第一篇：過錯賠償制度2

過錯賠償制度

第一條 為維護當事人的合法權益，促進基層法律服務工作者遵守職業

道德和執業紀律，根據本所章程及有關規定，特制定本制度。

第二條 基層法律服務工作者在業務活動中不履行或不適當履行職責，給當事人造成經濟損失的承擔賠償責任。

第三條 基層法律服務工作者在業務活動中，有下列行為之一的承擔賠

償責任；

(一)遺失當事人提交的證據，嚴重影響了案件的審理結果，由此給當事人造成經濟損失；應當按時代理出庭參加訴訟而未按時出庭參加庭審，又未采取必要措施，由此給當事人造成損失的。

（二）進行超越代理權限和職責范圍的行為，并且該行為又沒有得到當事人追認或基層法律服務所的認可。由此給當事人造成經濟損失。

（三）故意向當事人隱瞞真相或有欺詐行為，與對方當事人或第三人惡意串通，損害當事人合法權益的；

（四）無故泄露在執行活動中知悉的國家秘密和當事人的商業秘密及個人隱私，并由此給當事人造成經濟損失或名譽損失；

（五）明知代理事項違法，仍進行代理活動，或唆使當事人規避

法律、法規，致使當事人的合法權益受到損害。

第四條 基層法律服務工作者違反執業道德和執業紀律，或因過錯給當

事人造成損失的，從個人交納的風險基金中優先支付賠償，風

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第二篇：淺談我國的離婚過錯賠償制度

淺談我國的離婚過錯賠償制度

淺談我國的離婚過錯賠償制度

灤縣人民法院副院長胡井泉

離婚過錯賠償制度的確立，可以追溯到二00一年四月二十八日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次參議通過了《關于修改的決定》。離婚過錯賠償制度的確立，強化了對違反婚姻家庭義務行為的法律制裁，符合民事法律原則中的公平原則，使無過錯方享有請求賠償的權利，也使過錯方的賠償有了明確的法律依據。正確理解和適用離婚過錯賠償制度對制度科學、民主的婚姻家庭法具有十分得重要意義。

一、離婚過錯賠償制度的定義及適用條件

離婚過錯賠償制度，是指因在婚姻關系中無過錯一方，同對方的過錯導致離婚而遭受經濟上和精神上的損害時，該受害方可以要求過錯方予以賠償的制度。我國婚姻法第四十六條規定：“有下列情形之一者，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償，重婚的；有配偶者與他人同居的；實施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的。”離婚過錯賠償制度確立的目的就是對無過錯方的損害予以救濟，對不法行為人予以制裁，加大不法行為離婚的成本，從而保障雙方自覺履行相互忠誠相扶助等義務。

筆者認為，適用離婚過錯賠償制度應當具備四個條件。

（一）一方當事人有過錯。關于過錯，在民法上有兩種理論，即主觀過錯理論和客觀過錯理論。主觀過錯理論認為，過錯是指行為人具有的一種應受非難（譴責）的心理狀態，是由行為人內心意志決定的。原創：fwsir.com故意或過失是行為人基本過錯方式，但在行為人實施侵權時，由于不同的行為人的內在的心理過程對其行為后果所持的心理態度不一樣，這就決定了處理后果的方式是有區別的。過錯僅是一種心理狀態，并不包括行為人的外部行為。按主觀過錯理論的主張，加大了受害人的舉證責任，一定程度的限制了行為人的責任?？陀^過錯理論認為，過錯并非在于行為人的主觀心理態度是否具備應受非難（譴責）性，而在于其行為具有應受非難（譴責）性，行為人若不符合某種標準即為過錯。顯然，按照我國的法律規定，我國的離婚過錯賠償制度采納了客觀過錯的現實，這里的過錯是一種行為過錯，即我國婚姻法第四十六條的規定的，行為人實施了重婚或即使不以夫妻名義但形成婚外同居關系，實施家庭暴力或以其他行為虐待家成員，或遺棄家庭成員而導致離婚的行為，就表明其具有過錯。因此，在離婚時就應當承擔賠償責任。這樣既有利于確定行為人的責任，又有利于對受害人的救濟，使無過錯方具有更多的機會獲得賠償。

