第一篇：淺談我國的離婚過錯賠償制度

淺談我國的離婚過錯賠償制度

淺談我國的離婚過錯賠償制度

灤縣人民法院副院長胡井泉

離婚過錯賠償制度的確立，可以追溯到二00一年四月二十八日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次參議通過了《關(guān)于修改的決定》。離婚過錯賠償制度的確立，強化了對違反婚姻家庭義務(wù)行為的法律制裁，符合民事法律原則中的公平原則，使無過錯方享有請求賠償?shù)臋?quán)利，也使過錯方的賠償有了明確的法律依據(jù)。正確理解和適用離婚過錯賠償制度對制度科學(xué)、民主的婚姻家庭法具有十分得重要意義。

一、離婚過錯賠償制度的定義及適用條件

離婚過錯賠償制度，是指因在婚姻關(guān)系中無過錯一方，同對方的過錯導(dǎo)致離婚而遭受經(jīng)濟上和精神上的損害時，該受害方可以要求過錯方予以賠償?shù)闹贫取Ｎ覈橐龇ǖ谒氖鶙l規(guī)定：“有下列情形之一者，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償，重婚的；有配偶者與他人同居的；實施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的。”離婚過錯賠償制度確立的目的就是對無過錯方的損害予以救濟，對不法行為人予以制裁，加大不法行為離婚的成本，從而保障雙方自覺履行相互忠誠相扶助等義務(wù)。

筆者認為，適用離婚過錯賠償制度應(yīng)當(dāng)具備四個條件。

（一）一方當(dāng)事人有過錯。關(guān)于過錯，在民法上有兩種理論，即主觀過錯理論和客觀過錯理論。主觀過錯理論認為，過錯是指行為人具有的一種應(yīng)受非難（譴責(zé)）的心理狀態(tài)，是由行為人內(nèi)心意志決定的。原創(chuàng)：wenmi114.com故意或過失是行為人基本過錯方式，但在行為人實施侵權(quán)時，由于不同的行為人的內(nèi)在的心理過程對其行為后果所持的心理態(tài)度不一樣，這就決定了處理后果的方式是有區(qū)別的。過錯僅是一種心理狀態(tài)，并不包括行為人的外部行為。按主觀過錯理論的主張，加大了受害人的舉證責(zé)任，一定程度的限制了行為人的責(zé)任。客觀過錯理論認為，過錯并非在于行為人的主觀心理態(tài)度是否具備應(yīng)受非難（譴責(zé)）性，而在于其行為具有應(yīng)受非難（譴責(zé)）性，行為人若不符合某種標準即為過錯。顯然，按照我國的法律規(guī)定，我國的離婚過錯賠償制度采納了客觀過錯的現(xiàn)實，這里的過錯是一種行為過錯，即我國婚姻法第四十六條的規(guī)定的，行為人實施了重婚或即使不以夫妻名義但形成婚外同居關(guān)系，實施家庭暴力或以其他行為虐待家成員，或遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的行為，就表明其具有過錯。因此，在離婚時就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這樣既有利于確定行為人的責(zé)任，又有利于對受害人的救濟，使無過錯方具有更多的機會獲得賠償。

（二）離婚是由于婚姻一方實施過錯行為引起的。如果婚姻一方確實實施了過錯行為，但它不是引起離婚的直接原因，而是另有原因?qū)е码x婚的發(fā)生，在此種情況下，無過錯方亦不能請求離婚過錯賠償，只有過錯方實施了《婚姻法》第四十六條規(guī)定的過錯情形之一的，因過錯方實施這些過錯而導(dǎo)致離婚的，無過錯方才有權(quán)請求賠償。

（三）擔(dān)負離婚過錯損害賠償?shù)漠?dāng)事人一方為過錯方。與過錯相對的無過錯，并非要求該方當(dāng)事人完美無缺，沒有任何過錯，而是說相對于另一方法律規(guī)定的過錯行為來說，請求方是無辜的，沒有過錯的。現(xiàn)實生活中，夫妻雙方離婚的情況錯綜復(fù)雜，其中原因是很多的，過錯方實施過錯行為并非是造成離婚的單一原因。例如：在離婚案件中，當(dāng)無過錯方提出過錯方具有過錯行為時，過錯方則經(jīng)常提出無過錯方對自己或?qū)悍降睦先四魂P(guān)心，從而導(dǎo)致自己有了過錯行為的抗辯。這種抗辯，并不足以減少或消除其過錯行為的后果。因此，如果一方當(dāng)事人有輕微過錯，或有非法律意義上的過錯行為而導(dǎo)致離婚的，那么該方當(dāng)事人對于另一方當(dāng)事人的過錯行為，仍然享有要求離婚賠償?shù)臋?quán)利。如果因自己的過錯或第三人的過錯造成離婚的，就不能由他方承擔(dān)賠償責(zé)任。

（四）必須有損害事實發(fā)生。損害事實，即因一方的過錯導(dǎo)致的離婚已造成另一方財產(chǎn)上的實際損失或精神上的損害。如因?qū)嵤┘彝ケ┝Φ男袨榛蛞云渌袨榕按彝コ蓡T的，必須發(fā)生人身傷害，在離婚后無過錯方有權(quán)請求賠償；而因遺棄家庭成員、重婚或即使不以夫妻名義但形成婚外同居關(guān)系而引起的離婚案件中，主要的是精神損害賠償，對精神賠償?shù)臄?shù)額可以按受害方受痛苦程度，婚姻的存續(xù)期間，年齡、健康狀況、生活能力、夫妻的共同財產(chǎn)狀況等因素而確定。

二、離婚過錯賠償制度確立的必要性

離婚過錯賠償制度的確立，是保護離婚當(dāng)事人無過錯方的需要，也是我國法律制度不斷完善的一個明證。從目前我國婚姻家庭關(guān)系的狀況看，婚內(nèi)侵權(quán)行為時有發(fā)生，家庭暴力行為呈上升趨勢，重婚、納妾、姘居、包二奶等行為正挑戰(zhàn)我國一夫一妻制度。這些行為嚴重違背社會主義倫理道德，影響家庭穩(wěn)定，導(dǎo)致大量家庭破裂解體，由此不但引發(fā)大量刑事案件和治安案件，影響社會穩(wěn)定，還因此出現(xiàn)許多非婚生子女，嚴重影響了計劃生育基本國策的落實，出現(xiàn)了許多單親家庭，極不利于少年兒童的健康成長。

更加嚴重的是這些行為有時已成為了黨員干部發(fā)生貪污腐敗行為的直接原因。

婚姻是男女雙方以永久共同生活為目的而形成的人身和財產(chǎn)方面的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，雙方都要自覺履行相互忠誠，相互扶助等義務(wù)，當(dāng)事方故意違反婚姻義務(wù)，如實施重婚、通奸、虐待等行為，造成對方財產(chǎn)或人身方面的損害時，這種損害不能通過離婚本身而自然消除，只有通過損害賠償

才能使過錯方承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，使無過錯方得到精神的撫慰和經(jīng)濟上的補償，既制裁違法及違反道德的行為，又體現(xiàn)公平原則，保護無過錯方的婚姻權(quán)利。離婚過錯賠償制度將夫妻之間的義務(wù)和權(quán)利明確化，有利于制裁實施重婚、家庭暴力等行為的有過錯當(dāng)事人，維護婚姻家庭的平等，保護弱者，也有利于維護社會穩(wěn)定。

三、離婚過錯賠償制度的功能

（一）彌補損害。離婚過錯賠償包括財產(chǎn)損害賠償和精神損害賠償，前者指在填補財產(chǎn)損害，其賠償范圍以因離婚所受的實際財產(chǎn)損失為限；后者表現(xiàn)為兩種方式，即非財產(chǎn)責(zé)任和財產(chǎn)責(zé)任，無論是支付賠償金，還是給付撫慰金，本質(zhì)上仍屬于賠償，具有彌補損害的功能。

