第一篇：2014年駐馬店萬國司法考試刑法新增司法解釋解讀

2014年司法考試大綱刑法新增司法解釋解讀

——韓友誼

【司法解釋名錄】

1.最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理醉酒駕駛機(jī)動車刑事案件適用法律若干問題的意見》

2.最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》

3.最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》

4.最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)《于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》

5.最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理搶奪刑事案件適用法律若干問題的解釋》

6.最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理敲詐勒索刑事案件適用法律若干問題的解釋》

7.最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問題的解釋》

8.最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》

【重點(diǎn)知識】

一、危險駕駛罪

（一）名詞定義

1.醉駕：在道路上駕駛機(jī)動車，血液酒精含量達(dá)到80毫克/100毫升以上的，屬于醉酒駕駛機(jī)動車 2.道路：是指公路、城市道路和雖在單位管轄范圍但允許社會機(jī)動車通行的地方，包括廣場、公共停車場等用于公眾通行的場所。

3.機(jī)動車：是指以動力裝置驅(qū)動或者牽引，上道路行駛的供人員乘用或者用于運(yùn)送物品以及進(jìn)行工程專項作業(yè)的輪式車輛。

（二）罪數(shù)

醉酒駕駛機(jī)動車，以暴力、威脅方法阻礙公安機(jī)關(guān)依法檢查，又構(gòu)成妨害公務(wù)罪等其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

（三）破壞飲酒證據(jù)的處理

1.血液酒精含量檢驗(yàn)鑒定意見是認(rèn)定犯罪嫌疑人是否醉酒的依據(jù)。犯罪嫌疑人經(jīng)呼氣酒精含量檢驗(yàn)達(dá)到規(guī)定的醉酒標(biāo)準(zhǔn)，在抽取血樣之前脫逃的，可以以呼氣酒精含量檢驗(yàn)結(jié)果作為認(rèn)定其醉酒的依據(jù)。

2.犯罪嫌疑人在公安機(jī)關(guān)依法檢查時，為逃避法律追究，在呼氣酒精含量檢驗(yàn)或者抽取血樣前又飲酒，經(jīng)檢驗(yàn)其血液酒精含量達(dá)到規(guī)定的醉酒標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為醉酒。

二、生產(chǎn)銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪

（一）危險犯的成立標(biāo)準(zhǔn)

“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”：不達(dá)標(biāo)或者超限量

1.含有嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量的致病性微生物、農(nóng)藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)的；

2.屬于病死、死因不明或者檢驗(yàn)檢疫不合格的畜、禽、獸、水產(chǎn)動物及其肉類、肉類制品的；

3.屬于國家為防控疾病等特殊需要明令禁止生產(chǎn)、銷售的；

4.嬰幼兒食品中生長發(fā)育所需營養(yǎng)成分嚴(yán)重不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的；

5.在食品加工、銷售、運(yùn)輸、貯存等過程中，違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)，超限量或者超范圍濫用食品添加劑，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的；

6.在食用農(nóng)產(chǎn)品種植、養(yǎng)殖、銷售、運(yùn)輸、貯存等過程中，違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)，超限量或者超范圍濫用添加劑、農(nóng)藥、獸藥等，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的；

7.其他足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者嚴(yán)重食源性疾病的情形。

（二）與其他犯罪的關(guān)系

1.生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品添加劑，用于食品的包裝材料、容器、洗滌劑、消毒劑，或者用于食品生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備等，構(gòu)成犯罪的，依照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

2.以提供給他人生產(chǎn)、銷售食品為目的，違反國家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售國家禁止用于食品生產(chǎn)、銷售的非食品原料，情節(jié)嚴(yán)重的，依照非法經(jīng)營罪定罪處罰。

違反國家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售國家禁止生產(chǎn)、銷售、使用的農(nóng)藥、獸藥，飼料、飼料添加劑，或者飼料原料、飼料添加劑原料，情節(jié)嚴(yán)重的，依照非法經(jīng)營罪定罪處罰。

違反國家規(guī)定，私設(shè)生豬屠宰廠（場），從事生豬屠宰、銷售等經(jīng)營活動，情節(jié)嚴(yán)重的，依照非法經(jīng)營罪定罪處罰。

3.實(shí)施2所列行為，同時又構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

4.在生產(chǎn)銷售的食品中添加國家禁止添加的原料，屬于生產(chǎn)銷售有毒、有害食品罪。

三、強(qiáng)奸罪

（一）間接故意的罪過形式

知道或者應(yīng)當(dāng)知道對方是不滿十四周歲的幼女，而實(shí)施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女。

1.對于不滿十二周歲的被害人實(shí)施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女。

2.對于已滿十二周歲不滿十四周歲的被害人，從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女，而實(shí)施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女。

（二）利用優(yōu)勢地位的強(qiáng)奸

對已滿十四周歲的未成年女性負(fù)有特殊職責(zé)的人員，利用其優(yōu)勢地位或者被害人孤立無援的境地，迫使未成年被害人就范，而與其發(fā)生性關(guān)系的，以強(qiáng)奸罪定罪處罰。

（三）對“當(dāng)眾”的理解

在校園、游泳館、兒童游樂場等公共場所對未成年人實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪，只要有其他多人在場，不論在場人員是否實(shí)際看到，均可以依照刑法第二百三十六條第三款、第二百三十七條的規(guī)定，認(rèn)定為在公共場所“當(dāng)眾”強(qiáng)奸婦女，強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女，猥褻兒童。

（四）兩小無猜條款

已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)輕微、未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪。

四、誹謗罪

（一）網(wǎng)絡(luò)誹謗的成立犯罪標(biāo)準(zhǔn)

1.行為：捏造損害他人名譽(yù)的事實(shí)，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布，或者組織、指使人員在信息網(wǎng)絡(luò)上散布；將信息網(wǎng)絡(luò)上涉及他人的原始信息內(nèi)容篡改為損害他人名譽(yù)的事實(shí)，在信息網(wǎng)絡(luò)

上散布，或者組織、指使人員在信息網(wǎng)絡(luò)上散布；明知是捏造的損害他人名譽(yù)的事實(shí)，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布，情節(jié)惡劣的，以“捏造事實(shí)誹謗他人”論。

信息網(wǎng)絡(luò)：包括以計算機(jī)、電視機(jī)、固定電話機(jī)、移動電話機(jī)等電子設(shè)備為終端的計算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視網(wǎng)、固定通信網(wǎng)、移動通信網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)，以及向公眾開放的局域網(wǎng)絡(luò)。

2.情節(jié)嚴(yán)重的內(nèi)容

（1）同一誹謗信息實(shí)際被點(diǎn)擊、瀏覽次數(shù)達(dá)到五千次以上，或者被轉(zhuǎn)發(fā)次數(shù)達(dá)到五百次以上的；一年內(nèi)多次實(shí)施利用信息網(wǎng)絡(luò)誹謗他人行為未經(jīng)處理，誹謗信息實(shí)際被點(diǎn)擊、瀏覽、轉(zhuǎn)發(fā)次數(shù)累計計算構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法定罪處罰。

（2）造成被害人或者其近親屬精神失常、自殘、自殺等嚴(yán)重后果的；

（3）二年內(nèi)曾因誹謗受過行政處罰，又誹謗他人的；

（4）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

（二）非親告的情形

1.發(fā)群體性事件的；

2.引發(fā)公共秩序混亂的；

3.引發(fā)民族、宗教沖突的；

4.誹謗多人，造成惡劣社會影響的；

5.損害國家形象，嚴(yán)重危害國家利益的；

6.造成惡劣國際影響的；

7.其他嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的情形。

（三）與其他罪的關(guān)系

違反國家規(guī)定，以營利為目的，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供刪除信息服務(wù)，或者明知是虛假信息，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場秩序，具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”，依照非法經(jīng)營罪定罪處罰：

（一）個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；

（二）單位非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的。

五、搶奪罪

（一）起刑點(diǎn)

1.搶奪公私財物價值一千元至三千元以上、三萬元至八萬元以上、二十萬元至四十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十七條規(guī)定的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”“數(shù)額特別巨大”。

2。搶奪公私財物，具有下列情形之一的，“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)按照前條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的百分之五十確定：

（1）曾因搶劫、搶奪或者聚眾哄搶受過刑事處罰的；

（2）一年內(nèi)曾因搶奪或者哄搶受過行政處罰的；

（3）一年內(nèi)搶奪三次以上的；

（4）駕駛機(jī)動車、非機(jī)動車搶奪的；

（5）組織、控制未成年人搶奪的；

（6）搶奪老年人、未成年人、孕婦、攜帶嬰幼兒的人、殘疾人、喪失勞動能力人的財物的；

（7）在醫(yī)院搶奪病人或者其親友財物的；

（8）搶奪救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的；

（9）自然災(zāi)害、事故災(zāi)害、社會安全事件等突發(fā)事件期間，在事件發(fā)生地?fù)寠Z的；

（10）導(dǎo)致他人輕傷或者精神失常等嚴(yán)重后果的。

（二）與搶劫罪的區(qū)別

駕駛機(jī)動車、非機(jī)動車奪取他人財物，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)以搶劫罪定罪處罰：

1、奪取他人財物時因被害人不放手而強(qiáng)行奪取的；

2、駕駛車輛逼擠、撞擊或者強(qiáng)行逼倒他人奪取財物的；

3、明知會致人傷亡仍然強(qiáng)行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的。

六、敲詐勒索罪

（一）起刑點(diǎn)

1.敲詐勒索公私財物價值二千元至五千元以上、三萬元至十萬元以上、三十萬元至五十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百七十四條規(guī)定的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”。

2.敲詐勒索公私財物，具有下列情形之一的，“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)可以按照本解釋第一條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的百分之五十確定：

（1）曾因敲詐勒索受過刑事處罰的；

（2）一年內(nèi)曾因敲詐勒索受過行政處罰的；

（3）對未成年人、殘疾人、老年人或者喪失勞動能力人敲詐勒索的；

（4）以將要實(shí)施放火、爆炸等危害公共安全犯罪或者故意殺人、綁架等嚴(yán)重侵犯公民人身權(quán)利犯罪相威脅敲詐勒索的；

（5）以黑惡勢力名義敲詐勒索的；

（6）利用或者冒充國家機(jī)關(guān)工作人員、軍人、新聞工作者等特殊身份敲詐勒索的；

（7）造成其他嚴(yán)重后果的。

3.二年內(nèi)敲詐勒索三次以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 “多次敲詐勒索”。

（二）侵害近親屬免責(zé)

敲詐勒索近親屬的財物，獲得諒解的，一般不認(rèn)為是犯罪；認(rèn)定為犯罪的，應(yīng)當(dāng)酌情從寬處理。

七、尋釁滋事罪

（一）行為

1.針對身體健康：隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；

（1）致一人以上輕傷或者二人以上輕微傷的；

（2）引起他人精神失常、自殺等嚴(yán)重后果的；

（3）多次隨意毆打他人的；

（4）持兇器隨意毆打他人的；

（5）隨意毆打精神病人、殘疾人、流浪乞討人員、老年人、孕婦、未成年人，造成惡劣社會影響的；

（6）在公共場所隨意毆打他人，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的；

（7）其他情節(jié)惡劣的情形。

2.針對人身自由和精神：追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)耍楣?jié)惡劣的；

（1）多次追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)耍斐蓯毫由鐣绊懙模?/p>

（2）持兇器追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)说模?/p>

（3）追逐、攔截、辱罵、恐嚇精神病人、殘疾人、流浪乞討人員、老年人、孕婦、未成年人，造成惡劣社會影響的；

（4）引起他人精神失常、自殺等嚴(yán)重后果的；

（5）嚴(yán)重影響他人的工作、生活、生產(chǎn)、經(jīng)營的；

（6）其他情節(jié)惡劣的情形。

3.針對財物：強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節(jié)嚴(yán)重的；

（1）強(qiáng)拿硬要公私財物價值一千元以上，或者任意損毀、占用公私財物價值二千元以上的；

（2）多次強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，造成惡劣社會影響的；

（3）強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用精神病人、殘疾人、流浪乞討人員、老年人、孕婦、未成年人的財物，造成惡劣社會影響的；

（4）引起他人精神失常、自殺等嚴(yán)重后果的；

（5）嚴(yán)重影響他人的工作、生活、生產(chǎn)、經(jīng)營的；

（6）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

4.針對公共秩序：在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的。此處將網(wǎng)絡(luò)空間解釋為“公共空間”。利用信息網(wǎng)絡(luò)辱罵、恐嚇?biāo)耍楣?jié)惡劣，破壞社會秩序的，依照本罪處罰。編造虛假信息，或者明知是編造的虛假信息，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布，或者組織、指使人員在信息網(wǎng)絡(luò)上散布，起哄鬧事，造成公共秩序嚴(yán)重混亂的，依照本罪處罰。

（二）動機(jī)

1.“無事生非”：行為人為尋求刺激、發(fā)泄情緒、逞強(qiáng)耍橫等，無事生非，實(shí)施刑法第293條規(guī)定的行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“尋釁滋事”。

2.“借故生非”：行為人因日常生活中的偶發(fā)矛盾糾紛，借故生非，實(shí)施刑法第二百九十三條規(guī)定的行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“尋釁滋事”，但矛盾系由被害人故意引發(fā)或者被害人對矛盾激化負(fù)有主要責(zé)任的除外。

3.“事出有因”的例外：行為人因婚戀、家庭、鄰里、債務(wù)等糾紛，實(shí)施毆打、辱罵、恐嚇?biāo)嘶蛘邠p毀、占用他人財物等行為的，一般不認(rèn)定為“尋釁滋事”，但經(jīng)有關(guān)部門批評制止或者處理處罰后，繼續(xù)實(shí)施前列行為，破壞社會秩序的除外。

（三）罪數(shù)

實(shí)施尋釁滋事行為，同時符合尋釁滋事罪和故意殺人罪、故意傷害罪、故意毀壞財物罪、敲詐勒索罪、搶奪罪、搶劫罪等罪的構(gòu)成要件的，依照處罰較重的犯罪定罪處罰。

八、污染環(huán)境罪

（一）明確“嚴(yán)重污染環(huán)境”的標(biāo)準(zhǔn)：

（1）在飲用水水源一級保護(hù)區(qū)、自然保護(hù)區(qū)核心區(qū)排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)的；

（2）非法排放、傾倒、處置危險廢物三噸以上的；

（3）非法排放含重金屬、持久性有機(jī)污染物等嚴(yán)重危害環(huán)境、損害人體健康的污染物超過國家污染物排放標(biāo)準(zhǔn)或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)法律授權(quán)制定的污染物排放標(biāo)準(zhǔn)三倍以上的；

（4）私設(shè)暗管或者利用滲井、滲坑、裂隙、溶洞等排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)的；

（5）兩年內(nèi)曾因違反國家規(guī)定，排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)受過兩次以上行政處罰，又實(shí)施前列行為的；

（6）致使鄉(xiāng)鎮(zhèn)以上集中式飲用水水源取水中斷十二小時以上的；

（7）致使基本農(nóng)田、防護(hù)林地、特種用途林地五畝以上，其他農(nóng)用地十畝以上，其他土地二十畝以上基本功能喪失或者遭受永久性破壞的；

（8）致使森林或者其他林木死亡五十立方米以上，或者幼樹死亡二千五百株以上的；

（9）致使公私財產(chǎn)損失三十萬元以上的；

（10）致使疏散、轉(zhuǎn)移群眾五千人以上的；

（11）致使三十人以上中毒的；

（12）致使三人以上輕傷、輕度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；

（13）致使一人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的；

（14）其他嚴(yán)重污染環(huán)境的情形。

（二）罪數(shù)

1.污染環(huán)境的同時妨害公務(wù)的，與妨害公務(wù)罪數(shù)罪并罰。

2.違反國家規(guī)定，排放、傾倒、處置含有毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)的污染物，同時構(gòu)成污染環(huán)境罪、非法處置進(jìn)口的固體廢物罪、投放危險物質(zhì)罪等犯罪的，依照處罰較重的犯罪定罪處罰。

第二篇：2012年【司法考試】新增司法解釋和立法.....(重點(diǎn)記憶)

2012年【司法考試】新增司法解釋和立法.....（重點(diǎn)記憶）

一、經(jīng)濟(jì)法（3個）

（1）中華人民共和國個人所得稅法（2011年6月30日第6次修正，公布之日起施行）

（2）中華人民共和國個人所得稅法實(shí)施條例（2011年7月19日第3次修正，公布之日起施行）

（3）中華人民共和國車船稅法實(shí)施條例（2011年11月23日通過，2012年1月1日起施行）

【點(diǎn)評】2011年司考未涉及個稅的考題，因個稅在修訂中，2012年肯定會有個稅的一個題目；同時，列入2011大綱未考查的車船稅法，2012年很可能會考查一個題目。

二、三國法（共2個）

（4）最高人民法院關(guān)于審理海上貨運(yùn)代理糾紛案件若干問題的規(guī)定（2012年1月9日最高人民法院審判委員會第1538次會議通過，自2012年5月1日起施行）法釋〔2012〕3號

（5）最高人民法院關(guān)于人民法院辦理海峽兩岸送達(dá)文書和調(diào)查取證司法互助案件的規(guī)定（2010年12月16日由最高人民法院審判委員會第1506次會議通過，自2011年6月25日起施行）法釋〔2011〕15號

【點(diǎn)評】除此之外，考生應(yīng)該關(guān)注列入2011大綱的《法律關(guān)系適用法》，2012年仍將是考查的重點(diǎn)。

三、司法制度與法律職業(yè)道德（1個）

（6）最高人民法院關(guān)于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定（2011年4月11日由最高人民法院審判委員會第1517次會議通過，自2011年6月13日起施行）法釋〔2011〕12號

【點(diǎn)評】這個解釋是適用三大訴訟法的。

四、刑法（共9個）

（7）最高人民法院關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定（2011年11月21日由最高人民法院審判委員會第1532次會議通過，自2012年7月1日起施行）法釋〔2012〕2號

（8）最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法嚴(yán)懲“地溝油”犯罪活動的通知（2012年1月9日）公通字［2012］1號

（9）社區(qū)矯正實(shí)施辦法（自2012年3月1日起施行）

（10）最高人民法院印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)危害生產(chǎn)安全刑事案件審判工作的意見》的通知（2011年12月30日）法發(fā)〔2011〕20號

（11）最高人民法院關(guān)于非法集資刑事案件性質(zhì)認(rèn)定問題的通知（2011年8月18日）法〔2011〕262號

（12）最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋（2011年6月20日由最高人民法院審判委員會第1524次會議、2011年7月11日由最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第63次會議通過，自2011年9月1日起施行）法釋〔2011〕19號

（13）最高人民法院關(guān)于審理破壞廣播電視設(shè)施等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2011年5月23日由最高人民法院審判委員會第1523次會議通過，自2011年6月13日起施行）法釋〔2011〕13號

（14）關(guān)于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關(guān)問題的規(guī)定（試行）（2011年4月28日）法發(fā)〔2011〕9號

（15）最高人民法院最高人民檢察院 公安部 司法部關(guān)于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關(guān)問題的規(guī)定（試行）（2011年 4 月 28日）

【點(diǎn)評】刑法是新增法律文件最多的科目，且均為司法解釋，較為重要的為減刑、假釋規(guī)定，其余的司法解釋考試也會涉及。列入2011年大綱的《刑法修正案