（二）離婚是由于婚姻一方實施過錯行為引起的。如果婚姻一方確實實施了過錯行為，但它不是引起離婚的直接原因，而是另有原因導致離婚的發生，在此種情況下，無過錯方亦不能請求離婚過錯賠償，只有過錯方實施了《婚姻法》第四十六條規定的過錯情形之一的，因過錯方實施這些過錯而導致離婚的，無過錯方才有權請求賠償。

（三）擔負離婚過錯損害賠償的當事人一方為過錯方。與過錯相對的無過錯，并非要求該方當事人完美無缺，沒有任何過錯，而是說相對于另一方法律規定的過錯行為來說，請求方是無辜的，沒有過錯的。現實生活中，夫妻雙方離婚的情況錯綜復雜，其中原因是很多的，過錯方實施過錯行為并非是造成離婚的單一原因。例如：在離婚案件中，當無過錯方提出過錯方具有過錯行為時，過錯方則經常提出無過錯方對自己或對己方的老人漠不關心，從而導致自己有了過錯行為的抗辯。這種抗辯，并不足以減少或消除其過錯行為的后果。因此，如果一方當事人有輕微過錯，或有非法律意義上的過錯行為而導致離婚的，那么該方當事人對于另一方當事人的過錯行為，仍然享有要求離婚賠償的權利。如果因自己的過錯或第三人的過錯造成離婚的，就不能由他方承擔賠償責任。

（四）必須有損害事實發生。損害事實，即因一方的過錯導致的離婚已造成另一方財產上的實際損失或精神上的損害。如因實施家庭暴力的行為或以其他行為虐待家庭成員的，必須發生人身傷害，在離婚后無過錯方有權請求賠償；而因遺棄家庭成員、重婚或即使不以夫妻名義但形成婚外同居關系而引起的離婚案件中，主要的是精神損害賠償，對精神賠償的數額可以按受害方受痛苦程度，婚姻的存續期間，年齡、健康狀況、生活能力、夫妻的共同財產狀況等因素而確定。

二、離婚過錯賠償制度確立的必要性

離婚過錯賠償制度的確立，是保護離婚當事人無過錯方的需要，也是我國法律制度不斷完善的一個明證。從目前我國婚姻家庭關系的狀況看，婚內侵權行為時有發生，家庭暴力行為呈上升趨勢，重婚、納妾、姘居、包二奶等行為正挑戰我國一夫一妻制度。這些行為嚴重違背社會主義倫理道德，影響家庭穩定，導致大量家庭破裂解體，由此不但引發大量刑事案件和治安案件，影響社會穩定，還因此出現許多非婚生子女，嚴重影響了計劃生育基本國策的落實，出現了許多單親家庭，極不利于少年兒童的健康成長

第三篇：淺談我國的離婚過錯賠償制度

淺談我國的離婚過錯賠償制度

淺談我國的離婚過錯賠償制度

灤縣人民法院副院長胡井泉

離婚過錯賠償制度的確立，可以追溯到二00一年四月二十八日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次參議通過了《關于修改的決定》。離婚過錯賠償制度的確立，強化了對違反婚姻家庭義務行為的法律制裁，符合民事法律原則中的公平原則，使無過錯方享有請求賠償的權利，也使過錯方的賠償有了明確的法律依據。正確理解和適用離婚過錯賠償制度對制度科學、民主的婚姻家庭法具有十分得重要意義。

一、離婚過錯賠償制度的定義及適用條件

離婚過錯賠償制度，是指因在婚姻關系中無過錯一方，同對方的過錯導致離婚而遭受經濟上和精神上的損害時，該受害方可以要求過錯方予以賠償的制度。我國婚姻法第四十六條規定：“有下列情形之一者，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償，重婚的；有配偶者與他人同居的；實施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的?！彪x婚過錯賠償制度確立的目的就是對無過錯方的損害予以救濟，對不法行為人予以制裁，加大不法行為離婚的成本，從而保障雙方自覺履行相互忠誠相扶助等義務。

