第一篇：離婚損害賠償制度研究(提綱)

離婚損害賠償制度研究

——提綱

離婚損害賠償制度是在當今實行無過錯離婚制度下,為保障離婚無過錯方的合法權益而建立的一種權利救濟制度。我國2001年《婚姻法》修正案順應了穩定婚姻家庭關系的需要,將離婚損害賠償制度引入我國,填補了法律空白,但離婚損害賠償作為我國一項新的婚姻法律制度,僅有婚姻法第46條及有關3條司法解釋的立法格局還不能滿足司法實務操作的需要,在立法技術上還存在缺陷,相關制度體系的建立需要長期的努力與探索,其理論研究也有待于進一步的深入發展。

一． 我國離婚損害賠償制度的基本理論

（一）、離婚損害賠償的概念和性質

1.離婚損害賠償的概念和特征

2.離婚損害賠償的法律性質

a.離婚損害賠償是對侵權行為的賠償

b.離婚損害賠償是對侵害配偶權的賠償

c.與照顧無過錯方的區別

(二)、離婚損害賠償制度的意義

(三)、離婚損害賠償制度的歷史沿革

1.我國離婚損害賠償制度的歷史沿革

2.與國外離婚損害賠償制度的比較分析

二． 我國離婚損害賠償的法律適用

(一)、離婚損害賠償的請求權

1.幾種學術觀點及其評價

2.提起的時間

3.主體的特定性

（二）、離婚損害賠償的構成要件1、須有法定違法行為、須有損害事實、須有因果關系、須有主觀過錯

（三)、離婚損害賠償的適用情形

(四)、離婚損害賠償的適用原則

(五)、離婚損害賠償的范圍

1.離婚物質損害賠償

2.離婚精神損害賠償

三． 我國離婚損害賠償制度的缺陷及其完善

（一）、我國離婚損害賠償制度的缺陷

1.離婚損害賠償制度在實踐中的問題

2.離婚損害賠償制度在立法上的缺陷

（二）、完善我國離婚損害賠償制度的建議

1.關于離婚損害賠償的適用范圍

2.關于“無過錯方”的提法

3.關于第三者的賠償責任

4.關于離婚損害賠償的舉證責任

5.關于離婚精神損害賠償數額的確定 結語

參考文獻

第二篇：我國離婚損害賠償制度研究

新《婚姻法》離婚損害賠償制度的確立有著重要的現實意義：制裁和懲罰了過錯配偶方，保護了無過錯方的合法權利，完善了婚姻家庭立法，增強了司法實踐的可操作性。新增設的離婚損害賠償制度在維護婚姻家庭關系上起著巨大的作用，但同時也存在著很多缺陷和不足需要完善。

[關鍵詞]：離婚侵權物質損害賠償精神損害賠償

一、離婚損害賠償制度的提出和現實意義

（一）問題的提出

近年來，我國婚姻關系中的婚內侵權行為屢屢發生，家庭暴力呈上升趨勢，而因重婚、納妾、“包二奶”等嚴重不道德、違法的行為而導致離婚的案例有增無減。這些都嚴重破壞了婚姻家庭的穩定，影響了社會的安定和進步，也使許多無過錯配偶的合法權益受到嚴重侵害，身心受到嚴重摧殘。

雖然我國憲法和民法中都有關于保護婚姻家庭的規定，但這些規定過于籠統和概括，無法解決實際問題，而舊婚姻法又沒有相應的具體制度來支撐這些原則性的規定，對這些嚴重破壞家庭的行為沒有相應的制裁措施，受害者得不到法律的相應救濟。舊《婚姻法》未對離婚中的過錯賠償制度作任何規定，在實踐中，因夫妻一方存在過錯而使夫妻關系破裂，導致離婚的，無過錯方無任何法律依據來要求過錯方賠償損害。只是 1993 年最高人民法院的司法解釋規定，在離婚分割夫妻財產時，對無過錯方適用“照顧”原則。但是這種照顧只是夫妻共同財產分割中的參考因素，從數量和范圍上也僅限于夫妻共同財產，而不能涉及過錯一方的個人財產，其結果是以“照顧”代替“賠償”，從而使無過錯方的合法權益得不到法律的有效保護，過錯方的違法行為也得不到應有的法律制裁，失去了法律的公平和正義。[1]。

為順應追究過錯配偶侵害配偶權利的法律責任，對故意侵害配偶權利的過錯行為進行制裁，新《婚姻法》確立了離婚損害賠償制度。

（二）現實意義

離婚損害賠償制度的現實意義，主要有以下幾個方面：

1、完善婚姻家庭立法，健全社會主義法律體系。舊的婚姻法沒有離婚損害賠償制度的規定，如夫妻一方不履行義務，嚴重侵害另一方的合法權利，并沒有相應的制裁措施。新婚姻法借鑒國外的經驗，補充建立離婚損害賠償制度，既呼應了憲法、民法的相關規定，使之更加具體化，增強了可操作性，又展示出我國法律的人性關懷，保障了人權，體現了婚姻法尊重人、保護人的精神。這一制度的確立無論是對婚姻家庭行為的指引，還是對違反婚姻家庭行為的制裁，都更加全面、明確而具體，完善和健全了我國的婚姻法律制度。

2、制裁和懲罰過錯配偶方，保護無過錯方的合法權利。配偶雙方都是獨立的個體，擁有獨立的人格，相互間的權利義務是對等的。舊的婚姻法對夫妻關系的調整持寬容態度，這不僅不能有效的保護夫妻雙方的權益，反而縱容了婚姻關系內部侵權行為的發生，導致家庭內部的不道德和違法行為愈演愈烈。新確立的夫妻離婚損害賠償制度，正視原有法律中存在的不平等因素，進一步確定了夫妻雙方的平等地位，對導致離婚的過錯方進行民事制裁，使其承擔必要的民事法律責任。一方面由過錯方對無過錯方進行損害賠償，用經濟手段懲處過錯方，這在一定程度上教育挽救當事人、預防和制止了夫妻間損害行為的發生；另一方面，維護了無過錯方的合法權益。通過損害賠償，無過錯方得到一定的財產補償，雖然經濟上的一點補償無法彌補精神上的痛苦，但至少可以使其得到精神上的撫慰。作為法律上的權利救濟制度，離婚損害賠償中的賠償也只能以財產的方式出現。

3、增強司法實踐的可操作性。舊《婚姻法》未規定離婚損害賠償制度，離婚時法院難以責令過錯方承擔損害賠償責任，只能按對無過錯配偶給予適當照顧的原則分割共同財產，放縱了離婚過錯方的違法行為，不利于保護無過錯方的合法權益。“尤其在一方擅自變賣、轉移和隱匿財產，甚至銷毀證據致使財產存在的真偽及財產的權屬難以查證時，更加重了善意一方財產和人身的雙重損害。如不對無過錯方予以相應的保護和補償，則難以消釋和平衡感情上的沖撞及財產上的損失。”[2] 新婚姻法離婚損害賠償制度的建立，法院可以依照法律，支持無過錯方的賠償請求權，責令過錯方對無過錯方的合法權益以及婚姻關系所造成的損害后果承擔賠償責任，以此保護合法婚姻關系，保障無過錯配偶的合法權益，進而維護社會穩定，促進社會進步。

二、建立離婚損害賠償制度的基礎

新婚姻法增設的離婚損害賠償制度是有著客觀依據的，是建立在一定的理論基礎和物質基礎上的。

（一）法理基礎

1、夫妻在人格上的平等性。夫妻間在人格上是獨立、平等的，相互間承擔一定的權利義務，各有財產上的權利能力和行為能力。也正是因為夫妻關系是建立在人格平等的基礎上，夫妻各自具有獨立人格及財產權，一方才可能對另一方產生侵權，從而受害方才能要求另一方給子損害賠償。夫妻別體主義的產生使得離婚損害賠償制度的建立成為可能。

2、夫妻雙方享有的配偶權。夫妻間的權利義務關系包括人身關系和財產關系。其中，夫妻之間在人身方面的權利義務，也被稱為配偶權。2001年修訂后的《婚姻法》雖未明確配偶權的概念，但通過若干條款的規定，己確認了配偶權的主要內容，如夫妻之間有姓名權、住所決定權、同居義務、忠實義務、相互扶養、扶助權義務等。婚姻的和諧美滿往往取決于對這些義務履行的好壞，違反義務，常常導致婚姻家庭的崩潰瓦解，而這種由于一方過錯行為所導致的婚姻解體，必然使另一方的人格利益和財產利益受到損害，對此法律應予補救