（八）》仍是學(xué)習(xí)的重點(diǎn)。

五、刑事訴訟法（共2個）

（16）中華人民共和國刑事訴訟法（2012年3月14日通過修訂，2013年1月1日施行）

（17）最高人民法院關(guān)于審理人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出的刑事抗訴案件若干問題的規(guī)定（2011年4月18日由最高人民法院審判委員會第1518次會議通過，自2012年1月1日起施行）法釋〔2011〕23號

【點(diǎn)評】兩點(diǎn)需要說明：（1）刑訴法分值占到73分左右，第三得分大戶，無疑刑訴法的全面修訂對通過司考影響巨大；（2）2012年司考是否考查201

3年1月1日施行的刑訴法，以2012年大綱為準(zhǔn)。筆者判斷，必然納入考試范圍，理由很簡單：1）修訂案已通過，施行是必然的；2）全面修訂，修訂條文110條；3）修訂內(nèi)容涉及刑訴重要制度內(nèi)容，為重點(diǎn)恒考內(nèi)容，命題人考查舊法就要回避這些重點(diǎn)問題，回避重點(diǎn)問題，刑訴法試題結(jié)構(gòu)就是有問題的。

六、行政法與行政訴訟法（共5個）

（18）中華人民共和國行政強(qiáng)制法（2011年6月30日通過修訂，2012年1月1日施行）

（19）拘留條例（2012年2月15日通過，2012年4月1日施行）

（20）最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村集體土地行政案件若干問題的規(guī)定（2011年5月9日由最高人民法院審判委員會第1522次會議通過，自2011年9月5日起施行）法釋〔2011〕20號

（21）最高人民法院關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定（2010年12月13日由最高人民法院審判委員會第1505次會議通過，自2011年8月13日起施行）法釋〔2011〕17號

（22）最高人民法院印發(fā)《關(guān)于審理證券行政處罰案件證據(jù)若干問題的座談會紀(jì)要》的通知（2011年7月13日）法〔2011〕225號

【點(diǎn)評】最重要的當(dāng)然是行政強(qiáng)制法，其與行政處罰法、行政許可法屬于同重量級的法律文件，每年的考查分值應(yīng)5分左右。

七、民法（共1個）

（23）最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（三）（2011年7月4日由最高人民法院審判委員會第1525次會議通過，自2011年8月13日起施行）法釋〔2011〕18號

【點(diǎn)評】婚姻法解釋

（三）在實(shí)務(wù)中很重要，在司法考試中次之，因?yàn)檎麄€婚姻法的考查分值也就3分左右，一般2道試題。但是值得好好學(xué)習(xí)，關(guān)系各自現(xiàn)實(shí)或未來切身利益。

八、商法（共2個）

（24）最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定

（三）（2010年12月6日由最高人民法院審判委員會第1504次會議通過，自2011年2月16日施行）法釋〔2011〕3號

（25）最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定

（一）（2011年8月29日由最高人民法院審判委員會第1527次會議通過，自2011年9月26日起施行）法釋〔2011〕22號

【點(diǎn)評】重要的是未列入2011年大綱卻考查8分的公司法解釋

（三），想必2012年不會再落下，若仍為列入大綱，則仍為重點(diǎn)學(xué)習(xí)內(nèi)容。

九、民事訴訟法與仲裁法（共4個）

（26）最高人民法院關(guān)于人民法院委托評估、拍賣工作的若干規(guī)定（2010年8月16日由最高人民法院審判委員會第1492次會議通過，自2012年1月1日起施行）法釋〔2011〕21號

（27）最高人民法院關(guān)于依法制裁規(guī)避執(zhí)行行為的若干意見（2011年5月27日）法〔2011〕195號

（28）最高人民法院關(guān)于審理船舶油污損害賠償糾紛案件若干問題的規(guī)定（2011年1月10日由最高人民法院審判委員會第1509次會議通過，自2011年7月1日起施行）法釋〔2011〕14號

（29）最高人民法院關(guān)于委托執(zhí)行若干問題的規(guī)定（2011年4月25日由最高人民法院審判委員會第1521次會議通過，自2011年5月16日起施行）法釋〔2011〕11號

【點(diǎn)評】三大訴訟法都面臨全面修訂，且均列入立法規(guī)劃。實(shí)際情況看，只有刑訴法在本屆人大任期內(nèi)完成了，民訴和行訴恐要輪到下屆人大來完成了。刑訴之所以必須完成，是因刑訴需要配合刑法修正案

（八）和早已生效施行的律師法。有時候改變只在一瞬間，帶來的卻是源源不斷的驚喜。

第三篇：2011年國家司法考試新增法律法規(guī)解讀

中華人民共和國村民委員會組織法

（中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十七次會議于

2010年10月28日修訂通過）

為適應(yīng)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)社會的深刻變化，特別是城鄉(xiāng)戶籍制度、農(nóng)村稅費(fèi)制度改革的不斷推進(jìn)，有必要在總結(jié)村民自治實(shí)踐基礎(chǔ)上，對原村委會組織法進(jìn)行修訂。特別是經(jīng)過７次以上的村委會換屆選舉，各地探索出了一些能夠切實(shí)保障村民群眾直接行使民主權(quán)利的經(jīng)驗(yàn)和做法，需要以法律的形式把這些好經(jīng)驗(yàn)好做法固化、深化。村民委員在歷年司法考試略有涉及，一般一年最多1-2題，但考慮到今年新修訂該法，應(yīng)當(dāng)受到考生們的一定程度的重視。

第十一條 村民委員會主任、副主任和委員，由村民直接選舉產(chǎn)生。任何組織或者個人不得指定、委派或者撤換村民委員會成員。

村民委員會每屆任期三年，屆滿應(yīng)當(dāng)及時舉行換屆選舉。村民委員會成員可以連選連任。

【命題角度分析】村民委員會的選舉制度方面較之之前的舊法有一定程度的變化，請考生特別注意對村民委員會選舉中的一些數(shù)字化規(guī)定。第十三條 年滿十八周歲的村民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)狀況、居住期限，都有選舉權(quán)和被選舉權(quán)；但是，依照法律被剝奪政治權(quán)利的人除外。

村民委員會選舉前，應(yīng)當(dāng)對下列人員進(jìn)行登記，列入?yún)⒓舆x舉的村民名單：

（一）戶籍在本村并且在本村居住的村民；

（二）戶籍在本村，不在本村居住，本人表示參加選舉的村民；

（三）戶籍不在本村，在本村居住一年以上，本人申請參加選舉，并且經(jīng)村民會議或者村民代表會議同意參加選舉的公民。

已在戶籍所在村或者居住村登記參加選舉的村民，不得再參加其他地方村民委員會的選舉。

【命題角度分析】本條規(guī)定了具有選舉權(quán)及被選舉權(quán)的人選范圍，可以單獨(dú)成為考查的知識點(diǎn)。需要考生給予一定程度的重視。

第二十八條 召開村民小組會議，應(yīng)當(dāng)有本村民小組十八周歲以上的村民三分之二以上，或者本村民小組三分之二以上的戶的代表參加，所作決定應(yīng)當(dāng)經(jīng)到會人員的過半數(shù)同意。村民小組組長由村民小組會議推選。村民小組組長任期與村民委員會的任期相同，可以連選連任。

屬于村民小組的集體所有的土地、企業(yè)和其他財產(chǎn)的經(jīng)營管理以及公益事項的辦理，由村民小組會議依照有關(guān)法律的規(guī)定討論決定，所作決定及實(shí)施情況應(yīng)當(dāng)及時向本村民小組的村民公布。

【命題角度分析】本條規(guī)定村民小組會議決定作出的方式，并且也規(guī)制了相關(guān)決定的公示情況。作為新增的內(nèi)容需要考生重視。

中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則

(最高人民法院2001年10月18日發(fā)布，2010年12月6日修訂后重新發(fā)

布)修訂后的《職業(yè)道德準(zhǔn)則》，突出“公正、廉潔、為民”司法核心價值觀的靈魂和主線地位，調(diào)整了內(nèi)容結(jié)構(gòu)，增加了“忠誠司法事業(yè)”、“堅持司法為民”兩章；把原有的“遵守司法禮儀”、“加強(qiáng)自身修養(yǎng)”、“約束業(yè)外活動”三章，合并調(diào)整為“維護(hù)司法形象”一章。該法有少量的核心內(nèi)容仍需要考生予以關(guān)注。第二條 法官職業(yè)道德的核心是公正、廉潔、為民。基本要求是忠誠司法事業(yè)、保證司法公正、確保司法廉潔、堅持司法為民、維護(hù)司法形象。

【命題角度分析】“公正、廉潔、為民”居于司法核心價值觀的靈魂和主線地位。司法考試可能會在此給大家玩文字游戲，因此考生需要識記該三項內(nèi)容。

第十條 牢固樹立程序意識，堅持實(shí)體公正與程序公正并重，嚴(yán)格按照法定程序執(zhí)法辦案，充分保障當(dāng)事人和其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利，避免執(zhí)法辦案中的隨意行為。

【命題角度分析】 法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則中，保證司法公正一章是要點(diǎn)所在，考生要對相關(guān)條文予以一定的重視。相關(guān)內(nèi)容比較容易理解，多多熟悉即可解決。

第十六條 嚴(yán)格遵守廉潔司法規(guī)定，不接受案件當(dāng)事人及相關(guān)人員的請客送禮，不利用職務(wù)便利或者法官身份謀取不正當(dāng)利益，不違反規(guī)定與當(dāng)事人或者其他訴訟參與人進(jìn)行不正當(dāng)交往，不在執(zhí)法辦案中徇私舞弊。【命題角度分析】 本條規(guī)定經(jīng)常用于在小案例中考查，很少直接考法條的原話。考生要學(xué)會實(shí)際運(yùn)用。比如怎樣的情形應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為是不正當(dāng)交往。考生可以通過做習(xí)題來融會貫通相關(guān)內(nèi)容。

公證員職業(yè)道德基本準(zhǔn)則

（2011年1月6日 中國公證協(xié)會修訂后重新發(fā)布）

2010年12月28日，中國公證協(xié)會六屆二次理事會通過了修訂后的《公證員職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》。從司法考試的角度來講，歷年來法律職業(yè)道德部分較少涉及公證員的職業(yè)道德，而相對而言法官、檢察官職業(yè)道德的內(nèi)容涉及較多。而今年首次將該修訂后的《公證員職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》納入新增法規(guī)之中，應(yīng)當(dāng)受到考生的重視。被該準(zhǔn)則所確立的“忠于法律、盡職履責(zé)，愛崗敬業(yè)、規(guī)范服務(wù)，加強(qiáng)修養(yǎng)、提高素質(zhì)，廉潔自律、尊重同行”的新32字準(zhǔn)則”考生應(yīng)有有所把握。

第五條 公證員應(yīng)當(dāng)自覺履行執(zhí)業(yè)保密義務(wù)，不得泄露在執(zhí)業(yè)中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私，更不能利用知悉的秘密為自己或他人謀取利益。【命題角度分析】公證員也是法律從業(yè)人員，他與律師一樣，也應(yīng)當(dāng)有保密的義務(wù)。基于其職務(wù)的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

第二十條 公證員應(yīng)當(dāng)樹立廉潔自律意識，遵守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，不得從事有報酬的其他職業(yè)和與公證員職務(wù)、身份不相符的活動。

【命題角度分析】公證員與法官一樣，也有廉潔的要求，但從規(guī)則的具體用語來看，明顯要比對法官和檢查官的相應(yīng)用語更輕。考生應(yīng)當(dāng)注意司法考試可能采取混淆法條的規(guī)定方式，將法官和檢察官的相關(guān)內(nèi)容安插到公證員身上作為迷惑選項。但考生也不必死記硬背，可以通過輕重的程度來理解記憶。

第二十五條 公證員不得從事以下不正當(dāng)競爭行為：

（一）利用媒體或其他手段炫耀自己，貶損他人，排斥同行，為自己招攬業(yè)務(wù)；

（二）已支付介紹費(fèi)、給予回扣、許諾提供利益等方式承攬業(yè)務(wù)；

（三）利用與行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體的特殊關(guān)系進(jìn)行業(yè)務(wù)壟斷；

（四）其他不正當(dāng)競爭行為。【命題角度分析】此部分內(nèi)容與律師法中的相關(guān)內(nèi)容區(qū)別記憶，以免被司法考生的移花接木行為所誤導(dǎo)。

涉外民事關(guān)系法律適用法

（2010年10月28日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十七次會議通過，20110年10月28日中華人民共和國主席令第36號公布 自2011年4月

1日起施行）

2010年10月28日通過的《涉外民事關(guān)系法律適用法》，對涉外民事關(guān)系的法律適用作了系統(tǒng)的梳理和全新的規(guī)定，旨在明確涉外民事關(guān)系的法律適用，為解決涉外民事爭議，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益提供了依據(jù)。該法的出臺講導(dǎo)致國際私法領(lǐng)域的重大變化。在以往的考試中，《民法通則》涉外篇及其司法解釋是國際私法這門學(xué)科的絕對重點(diǎn)，每年考查7分左右，占整個國際私法分值的近一半。而如今，《涉外民事關(guān)系法律適用法》將取代《民法通則》涉外篇及其司法解釋的地位，其凡52條，將考查7至10分，是今后考試當(dāng)之無愧的第一重點(diǎn)。并且該法的部分內(nèi)容對比之前的《民法通則》相關(guān)內(nèi)容有比較大的變化，所以考生務(wù)必重點(diǎn)復(fù)習(xí)。第六條 涉外民事關(guān)系適用外國法律，該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻模m用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。

【命題角度分析】區(qū)際沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法的確定：即依法應(yīng)當(dāng)適用外國法，而該外國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌姆桑绾芜x擇準(zhǔn)據(jù)法。

一般來說，一個國家內(nèi)部具有獨(dú)特法律制度的地區(qū)被稱為法域。區(qū)際法律沖突，就是在一個國家內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突，或者說，是一個國家內(nèi)部不同法域之間的法律沖突。

國際私法同區(qū)際法律沖突和區(qū)際私法有著較密切的聯(lián)系，當(dāng)國際私法中的沖突規(guī)范指定應(yīng)適用某一外國的法律作準(zhǔn)據(jù)法，而該外國的法制不統(tǒng)一，具有多個法域，存在著區(qū)際法律沖突時，就會提出究竟是適用該外國的哪一法域的法律作為準(zhǔn)據(jù)法的問題。

本法第6條說得很清楚，涉外民事關(guān)系適用外國法律，該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻模m用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。大家務(wù)必記住，《民通意見》第192條的規(guī)定與該條相沖突，故不再適用。

第八條 涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法律。【命題角度分析】（1）識別，又稱為定性，是指在適用沖突規(guī)范時，依照某一法律觀念對有關(guān)事實(shí)或問題進(jìn)行分析，將其歸入一定的法律范疇，并對有關(guān)沖突規(guī)范的范圍或?qū)ο筮M(jìn)行解釋的過程。識別的過程，應(yīng)包括兩個相互制約和影響的內(nèi)容：對有關(guān)的法律事實(shí)或問題進(jìn)行識別和對沖突規(guī)范本身的識別。

（2）識別制度的基本作用在于保障法院在審理涉外民商事案件中正確地適用沖突規(guī)范，正確地確定適用于特定民商事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。運(yùn)用沖突規(guī)范解決涉外民商事糾紛，一般要經(jīng)歷三個過程：第一是識別，以確定糾紛的范圍；第二是運(yùn)用沖突規(guī)范尋找準(zhǔn)據(jù)法；第三是根據(jù)準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定確定當(dāng)事人的具體權(quán)利與義務(wù)。識別是必不可少的邏輯前提。

（3）在國際私法實(shí)踐中，各國大都以法院地法作為識別的主要依據(jù)。本法亦如是規(guī)定。

第十一條 自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律。

第十二條 自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。

自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。【命題角度分析】1．經(jīng)常居所地

在國際私法上，由于在屬人法問題上存在著國籍國法主義和住所地法主義兩大對立的學(xué)派和兩種不同的實(shí)踐，為了調(diào)和兩者的矛盾和沖突，居所特別是經(jīng)常居所地（慣常居所地）作為屬人法的連結(jié)點(diǎn)或補(bǔ)充連結(jié)點(diǎn)受到廣泛的重視。在實(shí)踐中，經(jīng)常居所地的積極和消極沖突并不重要。因?yàn)橐粋€人的居所可以有多個，但一個人的經(jīng)常居所一般來說在一段時間內(nèi)只有一個。這樣，經(jīng)常居所地這一連結(jié)點(diǎn)的使用避免了居所的積極沖突。而在居所消極沖突情況下，通常由當(dāng)事人所在地取而代之。我國的《涉外民事關(guān)系法律適用法》獨(dú)樹一幟地以經(jīng)常居所為主要連結(jié)點(diǎn),符合經(jīng)濟(jì)全球化背景下國內(nèi)外自然人、法人民事往來日益頻繁的新形勢和新情況。

2．兩點(diǎn)特殊之處：（1）自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。如此規(guī)定，主要是為了保護(hù)行為相對人的相關(guān)權(quán)益；（2）自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律。

3．《民法通則》和《民通意見》的此處規(guī)定比較混亂，可以忽略。第二十一條 結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。

【命題角度分析】1．結(jié)婚是男女雙方根據(jù)法律規(guī)定的程序和條件結(jié)成夫妻的法律行為。它必須符合法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件和形式要件才能有效成立，但各國對結(jié)婚要件的規(guī)定不同。

2．關(guān)于結(jié)婚的實(shí)質(zhì)條件

結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件包括結(jié)婚必須具備的條件和必須排除的條件，《涉外民事關(guān)系法律適用法》規(guī)定，結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。從適用“當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律”到“共同國籍國法律”，再到“婚姻締結(jié)地法律”，是一個有條件選擇的關(guān)系。

3．關(guān)于結(jié)婚的程序條件 締結(jié)婚姻的形式主要有民事登記方式和宗教方式。《涉外民事關(guān)系法律適用法》規(guī)定，結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。

4．在華結(jié)婚的程序要件

中國公民同外國人在中國內(nèi)地結(jié)婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內(nèi)地結(jié)婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記。

辦理婚姻登記的機(jī)關(guān)是省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門確定的機(jī)關(guān)。辦理結(jié)婚登記時應(yīng)提交相應(yīng)的證件和材料，具體見《婚姻登記條例》第5條。

5．《民法通則》第一百四十七條與之沖突，以本法為準(zhǔn)。

第二十四條 夫妻財產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。【命題角度分析】本條明確規(guī)定了夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律適用。夫妻財產(chǎn)關(guān)系又稱夫妻財產(chǎn)制,是指具有合法婚姻關(guān)系的男女雙方對家庭財產(chǎn)的權(quán)利義務(wù)，主要包括婚姻對雙方當(dāng)事人婚前財產(chǎn)發(fā)生什么效力，婚姻存續(xù)期間的財產(chǎn)歸屬，以及夫妻對財產(chǎn)的管理、處分和債務(wù)承擔(dān)等方面的制度。《涉外民事關(guān)系法律適用法》規(guī)定，夫妻財產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。

第二十七條 訴訟離婚，適用法院地法律。

【命題角度分析】（1）訴訟離婚案件適用的法律

訴訟離婚適用受理案件的法院所在地的法律。

（2）訴訟離婚案件的管轄權(quán)

①概括規(guī)定：根據(jù)《民事訴訟法》第22~23條之規(guī)定，只要被告在我國有住所或者居所，我國法院就有管轄權(quán)；對于被告不在我國境內(nèi)居住的離婚案件，如果原告在我國境內(nèi)有住所或居所，則原告住所地或居所地法院也有管轄權(quán)。