筆者認為，適用離婚過錯賠償制度應當具備四個條件。

（一）一方當事人有過錯。關于過錯，在民法上有兩種理論，即主觀過錯理論和客觀過錯理論。主觀過錯理論認為，過錯是指行為人具有的一種應受非難（譴責）的心理狀態，是由行為人內心意志決定的。原創：wenmi114.com故意或過失是行為人基本過錯方式，但在行為人實施侵權時，由于不同的行為人的內在的心理過程對其行為后果所持的心理態度不一樣，這就決定了處理后果的方式是有區別的。過錯僅是一種心理狀態，并不包括行為人的外部行為。按主觀過錯理論的主張，加大了受害人的舉證責任，一定程度的限制了行為人的責任。客觀過錯理論認為，過錯并非在于行為人的主觀心理態度是否具備應受非難（譴責）性，而在于其行為具有應受非難（譴責）性，行為人若不符合某種標準即為過錯。顯然，按照我國的法律規定，我國的離婚過錯賠償制度采納了客觀過錯的現實，這里的過錯是一種行為過錯，即我國婚姻法第四十六條的規定的，行為人實施了重婚或即使不以夫妻名義但形成婚外同居關系，實施家庭暴力或以其他行為虐待家成員，或遺棄家庭成員而導致離婚的行為，就表明其具有過錯。因此，在離婚時就應當承擔賠償責任。這樣既有利于確定行為人的責任，又有利于對受害人的救濟，使無過錯方具有更多的機會獲得賠償。

（二）離婚是由于婚姻一方實施過錯行為引起的。如果婚姻一方確實實施了過錯行為，但它不是引起離婚的直接原因，而是另有原因導致離婚的發生，在此種情況下，無過錯方亦不能請求離婚過錯賠償，只有過錯方實施了《婚姻法》第四十六條規定的過錯情形之一的，因過錯方實施這些過錯而導致離婚的，無過錯方才有權請求賠償。

（三）擔負離婚過錯損害賠償的當事人一方為過錯方。與過錯相對的無過錯，并非要求該方當事人完美無缺，沒有任何過錯，而是說相對于另一方法律規定的過錯行為來說，請求方是無辜的，沒有過錯的。現實生活中，夫妻雙方離婚的情況錯綜復雜，其中原因是很多的，過錯方實施過錯行為并非是造成離婚的單一原因。例如：在離婚案件中，當無過錯方提出過錯方具有過錯行為時，過錯方則經常提出無過錯方對自己或對己方的老人漠不關心，從而導致自己有了過錯行為的抗辯。這種抗辯，并不足以減少或消除其過錯行為的后果。因此，如果一方當事人有輕微過錯，或有非法律意義上的過錯行為而導致離婚的，那么該方當事人對于另一方當事人的過錯行為，仍然享有要求離婚賠償的權利。如果因自己的過錯或第三人的過錯造成離婚的，就不能由他方承擔賠償責任。

（四）必須有損害事實發生。損害事實，即因一方的過錯導致的離婚已造成另一方財產上的實際損失或精神上的損害。如因實施家庭暴力的行為或以其他行為虐待家庭成員的，必須發生人身傷害，在離婚后無過錯方有權請求賠償；而因遺棄家庭成員、重婚或即使不以夫妻名義但形成婚外同居關系而引起的離婚案件中，主要的是精神損害賠償，對精神賠償的數額可以按受害方受痛苦程度，婚姻的存續期間，年齡、健康狀況、生活能力、夫妻的共同財產狀況等因素而確定。

二、離婚過錯賠償制度確立的必要性

離婚過錯賠償制度的確立，是保護離婚當事人無過錯方的需要，也是我國法律制度不斷完善的一個明證。從目前我國婚姻家庭關系的狀況看，婚內侵權行為時有發生，家庭暴力行為呈上升趨勢，重婚、納妾、姘居、包二奶等行為正挑戰我國一夫一妻制度。這些行為嚴重違背社會主義倫理道德，影響家庭穩定，導致大量家庭破裂解體，由此不但引發大量刑事案件和治安案件，影響社會穩定，還因此出現許多非婚生子女，嚴重影響了計劃生育基本國策的落實，出現了許多單親家庭，極不利于少年兒童的健康成長。

更加嚴重的是這些行為有時已成為了黨員干部發生貪污腐敗行為的直接原因。

婚姻是男女雙方以永久共同生活為目的而形成的人身和財產方面的權利義務關系，雙方都要自覺履行相互忠誠，相互扶助等義務，當事方故意違反婚姻義務，如實施重婚、通奸、虐待等行為，造成對方財產或人身方面的損害時，這種損害不能通過離婚本身而自然消除，只有通過損害賠償