[3]。所以，夫妻雙方互享權利，互負義務，任何一方違反義務都要承擔一定的責任，無過錯方可以依照法律向過錯方提出損害賠償的要求。

3、離婚自由原則。我國婚姻法明確規定離婚自由原則，即法律在調整離婚問題時，以尊重和保護公民的離婚自由權利為宗旨，而不是以限制公民的離婚權利為目的。無論是過錯方還是無過錯方，只要是夫妻感情破裂都可以要求離婚。離婚損害賠償制度基于離婚自由原則，對無過錯方進行救濟和補償，懲罰過錯方，體現了當代社會中“保護弱者、維護公平”的法治理念。離婚自由主義不是對個人輕率行為的放縱和個人的任性，不限制嚴重違反夫妻義務的一方提出離婚的權利，并不意味著可以不承擔相應的法律責任。[4]

（二）法律基礎

1、國外立法依據。從國外立法看，離婚損害賠償是大陸法系和普通法系許多國家和地區都早己有之的救濟性的法律制度，我國新婚姻法增設離婚損害賠償制度是對外國立法經驗的借鑒。早在1791年法國《憲法》就規定：“如離婚的過錯全在夫或妻一方，則該方得被判賠償損害，以補他方因解除婚姻而遭受的物質和精神損害。”隨后其他國家的民法中也有類似的規定。如《瑞士民法典》第151條也有相應的規定：“

（一）因離婚，無過錯的配偶一方在財產權或期待權力而遭受損害的，有過錯配偶一方應支付合理的賠償金，（二）因導致離婚的情形，配偶一方的人格遭受重大損害的，法官可判與一定金額的賠償金作為撫慰。”《日本民法典》第709條規定：“不論侵害他人之身體、自由、名譽或財產權，依前條規定應負損害賠償責任者，對于則產之外之損害應負賠償責任。” 我國臺灣地區民法第1056條規定：“夫妻一方，因判決離婚而受損害者，得向有過失之他方，請求賠償。前款情形，雖非財產上之損害，受害人亦得請求賠償相當之金額，但以受害人無過失為限。”我國香港地區《婚姻訴訟條例》第50條規定：“申請人在申請離婚或申請裁判分居或只要求賠償時，可以其妻子或丈夫與某人通奸為由，向該人要求賠償”。由此我們可以看出盡管上述國外立法體制不同，但都包含了離婚損害賠償制度的精神。這也為我國離婚損害賠償制度確立提供了借鑒的依據。

2、國內立法依據。我國憲法、民法、刑法等其他法律部門都有關于婚姻家庭的立法保護，這為離婚賠償制度的建立奠定了法律基礎。憲法第49條明文規定：“婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護。”《民法通則》第104條規定“婚姻、家庭、老人、母親和兒童受法律保護”，第106條規定：“公民、法人違反合同或者不履行其它義務的，應當承擔民事責任。公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的則產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。”因此婚姻關系中的當事人發生侵權行為也應該承擔相應的民事責任。《民法通則》第117條、第120條對損害公民的財產權利和人身權利的賠償問題作了規定，它同樣適用于婚姻家庭關系。我國刑法也規定了重婚罪、遺棄罪、虐待罪等犯罪行為，對破壞婚姻家庭的犯罪行為進行懲處。我國婚姻法第2條規定：“實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。”“保護婦女、兒童和老人合法權益。”第3條規定：“禁止重婚，禁止有配偶者與他人同居。禁止家庭暴力，禁止家庭成員之間的虐待和遺棄。”這些法律條款都是對婚姻家庭進行整體性的保護，為離婚賠償制度奠定了法律基礎。在我國，離婚損害賠償制度的最直接的前身是1993年最高人民法院在《關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》的司法解釋，該解釋指出人民法院在審理離婚案件時，對夫妻共同財產的處理要堅持“照顧無過錯方”的原則，但該司法解釋對“過錯”的外延內涵沒有界定，具體的“照顧”方式也無可參照的依據，在司法審判中難以得到真正落實。新婚姻法正是在回應憲法及各法律部門原則性規定，修正司法解釋的基礎上，創立了離婚賠償制度。

（三）物質基礎

新婚姻法頒布之前，我國實行的是以婚后所得共同制為主，以夫妻約定財產制為輔的夫妻則產制度。隨著市場經濟的發展，配偶雙方，特別是女性的生存能力得到顯著提高。由于夫妻雙方各自都有一定的經濟實力，人們對家庭的生存依賴程度逐漸減弱，對婚姻家庭財產也產生了結構性和觀念性的變化。一方面市場經濟的發展，使家庭財產的增加的同時，也使夫妻在經濟上有了相對獨立性，特別是女性，有了自己的生活來源。另一方面，夫妻雙方的個人財產的保護意識也在逐漸增強。新婚姻法明確規定了夫妻個人則產的范圍，夫妻約定財產的內容方式和效力等問題，這些規定為離婚損害賠償制度的順利實行保駕護航。在實際生活中，個人財產的增多，使得夫妻雙方可以完全獨立地享有民事權利、履行民事義務，自由處分自己的財產。因此夫妻在提出離婚，受害方要求賠償時，有了可以執行的經濟基礎。

三、離婚賠償制度的實現及其完善

（一）離婚損害賠償的適用范圍

根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》，我國離婚損害賠償制度只適用于訴訟離婚而不適用協議離婚。但是本人認為判決離婚和協議離婚兩者的后果是一樣的，并不因為解決的途徑不同而存在法律效力差異，離婚過錯賠償請求權既可適用于判決離婚，也可適用于協議離婚。在協議離婚時，如果雙方沒有就損害賠償進行約定，并不表示無過錯方放棄損害賠償請求權。在協議離婚生效后，無過錯方仍可在一定時期內提起損害賠償之訴。判決離婚的，無過錯方可在起訴離婚的同時，提起損害賠償之訴。

（二）離婚損害賠償的違法行為

新《婚姻法》第46條規定：“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶者與他人同居的；

（三）實施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的。”可見我國婚姻法對違法行為種類和范圍采取的是列舉式的規定，規定了四種損害賠償適用的情形：一是重婚，即有配偶者又與他人結婚的違法行為；二是有配偶者與他人同居，指重婚以外的，不以夫妻名義但形成婚外同居關系的行為；三是實施家庭暴力，即是發生在家庭之間，以毆打、捆綁、禁閉、殘害或其他手段，對家庭成員從身體、性等方面進行傷害和摧殘的行為；四是虐待、遺棄家庭成員。即指經常以打罵、凍餓、禁閉、強迫過度勞動、有病不給治療或其他方法肆意折磨、摧殘家庭成員的行為。只要夫妻一方有以上行為，另一方就可以要求損害賠償。

很顯然，不是任何離婚都發生損害賠償問題，損害賠償只存在于法律列舉的四種情形中。這樣的規定有其局限性，不能全面保護婚姻家庭中弱者的權利。比如因賭博、吸毒、通奸等行為而導致離婚的，遭受物質、精神損害的無過錯方就無法依據法律行使損害賠償請求權，也就達不到保護婚姻法的立法目的了。因此應該擴大離婚損害賠償制度的適用情形的范圍，在46條最后增加一個機動款項，規定“其他導致無過錯方造成物質或精神損害的情形”，再通過司法解釋具體規定。這樣，在司法實踐中就能夠靈活使用法律手段進行調整，維護無過錯方的合法利益，體現法律的公平性，體現裁判的公正性。

（三）離婚損害賠償的主體

離婚賠償的主體，主要包括權利主體和義務主體。根據新婚姻法46條“無過錯方有權請求損害賠償”可知，離婚損害賠償請求權主體限于無過錯配偶一方。也即這個無過錯方不包括其他家庭成員，僅限于夫妻雙方。而且根據現有法律的規定，這個無過錯方僅是指沒有法律規定的四種違法行為的一方，而不問他是否有其他的過錯行為。

我國《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》第29

條規定：“承擔婚姻法第46條規定的損害賠償責任的主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶”，可見法律只將有過錯的配偶列為賠償主體，即使由于“第三者插足”導致夫妻感情破裂乃至離婚，也不能越過夫妻過錯一方直接向“第三者”追究責任。對此，法學界有很大的爭議。支持者認為，離婚賠償是調整夫妻之間的關系，如果是第三人給無過錯方造成損害的，不應在離婚時請求賠償，應另行起訴；反對者認為，第三人侵犯了配偶一方作為夫或妻的權利，與配偶另一方構成共同侵權，所以應承擔連帶責任，婚姻法所規定的責任主體過于狹窄，應擴大義務主體。