②具體規(guī)定見《民訴意見》第13~16條。第三十三條 遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。

【命題角度分析】遺囑繼承規(guī)則的新規(guī)定：《法律適用法》沒有籠統(tǒng)規(guī)定遺囑繼承中的所有問題都適用某一單一法律，而采用分割論的思想，將遺囑繼承中的不同事項（遺囑方式和遺囑效力）分別規(guī)定不同的法律適用規(guī)則。其中，遺囑方式，采用無條件選擇適用的沖突規(guī)則，規(guī)定只要符合下列三者之一的即為成立：（1）遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律；（2）遺囑人立遺囑時或者死亡時的國籍國法律；（3）遺囑行為地法律。這意味著立遺囑的方式可以有多個國家的法律作為參照。遺囑效力則適用前兩個法律中的任何一個均可以。

第三十五條 無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律。

【命題角度分析】無人繼承規(guī)則的全面化：舊法只涉及外國人死亡后留在中國境內(nèi)的財產(chǎn)如何適用法律處置這一種情況，而中國人在國外死亡留下無人繼承遺產(chǎn)或外國人在境外死亡留在中國境內(nèi)的無人繼承遺產(chǎn)如何適用法律進(jìn)行處置都沒有規(guī)定。新法的規(guī)定雖然簡單，卻涵蓋了各種情況，規(guī)定一律適用被繼承人死亡時的遺產(chǎn)所在地法。但考生需要注意，如果中國與有關(guān)國家間有國際條約規(guī)定，則根據(jù)《民法通則》第142條第2款的規(guī)定，應(yīng)優(yōu)先適用國際條約。

第四十五條 產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。

【命題角度分析】第45條規(guī)定：“產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。”

根據(jù)該規(guī)定，受害方對其經(jīng)常居所地法律較為熟悉和了解，適用其經(jīng)常居所地法一般對其較為有利，但也未必，如果受害方認(rèn)為侵權(quán)人主營業(yè)地法對其更有利（如對產(chǎn)品責(zé)任規(guī)定了更高的賠償標(biāo)準(zhǔn)）從而希望選擇該法律的，法律尊重受害人的選擇。

如果侵權(quán)人在受害人經(jīng)常居住地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，則適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律，這一點(diǎn)類似于消費(fèi)合同準(zhǔn)據(jù)法的確定情況。第四十六條 通過網(wǎng)絡(luò)或者采用其他方式侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律。

【命題角度分析】本條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的法律適用。網(wǎng)絡(luò)虛擬空間侵權(quán)行為地很難界定，因此為簡化法律適用，直接規(guī)定適用受害方經(jīng)常居所地法。

本條中的“其他方式”如何理解？可以理解為書信、貼海報、散發(fā)傳單等網(wǎng)絡(luò)以外的各種方式。本條的關(guān)鍵點(diǎn)在于只有侵害的是人格權(quán)才按本條確定準(zhǔn)據(jù)法，侵害非人格權(quán)應(yīng)適用其他關(guān)于侵權(quán)的法律適用規(guī)則。

第四十八條 知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容，適用被請求保護(hù)地法律。

【命題角度分析】知識產(chǎn)權(quán)具有屬地性，即一項知識產(chǎn)權(quán)能否獲得保護(hù)、其具體的權(quán)利內(nèi)容只能依賴主張該權(quán)利的地點(diǎn)。如一個中國人在中國申請到一項專利，在美國則未必能獲得專利，這要取決于該中國人是否到美國申請，并且根據(jù)美國法能否獲得專利權(quán)，即使在美國獲得專利，專利的有效期及權(quán)利有哪些都要取決于美國法的規(guī)定，而非中國法。因此該條規(guī)定：“知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容，適用被請求保護(hù)地法律” 第四十九條 當(dāng)事人可以協(xié)議選擇知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可使用適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用本法對合同的有關(guān)規(guī)定。

【命題角度分析】知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與許可適用是一種交易行為，一般要通過合同來完成。既然是合同，則在法律沒有特殊規(guī)定時，自然是允許當(dāng)事人自己選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法。如果當(dāng)事人不約定準(zhǔn)據(jù)法，法院可以適用特征履行學(xué)說來確定與合同有最密切聯(lián)系的法律。

第五十條 知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，適用被請求保護(hù)地法律，當(dāng)事人也可以在侵權(quán)行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。

【命題角度分析】（1）這條規(guī)定的原理與知識產(chǎn)權(quán)的地域性密切相關(guān)，地域性不僅是權(quán)利歸屬與內(nèi)容的性質(zhì)，同時也是救濟(jì)措施的性質(zhì)。即知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人的權(quán)利一旦遭到侵犯，能夠獲得什么賠償也取決于權(quán)利人起訴或索賠的地點(diǎn)，故適用被請求保護(hù)地法律。

（2）同時，本次立法的一大亮點(diǎn)是確立了當(dāng)事人意思自治在諸多領(lǐng)域的統(tǒng)治地位，在侵權(quán)領(lǐng)域同樣確立了當(dāng)事人可以選擇法律的規(guī)則，只是我國立法將當(dāng)事人可以選擇的范圍限制在在法院地法律。最高人民法院關(guān)于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規(guī)定

（2010年4月26日由最高人民法院審判委員會第1486次會議通過，自201

1年1月1日起施行）

本解釋針對涉臺民商事案件的審理的法律適用問題做出了細(xì)節(jié)化的規(guī)定，對涉臺的特殊性予以明確。本解釋內(nèi)容較少，無特別考查知識點(diǎn)，單獨(dú)考查的可能性不大。但要注意與其他相關(guān)知識點(diǎn)比較考查。

為正確審理涉臺民商事案件，準(zhǔn)確適用法律，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)民法通則、民事訴訟法等有關(guān)法律，制定本規(guī)定。

第一條 人民法院審理涉臺民商事案件，應(yīng)當(dāng)適用法律和司法解釋的有關(guān)規(guī)定。

根據(jù)法律和司法解釋中選擇適用法律的規(guī)則，確定適用臺灣地區(qū)民事法律的，人民法院予以適用。

第二條 臺灣地區(qū)當(dāng)事人在人民法院參與民事訴訟，與大陸當(dāng)事人有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)，其合法權(quán)益受法律平等保護(hù)。第三條 根據(jù)本規(guī)定確定適用有關(guān)法律違反國家法律的基本原則或者社會公共利益的，不予適用。

中華人民共和國刑法修正案

（八）我國1997年第八屆全國人大第五次會議全面修訂了刑法。此后，全國人大常委會又根據(jù)懲治犯罪的需要，先后通過了一個決定和七個刑法修正案，對刑法作出修改、補(bǔ)充。一些全國人大代表、社會有關(guān)方面提出，近年來，隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，又出現(xiàn)了一些新的情況和問題，需要對刑法的有關(guān)規(guī)定作出修改。同時，中央關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革的意見也要求進(jìn)一步落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，對刑法作出必要的調(diào)整和修改。2011年2月25日，十一屆全國人大常委會第十九次會議表決通過了《中華人民共和國刑法修正案

（八）》。從整體上講，本次刑法修訂是歷次修訂動作最大的，共50條，2011年5月1日起生效。

此次修訂與前幾次修訂最大的不同在于不僅僅是對于分則罪名的調(diào)整，更有許多總則部分內(nèi)容的變化，這種變化對于刑法體系本身的影響是根本性的，對于司法考試試題的影響可以說是顛覆性的。如對特殊累犯的規(guī)定，原來只是針對危害國家安全的犯罪分子，現(xiàn)在擴(kuò)充到了對實(shí)施恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪的犯罪分子；對犯罪時不滿十八周歲的不作為累犯；數(shù)罪并罰有期徒刑的期限的雙重標(biāo)準(zhǔn)；減刑、假釋的重要修改；同時一些新的罪名的增加，也給司法考試命題提供了更多更好的命題點(diǎn)，如危險駕駛罪、持有偽造的發(fā)票罪、拒不支付勞動報酬罪、組織出賣人體器官罪都是以前在現(xiàn)實(shí)生活中經(jīng)常出現(xiàn)而沒有定性的問題，這次做出了具體規(guī)定，也給命題人提供了命題空間。

一、第十七條后增加一條，作為第十七條之一：“已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。”

【命題角度分析】本條是修正案八對老年人犯罪的關(guān)注。在刑事責(zé)任方面對“已滿七十五歲”的老年人犯罪從寬處理的規(guī)定，要注意其主觀要件對量刑的影響：已滿七十五周歲的老年人如果是過失犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰；如果是故意犯罪，可以從輕或者減輕處罰。

四、將第五十條修改為：“判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。“對被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時決定對其限制減刑。”

【命題角度分析】注意死刑緩期執(zhí)行期滿后根據(jù)犯罪人不同的表現(xiàn)作出三種不同的處置：減為無期、減為二十五年有期、執(zhí)行死刑，同時要注意減刑時對刑期的規(guī)定。

六、將刑法第六十五條第一款修改為：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。”

【命題角度分析】注意累犯從重處罰的例外：一是過失犯罪；二是不滿十八周歲的人犯罪。一般累犯的構(gòu)成要件是：1.實(shí)施前后兩罪時犯罪人已滿十八周歲；2.前后兩罪都是故意犯罪；3.前后兩罪都被判處有期徒刑以上的刑罰；4.后罪發(fā)生的時間在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后五年內(nèi)。

七、將刑法第六十六條修改為：“危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。”

【命題角度分析】修正案八擴(kuò)大了特殊累犯的范圍。特殊累犯只要求前后兩罪的性質(zhì)是危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪，對前后兩罪判處的刑罰、后罪發(fā)生的時間都不作要求。

十、將刑法第六十九條修改為：“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。

“數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。”

【命題角度分析】注意修正案八對判決宣告前一人犯數(shù)罪的并罰提高了有期徒刑的上限，即對判決宣告以前一人犯數(shù)罪但沒有被判處死刑和無期徒刑的犯罪分子，其有期徒刑的總和刑期在三十五年以上時，酌情決定執(zhí)行的刑期最高不能超過二十五年。注意修正案八將有期徒刑的上限由20年提高到25年。數(shù)罪中附加刑執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)：種類相同，合并執(zhí)行；種類不同，分別執(zhí)行。

十一、將刑法第七十二條修改為：“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

“

（一）犯罪情節(jié)較輕；

“

（二）有悔罪表現(xiàn)；

“

（三）沒有再犯罪的危險；

“

（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。

“宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。

“被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。”

【命題角度分析】修正案八進(jìn)一步明確緩刑適用條件，以利于操作。一般緩刑的適用條件：1.適用對象：被被判處拘役或者三年以下有期徒刑的犯罪分子；2.限制性條件：犯罪分子不是累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子；3.實(shí)質(zhì)性條件：犯罪情節(jié)較輕；有悔罪表現(xiàn)；沒有再犯罪的危險；宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。緩刑適用的強(qiáng)制性規(guī)定是：對不滿十八周歲的未成年人和已滿七十五周歲的老年人犯罪應(yīng)當(dāng)適用緩刑。宣告緩刑時可以根據(jù)犯罪情況判令緩刑考驗(yàn)期內(nèi)的禁止事項，即禁止從事特定活動、進(jìn)入特定區(qū)域、場所和接觸特定的人。

十五、將刑法第七十八條第二款修改為：“減刑以后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于下列期限：

“

（一）判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；

“

（二）判處無期徒刑的，不能少于十三年；

“

（三）人民法院依照本法第五十條第二款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于二十五年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。”

【命題角度分析】注意本條是為了使刑罰結(jié)構(gòu)更加合理。對無期徒刑和被判處死緩的犯罪分子減刑后實(shí)際執(zhí)行的刑期都做了合理的調(diào)整。

十六、將刑法第八十一條修改為：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十三年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。

“對累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。

“對犯罪分子決定假釋時，應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響。”

【命題角度分析】假釋的適用條件包括：1.對象：被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。2.實(shí)質(zhì)性條件：認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，人民法院認(rèn)為其沒有再犯罪的危險。3.限制性條件：累犯、因暴力性犯罪中的一罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的不得假釋。4.執(zhí)行刑期條件：有期徒刑須執(zhí)行原判刑期1/2以上；無期徒刑須實(shí)際執(zhí)行13年以上。二

十一、將刑法第一百零九條修改為：“國家機(jī)關(guān)工作人員在履行公務(wù)期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。

掌握國家秘密的國家工作人員叛逃境外或者在境外叛逃的，依照前款的規(guī)定從重處罰。”

【命題角度分析】叛逃是指背叛國家、逃奔國外或者是境外的行為，既包括擅自離開國內(nèi)的工作崗位向國外、境外叛逃，也包括直接在國外的工作崗位向國外、境外的機(jī)構(gòu)、組織叛逃。叛逃無論是主動實(shí)施還是在脅迫下被動實(shí)施，都不影響本罪的成立。修正案八取消了“危害中華人民共和國國家安全”這一構(gòu)成要件，就是指國家機(jī)關(guān)工作人員只要是在履行公務(wù)期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，無論是否危害中華人民共和國國家安全就構(gòu)成叛逃罪。

二十二、在刑法第一百三十三條后增加一條，作為第一百三十三條之一：“在道路上駕駛機(jī)動車追逐競駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動車的，處拘役，并處罰金。

有前款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。” 【命題角度分析】修正案八對一些嚴(yán)重?fù)p害廣大人民群眾利益的行為，加大懲處力度。將醉酒駕車、飆車等危險駕駛的犯罪單獨(dú)列罪，定為危險駕駛罪。注意只要是醉酒駕駛的就構(gòu)成危險駕駛罪，而飚車等危險駕駛的要情節(jié)惡劣才構(gòu)成犯罪。

二十三、將刑法第一百四十一條第一款修改為：“生產(chǎn)、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。”

【命題角度分析】只要是生產(chǎn)、銷售假藥的，不管該假藥是否足以危害人體健康，也不管生產(chǎn)的假藥是否賣出，也不管消費(fèi)者是否購買，都不影響本罪的成立。修正案八降低了生產(chǎn)、銷售假藥罪的入罪門檻，使該罪由危險犯變?yōu)樾袨榉浮?/p>

二十九、將刑法第一百六十四條修改為：“為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。為謀取不正當(dāng)商業(yè)利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的，依照前款的規(guī)定處罰。

單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。”

【命題角度分析】本條規(guī)定的是對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。構(gòu)成本罪要求主觀目的是為了謀取不正當(dāng)利益。修正案八規(guī)定了行賄的對象有公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員和外國公職人員或者國際公共組織官員。對行賄人如果在被追訴前的主動交待行賄行為可以酌情減輕或者免除處罰。

三

十六、將刑法第二百二十六條修改為：“以暴力、威脅手段，實(shí)施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）強(qiáng)買強(qiáng)賣商品的；

（二）強(qiáng)迫他人提供或者接受服務(wù)的；

（三）強(qiáng)迫他人參與或者退出投標(biāo)、拍賣的；

（四）強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓或者收購公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產(chǎn)的；

（五）強(qiáng)迫他人參與或者退出特定的經(jīng)營活動的。”

【命題角度分析】修正案八完善強(qiáng)迫交易罪的規(guī)定，加大懲處力度。本罪的行為方式為：以暴力、威脅手段強(qiáng)買強(qiáng)賣商品，強(qiáng)迫他人參與或者退出投標(biāo)、拍賣，強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓或者收購公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產(chǎn)，強(qiáng)迫他人進(jìn)入、退出特定的經(jīng)營領(lǐng)域的行為。此罪與搶劫罪的界限是行為人是否從事該種經(jīng)營活動營利并有一定的交易發(fā)生。

三

十七、在刑法第二百三十四條后增加一條，作為第二百三十四條之一：“組織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。

違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，依照本法第三百零二條的規(guī)定定罪處罰。” 【命題角度分析】該款是將一些非法買賣人體器官的行為入罪，把原來由行政管理手段或者民事手段調(diào)整的違法行為規(guī)定為犯罪加以懲處。注意犯罪行為的方式不同構(gòu)成不同的罪名：1.組織他人出賣人體器官的，構(gòu)成組織出賣人體器官罪。2.未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的（摘取不滿十八周歲的未成年人的器官的無論是否經(jīng)過其同意都構(gòu)成本罪），以故意傷害罪論處；3.違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，定為侮辱尸體罪。

三

十九、將刑法第二百六十四條修改為：“盜竊公私財物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。”

【命題角度分析】1.本款規(guī)定的盜竊罪的行為方式有：盜竊公私財物，數(shù)額較大；多次盜竊；入戶盜竊；攜帶兇器盜竊。2.已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊未遂或者中止的，可不認(rèn)為是犯罪。3.已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬的財物，或者盜竊其他親屬財物但其他親屬要求不予追究的，可不按犯罪處理。4.盜竊罪與搶劫罪、搶奪罪的區(qū)別在于：盜竊罪是平和手段，后兩者是暴力、脅迫等強(qiáng)制手段。5.盜竊罪與詐騙罪、敲詐勒索罪的區(qū)別在于：盜竊罪違反被害人的意志，后二者利用被害人有瑕疵的意志。6.盜竊罪與侵占罪的區(qū)別在于：是否轉(zhuǎn)移占有。盜竊罪是把他人所有他人占有的財產(chǎn)，通過平和手段，變?yōu)樽约核小?.盜竊罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別在于：是否利用職務(wù)便利。8.刪除了盜竊罪判死刑的條款。

四

十、將刑法第二百七十四條修改為：“敲詐勒索公私財物，數(shù)額較大或者多次敲詐勒索的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。”

【命題角度分析】1.在使用暴力威脅的方式敲詐勒索的情況下，本罪與搶劫罪極易混淆，其區(qū)別在于敲詐勒索罪不具備“兩個當(dāng)場”，即暴力行為與財物交付都在當(dāng)場實(shí)現(xiàn)。2.在使用虛假的事實(shí)敲詐勒索的情形中，本罪極易與詐騙罪混淆，其區(qū)別點(diǎn)在于：詐騙是通過欺騙使他人自愿交付財物，而敲詐勒索是通過恐嚇迫使他人交付財物。

四

十一、在刑法第二百七十六條后增加一條，作為第二百七十六條之一：“以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

有前兩款行為，尚未造成嚴(yán)重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰。”

【命題角度分析】本款規(guī)定不支付勞動報酬的犯罪，其客觀表現(xiàn)為以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的行為。單位也構(gòu)成本罪的犯罪主體，并且實(shí)行“雙罰制”。對于不支付勞動報酬的單位或者個人在尚未造成嚴(yán)重后果的情況下，如果能在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以不追究刑事責(zé)任。

四

十九、在刑法第四百零八條后增加一條，作為第四百零八條之一：“負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員，濫用職權(quán)或者玩忽職守，導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴(yán)重后果的，處五年以上十年以下有期徒刑。

徇私舞弊犯前款罪的，從重處罰。”

【命題角度分析】本條增加了負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員在履行職務(wù)時的責(zé)任，如果發(fā)生重大食品安全事故或造成嚴(yán)重后果的，對其進(jìn)行歸責(zé)。注意量刑情節(jié)不同，徇私舞弊的要從重。

最高人民法院關(guān)于《中華人民共和國刑法修正案

（八）》時間效力問題的解釋

本解釋共八條，配合《中華人民共和國刑法修正案

（八）》的內(nèi)容，都需認(rèn)