（二）精神撫慰。雖然精神損害賠償仍采用財產(chǎn)賠償?shù)姆绞剑渚哂薪?jīng)濟補償和特種撫慰的性質(zhì)。撫慰金是一種特殊的賠償金，既能從經(jīng)濟上填補損害又能撫慰無過失方因合法權(quán)益遭受損害之痛苦。對于精神損害而言，不能完全客觀地用金錢計算和賠償，因此，給付撫慰金除盡可能彌補損害外，更主要的是撫慰無過失方因精神損害所帶來的痛苦、失望、怨恨與不滿，獲得心理上的慰藉。原創(chuàng)：wenmi114.com

（三）制裁和預(yù)防違法行為。離婚賠償作為實施違法行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任具有制裁和預(yù)防違法行為的功能，通過責(zé)令過錯方承擔(dān)賠償責(zé)任，使實施違法行為的人不能從其違法行為中獲益，而且還要對其違法行為造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任，體現(xiàn)了對違法行為人的制裁性，對其他有可能發(fā)生此行為的人來說，亦有警示和預(yù)防作用。

第二篇：淺談我國的離婚過錯賠償制度

淺談我國的離婚過錯賠償制度

淺談我國的離婚過錯賠償制度

灤縣人民法院副院長胡井泉

離婚過錯賠償制度的確立，可以追溯到二00一年四月二十八日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次參議通過了《關(guān)于修改的決定》。離婚過錯賠償制度的確立，強化了對違反婚姻家庭義務(wù)行為的法律制裁，符合民事法律原則中的公平原則，使無過錯方享有請求賠償?shù)臋?quán)利，也使過錯方的賠償有了明確的法律依據(jù)。正確理解和適用離婚過錯賠償制度對制度科學(xué)、民主的婚姻家庭法具有十分得重要意義。

一、離婚過錯賠償制度的定義及適用條件

離婚過錯賠償制度，是指因在婚姻關(guān)系中無過錯一方，同對方的過錯導(dǎo)致離婚而遭受經(jīng)濟上和精神上的損害時，該受害方可以要求過錯方予以賠償?shù)闹贫取Ｎ覈橐龇ǖ谒氖鶙l規(guī)定：“有下列情形之一者，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償，重婚的；有配偶者與他人同居的；實施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的。”離婚過錯賠償制度確立的目的就是對無過錯方的損害予以救濟，對不法行為人予以制裁，加大不法行為離婚的成本，從而保障雙方自覺履行相互忠誠相扶助等義務(wù)。

筆者認為，適用離婚過錯賠償制度應(yīng)當(dāng)具備四個條件。

（一）一方當(dāng)事人有過錯。關(guān)于過錯，在民法上有兩種理論，即主觀過錯理論和客觀過錯理論。主觀過錯理論認為，過錯是指行為人具有的一種應(yīng)受非難（譴責(zé)）的心理狀態(tài)，是由行為人內(nèi)心意志決定的。原創(chuàng)：fwsir.com故意或過失是行為人基本過錯方式，但在行為人實施侵權(quán)時，由于不同的行為人的內(nèi)在的心理過程對其行為后果所持的心理態(tài)度不一樣，這就決定了處理后果的方式是有區(qū)別的。過錯僅是一種心理狀態(tài)，并不包括行為人的外部行為。按主觀過錯理論的主張，加大了受害人的舉證責(zé)任，一定程度的限制了行為人的責(zé)任。客觀過錯理論認為，過錯并非在于行為人的主觀心理態(tài)度是否具備應(yīng)受非難（譴責(zé)）性，而在于其行為具有應(yīng)受非難（譴責(zé)）性，行為人若不符合某種標準即為過錯。顯然，按照我國的法律規(guī)定，我國的離婚過錯賠償制度采納了客觀過錯的現(xiàn)實，這里的過錯是一種行為過錯，即我國婚姻法第四十六條的規(guī)定的，行為人實施了重婚或即使不以夫妻名義但形成婚外同居關(guān)系，實施家庭暴力或以其他行為虐待家成員，或遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的行為，就表明其具有過錯。因此，在離婚時就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這樣既有利于確定行為人的責(zé)任，又有利于對受害人的救濟，使無過錯方具有更多的機會獲得賠償。

（二）離婚是由于婚姻一方實施過錯行為引起的。如果婚姻一方確實實施了過錯行為，但它不是引起離婚的直接原因，而是另有原因?qū)е码x婚的發(fā)生，在此種情況下，無過錯方亦不能請求離婚過錯賠償，只有過錯方實施了《婚姻法》第四十六條規(guī)定的過錯情形之一的，因過錯方實施這些過錯而導(dǎo)致離婚的，無過錯方才有權(quán)請求賠償。

（三）擔(dān)負離婚過錯損害賠償?shù)漠?dāng)事人一方為過錯方。與過錯相對的無過錯，并非要求該方當(dāng)事人完美無缺，沒有任何過錯，而是說相對于另一方法律規(guī)定的過錯行為來說，請求方是無辜的，沒有過錯的。現(xiàn)實生活中，夫妻雙方離婚的情況錯綜復(fù)雜，其中原因是很多的，過錯方實施過錯行為并非是造成離婚的單一原因。例如：在離婚案件中，當(dāng)無過錯方提出過錯方具有過錯行為時，過錯方則經(jīng)常提出無過錯方對自己或?qū)悍降睦先四魂P(guān)心，從而導(dǎo)致自己有了過錯行為的抗辯。這種抗辯，并不足以減少或消除其過錯行為的后果。因此，如果一方當(dāng)事人有輕微過錯，或有非法律意義上的過錯行為而導(dǎo)致離婚的，那么該方當(dāng)事人對于另一方當(dāng)事人的過錯行為，仍然享有要求離婚賠償?shù)臋?quán)利。如果因自己的過錯或第三人的過錯造成離婚的，就不能由他方承擔(dān)賠償責(zé)任。

（四）必須有損害事實發(fā)生。損害事實，即因一方的過錯導(dǎo)致的離婚已造成另一方財產(chǎn)上的實際損失或精神上的損害。如因?qū)嵤┘彝ケ┝Φ男袨榛蛞云渌袨榕按彝コ蓡T的，必須發(fā)生人身傷害，在離婚后無過錯方有權(quán)請求賠償；而因遺棄家庭成員、重婚或即使不以夫妻名義但形成婚外同居關(guān)系而引起的離婚案件中，主要的是精神損害賠償，對精神賠償?shù)臄?shù)額可以按受害方受痛苦程度，婚姻的存續(xù)期間，年齡、健康狀況、生活能力、夫妻的共同財產(chǎn)狀況等因素而確定。

二、離婚過錯賠償制度確立的必要性

離婚過錯賠償制度的確立，是保護離婚當(dāng)事人無過錯方的需要，也是我國法律制度不斷完善的一個明證。從目前我國婚姻家庭關(guān)系的狀況看，婚內(nèi)侵權(quán)行為時有發(fā)生，家庭暴力行為呈上升趨勢，重婚、納妾、姘居、包二奶等行為正挑戰(zhàn)我國一夫一妻制度。這些行為嚴重違背社會主義倫理道德，影響家庭穩(wěn)定，導(dǎo)致大量家庭破裂解體，由此不但引發(fā)大量刑事案件和治安案件，影響社會穩(wěn)定，還因此出現(xiàn)許多非婚生子女，嚴重影響了計劃生育基本國策的落實，出現(xiàn)了許多單親家庭，極不利于少年兒童的健康成長

第三篇：關(guān)于離婚過錯損害賠償制度的研究

關(guān)于離婚過錯損害賠償制度的研究

[內(nèi)容摘要]：隨著新婚姻法中離婚損害賠償制度的提出，筆者在拍手稱贊的同時，也帶來了新的思考。在本文中，筆者將對離婚損害賠償制度的提出，法律性質(zhì)，構(gòu)成要件，適用程序方面的規(guī)定淺做分析，并對離婚損害賠償制度的完善提出一些意見。