本文贊成第一種觀點，無過錯方的離婚損害賠償請求權只能向自己的配偶提出，不能向婚姻關系以外的其他人提出。因為婚姻法調整的婚姻家庭內部的關系，離婚訴訟也只是夫妻雙方的事情，與第三人無關，夫妻以外的第三人在該訴訟中與請求賠償的權利主體沒有直接的法律關系。而且把對第三人的侵權之訴加入進來，勢必會使案情復雜化，不利于法院及時判案，不利于保護弱勢方的權益。但這并不是否認對第三人的賠償請求權，無過錯配偶一方可以在離婚訴訟之外另行起訴維護自己的權利。

（四）離婚損害賠償請求權的行使

1、離婚損害賠償請求權行使的時間。我國《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》第30條規定：無過錯方作為原告向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出；無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內就此單獨提起訴訟，二審期間提出的，人民法院應當進行調解，調解不成的，告知當事人在離婚后一年內另行起訴。

可見我國法律嚴格規定了請求權行使的時間：離婚訴訟原告的無過錯方，必須在離婚訴訟的同時提出損害賠償請求；離婚訴訟被告的無過錯方，可在離婚后1年內就損害賠償單獨起訴的權利。

2、離婚損害賠償訴訟中的舉證責任。舉證責任是指訴訟上無法確定某種事實（確定一定法律效果的權利發生或消滅所必要的事實）的存在時，對當事人產生的其所主張的有利的法律效果不被承認的后果。[5]離婚損害賠償訴訟屬于民事訴訟的范疇，無過錯方必須對自己的主張負舉證責任，證明對方存在法定過錯情形。但在現實生活中存在舉證困難的問題。其一，無過錯方處于弱勢地位，要求其單獨取證，承擔舉證責任，實際操作中困難重重；其二，離婚損害賠償的違法行為和損害事實往往具有隱蔽性，要通過正當合法途徑獲得更加是不現實，而法院是不采信非法途徑得來的證據的。其三，受害人單獨取證時，往往會發生侵害第三人隱私的行為，處于更加不利的地位。因此要有效保護無過錯方的合法權益，對離婚過錯賠償的舉證責任問題應予以完善。可以有條件地適用舉證責任倒置，減輕受害人的舉證責任；人民法院在一定情況下也可以協助當事人搜集證據，以維護無過錯方的利益；無過錯方通過非法途徑搜集到的證據不能一概不采信；無過錯方因搜集證據而侵犯第三人隱私，應該具體問題具體分析，如果不是故意的，又沒有造成實質性的危害后果的，應該免于追究侵權責任。

（五）離婚損害賠償數額的確定

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》第二十八

條規定“婚姻法第四十六條規定的‘損害賠償’，包括物質損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償的，適用最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關規定”。可見法律是規定了賠償的范圍，但是沒有明確規定賠償的數額，而賠償數額的確定是損害賠償的核心。

物質損害賠償應遵循損害多少賠償多少的原則，即過錯配偶賠償責任的大小應以其實際造成的損害為限，這一原則是由損害賠償的功能所決定的。[6] 物質損害賠償主要包括人身損害賠償和財產損害賠償。前者如實施家庭暴力、虐待、遺棄等違法行為給無過錯配偶所造成的身體方面的損害，主要有醫療費、誤工費及今后尚需治療的費用等。后者指配偶一方因特定過錯行為，對另一方的財產利益造成了損害。根據《民法通則》及最高人民法院《關于貫徹執行<民法通則>若干問題的意見（試行）的規定》，賠償應當遵循全部賠償原則，要賠償直接損失，又要賠償間接損失。因此物質賠償的數額確定都是有章可循的。

最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償若干問題的解釋》第十條規定了精神損害的確定因素：侵權人的過錯程度；侵權的手段，場合，行為方式等具體情節；侵權行為所造成的后果；侵權人的獲利情況；侵權人承擔責任的經濟能力；受訴法院所在地的平均生活水平等。可見，我國法律并沒有給出詳細明確的數額，而是規定精神損害賠償數額的確定要考慮諸多因素，根據具體的案件情況綜合考慮。本文認為，司法解釋應該根據危害后果的不同，補充規定相應的賠償幅度。這樣，法院在司法實踐中可以依照法律規定，結合本地的經濟情況，適當的調整賠償標準，在考慮其它相關因素的基礎上確定賠償數額，不會出現太大的偏差。

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第三篇：淺析離婚損害賠償制度

淺析離婚損害賠償制度

[摘要]《婚姻法》第46條確定了離婚損害賠償制度，使法律對婚姻當事人的合法權益的保護更進一步，明述了損害賠償所包括的范疇，當事人可基于此條規定，既可以就物質方面受的損害請求賠償，也可以就精神方面受到的損害請求賠償。但是該制度在涉及實務適用中存在一些問題。本文就離婚損害賠償的功能、構成要件、范圍、數額等問題進行了探討。

《婚姻法》第46條增加了離婚損害賠償的規定，即確立了離婚損害賠償制度，它體現了對婚姻家庭關系中弱者和無過錯方的法律保護，是我國婚姻法修改中的一個突破，使我國社會主義的婚姻家庭制度得到了進一步的完善。但是應該看到，新增加的離婚損害賠償制度，是這次婚姻家庭法修改論爭中的兩大焦點之一，無論是學術界，還是司法界都認為它是一個較為復雜的問題。因而進一步深入的研究、探討離婚損害賠償制度，以及在司法實踐中如何正確理解和適用等問題，就成為當前極其有意義又亟需解決的一項工作。本文將對離婚損害賠償中的幾個問題探討、研究，以期為當前的婚姻司法實踐提供一些有益的理論支持和建議。

一、離婚損害賠償制度概述

（一）離婚損害賠償的概念及特征

離婚損害賠償制度，通常指配偶一方違反婚姻義務，實施法定違法事由導致婚姻關系破裂時，無過錯配偶方或非主要過錯方有權在離婚時訴請損害賠償。這里所說的“法定事由”是指我國《婚姻法》第46條的規定：“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：(1)重婚的；(2)有配偶者與他人同居的；(3)實施家庭暴力的；(4)虐待、遺棄家庭成員的。”這是2001年修訂后的《婚姻法》所新設的一項法律救濟制度。

我國確立的離婚損害賠償制度具有以下幾點法律特征： 1．法定性

指離婚損害賠償主體是法定的，離婚損害賠償的請求權主體只能是離婚訴訟當事人中的無過錯方，而損害賠償的義務主體則只能是離婚當事人中的過錯方；可以請求損害賠償的事由也是法定的，即新《婚姻法》46條所列舉的四種情形，除此之外的行為不能請求賠償。

2．救濟性 指通過過錯方的損害賠償，使無過錯方的實際物質損失得到有效彌補，精神傷害能夠得到經濟補償和精神慰藉，使無過錯方被損害的利益得到救濟和恢復。

3．懲罰性

離婚本身不具有懲罰功能，但若對造成離婚的配偶一方的違法行為不加以追究，則是對行為人的放縱和對受害方的不公，不符合法律公平正義理念。離婚損害賠償制度將離婚與離婚原因相分離，以該制度來懲罰造成離婚的侵權行為，令過錯配偶為自己的侵權行為付出代價。

（二）離婚損害賠償制度的立法背景

據有關部門統計，我國每年約有40萬個家庭解體，其中1/4起因于家庭暴力，因夫妻一方與他人有婚外情、通奸、姘居、重婚而導致婚姻破裂的也有增無減，在某些地區已成為離婚的主要原因，占離婚記錄案件的60%以上。但是除了刑法規定婚姻家庭犯罪可以現實操作外，其余的規定都不能為現實已受害的當事人提供彌補性質的法律依據。許多無過錯方離婚當事人因過錯配偶的侵權違法行為，身心受到嚴重摧殘，卻得不到法律的救助，感到“有苦難言”。此外，因為離婚不僅使配偶間的人身關系歸于消滅，還會使財產關系發生變化，所以一些經濟處于劣勢的婚姻當事人在想離婚時進行權衡，一些當事人為避免離婚后的窘迫生活，只好勉強維持自己不幸的婚姻，并為之付出身心上的慘重代價。建立離婚損害賠償制度，不僅完善了社會主義法制，而且消除無過錯方的離婚顧慮，并使其離婚權益得到保障的同時，獲得離婚損害賠償，以彌補財產和身心所受的損失，從而為那些在不幸婚姻中掙扎的人們為實現自己離婚自由的真正意愿提供了法律保障。