真掌握。

第一條 對于2011年4月30日以前犯罪，依法應(yīng)當(dāng)判處管制或者宣告緩刑的，人民法院根據(jù)犯罪情況，認(rèn)為確有必要同時禁止犯罪分子在管制期間或者緩刑考驗(yàn)期內(nèi)從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定人的，適用修正后刑法第三十八條第二款或者第七十二條第二款的規(guī)定。

犯罪分子在管制期間或者緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，違反人民法院判決中的禁止令的，適用修正后刑法第三十八條第四款或者第七十七條第二款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對的是完善管制刑及緩刑、假釋的執(zhí)行方式的適用。管制是限制人身自由但不予關(guān)押的刑罰。刑法修正案八根據(jù)新的情況，對管制的執(zhí)行方式適時調(diào)整，有針對性地對被判處管制的犯罪分子進(jìn)行必要的行為管束，以適應(yīng)對其改造和預(yù)防再犯罪的需要。這也就是說，這些行為管制的措施可以適用于2011月4月30日以前的犯罪。關(guān)于刑法的溯及力問題，我國刑法第12采取的是從舊兼從輕原則。這里沒有采取從舊的原則，也不是從輕的原則，而是從刑事政策的角度考慮，采取“溯及既往”的原則。針對執(zhí)行方式在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中出現(xiàn)的問題，采取的改善措施，目的是更好的實(shí)現(xiàn)刑法。

第二條 2011年4月30日以前犯罪，判處死刑緩期執(zhí)行的，適用修正前刑法第五十條的規(guī)定。被告人具有累犯情節(jié)，或者所犯之罪是故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪，罪行極其嚴(yán)重，根據(jù)修正前刑法判處死刑緩期執(zhí)行不能體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則，而根據(jù)修正后刑法判處死刑緩期執(zhí)行同時決定限制減刑可以罰當(dāng)其罪的，適用修正后刑法第五十條第二款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對是限制對被判處死刑緩期執(zhí)行犯罪分子的減刑的適用。這里第二款采取的是“溯及既往”的原則。由于刑法采取的是從舊兼從輕原則，包含著保障行為人的自由的觀念。作為例外，這里是考慮到實(shí)質(zhì)刑法的目的，使得罪責(zé)刑在實(shí)質(zhì)上相符。

第三條 被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構(gòu)成累犯，適用修正前刑法第六十五條的規(guī)定；但是，前罪實(shí)施時不滿十八周歲的，是否構(gòu)成累犯，適用修正后刑法第六十五條的規(guī)定。

曾犯危害國家安全犯罪，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯危害國家安全犯罪的，是否構(gòu)成累犯，適用修正前刑法第六十六條的規(guī)定。曾被判處有期徒刑以上刑罰，或者曾犯危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪，在2011年5月1日以后再犯罪的，是否構(gòu)成累犯，適用修正后刑法第六十五條、第六十六條的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對調(diào)整后累犯的適用問題。刑法修正案八對未成年人犯罪予以從寬處理，擴(kuò)大特殊累犯的范圍，加大對恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪的懲處力度。

第四條 2011年4月30日以前犯罪，雖不具有自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，適用修正后刑法第六十七條第三款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對自首問題，進(jìn)一步落實(shí)坦白從寬的刑事政策。

第五條 2011年4月30日以前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，適用修正前刑法第六十八條第二款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對的是自首后又有重大立功的行為。刑法修正案八刪去了這種規(guī)定。第六條 2011年4月30日以前一人犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰的，適用修正前刑法第六十九條的規(guī)定；2011年4月30日前后一人犯數(shù)罪，其中一罪發(fā)生在2011年5月1日以后的，適用修正后刑法第六十九條的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條適當(dāng)延長有期徒刑數(shù)罪并罰的刑期，實(shí)踐中有一些犯罪分子一人犯有較多罪行，被判處有期徒刑的總和刑期較高，如果只判處最高二十年有期徒刑，難以體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)的刑法原則，適當(dāng)提高這種情況下數(shù)罪并罰時有期徒刑的上限。也就是說從2011年4月30日以后，有期徒刑的最高刑為25年。

第七條 2011年4月30日以前犯罪，被判處無期徒刑的罪犯，減刑以后或者假釋前實(shí)際執(zhí)行的刑期，適用修正前刑法第七十八條第二款、第八十一條第一款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對的是實(shí)際執(zhí)行的期限，適用修正前刑法的原因是從舊兼從輕。

第八條 2011年4月30日以前犯罪，因具有累犯情節(jié)或者系故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪并被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假釋，適用修正前刑法第八十一條第二款的規(guī)定；2011年4月30日以前犯罪，因其他暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假釋，適用修正后刑法第八十一條第二款、第三款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對完善假釋規(guī)定，加強(qiáng)對被假釋犯罪分子的監(jiān)督管理的適用時間范圍。

《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問

題的解釋》

1997年修訂的刑法對詐騙類犯罪作出了重大修改，將合同詐騙從普通詐騙中分離出去，另立罪名，同時對8種金融詐騙罪設(shè)專節(jié)作了集中規(guī)定。最高人民法院曾于1996年制定了《關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》，近年來，我國經(jīng)濟(jì)社會形勢出現(xiàn)了許多新變化，公私財產(chǎn)權(quán)益維護(hù)方面不斷出現(xiàn)新需求。與之相關(guān)聯(lián)，詐騙犯罪活動也出現(xiàn)了許多新手法，造成許多新危害。2010年11月24日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第49次會議、2011年2月21日最高人民法院審判委員會第1512次會議通過了這部司法解釋。《解釋》共十一條。需重點(diǎn)掌握1、2、3、4、5、6、7、8條。

第一條 詐騙公私財物價值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”。

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院、人民檢察院可以結(jié)合本地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展?fàn)顩r，在前款規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi)，共同研究確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，報最高人民法院、最高人民檢察院備案。

【命題角度分析】詐騙罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

第二條 詐騙公私財物達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六條的規(guī)定酌情從嚴(yán)懲處：

（一）通過發(fā)送短信、撥打電話或者利用互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視、報刊雜志等發(fā)布虛假信息，對不特定多數(shù)人實(shí)施詐騙的；

（二）詐騙救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、醫(yī)療款物的；

（三）以賑災(zāi)募捐名義實(shí)施詐騙的；

（四）詐騙殘疾人、老年人或者喪失勞動能力人的財物的；

（五）造成被害人自殺、精神失常或者其他嚴(yán)重后果的。

詐騙數(shù)額接近本解釋第一條規(guī)定的“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn)，并具有前款規(guī)定的情形之一或者屬于詐騙集團(tuán)首要分子的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”、“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。

【命題角度分析】從嚴(yán)懲處的詐騙犯罪的具體情形。

第三條 詐騙公私財物雖已達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一，且行為人認(rèn)罪、悔罪的，可以根據(jù)刑法第三十七條、刑事訴訟法第一百四十二條的規(guī)定不起訴或者免予刑事處罰：

（一）具有法定從寬處罰情節(jié)的；

（二）一審宣判前全部退贓、退賠的；

（三）沒有參與分贓或者獲贓較少且不是主犯的；

（四）被害人諒解的；

（五）其他情節(jié)輕微、危害不大的。

第四條 詐騙近親屬的財物，近親屬諒解的，一般可不按犯罪處理。詐騙近親屬的財物，確有追究刑事責(zé)任必要的，具體處理也應(yīng)酌情從寬。

【命題角度分析】第4條、第5條從寬處罰的詐騙犯罪的具體情形。

第五條 詐騙未遂，以數(shù)額巨大的財物為詐騙目標(biāo)的，或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)定罪處罰。

利用發(fā)送短信、撥打電話、互聯(lián)網(wǎng)等電信技術(shù)手段對不特定多數(shù)人實(shí)施詐騙，詐騙數(shù)額難以查證，但具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰：

（一）發(fā)送詐騙信息五千條以上的；

（二）撥打詐騙電話五百人次以上的；

（三）詐騙手段惡劣、危害嚴(yán)重的。

實(shí)施前款規(guī)定行為，數(shù)量達(dá)到前款第（一）、（二）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的，或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰。

第六條 詐騙既有既遂，又有未遂，分別達(dá)到不同量刑幅度的，依照處罰較重的規(guī)定處罰；達(dá)到同一量刑幅度的，以詐騙罪既遂處罰。【命題角度分析】第5、6條電信詐騙的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

第七條 明知他人實(shí)施詐騙犯罪，為其提供信用卡、手機(jī)卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持、費(fèi)用結(jié)算等幫助的，以共同犯罪論處。

【命題角度分析】詐騙共同犯罪的處理原則。

第八條 冒充國家機(jī)關(guān)工作人員進(jìn)行詐騙，同時構(gòu)成詐騙罪和招搖撞騙罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

【命題角度分析】想象競合犯的處理。

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》

自首和立功，是司法實(shí)踐中較為常見、非常復(fù)雜、爭議較大的問題。刑法總則僅用第六十七、六十八兩個條文作了原則性規(guī)定，1998年《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）用七個條文作了細(xì)化規(guī)定。但近年來新類型“自首”、“立功”時有出現(xiàn)，刑法和《解釋》因制定時間早、規(guī)定較原則，已不能完全解決新情況、新問題。《意見》是在現(xiàn)行法律框架下對刑法和司法解釋的有關(guān)規(guī)定予以細(xì)化、明確和完善，對準(zhǔn)確處理自首、立功問題，正確貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策和“保留死刑，嚴(yán)格控制和慎重適用死刑”刑事政策，進(jìn)一步提高刑事審判質(zhì)量和效率，都具有十分重要的意義。《意見》共八條。我們需要著重掌握第 1、2、3、4、5、8條。

一、關(guān)于“自動投案”的具體認(rèn)定

《解釋》第一條第（一）項規(guī)定七種應(yīng)當(dāng)視為自動投案的情形，體現(xiàn)了犯罪嫌疑人投案的主動性和自愿性。根據(jù)《解釋》第一條第（一）項的規(guī)定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也應(yīng)當(dāng)視為自動投案：（1）犯罪后主動報案，雖未表明自己是作案人，但沒有逃離現(xiàn)場，在司法機(jī)關(guān)詢問時交代自己罪行的；（2）明知他人報案而在現(xiàn)場等待，抓捕時無拒捕行為，供認(rèn)犯罪事實(shí)的；（3）在司法機(jī)關(guān)未確定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查詢問時主動交代自己罪行的；（4）因特定違法行為被采取勞動教養(yǎng)、行政拘留、司法拘留、強(qiáng)制隔離戒毒等行政、司法強(qiáng)制措施期間，主動向執(zhí)行機(jī)關(guān)交代尚未被掌握的犯罪行為的；（5）其他符合立法本意，應(yīng)當(dāng)視為自動投案的情形。

罪行未被有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，僅因形跡可疑被盤問、教育后，主動交代了犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)視為自動投案，但有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)在其身上、隨身攜帶的物品、駕乘的交通工具等處發(fā)現(xiàn)與犯罪有關(guān)的物品的，不能認(rèn)定為自動投案。交通肇事后保護(hù)現(xiàn)場、搶救傷者，并向公安機(jī)關(guān)報告的，應(yīng)認(rèn)定為自動投案，構(gòu)成自首的，因上述行為同時系犯罪嫌疑人的法定義務(wù)，對其是否從寬、從寬幅度要適當(dāng)從嚴(yán)掌握。交通肇事逃逸后自動投案，如實(shí)供述自己罪行的，應(yīng)認(rèn)定為自首，但應(yīng)依法以較重法定刑為基準(zhǔn)，視情決定對其是否從寬處罰以及從寬處罰的幅度。

犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機(jī)關(guān)，或者在親友帶領(lǐng)偵查人員前來抓捕時無拒捕行為，并如實(shí)供認(rèn)犯罪事實(shí)的，雖然不能認(rèn)定為自動投案，但可以參照法律對自首的有關(guān)規(guī)定酌情從輕處罰。

【命題角度分析】視為自動投案的情形和不能認(rèn)定為自動投案的情形。

二、關(guān)于“如實(shí)供述自己的罪行”的具體認(rèn)定

《解釋》第一條第（二）項規(guī)定如實(shí)供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事實(shí)外，還應(yīng)包括姓名、年齡、職業(yè)、住址、前科等情況。犯罪嫌疑人供述的身份等情況與真實(shí)情況雖有差別，但不影響定罪量刑的，應(yīng)認(rèn)定為如實(shí)供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自動投案后隱瞞自己的真實(shí)身份等情況，影響對其定罪量刑的，不能認(rèn)定為如實(shí)供述自己的罪行。犯罪嫌疑人多次實(shí)施同種罪行的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮已交代的犯罪事實(shí)與未交代的犯罪事實(shí)的危害程度，決定是否認(rèn)定為如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)。雖然投案后沒有交代全部犯罪事實(shí)，但如實(shí)交代的犯罪情節(jié)重于未交代的犯罪情節(jié)，或者如實(shí)交代的犯罪數(shù)額多于未交代的犯罪數(shù)額，一般應(yīng)認(rèn)定為如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí)。無法區(qū)分已交代的與未交代的犯罪情節(jié)的嚴(yán)重程度，或者已交代的犯罪數(shù)額與未交代的犯罪數(shù)額相當(dāng)，一般不認(rèn)定為如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí)。

犯罪嫌疑人自動投案時雖然沒有交代自己的主要犯罪事實(shí)，但在司法機(jī)關(guān)掌握其主要犯罪事實(shí)之前主動交代的，應(yīng)認(rèn)定為如實(shí)供述自己的罪行。

【命題角度分析】“如實(shí)供述自己的罪行”幾種具體情況的認(rèn)定。

三、關(guān)于“司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行”和“不同種罪行”的具體認(rèn)定

犯罪嫌疑人、被告人在被采取強(qiáng)制措施期間，向司法機(jī)關(guān)主動如實(shí)供述本人的其他罪行，該罪行能否認(rèn)定為司法機(jī)關(guān)已掌握，應(yīng)根據(jù)不同情形區(qū)別對待。如果該罪行已被通緝，一般應(yīng)以該司法機(jī)關(guān)是否在通緝令發(fā)布范圍內(nèi)作出判斷，不在通緝令發(fā)布范圍內(nèi)的，應(yīng)認(rèn)定為還未掌握，在通緝令發(fā)布范圍內(nèi)的，應(yīng)視為已掌握；如果該罪行已錄入全國公安信息網(wǎng)絡(luò)在逃人員信息數(shù)據(jù)庫，應(yīng)視為已掌握。如果該罪行未被通緝、也未錄入全國公安信息網(wǎng)絡(luò)在逃人員信息數(shù)據(jù)庫，應(yīng)以該司法機(jī)關(guān)是否已實(shí)際掌握該罪行為標(biāo)準(zhǔn)。

犯罪嫌疑人、被告人在被采取強(qiáng)制措施期間如實(shí)供述本人其他罪行，該罪行與司法機(jī)關(guān)已掌握的罪行屬同種罪行還是不同種罪行，一般應(yīng)以罪名區(qū)分。雖然如實(shí)供述的其他罪行的罪名與司法機(jī)關(guān)已掌握犯罪的罪名不同，但如實(shí)供述的其他犯罪與司法機(jī)關(guān)已掌握的犯罪屬選擇性罪名或者在法律、事實(shí)上密切關(guān)聯(lián)，如因受賄被采取強(qiáng)制措施后，又交代因受賄為他人謀取利益行為，構(gòu)成濫用職權(quán)罪的，應(yīng)認(rèn)定為同種罪行。

【命題角度分析】“司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行”和“不同種罪行”的認(rèn)定。

四、關(guān)于立功線索來源的具體認(rèn)定

犯罪分子通過賄買、暴力、脅迫等非法手段，或者被羈押后與律師、親友會見過程中違反監(jiān)管規(guī)定，獲取他人犯罪線索并“檢舉揭發(fā)”的，不能認(rèn)定為有立功表現(xiàn)。犯罪分子將本人以往查辦犯罪職務(wù)活動中掌握的，或者從負(fù)有查辦犯罪、監(jiān)管職責(zé)的國家工作人員處獲取的他人犯罪線索予以檢舉揭發(fā)的，不能認(rèn)定為有立功表現(xiàn)。

犯罪分子親友為使犯罪分子“立功”，向司法機(jī)關(guān)提供他人犯罪線索、協(xié)助抓捕犯罪嫌疑人的，不能認(rèn)定為犯罪分子有立功表現(xiàn)。

【命題角度分析】不能認(rèn)定為有立功表現(xiàn)的具體情形。

五、關(guān)于“協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具體認(rèn)定

犯罪分子具有下列行為之一，使司法機(jī)關(guān)抓獲其他犯罪嫌疑人的，屬于《解釋》第五條規(guī)定的“協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人”：（1）按照司法機(jī)關(guān)的安排，以打電話、發(fā)信息等方式將其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）約至指定地點(diǎn)的；（2）按照司法機(jī)關(guān)的安排，當(dāng)場指認(rèn)、辨認(rèn)其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（3）帶領(lǐng)偵查人員抓獲其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（4）提供司法機(jī)關(guān)尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址的，等等。犯罪分子提供同案犯姓名、住址、體貌特征等基本情況，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址，司法機(jī)關(guān)據(jù)此抓捕同案犯的，不能認(rèn)定為協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯。

【命題角度分析】可以認(rèn)定為“協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人”的情形和不能認(rèn)定為協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯的情形。

八、關(guān)于對自首、立功的被告人的處罰

對具有自首、立功情節(jié)的被告人是否從寬處罰、從寬處罰的幅度，應(yīng)當(dāng)考慮其犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)、危害后果、社會影響、被告人的主觀惡性和人身危險性等。自首的還應(yīng)考慮投案的主動性、供述的及時性和穩(wěn)定性等。立功的還應(yīng)考慮檢舉揭發(fā)罪行的輕重、被檢舉揭發(fā)的人可能或者已經(jīng)被判處的刑罰、提供的線索對偵破案件或者協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人所起作用的大小等。

具有自首或者立功情節(jié)的，一般應(yīng)依法從輕、減輕處罰；犯罪情節(jié)較輕的，可以免除處罰。類似情況下，對具有自首情節(jié)的被告人的從寬幅度要適當(dāng)寬于具有立功情節(jié)的被告人。雖然具有自首或者立功情節(jié)，但犯罪情節(jié)特別惡劣、犯罪后果特別嚴(yán)重、被告人主觀惡性深、人身危險性大，或者在犯罪前即為規(guī)避法律、逃避處罰而準(zhǔn)備自首、立功的，可以不從寬處罰。

對于被告人具有自首、立功情節(jié)，同時又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節(jié)的，既要考慮自首、立功的具體情節(jié)，又要考慮被告人的主觀惡性、人身危險性等因素，綜合分析判斷，確定從寬或者從嚴(yán)處罰。累犯的前罪為非暴力犯罪的，一般可以從寬處罰，前罪為暴力犯罪或者前、后罪為同類犯罪的，可以不從寬處罰。

在共同犯罪案件中，對具有自首、立功情節(jié)的被告人的處罰，應(yīng)注意共同犯罪人以及首要分子、主犯、從犯之間的量刑平衡。犯罪集團(tuán)的首要分子、共同犯罪的主犯檢舉揭發(fā)或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案地位、作用較次的犯罪分子的，從寬處罰與否應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握，如果從輕處罰可能導(dǎo)致全案量刑失衡的，一般不從輕處罰；如果檢舉揭發(fā)或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕的是其他案件中罪行同樣嚴(yán)重的犯罪分子，一般應(yīng)依法從寬處罰。對于犯罪集團(tuán)的一般成員、共同犯罪的從犯立功的，特別是協(xié)助抓捕首要分子、主犯的，應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)政策，依法從寬處罰。【命題角度分析】這里著重掌握各種量刑情節(jié)：1具有自首或者立功情節(jié)的2具有自首、立功情節(jié)，同時又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節(jié)的3在共同犯罪案件中，對具有自首、立功情節(jié)的被告人的處罰