主題詞：離婚 損害賠償 研究

一.離婚過錯損害賠償制度的提出

所謂離婚損害賠償，是指因夫妻一方的重大過錯致使婚姻關(guān)系破裂的，過錯方應(yīng)對無過錯方的財產(chǎn)損失或精神損失予以物質(zhì)賠償?shù)姆芍贫取Ｎ覈薷那暗幕橐龇úo離婚損害賠償制度。而國外立法卻早在幾百年前就確立了這項制度。如，“法國民法典”第266條規(guī)定：“在因一方配偶單方過錯而宣告離婚的情況下，該一方對另一方配偶因婚姻解除而受到的物質(zhì)上與精神上的損失，得受判處負損害賠償責(zé)任。”我國臺灣地區(qū)“民法典”第1056條也規(guī)定：“夫妻之一方，因判決離婚而受損害者，得向有過失之他方，請求賠償。

幸福的家庭家家相似，不幸的家庭各個不同。追求幸福是我們每個人的美好愿望，但是現(xiàn)實生活中卻往往事與愿違。據(jù)據(jù)中國民政部門統(tǒng)計，1980年中國離婚對數(shù)為34.1萬對，1990年為80萬對，2000年為121萬對，2003年為133.1萬對，2005年為161.3萬對。從絕對離婚對數(shù)的數(shù)據(jù)可以看出，中國離婚人數(shù)增加趨勢迅速。據(jù)上海市民政局調(diào)查,上海市的登記離婚率今年比去年同期上升了30％,民政局每發(fā)七張結(jié)婚證，就要發(fā)一張離婚證。根據(jù)上海市對離婚原因的調(diào)查顯示: 共有七十多種因素被指稱導(dǎo)致離婚，其中包括性格或感情不合、家庭暴力、家庭經(jīng)濟糾紛、性生活不合諧、“第三者”插足等，但40%以上的離婚人士一致認為，配偶的婚外性行為使他們深受傷害并直接導(dǎo)致婚姻破裂，高居離婚率首位。可見離婚率的居高不下，離婚的逐年增多已經(jīng)意味著家庭的不穩(wěn)定,家庭的不穩(wěn)定勢必會影響到社會秩序的混亂,由此可見,離婚不再是一個個人問題,而是一個社會問題.離婚損害賠償制度的建立正是順應(yīng)了時代發(fā)展的趨勢，體現(xiàn)了懲罰、保護與補償?shù)墓πВ瓤梢允惯^錯一方受到經(jīng)濟上的制裁,也可以使無過錯方得到經(jīng)濟補償和精神撫慰,有利于有效地維護無過錯方的合法權(quán)益.同時對保護家庭的和諧，社會的穩(wěn)定也有著積極的作用。

二.離婚損害賠償?shù)姆尚再|(zhì)

從法律性質(zhì)上看，離婚損害賠償應(yīng)該屬于侵權(quán)責(zé)任的賠償，因為，我國現(xiàn)行法規(guī)定的違約損害賠償范圍不包括精神損害的賠償，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）第28條明確離婚損害賠償范圍包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。此外依我國婚姻法及相關(guān)司法解釋看離婚損害賠償責(zé)任的成立必須以造成一定的損害事實作為要件，因此離婚損害賠償制度的確不是一種違約責(zé)任。從離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件來看，筆者認為他符合侵權(quán)行為的基本要件——損害事實、因果關(guān)系、違法行為、主觀過錯，因此，離婚損害賠償應(yīng)當(dāng)屬于侵權(quán)責(zé)任的賠償。

三．離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

根據(jù)我國的新<婚姻法>第46條規(guī)定:”有下列情形之一導(dǎo)致離婚的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償:(一)重婚;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待,遺棄家庭成員的.。

離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件應(yīng)該包括下面五個方面：

（一）請求方具有法定過錯行為

我國新《婚姻法》第46條的規(guī)定為限制性列舉規(guī)定，法定過錯行為只能是以上四種行為，在適用上不能對法定行為做擴大化解釋。下面筆者對這四種行為淺做一下分析。

1.由重婚，有配偶者與他人同居引起的損害賠償

重婚是指有配偶的人與他人結(jié)婚或明知他人有配偶而與其結(jié)婚的行為..這個概念中包含兩層含義:其一是有配偶的人與他人結(jié)婚;其二是明知他人有配偶而與其結(jié)婚.從刑法角度來說,這兩種行為都構(gòu)成了重婚罪.從民法角度看,能夠引起離婚損害賠償?shù)闹皇轻槍χ鼗榈牡谝环N行為。.有配偶者與他人同居是指有配偶者與婚外異性不以夫妻名義但持續(xù)穩(wěn)定的共同居住。

在社會生活中，我們通常把這些統(tǒng)稱為婚外情，但是并不是過錯方發(fā)生了婚外情，無過錯方就可以要求損害賠償。婚外情的程度將決定受害方是否能夠獲取賠償。婚外情按嚴重程度一般可分為三種：第一種是一般的婚外情，也稱為通奸，即有配偶的男女與他人秘密、自愿發(fā)生兩性關(guān)系的行為。第二種是婚外同居，第三鐘是重婚，顯然根據(jù)我國婚姻法

第46條的規(guī)定，只對第二種和第三種情況給予保護，但是對一般的婚外情，法律并未做出規(guī)定，只能從道德上去約束。

另外，筆者對近年來涌現(xiàn)出的一個時髦詞匯“網(wǎng)婚“談?wù)効捶āＴ诋?dāng)今這個網(wǎng)絡(luò)無孔不入的時代，許多人的感情表達方式發(fā)生了顛覆性的革命。不少網(wǎng)民或朝三暮四，或假戲

真唱，由網(wǎng)友發(fā)展成網(wǎng)戀，進而修成了網(wǎng)婚。哈爾濱有一女士曾經(jīng)因為丈夫搞網(wǎng)婚以重婚罪將丈夫告上法庭。可見網(wǎng)婚的一場游戲一場夢對現(xiàn)實婚姻是有傷害的。婚姻法規(guī)定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)忠實，忠字，上中下心，無心何以為忠？心都不在了，就算天天回家，豈不是一具行尸走肉？網(wǎng)婚、網(wǎng)戀，雖然在它們還沒有假以真做，付之行動之前，在法律上僅僅是游戲。然而它距離現(xiàn)實并不遙遠。它帶給對方當(dāng)時人的傷害不亞于重婚和與他人同居。

2.家庭暴力引起的損害賠償

婚姻法中提到的家庭暴力是指家庭成員中一方對另一方實施暴力的行為。其形式包括毆打、罰跪、捆綁、拘禁等體罰形式，也包括威脅、恐嚇、辱罵等精神虐待。家庭暴力直接作用于受害者身體，使受害者身體上或精神上感到痛苦，損害其身體健康和人格尊嚴。家庭暴力發(fā)生于有血緣、婚姻、收養(yǎng)關(guān)系生活在一起的家庭成員間，如丈夫?qū)ζ拮印⒏改笇ψ优⒊赡曜优畬Ω改傅龋珛D女受丈夫的暴力侵害是最普遍的，她們受到的身心傷害也最大，家庭暴力尤其指丈夫?qū)ζ拮邮┍Ｓ蛇@類家庭暴力引起的離婚,無過錯方才可以有權(quán)提出損害賠償.全國婦聯(lián)于2004年結(jié)束的一項調(diào)查顯示，我國有近四成的夫妻發(fā)生沖突時會使用“武力，其發(fā)生的頻率一般為“幾個月一次”。調(diào)查顯示，當(dāng)受到配偶毆打時，有４８．２％的男性會“和配偶對打”，而女性更多的是“被動地讓配偶打”“躲進另一個房間”和“大聲向鄰居呼救”。