（三）離婚損害賠償的功能

離婚損害賠償作為一種民事責任，縱觀各國民法典的規定，雖然也存在著較大的差異，但是其離婚損害賠償都有以下幾項功能：

1．填補損害

這是離婚損害賠償制度作為基本救濟手段的最重要功能，通過補償損失使受害一方即無過錯方的權益得到救濟和恢復。過錯方違反婚姻義務，侵害無過錯方的合法權益，造成了無過錯方的損害，尤其是精神損害，雖然不能直接用財產衡量，但是，以財產方式補償受害人所遭受的精神損害，對受害人的精神利益和精神痛苦的賠償，具有明顯的填補損害功能。2．慰撫受害方

離婚過錯方的損害賠償，還具有慰撫受害方的心靈，減輕其痛苦的作用。雖然人的精神損害是難以用財產補償的，但是財產畢竟還是有價值的，在一定程度上可以滿足人的需要。由侵權人賠償受害人的精神損害，是對受害人感情和精神損害的一種安慰，平息或中止受害人的怨憤、報復等不良感情折磨，有助于受害人恢復身心健康。

3．制裁過錯方和警示、預防違法行為

讓過錯方承擔精神損害賠償責任，是婚姻法對漠視配偶利益、違反婚姻義務和婚姻行為準則的行為的譴責和懲戒。這種制裁不僅是對過錯方的懲戒，而且對他人也起到警示和預防作用，使行為人預見自己過錯行為將產生的損害后果，以減少這類過錯行為的發生，從而維護婚姻家庭的穩定。

離婚損害賠償制度的立法目的在于，填補過錯配偶的違法行為造成的損害，撫慰無過錯配偶的精神創傷，預防配偶一方的違法行為，以維護合法婚姻關系和保護無過錯配偶的合法權益。

二、我國離婚損害賠償責任的構成

依據侵權法一般原理，侵權行為責任的構成要件包括違法行為、主觀過錯、損害結果、因果關系，離婚損害賠償的構成要件也是以此為基礎來構建的。根據新《婚姻法》第46條和《關于適用婚姻法若干問題的解釋

（一）》（以下簡稱《解釋

（一）》）第29條的規定，我國離婚損害賠償的構成要件如下：

（一）有侵權行為

《婚姻法》第 46條采用了列舉的立法技術，侵權行為這一構成要件包括：重婚，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員四種情形。配偶一方的侵權行為主要指違反了婚姻家庭義務，侵犯他方合法的婚姻家庭權利的行為。重婚的、有配偶者與他人同居的行為侵犯了他方合法婚姻權利配偶權、同居權等等；實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員的行為，違反了男女平等原則，違反家庭成員敬老愛幼、互相幫助以及撫養、扶養和贍養義務，侵犯了他方人身權利配偶權、生命健康權和財產權利。

（二）有損害事實

損害事實是指一定的行為致使權利主體的人身權、財產權受到侵害，并造成財產利益和非財產利益減少或滅失的客觀事實。因配偶一方的違法行為導致離婚，致使無過錯配偶遭受損害，包括財產損害和非財產損害。新《婚姻法》第 46條規定的四種侵權行為，可以歸為兩類：一是重婚和有配偶者與他人同居的，主要為精神損害；二是實施家庭暴力以及虐待、遺棄家庭成員的，損害事實包括人身損害和財產損害。

（三）有主觀過錯

婚姻損害賠償以配偶一方有故意的過錯為主觀要件，即配偶一方故意實施法定違法行為。只要具備《婚姻法》第 46條之規定情形之一，就認定當事人有過錯。

（四）侵權行為與損害事實之間有因果關系

即配偶一方實施的重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄等法定行為，必須是導致婚姻關系破裂而離婚，造成無過錯配偶遭受損害的直接原因，至于因果關系的認定，一般只需確認配偶一方的違法行為而導致的離婚，即可認定因果關系成立。但是，如果違法行為未導致離婚，受害配偶在婚姻關系存續期間提出追究過錯方的侵權責任的，按婚內侵權行為處理，不適用婚姻損害賠償。

（五）有離婚事實

具有《婚姻法》第 46條之規定四種情形之一，但沒有被判離婚，也就不存在婚姻損害賠償。離婚這一要件還要求離婚的客體是合法有效的婚姻，如果是無效婚姻、可撤銷婚姻、被撤銷后的婚姻均不適用該制度。

上述五個要件須同時具備才能構成婚姻損害賠償的民事責任。

三、離婚損害賠償的請求權主體和賠償義務主體

（一）離婚損害賠償的請求權主體

根據新《婚姻法》第46條的規定，只有無過錯配偶，才能享有離婚損害賠償請求權，成為請求權的主體。從而可以得知如果受害人對導致離婚也有過錯就不能請求損害賠償。該規定在實踐中操作性較差，從社會現實生活和審判實務上講，在絕大多數家庭，夫妻發生沖突不存在無過錯的一方，夫妻關系惡化甚至破裂，往往不是一方所致，存在多方原因和互為因果。如果嚴格依照法條規定則極易導致應該獲得法律救濟的人敗訴，違背了原本的立法目的和宗旨。筆者認為，在審判實踐中不應拘泥于該條所限制的“無過錯方”，而應該依照婚姻法立法精神，采取區別過錯、過錯相抵的原則來裁判案件，只要一方存在新《婚姻法》第46條規定的賠償情形，另一方不論有無過錯及過錯大小，都應允許其提出賠償請求，同時應允許另一方提出相應的抗辯，并在審理中查明有無過錯及過錯大小，在過錯相抵后，由過錯大的一方予以賠償，以體現審判的公平與公正。對于因實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員而導致離婚的，因此而遭受損害的未成年子女或其他家庭成員，也可以作為賠償的請求權主體。筆者認為，未成年子女或其他家庭成員不宜作為離婚損害賠償的請求主體。如果未成年子女或其他家庭成員因家庭暴力、虐待、遺棄等造成物質和精神的損害，受害人可以依據民法通則有關保護公民人身權和財產權的規定，向人民法院提出侵權之訴，依法追究違法行為人的民事賠償責任。

（二）離婚損害賠償的義務主體

承擔離婚損害賠償責任的主體，除過錯配偶外，是否應包括插足破壞他人婚姻的第三者？從《解釋

（一）》第29條可以看出，我國立法上規定離婚損害賠償的義務主體只是有過錯配偶一方，而不包括第三者。法學界對此爭議很大。有學者主張第三者介入他人婚姻，不僅侵害了婚姻當事人的配偶權，妨害了他人的家庭安寧，而且沖擊了法律所保護的婚姻家庭制度，這實質上就是對法律的破壞和違反，因而第三者的行為應當受到法律的否定性評價。也有很多學者主張離婚損害賠償的義務主體只應是有過錯方配偶一方，不應將第三者作為義務主體，因為婚姻以感情為基礎，第三者插足是感情問題，談不上什么侵權，由此導致離婚的，第三者不負賠償責任。

四、離婚損害賠償的范圍

損害賠償屬于民法侵權行為法的調整范圍，按照廣義的理解，損害賠償包括人身損害賠償、財產損害賠償和精神損害賠償；按照狹義的理解，損害賠償只包括三種損害賠償中的一種或兩種，而不包括全部。

作為《婚姻法》第四十六條所確定的離婚損害賠償的范圍應當作廣義理解，還是狹義理解呢？現行法律并沒有明確規定，最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》第二十八條規定：“婚姻法第四十六條規定的損害賠償包括物質損害賠償和精神損害賠償。”仍然讓人費解，甚至誤解。為此，筆者認為很有必要從立法宗旨入手對其范圍進行探討。

立法機關以法律形式確立離婚損害賠償制度，其目的是為了彌補法律的空白，加強對離婚當事人中的無過錯一方的重點保護，保證那些在婚姻關系存續期間依靠過錯方的收益為生活來源的無過錯方因過錯方的不忠等事由導致離婚而引起的精神上的痛苦能夠得到經濟上的補償。從客觀事實上講，因離婚本身并不能導致婚姻當事人中的任何一方受到人身損害。因家庭暴力等原因引起離婚，會使一方的人身受到傷害。但這種人身傷害引起的損害賠償并不是離婚本身引起的。家庭暴力的受害者并非一定屬于離婚當事人，即使受害者就是無過錯當事人，受害者仍可依照《民法通則》第一百一十九條規定獲得賠償，且不以離婚時提出為限。因此，家庭暴力引起的人身損害賠償一直有法律予以調整，并不屬于離婚損害賠償范圍之列。因離婚而引起無過錯方自傷、自殘的情形，確實也存在人身損害，這種情形下的賠償責任是否由離婚過錯方承擔呢？筆者認為，根據責任自負原則，過錯方對于無過錯方自行引起的人身損傷并不負賠償責任，如果因離婚引起的自傷、自殘行為也要過錯離婚一方承擔人身損害賠償責任，不僅沒有法理依據，而且在現實中將行不通，可能會助長無過錯方以自傷、自殘的方式獲得巨額賠償金。故筆者認為，離婚損害賠償，不包括人身損害賠償。