最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 司法部

關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見

為了準(zhǔn)確適用法律，依法懲治侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪活動，切實(shí)維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部不斷加強(qiáng)刑事司法規(guī)范建設(shè)，先后發(fā)布了《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》、《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》、《關(guān)于辦理侵犯著作權(quán)刑事案件中涉及錄音錄像制品有關(guān)問題的批復(fù)》、《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

（二）》、《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定

（二）》等司法解釋和其他規(guī)范性文件，進(jìn)一步明確了有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，完善了知識產(chǎn)權(quán)刑事司法保護(hù)規(guī)范體系。但盜版、制售假冒偽劣產(chǎn)品在一些地區(qū)和領(lǐng)域還比較嚴(yán)重，侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯

第四篇：2011年國家司法考試新增法律法規(guī)解讀

2011年國家司法考試新增法律法規(guī)解讀

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中華人民共和國村民委員會組織法

（中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十七次會議于

2010年10月28日修訂通過）

為適應(yīng)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)社會的深刻變化，特別是城鄉(xiāng)戶籍制度、農(nóng)村稅費(fèi)制度改革的不斷推進(jìn)，有必要在總結(jié)村民自治實(shí)踐基礎(chǔ)上，對原村委會組織法進(jìn)行修訂。特別是經(jīng)過７次以上的村委會換屆選舉，各地探索出了一些能夠切實(shí)保障村民群眾直接行使民主權(quán)利的經(jīng)驗(yàn)和做法，需要以法律的形式把這些好經(jīng)驗(yàn)好做法固化、深化。村民委員在歷年司法考試略有涉及，一般一年最多1-2題，但考慮到今年新修訂該法，應(yīng)當(dāng)受到考生們的一定程度的重視。

第十一條 村民委員會主任、副主任和委員，由村民直接選舉產(chǎn)生。任何組織或者個人不得指定、委派或者撤換村民委員會成員。

村民委員會每屆任期三年，屆滿應(yīng)當(dāng)及時舉行換屆選舉。村民委員會成員可以連選連任。【命題角度分析】村民委員會的選舉制度方面較之之前的舊法有一定程度的變化，請考生特別注意對村民委員會選舉中的一些數(shù)字化規(guī)定。

第十三條 年滿十八周歲的村民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)狀況、居住期限，都有選舉權(quán)和被選舉權(quán)；但是，依照法律被剝奪政治權(quán)利的人除外。

村民委員會選舉前，應(yīng)當(dāng)對下列人員進(jìn)行登記，列入?yún)⒓舆x舉的村民名單：

（一）戶籍在本村并且在本村居住的村民；

（二）戶籍在本村，不在本村居住，本人表示參加選舉的村民；

（三）戶籍不在本村，在本村居住一年以上，本人申請參加選舉，并且經(jīng)村民會議或者村民代表會議同意參加選舉的公民。

已在戶籍所在村或者居住村登記參加選舉的村民，不得再參加其他地方村民委員會的選舉。

【命題角度分析】本條規(guī)定了具有選舉權(quán)及被選舉權(quán)的人選范圍，可以單獨(dú)成為考查的知識點(diǎn)。需要考生給予一定程度的重視。

第二十八條 召開村民小組會議，應(yīng)當(dāng)有本村民小組十八周歲以上的村民三分之二以上，或者本村民小組三分之二以上的戶的代表參加，所作決定應(yīng)當(dāng)經(jīng)到會人員的過半數(shù)同意。

村民小組組長由村民小組會議推選。村民小組組長任期與村民委員會的任期相同，可以連選連任。

屬于村民小組的集體所有的土地、企業(yè)和其他財產(chǎn)的經(jīng)營管理以及公益事項的辦理，由村民小組會議依照有關(guān)法律的規(guī)定討論決定，所作決定及實(shí)施情況應(yīng)當(dāng)及時向本村民小組的村民公布。

【命題角度分析】本條規(guī)定村民小組會議決定作出的方式，并且也規(guī)制了相關(guān)決定的公示情況。作為新增的內(nèi)容需要考生重視。

中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則

(最高人民法院2001年10月18日發(fā)布，2010年12月6日修訂后重新發(fā)布)修訂后的《職業(yè)道德準(zhǔn)則》，突出“公正、廉潔、為民”司法核心價值觀的靈魂和主線地位，調(diào)整了內(nèi)容結(jié)構(gòu)，增加了“忠誠司法事業(yè)”、“堅持司法為民”兩章；把原有的“遵守司法禮儀”、“加強(qiáng)自身修養(yǎng)”、“約束業(yè)外活動”三章，合并調(diào)整為“維護(hù)司法形象”一章。該法有少量的核心內(nèi)容仍需要考生予以關(guān)注。

第二條 法官職業(yè)道德的核心是公正、廉潔、為民。基本要求是忠誠司法事業(yè)、保證司法公正、確保司法廉潔、堅持司法為民、維護(hù)司法形象。【命題角度分析】“公正、廉潔、為民”居于司法核心價值觀的靈魂和主線地位。司法考試可能會在此給大家玩文字游戲，因此考生需要識記該三項內(nèi)容。

第十條 牢固樹立程序意識，堅持實(shí)體公正與程序公正并重，嚴(yán)格按照法定程序執(zhí)法辦案，充分保障當(dāng)事人和其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利，避免執(zhí)法辦案中的隨意行為。

【命題角度分析】 法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則中，保證司法公正一章是要點(diǎn)所在，考生要對相關(guān)條文予以一定的重視。相關(guān)內(nèi)容比較容易理解，多多熟悉即可解決。

第十六條 嚴(yán)格遵守廉潔司法規(guī)定，不接受案件當(dāng)事人及相關(guān)人員的請客送禮，不利用職務(wù)便利或者法官身份謀取不正當(dāng)利益，不違反規(guī)定與當(dāng)事人或者其他訴訟參與人進(jìn)行不正當(dāng)交往，不在執(zhí)法辦案中徇私舞弊。

【命題角度分析】 本條規(guī)定經(jīng)常用于在小案例中考查，很少直接考法條的原話。考生要學(xué)會實(shí)際運(yùn)用。比如怎樣的情形應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為是不正當(dāng)交往。考生可以通過做習(xí)題來融會貫通相關(guān)內(nèi)容。

公證員職業(yè)道德基本準(zhǔn)則

（2011年1月6日 中國公證協(xié)會修訂后重新發(fā)布）

2010年12月28日，中國公證協(xié)會六屆二次理事會通過了修訂后的《公證員職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》。從司法考試的角度來講，歷年來法律職業(yè)道德部分較少涉及公證員的職業(yè)道德，而相對而言法官、檢察官職業(yè)道德的內(nèi)容涉及較多。而今年首次將該修訂后的《公證員職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》納入新增法規(guī)之中，應(yīng)當(dāng)受到考生的重視。被該準(zhǔn)則所確立的“忠于法律、盡職履責(zé)，愛崗敬業(yè)、規(guī)范服務(wù)，加強(qiáng)修養(yǎng)、提高素質(zhì)，廉潔自律、尊重同行”的新32字準(zhǔn)則”考生應(yīng)有有所把握。

第五條 公證員應(yīng)當(dāng)自覺履行執(zhí)業(yè)保密義務(wù)，不得泄露在執(zhí)業(yè)中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私，更不能利用知悉的秘密為自己或他人謀取利益。

【命題角度分析】公證員也是法律從業(yè)人員，他與律師一樣，也應(yīng)當(dāng)有保密的義務(wù)。基于其職務(wù)的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

第二十條 公證員應(yīng)當(dāng)樹立廉潔自律意識，遵守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，不得從事有報酬的其他職業(yè)和與公證員職務(wù)、身份不相符的活動。

【命題角度分析】公證員與法官一樣，也有廉潔的要求，但從規(guī)則的具體用語來看，明顯要比對法官和檢查官的相應(yīng)用語更輕。考生應(yīng)當(dāng)注意司法考試可能采取混淆法條的規(guī)定方式，將法官和檢察官的相關(guān)內(nèi)容安插到公證員身上作為迷惑選項。但考生也不必死記硬背，可以通過輕重的程度來理解記憶。

第二十五條 公證員不得從事以下不正當(dāng)競爭行為：

（一）利用媒體或其他手段炫耀自己，貶損他人，排斥同行，為自己招攬業(yè)務(wù)；

（二）已支付介紹費(fèi)、給予回扣、許諾提供利益等方式承攬業(yè)務(wù)；

（三）利用與行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體的特殊關(guān)系進(jìn)行業(yè)務(wù)壟斷；

（四）其他不正當(dāng)競爭行為。

【命題角度分析】此部分內(nèi)容與律師法中的相關(guān)內(nèi)容區(qū)別記憶，以免被司法考生的移花接木行為所誤導(dǎo)。

涉外民事關(guān)系法律適用法

（2010年10月28日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十七次會議通過，2010年10月28日中華人民共和國主席令第36號公布 自2011年4月1日起施行）2010年10月28日通過的《涉外民事關(guān)系法律適用法》，對涉外民事關(guān)系的法律適用作了系統(tǒng)的梳理和全新的規(guī)定，旨在明確涉外民事關(guān)系的法律適用，為解決涉外民事爭議，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益提供了依據(jù)。該法的出臺講導(dǎo)致國際私法領(lǐng)域的重大變化。在以往的考試中，《民法通則》涉外篇及其司法解釋是國際私法這門學(xué)科的絕對重點(diǎn)，每年考查7分左右，占整個國際私法分值的近一半。而如今，《涉外民事關(guān)系法律適用法》將取代《民法通則》 涉外篇及其司法解釋的地位，其凡52條，將考查7至10分，是今后考試當(dāng)之無愧的第一重點(diǎn)。并且該法的部分內(nèi)容對比之前的《民法通則》相關(guān)內(nèi)容有比較大的變化，所以考生務(wù)必重點(diǎn)復(fù)習(xí)。

第六條 涉外民事關(guān)系適用外國法律，該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻模m用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。

【命題角度分析】區(qū)際沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法的確定：即依法應(yīng)當(dāng)適用外國法，而該外國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌姆桑绾芜x擇準(zhǔn)據(jù)法。

一般來說，一個國家內(nèi)部具有獨(dú)特法律制度的地區(qū)被稱為法域。區(qū)際法律沖突，就是在一個國家內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突，或者說，是一個國家內(nèi)部不同法域之間的法律沖突。

國際私法同區(qū)際法律沖突和區(qū)際私法有著較密切的聯(lián)系，當(dāng)國際私法中的沖突規(guī)范指定應(yīng)適用某一外國的法律作準(zhǔn)據(jù)法，而該外國的法制不統(tǒng)一，具有多個法域，存在著區(qū)際法律沖突時，就會提出究竟是適用該外國的哪一法域的法律作為準(zhǔn)據(jù)法的問題。

本法第6條說得很清楚，涉外民事關(guān)系適用外國法律，該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻模m用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。大家務(wù)必記住，《民通意見》第192條的規(guī)定與該條相沖突，故不再適用。

第八條 涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法律。

【命題角度分析】（1）識別，又稱為定性，是指在適用沖突規(guī)范時，依照某一法律觀念對有關(guān)事實(shí)或問題進(jìn)行分析，將其歸入一定的法律范疇，并對有關(guān)沖突規(guī)范的范圍或?qū)ο筮M(jìn)行解釋的過程。識別的過程，應(yīng)包括兩個相互制約和影響的內(nèi)容：對有關(guān)的法律事實(shí)或問題進(jìn)行識別和對沖突規(guī)范本身的識別。

（2）識別制度的基本作用在于保障法院在審理涉外民商事案件中正確地適用沖突規(guī)范，正確地確定適用于特定民商事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。運(yùn)用沖突規(guī)范解決涉外民商事糾紛，一般 要經(jīng)歷三個過程：第一是識別，以確定糾紛的范圍；第二是運(yùn)用沖突規(guī)范尋找準(zhǔn)據(jù)法；第三是根據(jù)準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定確定當(dāng)事人的具體權(quán)利與義務(wù)。識別是必不可少的邏輯前提。

（3）在國際私法實(shí)踐中，各國大都以法院地法作為識別的主要依據(jù)。本法亦如是規(guī)定。第十一條 自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律。第十二條 自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。

自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。

【命題角度分析】1．經(jīng)常居所地

在國際私法上，由于在屬人法問題上存在著國籍國法主義和住所地法主義兩大對立的學(xué)派和兩種不同的實(shí)踐，為了調(diào)和兩者的矛盾和沖突，居所特別是經(jīng)常居所地（慣常居所地）作為屬人法的連結(jié)點(diǎn)或補(bǔ)充連結(jié)點(diǎn)受到廣泛的重視。在實(shí)踐中，經(jīng)常居所地的積極和消極沖突并不重要。因?yàn)橐粋€人的居所可以有多個，但一個人的經(jīng)常居所一般來說在一段時間內(nèi)只有一個。這樣，經(jīng)常居所地這一連結(jié)點(diǎn)的使用避免了居所的積極沖突。而在居所消極沖突情況下，通常由當(dāng)事人所在地取而代之。我國的《涉外民事關(guān)系法律適用法》獨(dú)樹一幟地以經(jīng)常居所為主要連結(jié)點(diǎn),符合經(jīng)濟(jì)全球化背景下國內(nèi)外自然人、法人民事往來日益頻繁的新形勢和新情況。

2．兩點(diǎn)特殊之處：（1）自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。如此規(guī)定，主要是為了保護(hù)行為相對人的相關(guān)權(quán)益；（2）自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律。

3．《民法通則》和《民通意見》的此處規(guī)定比較混亂，可以忽略。

第二十一條 結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。

【命題角度分析】1．結(jié)婚是男女雙方根據(jù)法律規(guī)定的程序和條件結(jié)成夫妻的法律行為。它必須符合法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件和形式要件才能有效成立，但各國對結(jié)婚要件的規(guī)定不同。

2．關(guān)于結(jié)婚的實(shí)質(zhì)條件

結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件包括結(jié)婚必須具備的條件和必須排除的條件，《涉外民事關(guān)系法律適用法》規(guī)定，結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。從適用“當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律”到“共同國籍國法律”，再到“婚姻締結(jié)地法律”，是一個有條件選擇的關(guān)系。

3．關(guān)于結(jié)婚的程序條件

締結(jié)婚姻的形式主要有民事登記方式和宗教方式。《涉外民事關(guān)系法律適用法》規(guī)定，結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。

4．在華結(jié)婚的程序要件

中國公民同外國人在中國內(nèi)地結(jié)婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內(nèi)地結(jié)婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記。

辦理婚姻登記的機(jī)關(guān)是省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門確定的機(jī)關(guān)。辦理結(jié)婚登記時應(yīng)提交相應(yīng)的證件和材料，具體見《婚姻登記條例》第5條。

5．《民法通則》第一百四十七條與之沖突，以本法為準(zhǔn)。

第二十四條 夫妻財產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。

【命題角度分析】本條明確規(guī)定了夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律適用。夫妻財產(chǎn)關(guān)系又稱夫妻財產(chǎn)制,是指具有合法婚姻關(guān)系的男女雙方對家庭財產(chǎn)的權(quán)利義務(wù)，主要包括婚姻對雙方當(dāng)事人婚前財產(chǎn)發(fā)生什么效力，婚姻存續(xù)期間的財產(chǎn)歸屬，以及夫妻對財產(chǎn)的管理、處分和債務(wù)承擔(dān)等方面的制度。《涉外民事關(guān)系法律適用法》規(guī)定，夫妻財產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。

第二十七條 訴訟離婚，適用法院地法律。【命題角度分析】（1）訴訟離婚案件適用的法律 訴訟離婚適用受理案件的法院所在地的法律。（2）訴訟離婚案件的管轄權(quán)

①概括規(guī)定：根據(jù)《民事訴訟法》第22~23條之規(guī)定，只要被告在我國有住所或者居所，我國法院就有管轄權(quán)；對于被告不在我國境內(nèi)居住的離婚案件，如果原告在我國境內(nèi)有住所或居所，則原告住所地或居所地法院也有管轄權(quán)。

②具體規(guī)定見《民訴意見》第13~16條。

第三十三條 遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。

【命題角度分析】遺囑繼承規(guī)則的新規(guī)定：《法律適用法》沒有籠統(tǒng)規(guī)定遺囑繼承中的所有問題都適用某一單一法律，而采用分割論的思想，將遺囑繼承中的不同事項（遺囑方式和遺囑效力）分別規(guī)定不同的法律適用規(guī)則。其中，遺囑方式，采用無條件選擇適用的沖突規(guī)則，規(guī)定只要符合下列三者之一的即為成立：（1）遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地 法律；（2）遺囑人立遺囑時或者死亡時的國籍國法律；（3）遺囑行為地法律。這意味著立遺囑的方式可以有多個國家的法律作為參照。遺囑效力則適用前兩個法律中的任何一個均可以。

第三十五條 無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律。

【命題角度分析】無人繼承規(guī)則的全面化：舊法只涉及外國人死亡后留在中國境內(nèi)的財產(chǎn)如何適用法律處置這一種情況，而中國人在國外死亡留下無人繼承遺產(chǎn)或外國人在境外死亡留在中國境內(nèi)的無人繼承遺產(chǎn)如何適用法律進(jìn)行處置都沒有規(guī)定。新法的規(guī)定雖然簡單，卻涵蓋了各種情況，規(guī)定一律適用被繼承人死亡時的遺產(chǎn)所在地法。但考生需要注意，如果中國與有關(guān)國家間有國際條約規(guī)定，則根據(jù)《民法通則》第142條第2款的規(guī)定，應(yīng)優(yōu)先適用國際條約。

第四十五條 產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。

【命題角度分析】第45條規(guī)定：“產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。”

根據(jù)該規(guī)定，受害方對其經(jīng)常居所地法律較為熟悉和了解，適用其經(jīng)常居所地法一般對其較為有利，但也未必，如果受害方認(rèn)為侵權(quán)人主營業(yè)地法對其更有利（如對產(chǎn)品責(zé)任規(guī)定了更高的賠償標(biāo)準(zhǔn)）從而希望選擇該法律的，法律尊重受害人的選擇。

如果侵權(quán)人在受害人經(jīng)常居住地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，則適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律，這一點(diǎn)類似于消費(fèi)合同準(zhǔn)據(jù)法的確定情況。

第四十六條 通過網(wǎng)絡(luò)或者采用其他方式侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律。【命題角度分析】本條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的法律適用。網(wǎng)絡(luò)虛擬空間侵權(quán)行為地很難界定，因此為簡化法律適用，直接規(guī)定適用受害方經(jīng)常居所地法。

本條中的“其他方式”如何理解？可以理解為書信、貼海報、散發(fā)傳單等網(wǎng)絡(luò)以外的各種方式。本條的關(guān)鍵點(diǎn)在于只有侵害的是人格權(quán)才按本條確定準(zhǔn)據(jù)法，侵害非人格權(quán)應(yīng)適用其他關(guān)于侵權(quán)的法律適用規(guī)則。