目前婚姻法中對家庭暴力的保護更多的體現(xiàn)在武力方面的家庭暴力，對于家庭中出現(xiàn)的冷面殺手“冷暴力”，由于其具有反復(fù)性、隱藏性的特點，加上沒有傷痕，不見鮮血，在實踐中很難取得確鑿的證據(jù)，得不到法律的救濟。

3.虐待,遺棄家庭成員引起的損害賠償

對家庭成員的虐待是指以作為或不作為的形式，對家庭成員進行摧殘，使他們在肉體上和精神上遭受痛苦的行為。這種行為可以表現(xiàn)為作為的形式，如打罵、恐嚇、限制人身自由；也可表現(xiàn)為不作為的形式，如在得病時不予醫(yī)治。

虐待與家庭暴力是兩種不同的行為，但有很多交叉之處，虐待一定是家庭暴力，但家庭暴力不一定是虐待。虐待往往比一般的家庭暴力更為嚴重。只有持續(xù)性，經(jīng)常性的家庭暴力才構(gòu)成虐待。

遺棄，是指家庭成員負有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、扶養(yǎng)義務(wù)的一方，對于年老、年幼、患病或其他沒有獨立生活能力，需要撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、扶養(yǎng)的另一方，故意不履行其應(yīng)盡義務(wù)的行為。遺棄一般表現(xiàn)為不作為的方式，依法應(yīng)為而不為。

婚姻法中規(guī)定的因家庭暴力，虐待，遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的損害賠償應(yīng)該對以上兩種行為的范圍進行縮小，僅指家庭中夫妻間的家庭暴力，虐待和遺棄。

（二）請求方無法定過錯行為

婚姻法中規(guī)定，離婚時無過錯方可基于上述四種情況提出損害賠償。這里的請求方的無過錯是一個相對的概念，不是指另一方?jīng)]有任何過錯行為，而是指請求方?jīng)]有實施婚姻法第46條規(guī)定重婚，有配偶者與他人同居，家庭暴力，虐待，遺棄家庭成員的行為。比如丈夫重婚，妻子為報復(fù)丈夫與他人通奸，在離婚時妻子仍應(yīng)認為屬于無過錯賠償。比如妻子與他人通奸，丈夫發(fā)現(xiàn)后都其實施家庭暴力，在離婚時妻子也應(yīng)認為屬于無過錯賠償。只是在賠償時可以減輕過錯方的賠償責(zé)任。但是雙方如果都有法定過錯行為，則任何一方都不能以對方的過錯提出損害賠償。

（三）有損害結(jié)果，必須因法定過錯行為導(dǎo)致了離婚

損害結(jié)果的發(fā)生是賠償?shù)那疤釛l件。從婚姻法的規(guī)定來看，這個事實是以離婚這一結(jié)果來表現(xiàn)的。《婚姻法解釋

（一）》第29條規(guī)定：“人民法院判決不準離婚的案件，對于當(dāng)事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求，不予支持。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。”由此可見，如果不具備該條件，而僅具有婚姻法第46條規(guī)定的四種情形之一，但沒有判決離婚，也就不存在離婚損害賠償。

同時，需要明確的是離婚的前提必須是合法有效的婚姻，如果是無效婚姻，比如婚前隱瞞了患有醫(yī)學(xué)上不認為應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈而導(dǎo)致的離婚，也不能使用損害賠償。

（四）違法行為與損害結(jié)果有因果關(guān)系

離婚損害賠償必須是在行為人或者說配偶一方實施了《婚姻法》第四十六條規(guī)定的情形之一的破壞婚姻家庭關(guān)系行為直接導(dǎo)致離婚這一最終后果，才能實施。沒有直接的因果關(guān)系，不存在賠償問題。所謂直接因果關(guān)系，就是這些損害行為是導(dǎo)致婚姻破裂的根本原因，而不是離婚當(dāng)事人所提出的離婚理由。

四．離婚損害賠償?shù)奶岢龀绦?/p>

離婚有兩種途徑，即協(xié)議離婚和訴訟離婚。相應(yīng)地，離婚損害賠償?shù)奶岢鲆簿头譃閰f(xié)議離婚中如何提起離婚損害賠償和訴訟離婚中如何提出離婚損害賠償。筆者將從這兩個方面對離婚損害賠償?shù)某绦蜻M行分析。

協(xié)議離婚：又稱兩愿離婚、合意離婚，是指婚姻雙方通過達成離婚合意的方式解除婚姻關(guān)系，并就離婚的法律后果達成協(xié)議，經(jīng)有關(guān)部門認可后使婚姻關(guān)系歸于消滅的婚姻法律制度。這種離婚方式一般需要有證人證明或者必須履行一定的程序，如到婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記等。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（二）》第27條對協(xié)議離婚后又提起損害賠償訴請作出了規(guī)定，包括：一 當(dāng)事人在婚姻登記機關(guān)辦理離婚手續(xù)后，仍有權(quán)利提出損害賠償請求；二當(dāng)事人在協(xié)議離婚時明確表示放棄損害賠償請求權(quán)的，人民法院不予支持；三當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在婚姻登記機關(guān)辦理離婚手續(xù)后一年內(nèi)提出損害賠償，逾期則不予支持。一年的規(guī)定屬于除斥期間，不適用訴訟時效中關(guān)于中止、中斷的規(guī)定。

訴訟離婚提起損害賠償根據(jù)《婚姻法司法解釋

（一）》第30條的規(guī)定，應(yīng)分為三種情況：

1）如果無過錯方作為原告向法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。

2）在無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨提起訴訟。

3）在無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未提出損害賠償請求，二審期間提出的，法院應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。

五．離婚損害賠償制度的完善

（一）離婚損害賠償?shù)姆秶鷨栴}。婚姻法第四十六條列舉了四種法定過錯行為可以請求賠償。但是在現(xiàn)實生活中，情況是復(fù)雜的，四種過錯不足以涵蓋所有對婚姻當(dāng)事人造成嚴重傷害的行為，比如有配偶者與婚外異性長期保持性關(guān)系但未形成同居；經(jīng)常發(fā)生一夜情；含辛茹苦養(yǎng)大的孩子最終發(fā)現(xiàn)并不是自己的親生孩子；一方經(jīng)常在外辱罵對方，損害對方名譽等；這些情況都足以導(dǎo)致夫妻感情破裂造成離婚，但是根據(jù)婚姻法的規(guī)定，這些都不在損害賠償之列，都得不到法律上的救濟。所以筆者認為離婚損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)該適當(dāng)擴大，這樣才可以更好地保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。

（二）損害賠償以離婚為前提。無過錯方損害賠償請求權(quán)的發(fā)生必須以雙方離婚為前提的 規(guī)定，限制了配偶一方對婚姻中的違法行為，基于其作為民事權(quán)利主體依法產(chǎn)生的賠償請求權(quán)的行使。這使得許多婚姻當(dāng)事人不離婚只要求配偶給予損害賠償?shù)脑竿貌坏剿痉ㄖС郑彩沟檬芎θ嗽诓浑x婚的情況下，提起的刑事附帶民事訴訟成為不可能。不能更有效地維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，不能在維護家庭穩(wěn)定的前提下體現(xiàn)懲罰，補償?shù)墓πА?/p>

（三）損害賠償?shù)呐e征責(zé)任。適當(dāng)放寬無過錯方舉證責(zé)任的條件，或者在特定情況下適用 舉證責(zé)任倒置的規(guī)則。因為大多數(shù)的法定過錯行為都是處在隱秘狀態(tài)或者很難有第三人在場，無過錯的配偶一方更是不知情；離婚時，當(dāng)無過錯方提出損害賠償訴求時，按照民事訴訟法“誰