才能使過錯方承擔相應的民事責任，使無過錯方得到精神的撫慰和經濟上的補償，既制裁違法及違反道德的行為，又體現公平原則，保護無過錯方的婚姻權利。離婚過錯賠償制度將夫妻之間的義務和權利明確化，有利于制裁實施重婚、家庭暴力等行為的有過錯當事人，維護婚姻家庭的平等，保護弱者，也有利于維護社會穩定。

三、離婚過錯賠償制度的功能

（一）彌補損害。離婚過錯賠償包括財產損害賠償和精神損害賠償，前者指在填補財產損害，其賠償范圍以因離婚所受的實際財產損失為限；后者表現為兩種方式，即非財產責任和財產責任，無論是支付賠償金，還是給付撫慰金，本質上仍屬于賠償，具有彌補損害的功能。

（二）精神撫慰。雖然精神損害賠償仍采用財產賠償的方式，但其具有經濟補償和特種撫慰的性質。撫慰金是一種特殊的賠償金，既能從經濟上填補損害又能撫慰無過失方因合法權益遭受損害之痛苦。對于精神損害而言，不能完全客觀地用金錢計算和賠償，因此，給付撫慰金除盡可能彌補損害外，更主要的是撫慰無過失方因精神損害所帶來的痛苦、失望、怨恨與不滿，獲得心理上的慰藉。原創：wenmi114.com

（三）制裁和預防違法行為。離婚賠償作為實施違法行為人應當承擔的民事責任具有制裁和預防違法行為的功能，通過責令過錯方承擔賠償責任，使實施違法行為的人不能從其違法行為中獲益，而且還要對其違法行為造成的損害承擔賠償責任，體現了對違法行為人的制裁性，對其他有可能發生此行為的人來說，亦有警示和預防作用。

第四篇：關于離婚過錯損害賠償制度的研究

關于離婚過錯損害賠償制度的研究

[內容摘要]：隨著新婚姻法中離婚損害賠償制度的提出，筆者在拍手稱贊的同時，也帶來了新的思考。在本文中，筆者將對離婚損害賠償制度的提出，法律性質，構成要件，適用程序方面的規定淺做分析，并對離婚損害賠償制度的完善提出一些意見。

主題詞：離婚 損害賠償 研究

一.離婚過錯損害賠償制度的提出

所謂離婚損害賠償，是指因夫妻一方的重大過錯致使婚姻關系破裂的，過錯方應對無過錯方的財產損失或精神損失予以物質賠償的法律制度。我國修改前的婚姻法并無離婚損害賠償制度。而國外立法卻早在幾百年前就確立了這項制度。如，“法國民法典”第266條規定：“在因一方配偶單方過錯而宣告離婚的情況下，該一方對另一方配偶因婚姻解除而受到的物質上與精神上的損失，得受判處負損害賠償責任?！蔽覈_灣地區“民法典”第1056條也規定：“夫妻之一方，因判決離婚而受損害者，得向有過失之他方，請求賠償。

幸福的家庭家家相似，不幸的家庭各個不同。追求幸福是我們每個人的美好愿望，但是現實生活中卻往往事與愿違。據據中國民政部門統計，1980年中國離婚對數為34.1萬對，1990年為80萬對，2000年為121萬對，2003年為133.1萬對，2005年為161.3萬對。從絕對離婚對數的數據可以看出，中國離婚人數增加趨勢迅速。據上海市民政局調查,上海市的登記離婚率今年比去年同期上升了30％,民政局每發七張結婚證，就要發一張離婚證。根據上海市對離婚原因的調查顯示: 共有七十多種因素被指稱導致離婚，其中包括性格或感情不合、家庭暴力、家庭經濟糾紛、性生活不合諧、“第三者”插足等，但40%以上的離婚人士一致認為，配偶的婚外性行為使他們深受傷害并直接導致婚姻破裂，高居離婚率首位?？梢婋x婚率的居高不下，離婚的逐年增多已經意味著家庭的不穩定,家庭的不穩定勢必會影響到社會秩序的混亂,由此可見,離婚不再是一個個人問題,而是一個社會問題.離婚損害賠償制度的建立正是順應了時代發展的趨勢，體現了懲罰、保護與補償的功效，既可以使過錯一方受到經濟上的制裁,也可以使無過錯方得到經濟補償和精神撫慰,有利于有效地維護無過錯方的合法權益.同時對保護家庭的和諧，社會的穩定也有著積極的作用。