第四十八條 知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容，適用被請求保護(hù)地法律。

【命題角度分析】知識產(chǎn)權(quán)具有屬地性，即一項知識產(chǎn)權(quán)能否獲得保護(hù)、其具體的權(quán)利內(nèi)容只能依賴主張該權(quán)利的地點(diǎn)。如一個中國人在中國申請到一項專利，在美國則未必能獲得專利，這要取決于該中國人是否到美國申請，并且根據(jù)美國法能否獲得專利權(quán)，即使在美國獲得專利，專利的有效期及權(quán)利有哪些都要取決于美國法的規(guī)定，而非中國法。因此該條規(guī)定：“知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容，適用被請求保護(hù)地法律”

第四十九條 當(dāng)事人可以協(xié)議選擇知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可使用適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用本法對合同的有關(guān)規(guī)定。

【命題角度分析】知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與許可適用是一種交易行為，一般要通過合同來完成。既然是合同，則在法律沒有特殊規(guī)定時，自然是允許當(dāng)事人自己選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法。如果當(dāng)事人不約定準(zhǔn)據(jù)法，法院可以適用特征履行學(xué)說來確定與合同有最密切聯(lián)系的法律。

第五十條 知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，適用被請求保護(hù)地法律，當(dāng)事人也可以在侵權(quán)行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。

【命題角度分析】（1）這條規(guī)定的原理與知識產(chǎn)權(quán)的地域性密切相關(guān)，地域性不僅是權(quán)利歸屬與內(nèi)容的性質(zhì)，同時也是救濟(jì)措施的性質(zhì)。即知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人的權(quán)利一旦遭到侵犯，能夠獲得什么賠償也取決于權(quán)利人起訴或索賠的地點(diǎn)，故適用被請求保護(hù)地法律。

10（2）同時，本次立法的一大亮點(diǎn)是確立了當(dāng)事人意思自治在諸多領(lǐng)域的統(tǒng)治地位，在侵權(quán)領(lǐng)域同樣確立了當(dāng)事人可以選擇法律的規(guī)則，只是我國立法將當(dāng)事人可以選擇的范圍限制在在法院地法律。

最高人民法院關(guān)于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規(guī)定

（2010年4月26日由最高人民法院審判委員會第1486次會議通過，自2011年1月

1日起施行）

本解釋針對涉臺民商事案件的審理的法律適用問題做出了細(xì)節(jié)化的規(guī)定，對涉臺的特殊性予以明確。本解釋內(nèi)容較少，無特別考查知識點(diǎn)，單獨(dú)考查的可能性不大。但要注意與其他相關(guān)知識點(diǎn)比較考查。

為正確審理涉臺民商事案件，準(zhǔn)確適用法律，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)民法通則、民事訴訟法等有關(guān)法律，制定本規(guī)定。

第一條 人民法院審理涉臺民商事案件，應(yīng)當(dāng)適用法律和司法解釋的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)法律和司法解釋中選擇適用法律的規(guī)則，確定適用臺灣地區(qū)民事法律的，人民法院予以適用。

第二條 臺灣地區(qū)當(dāng)事人在人民法院參與民事訴訟，與大陸當(dāng)事人有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)，其合法權(quán)益受法律平等保護(hù)。

第三條 根據(jù)本規(guī)定確定適用有關(guān)法律違反國家法律的基本原則或者社會公共利益的，不予適用。

中華人民共和國刑法修正案

（八）我國1997年第八屆全國人大第五次會議全面修訂了刑法。此后，全國人大常委會又根據(jù)懲治犯罪的需要，先后通過了一個決定和七個刑法修正案，對刑法作出修改、補(bǔ)充。一些全國人大代表、社會有關(guān)方面提出，近年來，隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，又出現(xiàn)了一些新的情況和問題，需要對刑法的有關(guān)規(guī)定作出修改。同時，中央關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革的意 見也要求進(jìn)一步落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，對刑法作出必要的調(diào)整和修改。2011年2月25日，十一屆全國人大常委會第十九次會議表決通過了《中華人民共和國刑法修正案

（八）》。從整體上講，本次刑法修訂是歷次修訂動作最大的，共50條，2011年5月1日起生效。

此次修訂與前幾次修訂最大的不同在于不僅僅是對于分則罪名的調(diào)整，更有許多總則部分內(nèi)容的變化，這種變化對于刑法體系本身的影響是根本性的，對于司法考試試題的影響可以說是顛覆性的。如對特殊累犯的規(guī)定，原來只是針對危害國家安全的犯罪分子，現(xiàn)在擴(kuò)充到了對實(shí)施恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪的犯罪分子；對犯罪時不滿十八周歲的不作為累犯；數(shù)罪并罰有期徒刑的期限的雙重標(biāo)準(zhǔn)；減刑、假釋的重要修改；同時一些新的罪名的增加，也給司法考試命題提供了更多更好的命題點(diǎn)，如危險駕駛罪、持有偽造的發(fā)票罪、拒不支付勞動報酬罪、組織出賣人體器官罪都是以前在現(xiàn)實(shí)生活中經(jīng)常出現(xiàn)而沒有定性的問題，這次做出了具體規(guī)定，也給命題人提供了命題空間。

一、第十七條后增加一條，作為第十七條之一：“已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。”

【命題角度分析】本條是修正案八對老年人犯罪的關(guān)注。在刑事責(zé)任方面對“已滿七十五歲”的老年人犯罪從寬處理的規(guī)定，要注意其主觀要件對量刑的影響：已滿七十五周歲的老年人如果是過失犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰；如果是故意犯罪，可以從輕或者減輕處罰。

四、將第五十條修改為：“判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。

“對被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時決定對其限制減刑。”

【命題角度分析】注意死刑緩期執(zhí)行期滿后根據(jù)犯罪人不同的表現(xiàn)作出三種不同的處置：減為無期、減為二十五年有期、執(zhí)行死刑，同時要注意減刑時對刑期的規(guī)定。

六、將刑法第六十五條第一款修改為：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。”

【命題角度分析】注意累犯從重處罰的例外：一是過失犯罪；二是不滿十八周歲的人犯罪。一般累犯的構(gòu)成要件是：1.實(shí)施前后兩罪時犯罪人已滿十八周歲；2.前后兩罪都是故意犯罪；3.前后兩罪都被判處有期徒刑以上的刑罰；4.后罪發(fā)生的時間在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后五年內(nèi)。

七、將刑法第六十六條修改為：“危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。”

【命題角度分析】修正案八擴(kuò)大了特殊累犯的范圍。特殊累犯只要求前后兩罪的性質(zhì)是危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪，對前后兩罪判處的刑罰、后罪發(fā)生的時間都不作要求。

十、將刑法第六十九條修改為：“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。

“數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。”

【命題角度分析】注意修正案八對判決宣告前一人犯數(shù)罪的并罰提高了有期徒刑的上限，即對判決宣告以前一人犯數(shù)罪但沒有被判處死刑和無期徒刑的犯罪分子，其有期徒刑的總和 刑期在三十五年以上時，酌情決定執(zhí)行的刑期最高不能超過二十五年。注意修正案八將有期徒刑的上限由20年提高到25年。數(shù)罪中附加刑執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)：種類相同，合并執(zhí)行；種類不同，分別執(zhí)行。

十一、將刑法第七十二條修改為：“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

“

（一）犯罪情節(jié)較輕； “

（二）有悔罪表現(xiàn)； “

（三）沒有再犯罪的危險；

“

（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。

“宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。

“被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。”

【命題角度分析】修正案八進(jìn)一步明確緩刑適用條件，以利于操作。一般緩刑的適用條件：1.適用對象：被被判處拘役或者三年以下有期徒刑的犯罪分子；2.限制性條件：犯罪分子不是累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子；3.實(shí)質(zhì)性條件：犯罪情節(jié)較輕；有悔罪表現(xiàn)；沒有再犯罪的危險；宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。緩刑適用的強(qiáng)制性規(guī)定是：對不滿十八周歲的未成年人和已滿七十五周歲的老年人犯罪應(yīng)當(dāng)適用緩刑。宣告緩刑時可以根據(jù)犯罪情況判令緩刑考驗(yàn)期內(nèi)的禁止事項，即禁止從事特定活動、進(jìn)入特定區(qū)域、場所和接觸特定的人。

十五、將刑法第七十八條第二款修改為：“減刑以后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于下列期限： “

（一）判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一； “

（二）判處無期徒刑的，不能少于十三年； “

（三）人民法院依照本法第五十條第二款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于二十五年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。”

【命題角度分析】注意本條是為了使刑罰結(jié)構(gòu)更加合理。對無期徒刑和被判處死緩的犯罪分子減刑后實(shí)際執(zhí)行的刑期都做了合理的調(diào)整。

十六、將刑法第八十一條修改為：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十三年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。

“對累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。

“對犯罪分子決定假釋時，應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響。”

【命題角度分析】假釋的適用條件包括：1.對象：被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。2.實(shí)質(zhì)性條件：認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，人民法院認(rèn)為其沒有再犯罪的危險。3.限制性條件：累犯、因暴力性犯罪中的一罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的不得假釋。4.執(zhí)行刑期條件：有期徒刑須執(zhí)行原判刑期1/2以上；無期徒刑須實(shí)際執(zhí)行13年以上。

二十一、將刑法第一百零九條修改為：“國家機(jī)關(guān)工作人員在履行公務(wù)期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。

掌握國家秘密的國家工作人員叛逃境外或者在境外叛逃的，依照前款的規(guī)定從重處罰。” 【命題角度分析】叛逃是指背叛國家、逃奔國外或者是境外的行為，既包括擅自離開國內(nèi)的工作崗位向國外、境外叛逃，也包括直接在國外的工作崗位向國外、境外的機(jī)構(gòu)、組織 叛逃。叛逃無論是主動實(shí)施還是在脅迫下被動實(shí)施，都不影響本罪的成立。修正案八取消了“危害中華人民共和國國家安全”這一構(gòu)成要件，就是指國家機(jī)關(guān)工作人員只要是在履行公務(wù)期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，無論是否危害中華人民共和國國家安全就構(gòu)成叛逃罪。

二十二、在刑法第一百三十三條后增加一條，作為第一百三十三條之一：“在道路上駕駛機(jī)動車追逐競駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動車的，處拘役，并處罰金。

有前款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”

【命題角度分析】修正案八對一些嚴(yán)重?fù)p害廣大人民群眾利益的行為，加大懲處力度。將醉酒駕車、飆車等危險駕駛的犯罪單獨(dú)列罪，定為危險駕駛罪。注意只要是醉酒駕駛的就構(gòu)成危險駕駛罪，而飚車等危險駕駛的要情節(jié)惡劣才構(gòu)成犯罪。

二十三、將刑法第一百四十一條第一款修改為：“生產(chǎn)、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。”

【命題角度分析】只要是生產(chǎn)、銷售假藥的，不管該假藥是否足以危害人體健康，也不管生產(chǎn)的假藥是否賣出，也不管消費(fèi)者是否購買，都不影響本罪的成立。修正案八降低了生產(chǎn)、銷售假藥罪的入罪門檻，使該罪由危險犯變?yōu)樾袨榉浮?/p>

二十九、將刑法第一百六十四條修改為：“為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

為謀取不正當(dāng)商業(yè)利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的，依照前款的規(guī)定處罰。

單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。”

【命題角度分析】本條規(guī)定的是對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。構(gòu)成本罪要求主觀目的是為了謀取不正當(dāng)利益。修正案八規(guī)定了行賄的對象有公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員和外國公職人員或者國際公共組織官員。對行賄人如果在被追訴前的主動交待行賄行為可以酌情減輕或者免除處罰。

三

十六、將刑法第二百二十六條修改為：“以暴力、威脅手段，實(shí)施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）強(qiáng)買強(qiáng)賣商品的；

（二）強(qiáng)迫他人提供或者接受服務(wù)的；

（三）強(qiáng)迫他人參與或者退出投標(biāo)、拍賣的；

（四）強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓或者收購公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產(chǎn)的；

（五）強(qiáng)迫他人參與或者退出特定的經(jīng)營活動的。”

【命題角度分析】修正案八完善強(qiáng)迫交易罪的規(guī)定，加大懲處力度。本罪的行為方式為：以暴力、威脅手段強(qiáng)買強(qiáng)賣商品，強(qiáng)迫他人參與或者退出投標(biāo)、拍賣，強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓或者收購公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產(chǎn)，強(qiáng)迫他人進(jìn)入、退出特定的經(jīng)營領(lǐng)域的行為。此罪與搶劫罪的界限是行為人是否從事該種經(jīng)營活動營利并有一定的交易發(fā)生。

三

十七、在刑法第二百三十四條后增加一條，作為第二百三十四條之一：“組織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。

違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，依照本法第三百零二條的規(guī)定定罪處罰。”

【命題角度分析】該款是將一些非法買賣人體器官的行為入罪，把原來由行政管理手段或者民事手段調(diào)整的違法行為規(guī)定為犯罪加以懲處。注意犯罪行為的方式不同構(gòu)成不同的罪名：1.組織他人出賣人體器官的，構(gòu)成組織出賣人體器官罪。2.未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的（摘取不滿十八周歲的未成年人的器官的無論是否經(jīng)過其同意都構(gòu)成本罪），以故意傷害罪論處；3.違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，定為侮辱尸體罪。

三

十九、將刑法第二百六十四條修改為：“盜竊公私財物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。”

【命題角度分析】1.本款規(guī)定的盜竊罪的行為方式有：盜竊公私財物，數(shù)額較大；多次盜竊；入戶盜竊；攜帶兇器盜竊。2.已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊未遂或者中止的，可不認(rèn)為是犯罪。3.已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬的財物，或者盜竊其他親屬財物但其他親屬要求不予追究的，可不按犯罪處理。4.盜竊罪與搶劫罪、搶奪罪的區(qū)別在于：盜竊罪是平和手段，后兩者是暴力、脅迫等強(qiáng)制手段。5.盜竊罪與詐騙罪、敲詐勒索罪的區(qū)別在于：盜竊罪違反被害人的意志，后二者利用被害人有瑕疵的意志。6.盜竊罪與侵占罪的區(qū)別在于：是否轉(zhuǎn)移占有。盜竊罪是把他人所有他人占有的財產(chǎn)，通過平和手段，變?yōu)樽约核小?.盜竊罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別在于：是否利用職務(wù)便利。8.刪除了盜竊罪判死刑的條款。

四

十、將刑法第二百七十四條修改為：“敲詐勒索公私財物，數(shù)額較大或者多次敲詐勒索的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。”

【命題角度分析】1.在使用暴力威脅的方式敲詐勒索的情況下，本罪與搶劫罪極易混淆，其區(qū)別在于敲詐勒索罪不具備“兩個當(dāng)場”，即暴力行為與財物交付都在當(dāng)場實(shí)現(xiàn)。2.在使用虛假的事實(shí)敲詐勒索的情形中，本罪極易與詐騙罪混淆，其區(qū)別點(diǎn)在于：詐騙是通過欺騙使他人自愿交付財物，而敲詐勒索是通過恐嚇迫使他人交付財物。

四

十一、在刑法第二百七十六條后增加一條，作為第二百七十六條之一：“以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

有前兩款行為，尚未造成嚴(yán)重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰。”

【命題角度分析】本款規(guī)定不支付勞動報酬的犯罪，其客觀表現(xiàn)為以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的行為。單位也構(gòu)成本罪的犯罪主體，并且實(shí)行“雙罰制”。對于不支付勞動報酬的單位或者個人在尚未造成嚴(yán)重后果的情況下，如果能在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以不追究刑事責(zé)任。四

十九、在刑法第四百零八條后增加一條，作為第四百零八條之一：“負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員，濫用職權(quán)或者玩忽職守，導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴(yán)重后果的，處五年以上十年以下有期徒刑。

徇私舞弊犯前款罪的，從重處罰。”

【命題角度分析】本條增加了負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員在履行職務(wù)時的責(zé)任，如果發(fā)生重大食品安全事故或造成嚴(yán)重后果的，對其進(jìn)行歸責(zé)。注意量刑情節(jié)不同，徇私舞弊的要從重。

最高人民法院關(guān)于《中華人民共和國刑法修正案

（八）》時間效力問題的解釋 本解釋共八條，配合《中華人民共和國刑法修正案

（八）》的內(nèi)容，都需認(rèn)真掌握。第一條 對于2011年4月30日以前犯罪，依法應(yīng)當(dāng)判處管制或者宣告緩刑的，人民法院根據(jù)犯罪情況，認(rèn)為確有必要同時禁止犯罪分子在管制期間或者緩刑考驗(yàn)期內(nèi)從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定人的，適用修正后刑法第三十八條第二款或者第七十二條第二款的規(guī)定。

犯罪分子在管制期間或者緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，違反人民法院判決中的禁止令的，適用修正后刑法第三十八條第四款或者第七十七條第二款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對的是完善管制刑及緩刑、假釋的執(zhí)行方式的適用。管制是限制人身自由但不予關(guān)押的刑罰。刑法修正案八根據(jù)新的情況，對管制的執(zhí)行方式適時調(diào)整，有針對性地對被判處管制的犯罪分子進(jìn)行必要的行為管束，以適應(yīng)對其改造和預(yù)防再犯罪的需要。這也就是說，這些行為管制的措施可以適用于2011月4月30日以前的犯罪。關(guān)于刑法的溯及力問題，我國刑法第12采取的是從舊兼從輕原則。這里沒有采取從舊的原則，也不是從輕的原則，而是從刑事政策的角度考慮，采取“溯及既往”的原則。針對執(zhí)行方式在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中出現(xiàn)的問題，采取的改善措施，目的是更好的實(shí)現(xiàn)刑法。第二條 2011年4月30日以前犯罪，判處死刑緩期執(zhí)行的，適用修正前刑法第五十條的規(guī)定。

被告人具有累犯情節(jié)，或者所犯之罪是故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪，罪行極其嚴(yán)重，根據(jù)修正前刑法判處死刑緩期執(zhí)行不能體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則，而根據(jù)修正后刑法判處死刑緩期執(zhí)行同時決定限制減刑可以罰當(dāng)其罪的，適用修正后刑法第五十條第二款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對是限制對被判處死刑緩期執(zhí)行犯罪分子的減刑的適用。這里第二款采取的是“溯及既往”的原則。由于刑法采取的是從舊兼從輕原則，包含著保障行為人的自由的觀念。作為例外，這里是考慮到實(shí)質(zhì)刑法的目的，使得罪責(zé)刑在實(shí)質(zhì)上相符。

第三條 被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構(gòu)成累犯，適用修正前刑法第六十五條的規(guī)定；但是，前罪實(shí)施時不滿十八周歲的，是否構(gòu)成累犯，適用修正后刑法第六十五條的規(guī)定。

曾犯危害國家安全犯罪，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯危害國家安全犯罪的，是否構(gòu)成累犯，適用修正前刑法第六十六條的規(guī)定。

曾被判處有期徒刑以上刑罰，或者曾犯危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪，在2011年5月1日以后再犯罪的，是否構(gòu)成累犯，適用修正后刑法第六十五條、第六十六條的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對調(diào)整后累犯的適用問題。刑法修正案八對未成年人犯罪予以從寬處理，擴(kuò)大特殊累犯的范圍，加大對恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪的懲處力度。

第四條 2011年4月30日以前犯罪，雖不具有自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，適用修正后刑法第六十七條第三款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對自首問題，進(jìn)一步落實(shí)坦白從寬的刑事政策。