主張，誰舉證”的規(guī)則，無過錯方要承擔(dān)全部舉證責(zé)任，而無過錯方往往因收集不到確鑿的證據(jù)而使賠償請求不被支持。

（四）損害賠償標準的確定。損害賠償包括精神賠償和物質(zhì)賠償，而由法定過錯行為引起 的物質(zhì)損害不是很大，但對無過錯方的精神損害是難以估量的，所以在確定精神損害賠償額時，應(yīng)該具體案件具體分析。修正后的婚姻法只規(guī)定了損害賠償制度，但對賠償數(shù)額的標準卻沒有規(guī)定。筆者認為應(yīng)從侵權(quán)程度，過錯方的經(jīng)濟能力，當(dāng)?shù)亟?jīng)濟水平等來確定損害賠償標準。否則標準過低，不能起到懲罰侵權(quán)人、撫慰受害人的作用，標準過高侵權(quán)人缺乏支付能力，無異于給受害人打白條，也不能起到撫慰受害人的作用。

綜上所述，筆者在為離婚損害賠償制度的建立拍手稱贊的同時，也希望該項制度的進一步完善，適當(dāng)擴大賠償范圍，靈活舉證責(zé)任，確定賠償標準，更有效地維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護家庭的和睦，促進社會的穩(wěn)定。

參考文獻:1.中華人民共和國婚姻法

2.中華人民共和國婚姻法司法解釋.

第四篇：我國離婚損害賠償制度研究

新《婚姻法》離婚損害賠償制度的確立有著重要的現(xiàn)實意義：制裁和懲罰了過錯配偶方，保護了無過錯方的合法權(quán)利，完善了婚姻家庭立法，增強了司法實踐的可操作性。新增設(shè)的離婚損害賠償制度在維護婚姻家庭關(guān)系上起著巨大的作用，但同時也存在著很多缺陷和不足需要完善。

[關(guān)鍵詞]：離婚侵權(quán)物質(zhì)損害賠償精神損害賠償

一、離婚損害賠償制度的提出和現(xiàn)實意義

（一）問題的提出

近年來，我國婚姻關(guān)系中的婚內(nèi)侵權(quán)行為屢屢發(fā)生，家庭暴力呈上升趨勢，而因重婚、納妾、“包二奶”等嚴重不道德、違法的行為而導(dǎo)致離婚的案例有增無減。這些都嚴重破壞了婚姻家庭的穩(wěn)定，影響了社會的安定和進步，也使許多無過錯配偶的合法權(quán)益受到嚴重侵害，身心受到嚴重摧殘。

雖然我國憲法和民法中都有關(guān)于保護婚姻家庭的規(guī)定，但這些規(guī)定過于籠統(tǒng)和概括，無法解決實際問題，而舊婚姻法又沒有相應(yīng)的具體制度來支撐這些原則性的規(guī)定，對這些嚴重破壞家庭的行為沒有相應(yīng)的制裁措施，受害者得不到法律的相應(yīng)救濟。舊《婚姻法》未對離婚中的過錯賠償制度作任何規(guī)定，在實踐中，因夫妻一方存在過錯而使夫妻關(guān)系破裂，導(dǎo)致離婚的，無過錯方無任何法律依據(jù)來要求過錯方賠償損害。只是 1993 年最高人民法院的司法解釋規(guī)定，在離婚分割夫妻財產(chǎn)時，對無過錯方適用“照顧”原則。但是這種照顧只是夫妻共同財產(chǎn)分割中的參考因素，從數(shù)量和范圍上也僅限于夫妻共同財產(chǎn)，而不能涉及過錯一方的個人財產(chǎn)，其結(jié)果是以“照顧”代替“賠償”，從而使無過錯方的合法權(quán)益得不到法律的有效保護，過錯方的違法行為也得不到應(yīng)有的法律制裁，失去了法律的公平和正義。[1]。

為順應(yīng)追究過錯配偶侵害配偶權(quán)利的法律責(zé)任，對故意侵害配偶權(quán)利的過錯行為進行制裁，新《婚姻法》確立了離婚損害賠償制度。

（二）現(xiàn)實意義

離婚損害賠償制度的現(xiàn)實意義，主要有以下幾個方面：

1、完善婚姻家庭立法，健全社會主義法律體系。舊的婚姻法沒有離婚損害賠償制度的規(guī)定，如夫妻一方不履行義務(wù)，嚴重侵害另一方的合法權(quán)利，并沒有相應(yīng)的制裁措施。新婚姻法借鑒國外的經(jīng)驗，補充建立離婚損害賠償制度，既呼應(yīng)了憲法、民法的相關(guān)規(guī)定，使之更加具體化，增強了可操作性，又展示出我國法律的人性關(guān)懷，保障了人權(quán)，體現(xiàn)了婚姻法尊重人、保護人的精神。這一制度的確立無論是對婚姻家庭行為的指引，還是對違反婚姻家庭行為的制裁，都更加全面、明確而具體，完善和健全了我國的婚姻法律制度。

2、制裁和懲罰過錯配偶方，保護無過錯方的合法權(quán)利。配偶雙方都是獨立的個體，擁有獨立的人格，相互間的權(quán)利義務(wù)是對等的。舊的婚姻法對夫妻關(guān)系的調(diào)整持寬容態(tài)度，這不僅不能有效的保護夫妻雙方的權(quán)益，反而縱容了婚姻關(guān)系內(nèi)部侵權(quán)行為的發(fā)生，導(dǎo)致家庭內(nèi)部的不道德和違法行為愈演愈烈。新確立的夫妻離婚損害賠償制度，正視原有法律中存在的不平等因素，進一步確定了夫妻雙方的平等地位，對導(dǎo)致離婚的過錯方進行民事制裁，使其承擔(dān)必要的民事法律責(zé)任。一方面由過錯方對無過錯方進行損害賠償，用經(jīng)濟手段懲處過錯方，這在一定程度上教育挽救當(dāng)事人、預(yù)防和制止了夫妻間損害行為的發(fā)生；另一方面，維護了無過錯方的合法權(quán)益。通過損害賠償，無過錯方得到一定的財產(chǎn)補償，雖然經(jīng)濟上的一點補償無法彌補精神上的痛苦，但至少可以使其得到精神上的撫慰。作為法律上的權(quán)利救濟制度，離婚損害賠償中的賠償也只能以財產(chǎn)的方式出現(xiàn)。

3、增強司法實踐的可操作性。舊《婚姻法》未規(guī)定離婚損害賠償制度，離婚時法院難以責(zé)令過錯方承擔(dān)損害賠償責(zé)任，只能按對無過錯配偶給予適當(dāng)照顧的原則分割共同財產(chǎn)，放縱了離婚過錯方的違法行為，不利于保護無過錯方的合法權(quán)益。“尤其在一方擅自變賣、轉(zhuǎn)移和隱匿財產(chǎn)，甚至銷毀證據(jù)致使財產(chǎn)存在的真?zhèn)渭柏敭a(chǎn)的權(quán)屬難以查證時，更加重了善意一方財產(chǎn)和人身的雙重損害。如不對無過錯方予以相應(yīng)的保護和補償，則難以消釋和平衡感情上的沖撞及財產(chǎn)上的損失。”[2] 新婚姻法離婚損害賠償制度的建立，法院可以依照法律，支持無過錯方的賠償請求權(quán)，責(zé)令過錯方對無過錯方的合法權(quán)益以及婚姻關(guān)系所造成的損害后果承擔(dān)賠償責(zé)任，以此保護合法婚姻關(guān)系，保障無過錯配偶的合法權(quán)益，進而維護社會穩(wěn)定，促進社會進步。

二、建立離婚損害賠償制度的基礎(chǔ)

新婚姻法增設(shè)的離婚損害賠償制度是有著客觀依據(jù)的，是建立在一定的理論基礎(chǔ)和物質(zhì)基礎(chǔ)上的。

（一）法理基礎(chǔ)