二.離婚損害賠償的法律性質

從法律性質上看，離婚損害賠償應該屬于侵權責任的賠償，因為，我國現行法規定的違約損害賠償范圍不包括精神損害的賠償，最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）第28條明確離婚損害賠償范圍包括物質損害賠償和精神損害賠償。此外依我國婚姻法及相關司法解釋看離婚損害賠償責任的成立必須以造成一定的損害事實作為要件，因此離婚損害賠償制度的確不是一種違約責任。從離婚損害賠償的構成要件來看，筆者認為他符合侵權行為的基本要件——損害事實、因果關系、違法行為、主觀過錯，因此，離婚損害賠償應當屬于侵權責任的賠償。

三．離婚損害賠償的構成要件

根據我國的新<婚姻法>第46條規定:”有下列情形之一導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:(一)重婚;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待,遺棄家庭成員的.。

離婚損害賠償的構成要件應該包括下面五個方面：

（一）請求方具有法定過錯行為

我國新《婚姻法》第46條的規定為限制性列舉規定，法定過錯行為只能是以上四種行為，在適用上不能對法定行為做擴大化解釋。下面筆者對這四種行為淺做一下分析。

1.由重婚，有配偶者與他人同居引起的損害賠償

重婚是指有配偶的人與他人結婚或明知他人有配偶而與其結婚的行為..這個概念中包含兩層含義:其一是有配偶的人與他人結婚;其二是明知他人有配偶而與其結婚.從刑法角度來說,這兩種行為都構成了重婚罪.從民法角度看,能夠引起離婚損害賠償的只是針對重婚的第一種行為。.有配偶者與他人同居是指有配偶者與婚外異性不以夫妻名義但持續穩定的共同居住。

在社會生活中，我們通常把這些統稱為婚外情，但是并不是過錯方發生了婚外情，無過錯方就可以要求損害賠償?；橥馇榈某潭葘Q定受害方是否能夠獲取賠償。婚外情按嚴重程度一般可分為三種：第一種是一般的婚外情，也稱為通奸，即有配偶的男女與他人秘密、自愿發生兩性關系的行為。第二種是婚外同居，第三鐘是重婚，顯然根據我國婚姻法

第46條的規定，只對第二種和第三種情況給予保護，但是對一般的婚外情，法律并未做出規定，只能從道德上去約束。

另外，筆者對近年來涌現出的一個時髦詞匯“網婚“談談看法。在當今這個網絡無孔不入的時代，許多人的感情表達方式發生了顛覆性的革命。不少網民或朝三暮四，或假戲

真唱，由網友發展成網戀，進而修成了網婚。哈爾濱有一女士曾經因為丈夫搞網婚以重婚罪將丈夫告上法庭?？梢娋W婚的一場游戲一場夢對現實婚姻是有傷害的?；橐龇ㄒ幎ǎ蚱揠p方應當忠實，忠字，上中下心，無心何以為忠？心都不在了，就算天天回家，豈不是一具行尸走肉？網婚、網戀，雖然在它們還沒有假以真做，付之行動之前，在法律上僅僅是游戲。然而它距離現實并不遙遠。它帶給對方當時人的傷害不亞于重婚和與他人同居。

2.家庭暴力引起的損害賠償

婚姻法中提到的家庭暴力是指家庭成員中一方對另一方實施暴力的行為。其形式包括毆打、罰跪、捆綁、拘禁等體罰形式，也包括威脅、恐嚇、辱罵等精神虐待。家庭暴力直接作用于受害者身體，使受害者身體上或精神上感到痛苦，損害其身體健康和人格尊嚴。家庭暴力發生于有血緣、婚姻、收養關系生活在一起的家庭成員間，如丈夫對妻子、父母對子女、成年子女對父母等，但婦女受丈夫的暴力侵害是最普遍的，她們受到的身心傷害也最大，家庭暴力尤其指丈夫對妻子施暴。由這類家庭暴力引起的離婚,無過錯方才可以有權提出損害賠償.全國婦聯于2004年結束的一項調查顯示，我國有近四成的夫妻發生沖突時會使用“武力，其發生的頻率一般為“幾個月一次”。調查顯示，當受到配偶毆打時，有４８．２％的男性會“和配偶對打”，而女性更多的是“被動地讓配偶打”“躲進另一個房間”和“大聲向鄰居呼救”。