第五條 2011年4月30日以前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，適用修正前刑法第六十八條第二款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對的是自首后又有重大立功的行為。刑法修正案八刪去了這種規(guī)定。

第六條 2011年4月30日以前一人犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰的，適用修正前刑法第六十九條的規(guī)定；2011年4月30日前后一人犯數(shù)罪，其中一罪發(fā)生在2011年5月1日以后的，適用修正后刑法第六十九條的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條適當(dāng)延長有期徒刑數(shù)罪并罰的刑期，實(shí)踐中有一些犯罪分子一人犯有較多罪行，被判處有期徒刑的總和刑期較高，如果只判處最高二十年有期徒刑，難以體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)的刑法原則，適當(dāng)提高這種情況下數(shù)罪并罰時有期徒刑的上限。也就是說從2011年4月30日以后，有期徒刑的最高刑為25年。

第七條 2011年4月30日以前犯罪，被判處無期徒刑的罪犯，減刑以后或者假釋前實(shí)際執(zhí)行的刑期，適用修正前刑法第七十八條第二款、第八十一條第一款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對的是實(shí)際執(zhí)行的期限，適用修正前刑法的原因是從舊兼從輕。

第八條 2011年4月30日以前犯罪，因具有累犯情節(jié)或者系故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪并被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假釋，適用修正前刑法第八十一條第二款的規(guī)定；2011年4月30日以前犯罪，因其他暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假釋，適用修正后刑法第八十一條第二款、第三款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對完善假釋規(guī)定，加強(qiáng)對被假釋犯罪分子的監(jiān)督管理的適用時間范圍。《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》 1997年修訂的刑法對詐騙類犯罪作出了重大修改，將合同詐騙從普通詐騙中分離出去，另立罪名，同時對8種金融詐騙罪設(shè)專節(jié)作了集中規(guī)定。最高人民法院曾于1996年制定了《關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》，近年來，我國經(jīng)濟(jì)社會形勢出現(xiàn)了許多新變化，公私財產(chǎn)權(quán)益維護(hù)方面不斷出現(xiàn)新需求。與之相關(guān)聯(lián)，詐騙犯罪活動也出現(xiàn)了許多新手法，造成許多新危害。2010年11月24日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第49次會議、2011年2月21日最高人民法院審判委員會第1512次會議通過了這部司法解釋。《解釋》共十一條。需重點(diǎn)掌握1、2、3、4、5、6、7、8條。

第一條 詐騙公私財物價值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”。

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院、人民檢察院可以結(jié)合本地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展?fàn)顩r，在前款規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi)，共同研究確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，報最高人民法院、最高人民檢察院備案。

【命題角度分析】詐騙罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

第二條 詐騙公私財物達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六條的規(guī)定酌情從嚴(yán)懲處：

（一）通過發(fā)送短信、撥打電話或者利用互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視、報刊雜志等發(fā)布虛假信息，對不特定多數(shù)人實(shí)施詐騙的；

（二）詐騙救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、醫(yī)療款物的；

（三）以賑災(zāi)募捐名義實(shí)施詐騙的；

（四）詐騙殘疾人、老年人或者喪失勞動能力人的財物的；

（五）造成被害人自殺、精神失常或者其他嚴(yán)重后果的。詐騙數(shù)額接近本解釋第一條規(guī)定的“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn)，并具有前款規(guī)定的情形之一或者屬于詐騙集團(tuán)首要分子的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”、“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。

【命題角度分析】從嚴(yán)懲處的詐騙犯罪的具體情形。

第三條 詐騙公私財物雖已達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一，且行為人認(rèn)罪、悔罪的，可以根據(jù)刑法第三十七條、刑事訴訟法第一百四十二條的規(guī)定不起訴或者免予刑事處罰：

（一）具有法定從寬處罰情節(jié)的；

（二）一審宣判前全部退贓、退賠的；

（三）沒有參與分贓或者獲贓較少且不是主犯的；

（四）被害人諒解的；

（五）其他情節(jié)輕微、危害不大的。

第四條 詐騙近親屬的財物，近親屬諒解的，一般可不按犯罪處理。詐騙近親屬的財物，確有追究刑事責(zé)任必要的，具體處理也應(yīng)酌情從寬。【命題角度分析】第4條、第5條從寬處罰的詐騙犯罪的具體情形。

第五條 詐騙未遂，以數(shù)額巨大的財物為詐騙目標(biāo)的，或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)定罪處罰。

利用發(fā)送短信、撥打電話、互聯(lián)網(wǎng)等電信技術(shù)手段對不特定多數(shù)人實(shí)施詐騙，詐騙數(shù)額難以查證，但具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰：

（一）發(fā)送詐騙信息五千條以上的；

（二）撥打詐騙電話五百人次以上的；

（三）詐騙手段惡劣、危害嚴(yán)重的。實(shí)施前款規(guī)定行為，數(shù)量達(dá)到前款第（一）、（二）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的，或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰。

第六條 詐騙既有既遂，又有未遂，分別達(dá)到不同量刑幅度的，依照處罰較重的規(guī)定處罰；達(dá)到同一量刑幅度的，以詐騙罪既遂處罰。

【命題角度分析】第5、6條電信詐騙的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

第七條 明知他人實(shí)施詐騙犯罪，為其提供信用卡、手機(jī)卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持、費(fèi)用結(jié)算等幫助的，以共同犯罪論處。

【命題角度分析】詐騙共同犯罪的處理原則。

第八條 冒充國家機(jī)關(guān)工作人員進(jìn)行詐騙，同時構(gòu)成詐騙罪和招搖撞騙罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

【命題角度分析】想象競合犯的處理。

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》

自首和立功，是司法實(shí)踐中較為常見、非常復(fù)雜、爭議較大的問題。刑法總則僅用第六十七、六十八兩個條文作了原則性規(guī)定，1998年《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）用七個條文作了細(xì)化規(guī)定。但近年來新類型“自首”、“立功”時有出現(xiàn)，刑法和《解釋》因制定時間早、規(guī)定較原則，已不能完全解決新情況、新問題。《意見》是在現(xiàn)行法律框架下對刑法和司法解釋的有關(guān)規(guī)定予以細(xì)化、明確和完善，對準(zhǔn)確處理自首、立功問題，正確貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策和“保留死刑，嚴(yán)格控制和慎重適用死刑”刑事政策，進(jìn)一步提高刑事審判質(zhì)量和效率，都具有十分重要的意義。《意見》共八條。我們需要著重掌握第 1、2、3、4、5、8條。

一、關(guān)于“自動投案”的具體認(rèn)定

《解釋》第一條第（一）項規(guī)定七種應(yīng)當(dāng)視為自動投案的情形，體現(xiàn)了犯罪嫌疑人投案的主動性和自愿性。根據(jù)《解釋》第一條第（一）項的規(guī)定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也應(yīng)當(dāng)視為自動投案：（1）犯罪后主動報案，雖未表明自己是作案人，但沒有逃離現(xiàn)場，在司法機(jī)關(guān)詢問時交代自己罪行的；（2）明知他人報案而在現(xiàn)場等待，抓捕時無拒捕行為，供認(rèn)犯罪事實(shí)的；（3）在司法機(jī)關(guān)未確定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查詢問時主動交代自己罪行的；（4）因特定違法行為被采取勞動教養(yǎng)、行政拘留、司法拘留、強(qiáng)制隔離戒毒等行政、司法強(qiáng)制措施期間，主動向執(zhí)行機(jī)關(guān)交代尚未被掌握的犯罪行為的；（5）其他符合立法本意，應(yīng)當(dāng)視為自動投案的情形。

罪行未被有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，僅因形跡可疑被盤問、教育后，主動交代了犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)視為自動投案，但有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)在其身上、隨身攜帶的物品、駕乘的交通工具等處發(fā)現(xiàn)與犯罪有關(guān)的物品的，不能認(rèn)定為自動投案。

交通肇事后保護(hù)現(xiàn)場、搶救傷者，并向公安機(jī)關(guān)報告的，應(yīng)認(rèn)定為自動投案，構(gòu)成自首的，因上述行為同時系犯罪嫌疑人的法定義務(wù)，對其是否從寬、從寬幅度要適當(dāng)從嚴(yán)掌握。交通肇事逃逸后自動投案，如實(shí)供述自己罪行的，應(yīng)認(rèn)定為自首，但應(yīng)依法以較重法定刑為基準(zhǔn)，視情決定對其是否從寬處罰以及從寬處罰的幅度。

犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機(jī)關(guān)，或者在親友帶領(lǐng)偵查人員前來抓捕時無拒捕行為，并如實(shí)供認(rèn)犯罪事實(shí)的，雖然不能認(rèn)定為自動投案，但可以參照法律對自首的有關(guān)規(guī)定酌情從輕處罰。

【命題角度分析】視為自動投案的情形和不能認(rèn)定為自動投案的情形。

二、關(guān)于“如實(shí)供述自己的罪行”的具體認(rèn)定

《解釋》第一條第（二）項規(guī)定如實(shí)供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事實(shí)外，還應(yīng)包括姓名、年齡、職業(yè)、住址、前科等情況。犯罪嫌疑人供述的身份等情況與真實(shí)情況 26 雖有差別，但不影響定罪量刑的，應(yīng)認(rèn)定為如實(shí)供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自動投案后隱瞞自己的真實(shí)身份等情況，影響對其定罪量刑的，不能認(rèn)定為如實(shí)供述自己的罪行。

犯罪嫌疑人多次實(shí)施同種罪行的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮已交代的犯罪事實(shí)與未交代的犯罪事實(shí)的危害程度，決定是否認(rèn)定為如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)。雖然投案后沒有交代全部犯罪事實(shí)，但如實(shí)交代的犯罪情節(jié)重于未交代的犯罪情節(jié)，或者如實(shí)交代的犯罪數(shù)額多于未交代的犯罪數(shù)額，一般應(yīng)認(rèn)定為如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí)。無法區(qū)分已交代的與未交代的犯罪情節(jié)的嚴(yán)重程度，或者已交代的犯罪數(shù)額與未交代的犯罪數(shù)額相當(dāng)，一般不認(rèn)定為如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí)。

犯罪嫌疑人自動投案時雖然沒有交代自己的主要犯罪事實(shí)，但在司法機(jī)關(guān)掌握其主要犯罪事實(shí)之前主動交代的，應(yīng)認(rèn)定為如實(shí)供述自己的罪行。

【命題角度分析】“如實(shí)供述自己的罪行”幾種具體情況的認(rèn)定。

三、關(guān)于“司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行”和“不同種罪行”的具體認(rèn)定

犯罪嫌疑人、被告人在被采取強(qiáng)制措施期間，向司法機(jī)關(guān)主動如實(shí)供述本人的其他罪行，該罪行能否認(rèn)定為司法機(jī)關(guān)已掌握，應(yīng)根據(jù)不同情形區(qū)別對待。如果該罪行已被通緝，一般應(yīng)以該司法機(jī)關(guān)是否在通緝令發(fā)布范圍內(nèi)作出判斷，不在通緝令發(fā)布范圍內(nèi)的，應(yīng)認(rèn)定為還未掌握，在通緝令發(fā)布范圍內(nèi)的，應(yīng)視為已掌握；如果該罪行已錄入全國公安信息網(wǎng)絡(luò)在逃人員信息數(shù)據(jù)庫，應(yīng)視為已掌握。如果該罪行未被通緝、也未錄入全國公安信息網(wǎng)絡(luò)在逃人員信息數(shù)據(jù)庫，應(yīng)以該司法機(jī)關(guān)是否已實(shí)際掌握該罪行為標(biāo)準(zhǔn)。

犯罪嫌疑人、被告人在被采取強(qiáng)制措施期間如實(shí)供述本人其他罪行，該罪行與司法機(jī)關(guān)已掌握的罪行屬同種罪行還是不同種罪行，一般應(yīng)以罪名區(qū)分。雖然如實(shí)供述的其他罪行的罪名與司法機(jī)關(guān)已掌握犯罪的罪名不同，但如實(shí)供述的其他犯罪與司法機(jī)關(guān)已掌握的犯罪屬選擇性罪名或者在法律、事實(shí)上密切關(guān)聯(lián)，如因受賄被采取強(qiáng)制措施后，又交代因受賄為他人謀取利益行為，構(gòu)成濫用職權(quán)罪的，應(yīng)認(rèn)定為同種罪行。【命題角度分析】“司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行”和“不同種罪行”的認(rèn)定。

四、關(guān)于立功線索來源的具體認(rèn)定

犯罪分子通過賄買、暴力、脅迫等非法手段，或者被羈押后與律師、親友會見過程中違反監(jiān)管規(guī)定，獲取他人犯罪線索并“檢舉揭發(fā)”的，不能認(rèn)定為有立功表現(xiàn)。

犯罪分子將本人以往查辦犯罪職務(wù)活動中掌握的，或者從負(fù)有查辦犯罪、監(jiān)管職責(zé)的國家工作人員處獲取的他人犯罪線索予以檢舉揭發(fā)的，不能認(rèn)定為有立功表現(xiàn)。

犯罪分子親友為使犯罪分子“立功”，向司法機(jī)關(guān)提供他人犯罪線索、協(xié)助抓捕犯罪嫌疑人的，不能認(rèn)定為犯罪分子有立功表現(xiàn)。

【命題角度分析】不能認(rèn)定為有立功表現(xiàn)的具體情形。

五、關(guān)于“協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具體認(rèn)定

犯罪分子具有下列行為之一，使司法機(jī)關(guān)抓獲其他犯罪嫌疑人的，屬于《解釋》第五條規(guī)定的“協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人”：（1）按照司法機(jī)關(guān)的安排，以打電話、發(fā)信息等方式將其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）約至指定地點(diǎn)的；（2）按照司法機(jī)關(guān)的安排，當(dāng)場指認(rèn)、辨認(rèn)其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（3）帶領(lǐng)偵查人員抓獲其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（4）提供司法機(jī)關(guān)尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址的，等等。

犯罪分子提供同案犯姓名、住址、體貌特征等基本情況，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址，司法機(jī)關(guān)據(jù)此抓捕同案犯的，不能認(rèn)定為協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯。

【命題角度分析】可以認(rèn)定為“協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人”的情形和不能認(rèn)定為協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯的情形。

八、關(guān)于對自首、立功的被告人的處罰

對具有自首、立功情節(jié)的被告人是否從寬處罰、從寬處罰的幅度，應(yīng)當(dāng)考慮其犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)、危害后果、社會影響、被告人的主觀惡性和人身危險性等。自首的還應(yīng)考慮投案的主動性、供述的及時性和穩(wěn)定性等。立功的還應(yīng)考慮檢舉揭發(fā)罪行的輕重、被檢舉揭發(fā)的人可能或者已經(jīng)被判處的刑罰、提供的線索對偵破案件或者協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人所起作用的大小等。

具有自首或者立功情節(jié)的，一般應(yīng)依法從輕、減輕處罰；犯罪情節(jié)較輕的，可以免除處罰。類似情況下，對具有自首情節(jié)的被告人的從寬幅度要適當(dāng)寬于具有立功情節(jié)的被告人。

雖然具有自首或者立功情節(jié)，但犯罪情節(jié)特別惡劣、犯罪后果特別嚴(yán)重、被告人主觀惡性深、人身危險性大，或者在犯罪前即為規(guī)避法律、逃避處罰而準(zhǔn)備自首、立功的，可以不從寬處罰。

對于被告人具有自首、立功情節(jié)，同時又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節(jié)的，既要考慮自首、立功的具體情節(jié)，又要考慮被告人的主觀惡性、人身危險性等因素，綜合分析判斷，確定從寬或者從嚴(yán)處罰。累犯的前罪為非暴力犯罪的，一般可以從寬處罰，前罪為暴力犯罪或者前、后罪為同類犯罪的，可以不從寬處罰。

在共同犯罪案件中，對具有自首、立功情節(jié)的被告人的處罰，應(yīng)注意共同犯罪人以及首要分子、主犯、從犯之間的量刑平衡。犯罪集團(tuán)的首要分子、共同犯罪的主犯檢舉揭發(fā)或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案地位、作用較次的犯罪分子的，從寬處罰與否應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握，如果從輕處罰可能導(dǎo)致全案量刑失衡的，一般不從輕處罰；如果檢舉揭發(fā)或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕的是其他案件中罪行同樣嚴(yán)重的犯罪分子，一般應(yīng)依法從寬處罰。對于犯罪集團(tuán)的一般成員、共同犯罪的從犯立功的，特別是協(xié)助抓捕首要分子、主犯的，應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)政策，依法從寬處罰。

【命題角度分析】這里著重掌握各種量刑情節(jié)：1具有自首或者立功情節(jié)的2具有自首、立功情節(jié)，同時又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節(jié)的3在共同犯罪案件中，對具有自首、立功情節(jié)的被告人的處罰

最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 司法部 關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見

為了準(zhǔn)確適用法律，依法懲治侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪活動，切實(shí)維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部不斷加強(qiáng)刑事司法規(guī)范建設(shè)，先后發(fā)布了《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》、《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》、《關(guān)于辦理侵犯著作權(quán)刑事案件中涉及錄音錄像制品有關(guān)問題的批復(fù)》、《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

（二）》、《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定

（二）》等司法解釋和其他規(guī)范性文件，進(jìn)一步明確了有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，完善了知識產(chǎn)權(quán)刑事司法保護(hù)規(guī)范體系。但盜版、制售假冒偽劣產(chǎn)品在一些地區(qū)和領(lǐng)域還比較嚴(yán)重，侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪活動還比較猖狂，并日益呈現(xiàn)出新的變化和特點(diǎn)：網(wǎng)絡(luò)犯罪突出，作案手段多樣，組織化、專業(yè)化趨勢明顯，隱蔽性強(qiáng)，查處難度大等。對于形形色色的侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪活動，實(shí)踐中普遍反映知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)法律及司法解釋規(guī)定還不夠明確具體，政策法律界限不易把握，法律適用疑難問題較多。這些問題在一定程度上影響了對侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪及時有效的打擊。為此，制定出臺了《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》

《意見》共十六條，其中第5、6、7、8、9、10、11、12、13、14、15、16條是我們學(xué)習(xí)的重點(diǎn)。

五、關(guān)于刑法第二百一十三條規(guī)定的 “同一種商品”的認(rèn)定問題

名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認(rèn)定為“同一種商品”。“名稱”是指國家工商行政管理總局商標(biāo)局在商標(biāo)注冊工作中對商品使用的名稱，通常即《商標(biāo) 注冊用商品和服務(wù)國際分類》中規(guī)定的商品名稱。“名稱不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費(fèi)對象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認(rèn)為是同一種事物的商品。

認(rèn)定“同一種商品”，應(yīng)當(dāng)在權(quán)利人注冊商標(biāo)核定使用的商品和行為人實(shí)際生產(chǎn)銷售的商品之間進(jìn)行比較。

【命題角度分析】進(jìn)一步明確了商標(biāo)犯罪中“同一種商品”、“與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”的認(rèn)定問題。

六、關(guān)于刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”的認(rèn)定問題 具有下列情形之一，可以認(rèn)定為“與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”：

（一）改變注冊商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊商標(biāo)之間僅有細(xì)微差別的；

（二）改變注冊商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，不影響體現(xiàn)注冊商標(biāo)顯著特征的；

（三）改變注冊商標(biāo)顏色的；

（四）其他與注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。【命題角度分析】特別掌握“與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”的四種情形。