1、夫妻在人格上的平等性。夫妻間在人格上是獨立、平等的，相互間承擔(dān)一定的權(quán)利義務(wù)，各有財產(chǎn)上的權(quán)利能力和行為能力。也正是因為夫妻關(guān)系是建立在人格平等的基礎(chǔ)上，夫妻各自具有獨立人格及財產(chǎn)權(quán)，一方才可能對另一方產(chǎn)生侵權(quán)，從而受害方才能要求另一方給子損害賠償。夫妻別體主義的產(chǎn)生使得離婚損害賠償制度的建立成為可能。

2、夫妻雙方享有的配偶權(quán)。夫妻間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系包括人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。其中，夫妻之間在人身方面的權(quán)利義務(wù)，也被稱為配偶權(quán)。2001年修訂后的《婚姻法》雖未明確配偶權(quán)的概念，但通過若干條款的規(guī)定，己確認了配偶權(quán)的主要內(nèi)容，如夫妻之間有姓名權(quán)、住所決定權(quán)、同居義務(wù)、忠實義務(wù)、相互扶養(yǎng)、扶助權(quán)義務(wù)等。婚姻的和諧美滿往往取決于對這些義務(wù)履行的好壞，違反義務(wù)，常常導(dǎo)致婚姻家庭的崩潰瓦解，而這種由于一方過錯行為所導(dǎo)致的婚姻解體，必然使另一方的人格利益和財產(chǎn)利益受到損害，對此法律應(yīng)予補救

[3]。所以，夫妻雙方互享權(quán)利，互負義務(wù)，任何一方違反義務(wù)都要承擔(dān)一定的責(zé)任，無過錯方可以依照法律向過錯方提出損害賠償?shù)囊蟆?/p>

3、離婚自由原則。我國婚姻法明確規(guī)定離婚自由原則，即法律在調(diào)整離婚問題時，以尊重和保護公民的離婚自由權(quán)利為宗旨，而不是以限制公民的離婚權(quán)利為目的。無論是過錯方還是無過錯方，只要是夫妻感情破裂都可以要求離婚。離婚損害賠償制度基于離婚自由原則，對無過錯方進行救濟和補償，懲罰過錯方，體現(xiàn)了當(dāng)代社會中“保護弱者、維護公平”的法治理念。離婚自由主義不是對個人輕率行為的放縱和個人的任性，不限制嚴重違反夫妻義務(wù)的一方提出離婚的權(quán)利，并不意味著可以不承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。[4]

（二）法律基礎(chǔ)

1、國外立法依據(jù)。從國外立法看，離婚損害賠償是大陸法系和普通法系許多國家和地區(qū)都早己有之的救濟性的法律制度，我國新婚姻法增設(shè)離婚損害賠償制度是對外國立法經(jīng)驗的借鑒。早在1791年法國《憲法》就規(guī)定：“如離婚的過錯全在夫或妻一方，則該方得被判賠償損害，以補他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)和精神損害。”隨后其他國家的民法中也有類似的規(guī)定。如《瑞士民法典》第151條也有相應(yīng)的規(guī)定：“

（一）因離婚，無過錯的配偶一方在財產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)力而遭受損害的，有過錯配偶一方應(yīng)支付合理的賠償金，（二）因?qū)е码x婚的情形，配偶一方的人格遭受重大損害的，法官可判與一定金額的賠償金作為撫慰。”《日本民法典》第709條規(guī)定：“不論侵害他人之身體、自由、名譽或財產(chǎn)權(quán)，依前條規(guī)定應(yīng)負損害賠償責(zé)任者，對于則產(chǎn)之外之損害應(yīng)負賠償責(zé)任。” 我國臺灣地區(qū)民法第1056條規(guī)定：“夫妻一方，因判決離婚而受損害者，得向有過失之他方，請求賠償。前款情形，雖非財產(chǎn)上之損害，受害人亦得請求賠償相當(dāng)之金額，但以受害人無過失為限。”我國香港地區(qū)《婚姻訴訟條例》第50條規(guī)定：“申請人在申請離婚或申請裁判分居或只要求賠償時，可以其妻子或丈夫與某人通奸為由，向該人要求賠償”。由此我們可以看出盡管上述國外立法體制不同，但都包含了離婚損害賠償制度的精神。這也為我國離婚損害賠償制度確立提供了借鑒的依據(jù)。

2、國內(nèi)立法依據(jù)。我國憲法、民法、刑法等其他法律部門都有關(guān)于婚姻家庭的立法保護，這為離婚賠償制度的建立奠定了法律基礎(chǔ)。憲法第49條明文規(guī)定：“婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護。”《民法通則》第104條規(guī)定“婚姻、家庭、老人、母親和兒童受法律保護”，第106條規(guī)定：“公民、法人違反合同或者不履行其它義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的則產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”因此婚姻關(guān)系中的當(dāng)事人發(fā)生侵權(quán)行為也應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。《民法通則》第117條、第120條對損害公民的財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的賠償問題作了規(guī)定，它同樣適用于婚姻家庭關(guān)系。我國刑法也規(guī)定了重婚罪、遺棄罪、虐待罪等犯罪行為，對破壞婚姻家庭的犯罪行為進行懲處。我國婚姻法第2條規(guī)定：“實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。”“保護婦女、兒童和老人合法權(quán)益。”第3條規(guī)定：“禁止重婚，禁止有配偶者與他人同居。禁止家庭暴力，禁止家庭成員之間的虐待和遺棄。”這些法律條款都是對婚姻家庭進行整體性的保護，為離婚賠償制度奠定了法律基礎(chǔ)。在我國，離婚損害賠償制度的最直接的前身是1993年最高人民法院在《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》的司法解釋，該解釋指出人民法院在審理離婚案件時，對夫妻共同財產(chǎn)的處理要堅持“照顧無過錯方”的原則，但該司法解釋對“過錯”的外延內(nèi)涵沒有界定，具體的“照顧”方式也無可參照的依據(jù)，在司法審判中難以得到真正落實。新婚姻法正是在回應(yīng)憲法及各法律部門原則性規(guī)定，修正司法解釋的基礎(chǔ)上，創(chuàng)立了離婚賠償制度。

（三）物質(zhì)基礎(chǔ)

新婚姻法頒布之前，我國實行的是以婚后所得共同制為主，以夫妻約定財產(chǎn)制為輔的夫妻則產(chǎn)制度。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，配偶雙方，特別是女性的生存能力得到顯著提高。由于夫妻雙方各自都有一定的經(jīng)濟實力，人們對家庭的生存依賴程度逐漸減弱，對婚姻家庭財產(chǎn)也產(chǎn)生了結(jié)構(gòu)性和觀念性的變化。一方面市場經(jīng)濟的發(fā)展，使家庭財產(chǎn)的增加的同時，也使夫妻在經(jīng)濟上有了相對獨立性，特別是女性，有了自己的生活來源。另一方面，夫妻雙方的個人財產(chǎn)的保護意識也在逐漸增強。新婚姻法明確規(guī)定了夫妻個人則產(chǎn)的范圍，夫妻約定財產(chǎn)的內(nèi)容方式和效力等問題，這些規(guī)定為離婚損害賠償制度的順利實行保駕護航。在實際生活中，個人財產(chǎn)的增多，使得夫妻雙方可以完全獨立地享有民事權(quán)利、履行民事義務(wù)，自由處分自己的財產(chǎn)。因此夫妻在提出離婚，受害方要求賠償時，有了可以執(zhí)行的經(jīng)濟基礎(chǔ)。

三、離婚賠償制度的實現(xiàn)及其完善

（一）離婚損害賠償?shù)倪m用范圍

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》，我國離婚損害賠償制度只適用于訴訟離婚而不適用協(xié)議離婚。但是本人認為判決離婚和協(xié)議離婚兩者的后果是一樣的，并不因為解決的途徑不同而存在法律效力差異，離婚過錯賠償請求權(quán)既可適用于判決離婚，也可適用于協(xié)議離婚。在協(xié)議離婚時，如果雙方?jīng)]有就損害賠償進行約定，并不表示無過錯方放棄損害賠償請求權(quán)。在協(xié)議離婚生效后，無過錯方仍可在一定時期內(nèi)提起損害賠償之訴。判決離婚的，無過錯方可在起訴離婚的同時，提起損害賠償之訴。