目前婚姻法中對家庭暴力的保護更多的體現在武力方面的家庭暴力，對于家庭中出現的冷面殺手“冷暴力”，由于其具有反復性、隱藏性的特點，加上沒有傷痕，不見鮮血，在實踐中很難取得確鑿的證據，得不到法律的救濟。

3.虐待,遺棄家庭成員引起的損害賠償

對家庭成員的虐待是指以作為或不作為的形式，對家庭成員進行摧殘，使他們在肉體上和精神上遭受痛苦的行為。這種行為可以表現為作為的形式，如打罵、恐嚇、限制人身自由；也可表現為不作為的形式，如在得病時不予醫治。

虐待與家庭暴力是兩種不同的行為，但有很多交叉之處，虐待一定是家庭暴力，但家庭暴力不一定是虐待。虐待往往比一般的家庭暴力更為嚴重。只有持續性，經常性的家庭暴力才構成虐待。

遺棄，是指家庭成員負有撫養、贍養、扶養義務的一方，對于年老、年幼、患病或其他沒有獨立生活能力，需要撫養、贍養、扶養的另一方，故意不履行其應盡義務的行為。遺棄一般表現為不作為的方式，依法應為而不為。

婚姻法中規定的因家庭暴力，虐待，遺棄家庭成員而導致離婚的損害賠償應該對以上兩種行為的范圍進行縮小，僅指家庭中夫妻間的家庭暴力，虐待和遺棄。

（二）請求方無法定過錯行為

婚姻法中規定，離婚時無過錯方可基于上述四種情況提出損害賠償。這里的請求方的無過錯是一個相對的概念，不是指另一方沒有任何過錯行為，而是指請求方沒有實施婚姻法第46條規定重婚，有配偶者與他人同居，家庭暴力，虐待，遺棄家庭成員的行為。比如丈夫重婚，妻子為報復丈夫與他人通奸，在離婚時妻子仍應認為屬于無過錯賠償。比如妻子與他人通奸，丈夫發現后都其實施家庭暴力，在離婚時妻子也應認為屬于無過錯賠償。只是在賠償時可以減輕過錯方的賠償責任。但是雙方如果都有法定過錯行為，則任何一方都不能以對方的過錯提出損害賠償。

（三）有損害結果，必須因法定過錯行為導致了離婚

損害結果的發生是賠償的前提條件。從婚姻法的規定來看，這個事實是以離婚這一結果來表現的?！痘橐龇ń忉?/p>

（一）》第29條規定：“人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求，不予支持。在婚姻關系存續期間，當事人不起訴離婚而單獨依據該條規定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。”由此可見，如果不具備該條件，而僅具有婚姻法第46條規定的四種情形之一，但沒有判決離婚，也就不存在離婚損害賠償。

同時，需要明確的是離婚的前提必須是合法有效的婚姻，如果是無效婚姻，比如婚前隱瞞了患有醫學上不認為應當結婚的疾病，婚后尚未治愈而導致的離婚，也不能使用損害賠償。

（四）違法行為與損害結果有因果關系

離婚損害賠償必須是在行為人或者說配偶一方實施了《婚姻法》第四十六條規定的情形之一的破壞婚姻家庭關系行為直接導致離婚這一最終后果，才能實施。沒有直接的因果關系，不存在賠償問題。所謂直接因果關系，就是這些損害行為是導致婚姻破裂的根本原因，而不是離婚當事人所提出的離婚理由。

四．離婚損害賠償的提出程序

離婚有兩種途徑，即協議離婚和訴訟離婚。相應地，離婚損害賠償的提出也就分為協議離婚中如何提起離婚損害賠償和訴訟離婚中如何提出離婚損害賠償。筆者將從這兩個方面對離婚損害賠償的程序進行分析。