那么，離婚損害賠償是否包括財產損害賠償呢？筆者認為，立法的本意之一是為了保證無過錯一方在離婚時，得到經濟上的補償，而現實中確有因離婚而受到財產損失的事實存在，而且最高人民法院司法解釋也明確規定損害賠償包括物質損害賠償。因此，離婚損害賠償應當包括財產損害賠償，但是哪些財產受到損害，可以請求依據《婚姻法》第四十六條規定進行賠償呢？筆者認為必須是因離婚引起的財產實際損失（包括直接損失和間接損失）。比如，在夫妻關系存續期間，無過錯方為了支持對方成就事業而放棄了自己的事業，失去了原本可以得到的收入；用無過錯方婚前個人財產或夫妻共同財產支持過錯方成就事業；過錯方利用夫妻共同財產秘密地供養與其非法同居、重婚者，這部分利益在離婚時應視為無過錯方受損財產。如果在婚姻關系存續期間依靠對方收益為生活來源的，離婚引起無過錯方失去生活來源的，是否視為財產受損呢？筆者認為，婚姻關系主要是一種人身關系，因離婚所受的未來的可期待財產損失不在離婚損害賠償范圍之列，其生活困難可以依照《婚姻法》第四十二條規定處理，但其受到的精神損害有權依照本法第四十六條請求精神損害賠償。同樣的道理，繼承期待權也不在本法第四十六條所規定的損害賠償之內。一方故意損毀、隱藏部分共同財產，可能會引起無過錯方在進行財產分割時受到損害，但是，筆者認為，在這種情況下，不適用《婚姻法》第四十六條規定的損害賠償。首先，這部分受損財產不是離婚本身必然引起的財產損失；其次，在《婚姻法》第四十七條已專門有了這個方面的規定，即可以對轉移、隱藏、變賣毀損夫妻財產或偽造的債務的一方少分或不分共同財產，離婚后，仍可以提起請求再次分割財產的訴訟。所以，離婚損害賠償中的財產損害賠償范圍是有限的。筆者認為，《婚姻法》第四十六條規定的幾種情形引起的離婚給無過錯方造成精神上的痛苦而產生的精神損害賠償是立法上的一個重大突破，并且是離婚損害賠償中的最主要組成部分。

綜上所述，司法實踐中，我們應當對《婚姻法》第四十六條規定的損害賠償作狹義的理解，即只包括精神損害賠償和有限的財產損害賠償。

五、離婚損害賠償的數額問題

賠償數額的確定是損害賠償的核心,也是離婚損害賠償制度急需解決的問題。司法實踐中通常由法官綜合考慮侵權人的過錯程度、造成的損害后果、侵權人承擔責任的經濟能力、受訴法院所在地的平均生活水平等各方面情況，依法酌定具體的賠償數額，在賠償數額的確定上，法官擁有很大的自由裁量權。為此，有學者指出，應在新婚姻法中對離婚損害賠償的賠償數額規定一個“下限”或“最低限額與最高限額”，有效地對自由裁量權加以限制。筆者認為，由于各地的經濟狀況，生活水平不盡相同，如對離婚損害賠償的賠償數額作統一的劃定，就會造成在適用法律方面事實上的不平等。而且，作為民事訴訟，提起離婚損害賠償的情形各異，在賠償的數額上，應當根據案件的具體情況，綜合各方面因素全面考慮，個案處理，而不宜一刀切。

另外，“對于離婚損害賠償中精神損失的賠償標準問題，爭議較多，難度較大，雖然最高人民法院對民事侵權案件中精神損害賠償問題作了相應的司法解釋，但離婚損害賠償中對夫妻身份權的精神損害不同于一般的民事侵權所造成的精神損害，不屬于該解釋所規定的精神損害的賠償范圍，因而許多內容不適用于離婚損害賠償”。筆者認為，應內外結合解決這個問題，離婚損害的賠償取決于過錯方對受害人精神上的損害程度，這是離婚損害精神賠償的內在因數，其具體表現在于：

1、過錯方實施行為的多寡、時間的長短、手段的惡劣程度、公開度以及對無過錯方的精神控制程度等；

2、對受害人肉體所造成傷害程度；

3、受害人受害后的后果。這些是決定賠償數額的內在因素。離婚損害精神賠償的外在因數包括：

1、過錯方和無過錯方的年齡、健康狀況、經濟狀況及謀生能力等；

2、婚姻存續期間和再婚的可能性，婚姻存續時間長的，精神損害賠償數額應適當高些，妻子結婚時間長，年齡偏大，再婚的可能性小的，亦應適當增加賠償數額；

3、原告是妻子或丈夫時應區別對待，原告是妻子時，根據保護婦女的合法權益的原則，應適當增加精神損害賠償數額；

4、受訴法院所在地的平均生活水平。

綜上，對于離婚精神損害賠償，我們有必要根據其不同的情況，綜合考慮上訴因素，制定具體的賠償數額和標準，以達到其對無過錯方經濟補償和精神撫慰的目的，以便于司法實踐的操作。當然，因離婚后夫妻雙方已存在著一定的矛盾，為避免不必要的糾紛再次發生，筆者認為：賠償金原則上應一次性給付，如一次給付確有困難的，可以分期給付，無過錯方可以要求執行分期給付的另一方提供財產擔保，以保護無過錯方的利益。

離婚損害賠償制度的確立，目的在于法院通過責令有過錯方對其配偶造成損害后果承擔損害賠償責任，對受害方的精神予以撫慰，填補損害，制裁違法行為，達到保護離婚無錯方配偶合法權益的目的。該制度的確立，使新的《中華人民共和國婚姻法》進一步體現了社會正義，實現了扶善抑惡，匡扶丁社會的公平與公正，加強了社會主義精神文明的建設。

參考文獻：

[1]王利明，婚姻法修改中的若干問題，法學，2001年第3期 [2]楊遂全，新婚姻家庭法總論，法律出版社，2002年版 [3]夏風項，論婚姻是一種契約，法學家，2003年第2期

[4]張賢鈺，離婚自由與過錯責任的法律調控，民商法學，2004年第1期 [5]王利明、楊立新，侵權行法，法律出版社，2006年版

[6]楊立新，論侵害配偶權的精神損害賠償責任，法學，2008年第7期

第四篇：離婚損害賠償制度（本站推薦）

離婚損害賠償制度

1.新婚姻法確立的制度，僅僅從損害賠償的情形方面作了規定。

2.離婚損害賠償制度是指因夫妻一方的重大過錯致使婚姻關系破裂的，過錯方應對無過錯方的財產損失或精神損失予以物質賠償的法律制度。

3.在后，夫妻雙方有過錯的一方對無過錯一方的人身和財產方面造成的損害，應當全部賠償。

4.案例

1__1986年經人介紹與同村__相識，__年__月登記結婚。婚后__紅杏出墻，與同村男青年__勾搭。__年__月__日私奔，在外同居，一起打工。__年7__生一男孩。今春，__以分居9年之久、感情卻已破裂為由向__人民法院提出離婚訴訟。__要求莫某賠償3萬元精神損害賠償費。法院依據新婚姻法第46條經調解由__賠償__1萬元。

5.案例2

原告__與被告__自__年結婚以來，雙方經常為生活瑣事爭吵。今年__月，__更是出手毆打__。__遂向__人民法院起訴離婚。庭審中，__要求法院依法判令被告就毆打行為賠償，被告并不否認，經法院調解離婚，協議由被告賠償原告2000元。

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第五篇：淺論離婚損害賠償制度

開放教育試點法學專業本科畢業論文

淺論離婚損害賠償制度

姓 名： 學 號： 學 校： 指導老師：

目錄

摘要…………………………………………………………………1頁 關鍵詞………………………………………………………………1頁

一、離婚損害賠償制度概述………………………………………1頁

二、離婚損害賠償制度的性質……………………………………2頁

三、離婚損害賠償制度的構成要件與賠償情形…………………4頁

四、我國關于離婚損害賠償制度的相關規定……………………8頁

五、關于離婚損害賠償制度爭議問題的探討……………………10頁 參考文獻……………………………………………………………16頁

摘 要

2001年修改后的《婚姻法》第46條確立了離婚損害賠償制度，規定了婚姻關系中一方當事人實施了重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待，遺棄家庭成員四種違法行為之一，并導致離婚的，則無過錯方有權提起離婚損害賠償。這是我國婚姻法的一大進步，更全面地保障了婚姻當事人的合法權益，更好地實現法律的公平與公正。關鍵詞：離婚損害賠償、婚姻、第三者、侵權 淺論離婚損害賠償制度

