能因為取得證據的合法性的原因而不被法庭認定和采納。多數學者認為，應降低無過錯方的舉證責任，實行舉證責任倒置，或者是由無過錯方提供線索，人民法院主動取證。還有學者認為可以考慮規定派出所、居委會、村委會、物業管理部門等應有義務向法定機關出具共同居住事實的證明?，F實生活中無過錯方常處于弱勢地位，【5】我非常贊同這種觀點，其自身的能力或經濟條件都不如對方，很難取得確鑿的證據來指證對方。適當的降低無過錯方的舉證責任，甚至在一定的條件下采用過錯推定原則，這樣比較充分地發揮了離婚損害賠償制度對無過錯方的保護作用，更好地保護相對人的合法權益。

5、訴訟時效問題的探討

最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題解釋

（一）第三十條明確規定，無過錯方只能在離婚訴訟同時或離婚一年內另行起訴。但我認為若離婚時無過錯方根本不知道這項權利特別是在一些經濟相對落后和文化不發達的地區，特別是在農村地區，隨著離婚案件的逐年上漲，無過錯方作為原告在離婚后或作為被告在離婚后一年才知道有這項權利，有或許，這時候才有足夠的證據能夠提起損害賠償，但卻因為過了時效而不能行使。假如，一隊夫妻，一方因遭受另一方的家庭暴力而導致婚姻關系破裂離婚，無過錯方作為原告在離婚后或者是作為被告在離婚一年后才發現自己因家庭暴力身體受到了嚴重的傷害。如果不允許其提出賠償請求顯然有失公平。因此，過錯方知 道或應當知道權利被侵害時在離婚時或離婚后一年內提出；如果無過錯方在離婚時不知道權利被侵害可以在離婚后知道或應當知道之時起一年內提出。

另外對于離婚損害賠償是適用于訴訟離婚還是登記離婚存在爭議，《婚姻法》中也沒有明確規定。但最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）第二十七條明確規定：當事人在離婚登記機關辦理離婚手續后，以婚姻法第四十六條規定為由向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應當受理。但當事人在協議離婚時已明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續一年后提出的，不予支持。很明顯，離婚損害賠償既可用于訴訟離婚也可用于登記離婚。

離婚損害賠償制度在中國作為一項新的婚姻法律制度，將為保障婚姻當事人的合法權益發揮重要作用，與其他婚姻法律制度的有利結合能使我國婚姻家庭法律體系更加完善，帶來我我國婚姻法律體系的新進程。我深信，隨著司法實踐的增多和理論研究的深入，我國的離婚損害制度將會更加完善。注釋：

[1]王利明、楊立新，侵權行為法，法律出版社，1996年版，第68-75頁 [2]楊立新，論侵害配偶權的精神損害賠償責任，吉林人民出版社.2002年版，115頁

[3]陳葦，離婚損害賠償法律適用若干問題探討，法商研究，2002年第二期 [4]于東輝.離婚損害賠償制度研究，人民法院出版社，2006年版,第217頁 [5] 何志，婚姻法判解研究與適用，人民法院出版社，2004年版，552頁

參考文獻：

【1】 夏吟蘭，蔣月，薛寧蘭，《婚姻家庭關系新規制》，中國檢察出版社，2001年 【2】 深雪紅，《婚姻案件》，中國法制出版社，2005年

【3】 于東輝，《離婚損害賠償制度研究》，人民法院出版社，2006年 【4】 王歌雅，《中國現代婚姻家庭立法研究》，黑龍江人民出版社，2004年 【5】 陳愛萍，姬新江，《婚姻家庭法學》，中國檢察出版社，2006年 【6】 何志，《婚姻法判解研究與適用》，人民法院出版社，2004年

【7】 曹詩權，孟令志，麻昌華，《婚姻家庭繼承法》，北京大學出版社，2006年