協議離婚：又稱兩愿離婚、合意離婚，是指婚姻雙方通過達成離婚合意的方式解除婚姻關系，并就離婚的法律后果達成協議，經有關部門認可后使婚姻關系歸于消滅的婚姻法律制度。這種離婚方式一般需要有證人證明或者必須履行一定的程序，如到婚姻登記機關辦理離婚登記等。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（二）》第27條對協議離婚后又提起損害賠償訴請作出了規定，包括：一 當事人在婚姻登記機關辦理離婚手續后，仍有權利提出損害賠償請求；二當事人在協議離婚時明確表示放棄損害賠償請求權的，人民法院不予支持；三當事人應當在婚姻登記機關辦理離婚手續后一年內提出損害賠償，逾期則不予支持。一年的規定屬于除斥期間，不適用訴訟時效中關于中止、中斷的規定。

訴訟離婚提起損害賠償根據《婚姻法司法解釋

（一）》第30條的規定，應分為三種情況：

1）如果無過錯方作為原告向法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。

2）在無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內就此單獨提起訴訟。

3）在無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未提出損害賠償請求，二審期間提出的，法院應當進行調解，調解不成的，告知當事人在離婚后一年內另行起訴。

五．離婚損害賠償制度的完善

（一）離婚損害賠償的范圍問題?；橐龇ǖ谒氖鶙l列舉了四種法定過錯行為可以請求賠償。但是在現實生活中，情況是復雜的，四種過錯不足以涵蓋所有對婚姻當事人造成嚴重傷害的行為，比如有配偶者與婚外異性長期保持性關系但未形成同居；經常發生一夜情；含辛茹苦養大的孩子最終發現并不是自己的親生孩子；一方經常在外辱罵對方，損害對方名譽等；這些情況都足以導致夫妻感情破裂造成離婚，但是根據婚姻法的規定，這些都不在損害賠償之列，都得不到法律上的救濟。所以筆者認為離婚損害賠償的范圍應該適當擴大，這樣才可以更好地保護當事人的合法權益。

（二）損害賠償以離婚為前提。無過錯方損害賠償請求權的發生必須以雙方離婚為前提的 規定，限制了配偶一方對婚姻中的違法行為，基于其作為民事權利主體依法產生的賠償請求權的行使。這使得許多婚姻當事人不離婚只要求配偶給予損害賠償的愿望得不到司法支持，也使得受害人在不離婚的情況下，提起的刑事附帶民事訴訟成為不可能。不能更有效地維護當事人的合法權益，不能在維護家庭穩定的前提下體現懲罰，補償的功效。

（三）損害賠償的舉征責任。適當放寬無過錯方舉證責任的條件，或者在特定情況下適用 舉證責任倒置的規則。因為大多數的法定過錯行為都是處在隱秘狀態或者很難有第三人在場，無過錯的配偶一方更是不知情；離婚時，當無過錯方提出損害賠償訴求時，按照民事訴訟法“誰

主張，誰舉證”的規則，無過錯方要承擔全部舉證責任，而無過錯方往往因收集不到確鑿的證據而使賠償請求不被支持。

（四）損害賠償標準的確定。損害賠償包括精神賠償和物質賠償，而由法定過錯行為引起 的物質損害不是很大，但對無過錯方的精神損害是難以估量的，所以在確定精神損害賠償額時，應該具體案件具體分析。修正后的婚姻法只規定了損害賠償制度，但對賠償數額的標準卻沒有規定。筆者認為應從侵權程度，過錯方的經濟能力，當地經濟水平等來確定損害賠償標準。否則標準過低，不能起到懲罰侵權人、撫慰受害人的作用，標準過高侵權人缺乏支付能力，無異于給受害人打白條，也不能起到撫慰受害人的作用。

綜上所述，筆者在為離婚損害賠償制度的建立拍手稱贊的同時，也希望該項制度的進一步完善，適當擴大賠償范圍，靈活舉證責任，確定賠償標準，更有效地維護當事人的合法權益，維護家庭的和睦，促進社會的穩定。

參考文獻:1.中華人民共和國婚姻法

2.中華人民共和國婚姻法司法解釋.