隨著經濟的發展，家庭暴力、虐待、遺棄、第三者插足、包二奶現象等不斷涌現，并成為婚姻家庭糾紛中的新熱點。離婚損害賠償制度，是我國2001年修正后的《婚姻法》所確定的一項新的離婚救濟制度。這一規定是我國婚姻立法上的一個標志性突破，使婚姻家庭立法進一步完善，也使司法機關在裁判相關案件時有了法律依據。但在實踐中仍存在著一些值得商榷和需要完善的地方。

一、離婚損害賠償制度概述

1、婚損害賠償制度的含義

離婚損害賠償制度，是指離婚夫妻，配偶一方由于過錯行為侵害了另一方的合法權益，并且其過錯是導致婚姻關系破裂的主要原因，離婚時無過錯的配偶一方對由此所受的損害，過錯的一方配偶承擔損害賠償責任的民事法律制度。有廣義和狹義兩種解釋。廣義上的離婚損害賠償制度包括精神損害賠償和物質損害賠償；狹義上的離婚損害賠償制度一般是指物質損害賠償。離婚損害賠償制度中，精神損害賠償是指由于配偶一方的過錯，造成無過錯方精神上的痛苦和內心的創傷，導致婚姻關系破裂而離婚的，無過錯方有權就其所受的精神損害賠償要求過錯方賠償。物質損害賠償是指，由于配偶一方的過錯，組成無過錯方財產上的損害，導致婚姻關系破裂而離婚的，無過錯方有權就其所受的損害要求過錯方賠償。

2、離婚損害賠償制度的法律特征

我國的離婚損害賠償制度具有法定性、救濟性和懲罰性的特點。

（1）法定性。是指離婚損害賠償主體是法定的。即只能是離婚當事人中的無過錯方提出損害賠償，而損害賠償的義務主體則只能是離婚當事人中的過錯方。可以請求的事由也是法定的，只能是《婚姻法》第四十六條所列舉的四種情況，而對四種情況以外的行為通常是不能請求損害賠償的。

（2）救濟性。是指通過損害賠償，使無過錯方的實際財產損失得以填補，精神傷害能夠得到經濟補償和精神安慰，使無過錯方被損害的利益得到救濟和恢復。

（3）懲罰性。離婚損害賠償制度的建立就是希望對造成離婚的配偶一方的違法行為加以追究，進行懲罰，從而體現法律的公平與正義。

3、離婚損害賠償制度的功能

離婚損害賠償制度作為一種救濟措施，通過以財產賠償的方式使離婚當事人中無過錯方的損失得到填補，同時精神也得到安慰，其悲憤也可相對地得到一定程度的平息。制裁離婚當事人中過錯方違反《婚姻法》第四十六條規定的行為，警示、預防那些意欲實施相同行為的已婚者。

二、離婚損害賠償制度的性質

關于離婚損害賠償制度的法律性質，學術界主要有兩種意見：一種認為是侵權責任。因為離婚損害賠償是由于過錯方的過錯導致婚姻破裂而離婚，侵害了無過錯方與之共同生活的權利，并因此對無過錯方的人身、財產以及精神上造成損害。所以無過錯方有權就過錯方的侵權行為要求損害賠償。另一種觀點認為是違約責任。持這種觀點的學者認為，離婚損害賠償是因離婚前的過錯行為而導致離婚時發生的損害賠償，并不是對離婚本身造成的損害賠償。對于離婚損害賠償，雖然直接受損害的是婚姻關系中的一方當事人，但間接侵害的是婚姻關系。無過錯方是以自己合法的婚姻關系受損害而要求賠償，而不是以個人的人身損害要求賠償。可見，對婚姻損害賠償法律制度性質的不同認識主要是源于對婚姻性質的不同認識所造成的。

所謂婚姻是指男女雙方以永久共同生活為目的，依法自愿締結的具有權利義務內容的兩性結合。關于對婚姻的性質主要有契約說、制度說、身份關系說、婚姻倫理說、信托關系說等五種學說。契約說認為，婚姻是由機能各異的當事人相互結合的有機體，是具有獨立人格的兩個異性的性沖動的結合。基于婚姻是具有獨立人格的男女當事人為了結成生活共同體而自由意思的合意。契約說認為婚姻是一個契約，主要包含三方面的內容：首先要有契約的意思：其次要有契約的能力：最后還要依照法律規定的形式來締結。制度說認為婚姻是一種制度,持這種學說的人認為，婚姻是制度的結合，雖然當事人有合意，但這一合意只是為了一個共同的法律既定的目的即制度而作出的。婚姻當事人結婚以后，制度上的效力立即發生，而與婚姻當事人的意思如何毫無關系，夫妻不得變更婚姻效力，不得依解除的合意而將婚姻予以解除。在一方具有過錯時，就侵害了婚姻制度的社會功能應當受到社會譴責和法律的制裁。身份關系說認為婚姻法律關系本質上是一種身份關系，婚姻雙方在財產上的權利義務關系是附隨于人身的權利義務。婚姻一旦締結，男女當事人之間就自然且必然地形成配偶的身份關系，并因此享有這種身份所具有的權利，履行這種身份所應承擔的義務。黑格兒是婚姻倫理說的創始人，該學說認為，婚姻是精神的統一、實質是倫理關系。強調婚姻的精神成面。信托關系說則認為婚姻是一種信托關系，是國家與個人之間的信托關系。

學術界主要有兩種觀點：一種認為婚姻是配偶雙方當事人之間的一種契約關系，從而認為離婚損害賠償制度應被視為違約責任；另一種觀點則認為，婚姻關系以配偶權為基礎，從而離婚損害賠償制度應屬于侵權責任的范疇。基于上述內容，我個人認為離婚損害賠償制度應視為一種侵權責任。離婚損害賠償制度的建立旨在補償在離婚發生時無過錯配偶一方在婚姻存續期間因過錯方的侵害行為而造成權利上的損害。2001年《婚姻法》第四十六條規定：有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：重婚；有配偶者與他人同居；實施家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員的。從而確立了我國婚姻法上的侵害配偶權的離婚損害賠償制度。離婚作為雙方當事人婚姻關系解除，無過錯方提起離婚損害賠償的前提條件。

三、離婚損害賠償制度的構成要件與賠償情形

1、構成要件（1）違法行為

違法行為是指實施了2001年新《婚姻法》第四十六條明確規定的四種違法行為之一。具體包括：重婚；有配偶這與他人同居；實施家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員。如果實施的是法定違法行為之外的其他行為，例如吸毒、賭博重大、通奸、嫖娼、賣淫等行為而至使婚姻破裂導致離婚的，或者實施了前述四種特定違法行為但并未導致離婚的都不屬于請求離婚損害賠償的范疇。

（2）有損害事實的發生

有損害事實的發生是指配偶過錯方因實施了法定的違法行為而導致婚姻破裂離婚，基于此無過錯方受到的財產損害和非財產損害。具體包括：財產損害、人身損害和精神損害。財產上的損害是指，由于過錯方的行為造成無過錯方的財產上的滅失或毀損。包括直接受到的損失和間接上受到的損失。在間接損失中，可期待性的利益是否應納入財產損失中，多數學者認為對于過錯方的違法行為造成夫妻共同財產的可期待利益的損失應被納入。我也認同這種觀點，而一些只是過錯方的可期待利益不應被納入，例如某一離婚當事人中的過錯方可能接受的遺產，就不應納入。因為此當事人能否接受遺產并未發生，且不一定就是該當事人接受，接受的數額也不能確定。人身損害是指，過錯方的過錯行為造成無過錯方的身體上的傷害。例如某一因家庭暴力問題引起的離婚案件中，過錯方對無錯過方實施家庭暴力則是造成對無過錯方身體上的傷害。精神損害是指，過錯方因實施特定的違法行為致使無過錯方產生悲傷、恐懼、怨恨、羞辱等精神上的痛苦而遭受的損害。

（3）違法行為與損害事實之間應具有因果聯系

違法行為與損害事實之間應具有因果聯系是指過錯方實施的重婚；與他人同居；家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員的行為是導致婚姻關系破裂而引起離婚，并且造成無過錯方物質或非物質損害的直接原因。如果這個關系不成立，則過錯方就無須承擔賠償責任。