（二）離婚損害賠償?shù)倪`法行為

新《婚姻法》第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶者與他人同居的；

（三）實施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的。”可見我國婚姻法對違法行為種類和范圍采取的是列舉式的規(guī)定，規(guī)定了四種損害賠償適用的情形：一是重婚，即有配偶者又與他人結(jié)婚的違法行為；二是有配偶者與他人同居，指重婚以外的，不以夫妻名義但形成婚外同居關(guān)系的行為；三是實施家庭暴力，即是發(fā)生在家庭之間，以毆打、捆綁、禁閉、殘害或其他手段，對家庭成員從身體、性等方面進行傷害和摧殘的行為；四是虐待、遺棄家庭成員。即指經(jīng)常以打罵、凍餓、禁閉、強迫過度勞動、有病不給治療或其他方法肆意折磨、摧殘家庭成員的行為。只要夫妻一方有以上行為，另一方就可以要求損害賠償。

很顯然，不是任何離婚都發(fā)生損害賠償問題，損害賠償只存在于法律列舉的四種情形中。這樣的規(guī)定有其局限性，不能全面保護婚姻家庭中弱者的權(quán)利。比如因賭博、吸毒、通奸等行為而導(dǎo)致離婚的，遭受物質(zhì)、精神損害的無過錯方就無法依據(jù)法律行使損害賠償請求權(quán)，也就達不到保護婚姻法的立法目的了。因此應(yīng)該擴大離婚損害賠償制度的適用情形的范圍，在46條最后增加一個機動款項，規(guī)定“其他導(dǎo)致無過錯方造成物質(zhì)或精神損害的情形”，再通過司法解釋具體規(guī)定。這樣，在司法實踐中就能夠靈活使用法律手段進行調(diào)整，維護無過錯方的合法利益，體現(xiàn)法律的公平性，體現(xiàn)裁判的公正性。

（三）離婚損害賠償?shù)闹黧w

離婚賠償?shù)闹黧w，主要包括權(quán)利主體和義務(wù)主體。根據(jù)新婚姻法46條“無過錯方有權(quán)請求損害賠償”可知，離婚損害賠償請求權(quán)主體限于無過錯配偶一方。也即這個無過錯方不包括其他家庭成員，僅限于夫妻雙方。而且根據(jù)現(xiàn)有法律的規(guī)定，這個無過錯方僅是指沒有法律規(guī)定的四種違法行為的一方，而不問他是否有其他的過錯行為。

我國《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》第29

條規(guī)定：“承擔(dān)婚姻法第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶”，可見法律只將有過錯的配偶列為賠償主體，即使由于“第三者插足”導(dǎo)致夫妻感情破裂乃至離婚，也不能越過夫妻過錯一方直接向“第三者”追究責(zé)任。對此，法學(xué)界有很大的爭議。支持者認為，離婚賠償是調(diào)整夫妻之間的關(guān)系，如果是第三人給無過錯方造成損害的，不應(yīng)在離婚時請求賠償，應(yīng)另行起訴；反對者認為，第三人侵犯了配偶一方作為夫或妻的權(quán)利，與配偶另一方構(gòu)成共同侵權(quán)，所以應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，婚姻法所規(guī)定的責(zé)任主體過于狹窄，應(yīng)擴大義務(wù)主體。

本文贊成第一種觀點，無過錯方的離婚損害賠償請求權(quán)只能向自己的配偶提出，不能向婚姻關(guān)系以外的其他人提出。因為婚姻法調(diào)整的婚姻家庭內(nèi)部的關(guān)系，離婚訴訟也只是夫妻雙方的事情，與第三人無關(guān)，夫妻以外的第三人在該訴訟中與請求賠償?shù)臋?quán)利主體沒有直接的法律關(guān)系。而且把對第三人的侵權(quán)之訴加入進來，勢必會使案情復(fù)雜化，不利于法院及時判案，不利于保護弱勢方的權(quán)益。但這并不是否認對第三人的賠償請求權(quán)，無過錯配偶一方可以在離婚訴訟之外另行起訴維護自己的權(quán)利。

（四）離婚損害賠償請求權(quán)的行使

1、離婚損害賠償請求權(quán)行使的時間。我國《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》第30條規(guī)定：無過錯方作為原告向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出；無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨提起訴訟，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。

可見我國法律嚴格規(guī)定了請求權(quán)行使的時間：離婚訴訟原告的無過錯方，必須在離婚訴訟的同時提出損害賠償請求；離婚訴訟被告的無過錯方，可在離婚后1年內(nèi)就損害賠償單獨起訴的權(quán)利。

2、離婚損害賠償訴訟中的舉證責(zé)任。舉證責(zé)任是指訴訟上無法確定某種事實（確定一定法律效果的權(quán)利發(fā)生或消滅所必要的事實）的存在時，對當(dāng)事人產(chǎn)生的其所主張的有利的法律效果不被承認的后果。[5]離婚損害賠償訴訟屬于民事訴訟的范疇，無過錯方必須對自己的主張負舉證責(zé)任，證明對方存在法定過錯情形。但在現(xiàn)實生活中存在舉證困難的問題。其一，無過錯方處于弱勢地位，要求其單獨取證，承擔(dān)舉證責(zé)任，實際操作中困難重重；其二，離婚損害賠償?shù)倪`法行為和損害事實往往具有隱蔽性，要通過正當(dāng)合法途徑獲得更加是不現(xiàn)實，而法院是不采信非法途徑得來的證據(jù)的。其三，受害人單獨取證時，往往會發(fā)生侵害第三人隱私的行為，處于更加不利的地位。因此要有效保護無過錯方的合法權(quán)益，對離婚過錯賠償?shù)呐e證責(zé)任問題應(yīng)予以完善。可以有條件地適用舉證責(zé)任倒置，減輕受害人的舉證責(zé)任；人民法院在一定情況下也可以協(xié)助當(dāng)事人搜集證據(jù)，以維護無過錯方的利益；無過錯方通過非法途徑搜集到的證據(jù)不能一概不采信；無過錯方因搜集證據(jù)而侵犯第三人隱私，應(yīng)該具體問題具體分析，如果不是故意的，又沒有造成實質(zhì)性的危害后果的，應(yīng)該免于追究侵權(quán)責(zé)任。

（五）離婚損害賠償數(shù)額的確定

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》第二十八

條規(guī)定“婚姻法第四十六條規(guī)定的‘損害賠償’，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)模m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定”。可見法律是規(guī)定了賠償?shù)姆秶菦]有明確規(guī)定賠償?shù)臄?shù)額，而賠償數(shù)額的確定是損害賠償?shù)暮诵摹?/p>

物質(zhì)損害賠償應(yīng)遵循損害多少賠償多少的原則，即過錯配偶賠償責(zé)任的大小應(yīng)以其實際造成的損害為限，這一原則是由損害賠償?shù)墓δ芩鶝Q定的。[6] 物質(zhì)損害賠償主要包括人身損害賠償和財產(chǎn)損害賠償。前者如實施家庭暴力、虐待、遺棄等違法行為給無過錯配偶所造成的身體方面的損害，主要有醫(yī)療費、誤工費及今后尚需治療的費用等。后者指配偶一方因特定過錯行為，對另一方的財產(chǎn)利益造成了損害。根據(jù)《民法通則》及最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見（試行）的規(guī)定》，賠償應(yīng)當(dāng)遵循全部賠償原則，要賠償直接損失，又要賠償間接損失。因此物質(zhì)賠償?shù)臄?shù)額確定都是有章可循的。