第五篇：本案應如何適用離婚過錯賠償制度

本案應如何適用離婚過錯賠償制度

案情：

張某與李某于1991年結婚，1992年生育一子，孩子出生后，李某一直感覺長得不像自己，又聽莊鄰閑話不少，便懷疑孩子不是自己的。2003年2月雙方發生吵打，在吵打中李某將張某致傷，經法醫鑒定構成輕傷。3月，張某向法院起訴離婚，要求撫養孩子，并要求李某賠償精神損害撫慰金。李某答辯同意離婚，也要求撫養孩子。訴訟中，張某承認孩子并非與李某所生，李某遂提出反訴，請求張某賠償其精神損害撫慰金。

本案在審理中，對于雙方提出的精神損害撫慰金的請求是否應當支持，存在兩種不同的觀點：

第一種觀點認為，張某的請求應當予以支持，李某的請求于法無據，不應當支持?！吨腥A人民共和國婚姻法》第四十六條規定：“有下列情形之一導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(3)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。”離婚訴訟前，張某被李某毆打致傷，經法醫鑒定為輕傷，符合最高人民法院《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》第一條中規定的對家庭暴力的解釋，“家庭暴力”是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。李某毆打張某致其輕傷，構成家庭暴力，李某的行為，侵害了張某的生命健康權，違反了《中華人民共和國婚姻法》中“禁止家庭暴力”這一原則性

規定，不僅給張某身體造成了一定的傷害后果，同時也給張某的精神上造成了一定程度的損害。因此，對于張某要求李某賠償其精神損害撫慰金的訴訟請求，應予支持。關于李某的該項訴訟請求，《中華人民共和國婚姻法》第四十六條規定的四種情形中，僅在第二種情形中規定了“有配偶者與他人同居”無過錯方可以請求賠償這種情形，沒有規定李某提出的“有配偶者與他人生子”這種情形。最高人民法院《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》第三條中規定，“有配偶者與他人同居”的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義持續、穩定地共同居住。張某與婚外異性雖生一子，但并不是持續、穩定地共同居住，而是偶然的發生不正當性關系導致生子，雖然給李某精神上也造成了一定的損害，但是這種情形不包括在四種情形內，法無明文規定。因此，對于李某要求張某賠償其精神損害撫慰金的訴訟請求，不應予以支持。

第二種意見是，張某的請求應當予以支持，理由如前所述。李某的請求，雖然《中華人民共和國婚姻法》第四十六條中規定的四種情形中未明確規定，但是張某具有明顯的過錯，如果不予支持則顯失公平?！吨腥A人民共和國婚姻法》第四條中規定，夫妻應當互相忠實、互相尊重。張某在婚后與婚外異性發生不正當性關系并懷孕，違背了該項原則。張某從懷孕、生子至離婚訴訟前，一直未將這一事實告知李某，以爭取李某的諒解，說明張某存在隱瞞真相的故意，其行為嚴重違背了夫妻應互相忠實的原則。李某與張某結婚十二年后，才得知撫育了十一年的兒子并非是自己親生子，李某因此所遭受的社會輿論壓力及其精神打擊是巨大的，所致李某的社會評價力降低是顯而易見的，其精神上的痛苦將可能伴隨終生，不論是從時間上，還是行為

方式上及造成的后果上分析，可以說均超過了張某因家庭暴力所受到的精神損害，張某的行為同時也違反了公序良俗及良好的道德規范，李某所受到的損害事實與張某的行為之間存在法律上的因果關系，張某作為過錯方應該承擔賠償責任。僅以《中華人民共和國婚姻法》第四十六條中的四種情形未明確規定，而駁回李某的此項請求，不利于促進社會主義精神文明建設，不利于倡導良好的道德風尚?！吨腥A人民共和國民法通則》第五條規定：“公民、法人的合法權益受到法律保護、任何組織和個人不得侵犯”。人格尊嚴權乃屬民事權利之一，對人格尊嚴權的侵害已經列入最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償若干問題的解釋》第一條規定的受理范圍，該司法解釋第八條第二款規定：“因侵權致人精神損害，造成嚴重后果的，人民法院除判令侵權人承擔停止侵害，恢復名譽、消除影響、賠禮道歉等民事責任外，可以根據受害人一方的請求判令其賠償相應的精神損害撫慰金”。結合婚姻法的立法本意以及最高人民法院的司法解釋精神，《中華人民共和國婚姻法》第四十六條雖然僅規定了四種情形，但并未排除根據其他情形請求損害賠償，在此種情況下，完全可以根據民法通則及婚姻法關于夫妻之間應當忠實的原則規定，參照最高人民法院的相關司法解釋精神，支持李某要求張某賠償其精神損害撫慰金的訴訟請求。

筆者同意第二種意見。