（4）實施違法行為一方必須在主觀上存在過錯實施違法行為一方必須在主觀上存在過錯是指過錯方實施特定的違法行為存在主觀上的故意。即明知自己的違法行為必然或可能損害配偶的合法權益，并且導致婚姻破裂，而希望或放任這種結果發生的心理態度。過錯是侵權責任構成要件中最重要的構成要件。在侵權法歸則原則體系中，過錯責任是一般的普遍的原則。所謂過錯并非是離婚行為本身，而是導致離婚的過錯行為。這些過錯行為不僅意味著行為人的行為違反了法律和道德，并造成對他人的損害，而且還體現了法律和道德對行為人的否定性評價。【1】

（5）有離婚事實的發生

有離婚事實的發生是指違法行為導致婚姻關系破裂，造成離婚的后果。如果不具備該要件，即使有《婚姻法》第四十六條的四中違法行為的發生，但沒有離婚則不存在離婚損害賠償。只有離婚的發生，無過錯方才能行使離婚損害賠償的請求權。離婚是一方法定違法行為的后果，而離婚損害賠償則是無過錯放針對過錯方的法定違法行為所造成的無過錯方財產、人身、精神上的損害提起的賠償。

2、賠償情形（1）重婚行為

重婚分為法律意義上的重婚和事實上的重婚兩種。法律上的重婚是指,有配偶者與他人結婚,或明知他人有配偶而與其結婚的行為。事實上的婚姻有廣義和狹義之分。廣義上的事實婚姻是指男女雙方在主觀上具有永久共同生活的目的。狹義上的事實婚姻是指沒有配偶的男女雙方未經結婚登記即以夫妻名義同居生活。新《婚姻法》將其列入損害賠償的事由，要求過錯方因此而承擔賠償責任。法律上的重婚是當事人采取欺騙的手段或方法取得婚姻登記機關的登記，法律予以認可。這種行為嚴重破壞了一夫一妻制度。《刑法》第258條明確規定：有配偶而重婚的，或明知他人有配偶而與之結婚的，處二 年以下有期徒刑或拘役。

（2）有配偶者與他人同居

有配偶者與他人同居是指有配偶者與婚外異性不以夫妻名義持續、穩定地共同居住。是否以夫妻名義共同生活是有配偶者與他人同居與重婚的區別。然而在這種情形中，持續、穩定地共同居住到底是指多長時間一起生活才能算是同居，法律沒有明確的規定。有學者認為最高司法機關應在審判時間中積累經驗作出相關的司法解釋，便于法官進行裁量。但我認為這樣不妥，如果法律針對有配偶者與婚外異性共同生活的時間作出具體的規定那樣就可能給實施違法行為的過錯方一個漏洞了鉆。假如法律規定以一個月為期限，如果已婚配偶一方與婚外異性共同生活一個月則視為有配偶者與他人同居，那過錯只跟婚外異性同居20天、25天….不到一個月，但這種行為卻足以導致婚姻當事人雙方感情破裂而離婚，就因為時間不夠而達不到提起離婚損害賠償的標準，試問這樣怎么能夠體現出離婚損害賠償制度是保護無過錯方的利益呢。

（3）實施家庭暴力

實施家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段給家庭成員身體、精神方面造成一定傷害后果的行為。家庭暴力是一個世界性的問題，不同國家、不同地區都存在。一句話是這樣說的：清官難斷家務事：，很多人認為家庭暴力是家務事，不好管也管不好，特別是在一些經濟欠發達、文化水平相對落后的地區。甚至有人認為丈夫打老婆、家長打孩子是天經地義的事。而在家庭暴力婦女通常是主要的受害者，然而事實家庭暴力很多時候發生在家庭內部，比較隱蔽，不易被發覺。在中國，受：家丑不可外揚：觀念的影響，家庭暴力通常不能得到很好的及時解決，久而久之，極易導致婚姻關系破裂。持續性、經常性的家庭暴力則構成虐待。

（4）虐待、遺棄家庭成員

虐待是指，以作為或不作為的形式，經常故意地折磨、摧殘家庭成員，使其在肉體或精神上造成一定傷害后果的行為。遺棄是指家庭成員中負有贍養、撫養、扶養義務的一方對需要贍養、撫養、扶養的另一方不履行法定義務的行為。對虐待、遺棄家庭成員，情節嚴重，構成犯罪。我國《刑法》第260條明確規定：虐待家庭成員，情節惡劣的，處2年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，2年以上7年以下有期徒刑。第261條明確規定：對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負有扶養義務而拒絕扶養，情節惡劣的，處5年以下有期徒刑、拘役或者管 制。

四、我國關于離婚損害賠償制度的相關規定

2001年4 月28日公布施行的修正后的《婚姻法》正式確立了離婚損害賠償制度。

1、《中華人民共和國婚姻法》第四十六條規定：有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：（1）重婚；（2）有配偶者與他人同居；（3）實施家庭暴力；（4）虐待、遺棄家庭成員。明確表明了我國離婚損害賠償的法定情形。

2、最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）第二十八條規定：婚姻法第四十六條規定的：損害賠償：，包括物質損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償的，適用最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題解釋》的有關規定。第二十九條規定：承擔婚姻法第四十六條規定的損害賠償責任主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于《婚姻法》第四十六條提出的損害賠償，不予支持。在婚姻關系存續期間，當事人不起訴離婚而單獨依據該條規定提出損害賠償請求的，人民法院不予受理。第三十條第一款規定：符合婚姻法第四十六條規定的無過錯方作為原告基于該條規定，向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚時同時提出。第三十條第二款規定：符合婚姻法第四十六條規定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規定提起損害賠償請求的，可在離婚后一年內就此單獨提起訴訟。第三十條第三款規定：無過錯方作為被告的離婚案件，一審時被告未基于婚姻法第四十六條的規定提出損害賠償請求的，二審期間提出的，人民法院應當進行調解，調解不成的，告知當事人可以在離婚后一年內另行起訴。

3、最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）第二十七條：當事人在婚姻登記機關辦理離婚登記手續后，以婚姻法第四十六條規定向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應當受理。但當事人在協議離婚時已經明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續一年后提出的，不予支持。

五、關于離婚損害賠償制度爭議問題的探討

1、離婚損害賠償的主體范圍（1）權利主體范圍的探討

根據新《婚姻法》第四十六條的規定，只有無過錯配偶才享有離婚損害賠償的請求權。但是無過錯具體指什么，法律沒有明確的規定。多數學者認為，這里的無過錯應指，該方配偶沒有實施新《婚姻法》第四十六條規定的四種違法行為。但存在爭議的問題是，因實施家庭暴力、虐待或者遺棄家庭成員的行為而導致離婚的訴訟案件中，家庭成員都可能成為受害方，那是否也應該賦予受害的家庭成員提出損害賠償請求權的問題。就我個人而言，我認為，首先新《婚姻法》明確規定只有合法婚姻關系當事人才有權提起離婚損害賠償的請求，因為離婚損害賠償制度是離婚配偶過錯方因違反法定違法行為而給無過錯方造成物質和非物質上損害的一種賠償，只是針對婚姻當事人而言。而實施家庭暴力、虐待或遺棄的行為雖然可以是針對家庭成員任何一個進行，但若家庭成員遭受上述侵害時可以根據《民法通則》的規定另行起訴，對于情節嚴重，構成犯罪的完全可以按照《刑法》的有關規定，追究其刑事責任。

（2）責任主體范圍的探討

最高人民法院<關于適用〈〈中華人民共和國婚姻法〉〉若干問題的解釋>

（一）第二十九條規定：承擔婚姻法第四十六條規定的損害賠償責任的主體為離婚訴訟當事人中無過錯的配偶一方。即只能是有過錯的一方承擔賠償責任。而是否將：第三者：納入責任主體的范圍一直是長期討論和爭執的焦點。所謂第三者介入家庭是指，明知對方有配偶而與其發生不正當的男女關系，從而故意導致他人夫妻感情破裂，并希望與之成為合法配偶的行為。有學者認為，第三者是這一侵權行為的共同加害人，構成共同侵權行為，有責任賠償受害人的損失。【2】但我認為，第三者產生的原因是復雜各異、多種多樣的，有故意介入破壞別人的婚姻，也有夫妻感情早已破裂，難以縫合，夫妻名義名存實亡，但當事人另一方又不同意離婚的，還有第三者根本不知情的，配偶一方欺騙其已結婚的事實而與之共同生活，在這種情況下，第三者也是受害一方。在不同的情形下應區別對待。對于那些明知對方有配偶而故意介入別人婚姻的第三者，或者是應當知道但故意放任這種結果發生，還有在剛開始時不知道，但后來知道后仍舊與之在一起的第三者應納入責任主體的范疇。但屬于不知情的則不應納入。同時，在生活實踐中，到底要不要求將應承擔賠償責任的第三者納入賠償范圍決定權應歸無過錯方。因為在離婚損害賠償中，受侵害的是無過錯方。隨著經濟的不斷發展，物質生活越來越豐富的同時人們開始注重精神生活，第三者不斷涌現，破壞了別人的婚姻，給配偶另一方以及家庭成員帶來莫大的傷害。家庭是社會的細胞，我們只有安定了小家庭才能穩定大家庭。因此，社會輿論監督、道德譴責、批評教育顯然不足以對第三者進行制裁，國家應制定相關的法律法規給予相應的懲罰,讓那些輕視、踐踏婚姻的一方付出代價讓受害方得到一定補償，并試圖通過此種制度增強婚姻的穩固性。