最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償若干問題的解釋》第十條規(guī)定了精神損害的確定因素：侵權(quán)人的過錯程度；侵權(quán)的手段，場合，行為方式等具體情節(jié)；侵權(quán)行為所造成的后果；侵權(quán)人的獲利情況；侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟能力；受訴法院所在地的平均生活水平等。可見，我國法律并沒有給出詳細明確的數(shù)額，而是規(guī)定精神損害賠償數(shù)額的確定要考慮諸多因素，根據(jù)具體的案件情況綜合考慮。本文認為，司法解釋應(yīng)該根據(jù)危害后果的不同，補充規(guī)定相應(yīng)的賠償幅度。這樣，法院在司法實踐中可以依照法律規(guī)定，結(jié)合本地的經(jīng)濟情況，適當(dāng)?shù)恼{(diào)整賠償標準，在考慮其它相關(guān)因素的基礎(chǔ)上確定賠償數(shù)額，不會出現(xiàn)太大的偏差。

本文章由西安京科皮膚病醫(yī)學(xué)研究院http:///整理發(fā)布，歡迎分享！

第五篇：我國離婚損害賠償制度探析

龍源期刊網(wǎng) http://.cn

我國離婚損害賠償制度探析

作者：郭惠靖

來源：《現(xiàn)代交際》2012年第08期

[摘要]目前我國社會的婚姻家庭關(guān)系出現(xiàn)了不少新問題，婚姻法的有關(guān)規(guī)定也作了相應(yīng)調(diào)整，離婚損害賠償制度就是為解決當(dāng)前新問題的產(chǎn)物。此制度不僅保障了離婚自由，而且維護家庭穩(wěn)定的意義重大。本文主要探析離婚損害賠償?shù)倪m用程序和賠償范圍、第三人能否作為離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體、離婚損害賠償是否以離婚為要件等問題。

[關(guān)鍵詞]離婚損害賠償 適用程序 義務(wù)主體 程序要件

[中圖分類號]DF551 [文獻標識碼]A [文章編號]1009-5349（2012）08-0031-0

12001年重新修正后的婚姻法第一次提出離婚損害賠償制度，樹立了該制度的法律地位。離婚損害賠償制度的正式出臺，不僅填補了我國婚姻法的立法空白，而且通過對離婚過錯方違法行為的制裁，保障離婚時配偶中受損害者的合法權(quán)益。

一、離婚損害賠償?shù)倪m用程序和賠償范圍

依據(jù)新《婚姻法》的規(guī)定，在離婚時，配偶一方因自身的過錯行為導(dǎo)致離婚，應(yīng)對他方的損害進行相應(yīng)的補償。離婚損害賠償可以是經(jīng)濟補償?shù)男问剑部梢允羌覄?wù)補償?shù)刃问健５牵碌摹痘橐龇ā凡]有明確地規(guī)定離婚損害賠償?shù)倪m用程序。

筆者認為，訴訟離婚程序和登記離婚程序均可作為離婚損害賠償?shù)倪m用程序。如果經(jīng)協(xié)商夫妻雙方同意行政登記離婚，而且雙方就離婚損害賠償、夫妻共同財產(chǎn)、子女撫養(yǎng)權(quán)等方面達成離婚損害賠償協(xié)議，婚姻法應(yīng)尊重雙方意愿，不做過多干涉；而如果雙方?jīng)]有達成離婚損害賠償協(xié)議，則可由人民法院通過訴訟離婚程序，依法予以判決。

離婚損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)既包括物質(zhì)損害賠償，又包括精神損害賠償，二者相輔相成，彌補受損害方配偶的精神損害和物質(zhì)損害，維護無過錯方的合法權(quán)益。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，如果配偶一方的違法行為侵害他方的個人財產(chǎn)或人身權(quán)利，受害方都可以依據(jù)我國民事法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定，依法請求其終止違法行為，并對其違法行為造成的損害進行相應(yīng)的賠償。在離婚時受害方依法有權(quán)提出損害賠償，有過錯配偶應(yīng)對自己違法行為造成的精神上和物質(zhì)上的損害進行賠償。

二、賠償?shù)牧x務(wù)主體是否納入介入他人婚姻的第三人

依據(jù)新《婚姻法》的規(guī)定，僅將實施了法定過錯行為的配偶作為離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體。但在司法實踐中，重婚、有配偶而與他人同居的情形，均因第三人介入他人婚姻導(dǎo)致離

龍源期刊網(wǎng) http://.cn

婚，那么介入他人婚姻而導(dǎo)致離婚的第三人是否應(yīng)承擔(dān)離婚損害賠償？第三人的責(zé)任界定值得我們探究。

準確界定配偶權(quán)的概念，是確定第三人列入賠償義務(wù)主體的首要環(huán)節(jié)。目前尚未明確界定配偶權(quán)的法律含義。配偶權(quán)的確立具有雙重意義，一方面，對于配偶雙方的意義在于確立互相忠實的義務(wù)、共同居住的義務(wù)、婚內(nèi)互相協(xié)助對方生活的義務(wù)等；另一方面，法律保護已確立的婚姻關(guān)系，如果婚姻關(guān)系受到他人非法干涉或破壞，法律應(yīng)對實施危害行為的主體進行相應(yīng)的制裁，保護其婚姻關(guān)系。在準確界定配偶權(quán)的法律含義之后，則可以明確介入他人婚姻的第三人的行為，明知對方有配偶，仍與其非法同居、重婚等，侵犯他人配偶權(quán)的侵權(quán)行為。介入他人婚姻關(guān)系的第三人與違反忠實義務(wù)的配偶者共同實施了侵害無過錯配偶方的配偶權(quán)行為，二者的侵權(quán)行為屬于共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果違反忠實義務(wù)的有配偶者對無過錯配偶方已經(jīng)做出了賠償，而且無過錯配偶方的損失已得到補償，那么從法律責(zé)任角度講，第三人的賠償責(zé)任已完結(jié)；如果無過錯的受害配偶并沒有追究有過錯配偶的賠償責(zé)任，那么從連帶責(zé)任賠償角度講，第三人的法律責(zé)任也相應(yīng)地予以免除。

筆者認為，在離婚損害賠償?shù)乃痉▽嵺`中，將介入他人婚姻而導(dǎo)致離婚的第三人列入義務(wù)主體，可以在很大程度上維護受害配偶方的合法配偶權(quán)。通過給第三人一定的制裁，責(zé)令其承擔(dān)一定的損害賠償責(zé)任，有利于通過該法律規(guī)范引導(dǎo)人們的行為，保障婚姻關(guān)系的善良風(fēng)俗。

三、是否必須以離婚作為離婚損害賠償?shù)囊?/p>

離婚對配偶雙方的影響都較大，而且嚴重影響家庭的和諧穩(wěn)定、子女的撫養(yǎng)教育等問題，因此解決好婚姻關(guān)系中的損害賠償問題，保障婚姻中無過錯配偶方的合法權(quán)益意義重大。根據(jù)我國婚姻法第46條的規(guī)定，受害方只有在婚姻關(guān)系進入離婚程序后，才能取得損害賠償請求權(quán)，即在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，受害方所受的損害不可以提出損害賠償請求。

但上述規(guī)定并不完全適用于現(xiàn)實生活中的情形，由于受我國傳統(tǒng)觀念的影響，婚姻關(guān)系發(fā)生破裂時，受害方往往優(yōu)先考慮子女撫養(yǎng)教育問題，從而被迫放棄解除當(dāng)前婚姻關(guān)系。因此，一些學(xué)者認為婚姻存續(xù)期間，無過錯方應(yīng)有損害賠償請求權(quán)。如果必須以離婚這一高昂的成本為代價，才能獲得損害賠償，很多權(quán)利人往往都被迫放棄損害賠償請求權(quán)，所以說以離婚為損害賠償請求要件的規(guī)定是不合理的。