2、離婚損害賠償的賠償情形

新《婚姻法》第四十六條明確規定的四種違法行為是提起離婚損害賠償的法定情形。但在現實生活中，僅僅這四種行為很難涵蓋一方因過錯行為嚴重傷害另一方導致婚姻破裂離婚的情形。如一方經常實施賭博重大、長期與別人通奸、吸毒、賣淫、嫖娼等嚴重違背社會公序良俗的行為，也會嚴重影響夫妻之間的感情，造成另一方物質和精神上的嚴重傷害，從而導致離婚。有學者認為,通奸、賣淫、嫖娼等行為通常是秘密進行的，通奸屬于不道德的行為，不宜由法律來規范；而賣淫、嫖娼行為主要是危害社會公共秩序，我國刑法和有關行政處罰條例對其已規定相應的處罰措施。賭博重大、【3】而我認為，長期與別人通奸、吸毒、賣淫、嫖娼等這些行為足夠破壞夫妻之間的感情，而這些行為已經成為一個帶有普遍性的社會問題，成為許多家庭破裂的導火線。況且，離婚的法定事由還包括吸毒惡習屢教不改、婚前隱瞞重大疾病、因感情不合分居滿兩年、嫖娼、賭博等其他導致夫妻感情破裂的情形。試想，如果一對夫妻，丈夫偶然有一天發現自己辛辛苦苦養育的孩子是妻子與別人生的，而自己也已年邁不可能再從新生育，他受到的是何等的傷害。如果這樣導致離婚，丈夫不能請求損害賠償，又怎么能體現保護無過錯方的利益呢。可見，增加損害賠償的情形實在是已迫不及待。

3、關于過錯放和無過錯方提法的爭議

新《婚姻法》規定只有無過錯方有權請求損害賠償。有學者認為應廢棄過錯方和無過錯方的提法，認為任何一個破裂的婚姻夫妻雙方都沒有絕對的過錯和無過錯可言，只有過錯的多與少之說。應刪除對離婚損害賠償權利主體的無過錯要求，將其改為受害方，因為無過錯的要求既會產生歧義，又難以把握，而在離婚中財產受到損害，精神受到傷害卻是十分明顯且易于把握的。【4】在離婚訴訟中往往雙方當事人都會有一定的過錯，只不過過錯的輕重程度存在差異，夫妻之間沒有絕對的無過錯方，一方實施的重大過錯違法行為也可能就是另一方有意、無意之間引起的，也有可能一方事實了法定的違法行為，而另一方也實施了能夠破壞婚姻關系的行為但只是不在特定的違法行為之列，因此不應用過錯來衡量。最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》中第十一條規定：受害人對損害事實和損害后果的發生有過錯的，可以根據其過錯程度減輕或者免除侵權人的精神損害賠償責任。顯而易見，次出所指的過錯方和無過錯方是針對《婚姻法》第四十六條明確規定的四種行為中因實施任何一種行為而導致婚姻破裂 離婚，不是日常生活中的過錯與無過錯。因實施了四種特定違法行為之一導致離婚的是過錯方，另一方為無過錯方。其實明確的過錯方和無過錯方更便與公眾鮮明的價值判斷，更切實地保護當事人的合法權益。

4、舉證責任問題的探討

無過錯方請求損害賠償的權利能否實現，依賴于無過錯方能否提供足夠的證據證明過錯方存在特定的違法行為。根據誰主張、誰舉證的原則，無過錯方負有證明對方有錯過的舉證責任。然而在實踐中，離婚損害賠償的舉證往往是較為困難和復雜的。多數情況下，過錯方 在實施這些過錯行為時采用的都是一些比較隱蔽的手段，很難取證。無過錯方通常只能以跟蹤、偷拍等方式獲取線索，但往往又會因為侵害了他人的合法權益或者違反法律禁止性規定等原因難以被認定和采納。就拿有配偶者與他人同居來說吧，一般情況下，這種情形當事人只能自己調查證據。過錯方與他人同居很少會采取公開的方式，更多的時候是采用秘密手段，無過錯方有時候根本就不知道，或者知道也會很難發現，于是只能通過跟蹤、偷拍、捉奸等方法查找線索來取得證據，但最后很可能因為取得證據的合法性的原因而不被法庭認定和采納。多數學者認為，應降低無過錯方的舉證責任，實行舉證責任倒置，或者是由無過錯方提供線索，人民法院主動取證。還有學者認為可以考慮規定派出所、居委會、村委會、物業管理部門等應有義務向法定機關出具共同居住事實的證明。現實生活中無過錯方常處于弱勢地位，【5】我非常贊同這種觀點，其自身的能力或經濟條件都不如對方，很難取得確鑿的證據來指證對方。適當的降低無過錯方的舉證責任，甚至在一定的條件下采用過錯推定原則，這樣比較充分地發揮了離婚損害賠償制度對無過錯方的保護作用，更好地保護相對人的合法權益。

5、訴訟時效問題的探討

最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題解釋

（一）第三十條明確規定，無過錯方只能在離婚訴訟同時或離婚一年內另行起訴。但我認為若離婚時無過錯方根本不知道這項權利特別是在一些經濟相對落后和文化不發達的地區，特別是在農村地區，隨著離婚案件的逐年上漲，無過錯方作為原告在離婚后或作為被告在離婚后一年才知道有這項權利，有或許，這時候才有足夠的證據能夠提起損害賠償，但卻因為過了時效而不能行使。假如，一隊夫妻，一方因遭受另一方的家庭暴力而導致婚姻關系破裂離婚，無過錯方作為原告在離婚后或者是作為被告在離婚一年后才發現自己因家庭暴力身體受到了嚴重的傷害。如果不允許其提出賠償請求顯然有失公平。因此，過錯方知 道或應當知道權利被侵害時在離婚時或離婚后一年內提出；如果無過錯方在離婚時不知道權利被侵害可以在離婚后知道或應當知道之時起一年內提出。

另外對于離婚損害賠償是適用于訴訟離婚還是登記離婚存在爭議，《婚姻法》中也沒有明確規定。但最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）第二十七條明確規定：當事人在離婚登記機關辦理離婚手續后，以婚姻法第四十六條規定為由向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應當受理。但當事人在協議離婚時已明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續一年后提出的，不予支持。很明顯，離婚損害賠償既可用于訴訟離婚也可用于登記離婚。

離婚損害賠償制度在中國作為一項新的婚姻法律制度，將為保障婚姻當事人的合法權益發揮重要作用，與其他婚姻法律制度的有利結合能使我國婚姻家庭法律體系更加完善，帶來我我國婚姻法律體系的新進程。我深信，隨著司法實踐的增多和理論研究的深入，我國的離婚損害制度將會更加完善。注釋：

[1]王利明、楊立新，侵權行為法，法律出版社，1996年版，第68-75頁 [2]楊立新，論侵害配偶權的精神損害賠償責任，吉林人民出版社.2002年版，115頁

[3]陳葦，離婚損害賠償法律適用若干問題探討，法商研究，2002年第二期 [4]于東輝.離婚損害賠償制度研究，人民法院出版社，2006年版,第217頁 [5] 何志，婚姻法判解研究與適用，人民法院出版社，2004年版，552頁

參考文獻：

【1】 夏吟蘭，蔣月，薛寧蘭，《婚姻家庭關系新規制》，中國檢察出版社，2001年 【2】 深雪紅，《婚姻案件》，中國法制出版社，2005年

【3】 于東輝，《離婚損害賠償制度研究》，人民法院出版社，2006年 【4】 王歌雅，《中國現代婚姻家庭立法研究》，黑龍江人民出版社，2004年 【5】 陳愛萍，姬新江，《婚姻家庭法學》，中國檢察出版社，2006年 【6】 何志，《婚姻法判解研究與適用》，人民法院出版社，2004年

【7】 曹詩權，孟令志，麻昌華，《婚姻家庭繼承法》，北京大學出版社，2006年