七、關(guān)于尚未附著或者尚未全部附著假冒注冊商標(biāo)標(biāo)識的侵權(quán)產(chǎn)品價值是否計入非法經(jīng)營數(shù)額的問題

在計算制造、儲存、運(yùn)輸和未銷售的假冒注冊商標(biāo)侵權(quán)產(chǎn)品價值時，對于已經(jīng)制作完成但尚未附著（含加貼）或者尚未全部附著（含加貼）假冒注冊商標(biāo)標(biāo)識的產(chǎn)品，如果有確實(shí)、充分證據(jù)證明該產(chǎn)品將假冒他人注冊商標(biāo)，其價值計入非法經(jīng)營數(shù)額。

【命題角度分析】非法經(jīng)營數(shù)額的計算可能遇到的情況的處理。

八、關(guān)于銷售假冒注冊商標(biāo)的商品犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪量刑問題

銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪（未遂）定罪處罰：

（一）假冒注冊商標(biāo)的商品尚未銷售，貨值金額在十五萬元以上的；

（二）假冒注冊商標(biāo)的商品部分銷售，已銷售金額不滿五萬元，但與尚未銷售的假冒注冊商標(biāo)的商品的貨值金額合計在十五萬元以上的。

假冒注冊商標(biāo)的商品尚未銷售，貨值金額分別達(dá)到十五萬元以上不滿二十五萬元、二十五萬元以上的，分別依照刑法第二百一十四條規(guī)定的各法定刑幅度定罪處罰。

銷售金額和未銷售貨值金額分別達(dá)到不同的法定刑幅度或者均達(dá)到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑或者同一法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰。

【命題角度分析】關(guān)于銷售假冒注冊商標(biāo)的商品犯罪未遂的認(rèn)定問題和定罪量刑問題。

九、關(guān)于銷售他人非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪問題

銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十五條的規(guī)定，以銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪（未遂）定罪處罰：

（一）尚未銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識數(shù)量在六萬件以上的；

（二）尚未銷售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標(biāo)標(biāo)識數(shù)量在三萬件以上的；

（三）部分銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，已銷售標(biāo)識數(shù)量不滿二萬件，但與尚未銷售標(biāo)識數(shù)量合計在六萬件以上的；

（四）部分銷售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標(biāo)標(biāo)識，已銷售標(biāo)識數(shù)量不滿一萬件，但與尚未銷售標(biāo)識數(shù)量合計在三萬件以上的。

【命題角度分析】關(guān)于銷售他人非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識犯罪未遂的認(rèn)定問題和定罪量刑問題。

十、關(guān)于侵犯著作權(quán)犯罪案件“以營利為目的”的認(rèn)定問題 除銷售外，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以營利為目的”：

（一）以在他人作品中刊登收費(fèi)廣告、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費(fèi)用的；

（二）通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權(quán)作品，在網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上提供刊登收費(fèi)廣告服務(wù)，直接或者間接收取費(fèi)用的；

（三）以會員制方式通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品，收取會員注冊費(fèi)或者其他費(fèi)用的；

（四）其他利用他人作品牟利的情形。

【命題角度分析】侵犯著作權(quán)罪中“以營利為目的”的情形。

十一、關(guān)于侵犯著作權(quán)犯罪案件 “未經(jīng)著作權(quán)人許可”的認(rèn)定問題

“未經(jīng)著作權(quán)人許可”一般應(yīng)當(dāng)依據(jù)著作權(quán)人或者其授權(quán)的代理人、著作權(quán)集體管理組織、國家著作權(quán)行政管理部門指定的著作權(quán)認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的涉案作品版權(quán)認(rèn)證文書，或者證明出版者、復(fù)制發(fā)行者偽造、涂改授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的證據(jù)，結(jié)合其他證據(jù)綜合予以認(rèn)定。

在涉案作品種類眾多且權(quán)利人分散的案件中，上述證據(jù)確實(shí)難以一一取得，但有證據(jù)證明涉案復(fù)制品系非法出版、復(fù)制發(fā)行的，且出版者、復(fù)制發(fā)行者不能提供獲得著作權(quán)人許可的相關(guān)證明材料的，可以認(rèn)定為“未經(jīng)著作權(quán)人許可”。但是，有證據(jù)證明權(quán)利人放棄權(quán)利、涉案作品的著作權(quán)不受我國著作權(quán)法保護(hù)，或者著作權(quán)保護(hù)期限已經(jīng)屆滿的除外。

【命題角度分析】“未經(jīng)著作權(quán)人許可”的認(rèn)定。

十二、關(guān)于刑法第二百一十七條規(guī)定的“發(fā)行”的認(rèn)定及相關(guān)問題

“發(fā)行”，包括總發(fā)行、批發(fā)、零售、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播以及出租、展銷等活動。

非法出版、復(fù)制、發(fā)行他人作品，侵犯著作權(quán)構(gòu)成犯罪的，按照侵犯著作權(quán)罪定罪處罰，不認(rèn)定為非法經(jīng)營罪等其他犯罪。

【命題角度分析】“發(fā)行”等犯罪構(gòu)成要件的認(rèn)定問題。

十三、關(guān)于通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)作品行為的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)問題

以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、美術(shù)、攝影、錄像作品、錄音錄像制品、計算機(jī)軟件及其他作品，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”：

（一）非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的；

（二）傳播他人作品的數(shù)量合計在五百件（部）以上的；

（三）傳播他人作品的實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到五萬次以上的；

（四）以會員制方式傳播他人作品，注冊會員達(dá)到一千人以上的；

（五）數(shù)額或者數(shù)量雖未達(dá)到第（一）項至第（四）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但分別達(dá)到其中兩項以上標(biāo)準(zhǔn)一半以上的；

（六）其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

實(shí)施前款規(guī)定的行為，數(shù)額或者數(shù)量達(dá)到前款第（一）項至第（五）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。

【命題角度分析】通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)作品行為的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)。

十四、關(guān)于多次實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為累計計算數(shù)額問題

依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條第二款的規(guī)定，多次實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計計算。

二年內(nèi)多次實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權(quán)違法行為，未經(jīng)行政處理，累計數(shù)額構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法定罪處罰。實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為的追訴期限，適用刑法的有關(guān)規(guī)定，不受前述二年的限制。

【命題角度分析】多次實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為累計計算數(shù)額問題。

十五、關(guān)于為他人實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪提供原材料、機(jī)械設(shè)備等行為的定性問題 明知他人實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，而為其提供生產(chǎn)、制造侵權(quán)產(chǎn)品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機(jī)械設(shè)備、標(biāo)簽標(biāo)識、生產(chǎn)技術(shù)、配方等幫助，或者提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)、費(fèi)用結(jié)算等服務(wù)的，以侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處。

【命題角度分析】共犯問題

十六、關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪競合的處理問題

行為人實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的，依照侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪與生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

【命題角度分析】犯罪競合問題的處理。

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理

網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見

近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及和上網(wǎng)用戶的急劇增加，利用網(wǎng)絡(luò)從事賭博活動也愈發(fā)猖獗。與傳統(tǒng)的賭場賭博相比，網(wǎng)絡(luò)賭博更加快捷、方便，投注、資金交割只需輕點(diǎn)鼠標(biāo)即可完成，賭資的數(shù)額往往很大，其社會危害性也更為嚴(yán)重。尤其是一些不法分子利用互聯(lián)網(wǎng)大肆組織跨國賭博活動，不僅嚴(yán)重危害青少年身心健康和互聯(lián)網(wǎng)正常管理秩序，敗壞了社會風(fēng)氣，而且導(dǎo)致大量資金非法外流，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)秩序，影響社會和諧穩(wěn)定，人民群眾反映十分強(qiáng)烈。為打擊網(wǎng)絡(luò)賭博違法犯罪活動，2010年9月3日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安 35 部聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》。共5條，涉及刑法需要掌握的是第1、2兩條。

一、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織賭博活動，具有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)賭場”行為：

（一）建立賭博網(wǎng)站并接受投注的；

（二）建立賭博網(wǎng)站并提供給他人組織賭博的；

（三）為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注的；

（四）參與賭博網(wǎng)站利潤分成的。

實(shí)施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

（一）抽頭漁利數(shù)額累計達(dá)到3萬元以上的；

（二）賭資數(shù)額累計達(dá)到30萬元以上的；

（三）參賭人數(shù)累計達(dá)到120人以上的；

（四）建立賭博網(wǎng)站后通過提供給他人組織賭博，違法所得數(shù)額在3萬元以上的；

（五）參與賭博網(wǎng)站利潤分成，違法所得數(shù)額在3萬元以上的；

（六）為賭博網(wǎng)站招募下級代理，由下級代理接受投注的；

（七）招攬未成年人參與網(wǎng)絡(luò)賭博的；

（八）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

【命題角度分析】利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端組織網(wǎng)絡(luò)賭博活動，構(gòu)成開設(shè)賭場罪的定罪量標(biāo)準(zhǔn)—何為“開設(shè)賭場”和量刑標(biāo)準(zhǔn)“情節(jié)嚴(yán)重”的界定。

二、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場共同犯罪的認(rèn)定和處罰

明知是賭博網(wǎng)站，而為其提供下列服務(wù)或者幫助的，屬于開設(shè)賭場罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三條第二款的規(guī)定處罰：

（一）為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會員、軟件開發(fā)、技術(shù)支持等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在2萬元以上的；

（二）為賭博網(wǎng)站提供資金支付結(jié)算服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在1萬元以上或者幫助收取賭資20萬元以上的；

（三）為10個以上賭博網(wǎng)站投放與網(wǎng)址、賠率等信息有關(guān)的廣告或者為賭博網(wǎng)站投放廣告累計100條以上的。

實(shí)施前款規(guī)定的行為，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)5倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。

實(shí)施本條第一款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”，但是有證據(jù)證明確實(shí)不知道的除外：

（一）收到行政主管機(jī)關(guān)書面等方式的告知后，仍然實(shí)施上述行為的；

（二）為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發(fā)、技術(shù)支持、資金支付結(jié)算等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)明顯異常的；

（三）在執(zhí)法人員調(diào)查時，通過銷毀、修改數(shù)據(jù)、賬本等方式故意規(guī)避調(diào)查或者向犯罪嫌疑人通風(fēng)報信的；

（四）其他有證據(jù)證明行為人明知的。

如果有開設(shè)賭場的犯罪嫌疑人尚未到案，但是不影響對已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實(shí)認(rèn)定的，可以依法對已到案者定罪處罰。

【命題角度分析】明知是賭博網(wǎng)站，而為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會員、軟件開發(fā)、技術(shù)支持、資金支付結(jié)算等服務(wù)或者 37 幫助，以開設(shè)賭場罪的共同犯罪處罰的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn);還明確了應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人主觀上屬于“明知”的四種情形。

最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋 非法集資犯罪活動危害市場經(jīng)濟(jì)秩序、損害人民群眾利益、影響社會穩(wěn)定，屬于典型的涉眾型犯罪，具有極為嚴(yán)重的社會危害性。近年來查處的“萬里大造林”案、“億霖木業(yè)”案、“興邦公司”案、“海天公司”案、“中科公司”案、“山川公司”案、湘西自治州非法集資案等一批重大非法集資刑事案件，涉案金額大，受害人數(shù)多，作案周期長，案發(fā)后大部分集資款已被揮霍、轉(zhuǎn)移、隱匿，資金返還率低，集資群眾損失慘重，頻頻引發(fā)聚眾上訪等大規(guī)模群體性事件和受害群眾自殺等惡性事件。對于形形色色的非法集資犯罪活動，實(shí)踐中普遍反映，相關(guān)法律規(guī)定不夠明確、具體，政策法律界限不易把握，法律適用疑難問題較多。為此，最高人民法院制定出臺了本司法解釋。共九條，其中，第1、2、4、6、7、8條需要我們重點(diǎn)掌握。

第一條 違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：

（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；

（二）通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳；

（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；

（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。

未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

【命題角度分析】該條從正面和反面明確了非法集資的界定標(biāo)準(zhǔn)和特征要件。

第二條 實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；

（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；

（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

（七）不具有銷售保險的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的；

（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；

（九）以委托理財?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；

（十）利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的；

（十一）其他非法吸收資金的行為。

【命題角度分析】第2條明確了非法吸收公眾存款的具體行為方式

第四條 以非法占有為目的，使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。

使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：

（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（三）攜帶集資款逃匿的；

（四）將集資款用于違法犯罪活動的；

（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的；

（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。

【命題角度分析】第4條明確了集資詐騙罪中“非法占有目的”要件的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，是司考應(yīng)著重掌握的，正如歷年對“挪用公款歸個人使用”含義的考查。

第六條 未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會不特定對象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。

【命題角度分析】第6條明確了擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券的具體行為方式。第七條 違反國家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

【命題角度分析】第7條明確了非法擅自募集基金行為的定性為非法經(jīng)營罪。

第八條 廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規(guī)定，以虛假廣告罪定罪處罰：

（一）違法所得數(shù)額在10萬元以上的；

（二）造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會影響的；

（三）二年內(nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；

（四）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動等集資犯罪活動，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。

【命題角度分析】第8條明確了非法集資活動當(dāng)中虛假廣告行為的性質(zhì)認(rèn)定和處罰標(biāo)準(zhǔn)。

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部

關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定

(2010年6月13日)法發(fā)[2010]20號

隨著法治進(jìn)程的發(fā)展，證據(jù)的重要性越來越受到關(guān)注，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部曾先后分別作出執(zhí)行刑事訴訟法的具體規(guī)定，在一定程度上充實(shí)了刑事訴訟的證據(jù)規(guī)則，但是由于死刑刑罰的不可逆轉(zhuǎn)性，在認(rèn)定事實(shí)和采信證據(jù)上絕對不容許出任何差錯。為了能從根本上解決這一問題，兩高三部發(fā)布了這一規(guī)定。《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》分為三個部分：第一部分主要規(guī)定了證據(jù)裁判原則、程序法定原則、證據(jù)質(zhì)證原則及死刑案件的證明對象、證明標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容，特別強(qiáng)調(diào)了對死刑案件應(yīng)當(dāng)實(shí)行最為嚴(yán)格的證據(jù)要求。第二部分規(guī)定了證據(jù)的分類審查與認(rèn)定，除了法定的七種證據(jù)，還規(guī)定了實(shí)踐中存在的其他證據(jù)材料 41 如電子證據(jù)、辨認(rèn)筆錄等的審查與認(rèn)定。第三部分主要規(guī)定了對證據(jù)的綜合認(rèn)證，包括如何運(yùn)用間接證據(jù)定案，如何補(bǔ)正和調(diào)查核實(shí)存疑證據(jù)以及如何嚴(yán)格把握死刑案件的量刑證據(jù)等。

第五條 辦理死刑案件，對被告人犯罪事實(shí)的認(rèn)定，必須達(dá)到證據(jù)確實(shí)、充分。

證據(jù)確實(shí)、充分是指:(一)定罪量刑的事實(shí)都有證據(jù)證明;(二)每一個定案的證據(jù)均已經(jīng)法定程序查證屬實(shí);(三)證據(jù)與證據(jù)之間、證據(jù)與案件事實(shí)之間不存在矛盾或者矛盾得以合理排除;(四)共同犯罪案件中，被告人的地位、作用均已查清;(五)根據(jù)證據(jù)認(rèn)定案件事實(shí)的過程符合邏輯和經(jīng)驗(yàn)規(guī)則，由證據(jù)得出的結(jié)論為唯一結(jié)論。

辦理死刑案件，對于以下事實(shí)的證明必須達(dá)到證據(jù)確實(shí)、充分:(一)被指控的犯罪事實(shí)的發(fā)生;(二)被告人實(shí)施了犯罪行為與被告人實(shí)施犯罪行為的時間、地點(diǎn)、手段、后果以及其他情節(jié);(三)影響被告人定罪的身份情況;(四)被告人有刑事責(zé)任能力;(五)被告人的罪過;42(六)是否共同犯罪及被告人在共同犯罪中的地位、作用;(七)對被告人從重處罰的事實(shí)。

【命題角度分析】我國《刑事訴訟法》第162條規(guī)定，對被告人作出有罪判決，必須做到“事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分”。但是這一標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)踐中很難把握。本條文則對“證據(jù)確實(shí)、充分”這一原則從5個方面予以了細(xì)化。同時，并非死刑案件的所有事實(shí)都要適用這樣的標(biāo)準(zhǔn)，對于條文規(guī)定之外的一些不影響定罪量刑的事實(shí)，或者對被告人從輕處罰的事實(shí)則不需達(dá)到這樣的證明標(biāo)準(zhǔn)即可予以采信。

第九條 經(jīng)勘驗(yàn)、檢查、搜查提取、扣押的物證、書證，未附有勘驗(yàn)、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單，不能證明物證、書證來源的，不能作為定案的根據(jù)。

物證、書證的收集程序、方式存在下列瑕疵，通過有關(guān)辦案人員的補(bǔ)正或者作出合理解釋的，可以采用:(一)收集調(diào)取的物證、書證，在勘驗(yàn)、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單上沒有偵查人員、物品持有人、見證人簽名或者物品特征、數(shù)量、質(zhì)量、名稱等注明不詳?shù)?(二)收集調(diào)取物證照片、錄像或者復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件未注明與原件核對無異，無復(fù)制時間、無被收集、調(diào)取人(單位)簽名(蓋章)的;(三)物證照片、錄像或者復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件沒有制作人關(guān)于制作過程及原物、原件存放于何處的說明或者說明中無簽名的;(四)物證、書證的收集程序、方式存在其他瑕疵的。

對物證、書證的來源及收集過程有疑問，不能作出合理解釋的，該物證、書證不能作為定案的根據(jù)。

【命題角度分析】該條文明確規(guī)定了對于明顯違反法律和有關(guān)規(guī)定取得的物證和書證，不能作為定案的依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除。這一條文是對以往的非法證據(jù)排除理論的重大突破，其將排除的對象擴(kuò)大到了實(shí)物證據(jù)。此外，物證和書證的收集程序及方式存在可以補(bǔ)正的瑕疵，通過補(bǔ)正或者作出合理解釋可以采用的四種情形也需要注意。

第十二條 以暴力、威脅等非法手段取得的證人證言，不能作為定案的根據(jù)。

處于明顯醉酒、麻醉品中毒或者精神藥物麻醉狀態(tài)，以致不能正確表達(dá)的證人所提供的證言，不能作為定案的根據(jù)。

證人的猜測性、評論性、推斷性的證言，不能作為證據(jù)使用，但根據(jù)一般生活經(jīng)驗(yàn)判斷符合事實(shí)的除外。

【命題角度分析】本條第三款確立了意見證據(jù)規(guī)則。我國現(xiàn)行《刑事訴訟法》中沒有關(guān)于意見證據(jù)的規(guī)定。在辦理死刑案件中明確這一證據(jù)規(guī)則，有利于規(guī)范證人如實(shí)提供他們所感知的案件事實(shí)的證明活動，避免將證人自己的猜測、評論、推斷作為其感知的事實(shí)，從而對案件事實(shí)作出錯誤判斷。

第二十二條 對被告人供述和辯解的審查，應(yīng)當(dāng)結(jié)合控辯雙方提供的所有證據(jù)以及被告人本人的全部供述和辯解進(jìn)行。

被告人庭前供述一致，庭審中翻供，但被告人不能合理說明翻供理由或者其辯解與全案證據(jù)相矛盾，而庭前供述與其他證據(jù)能夠相互印證的，可以采信被告人庭前供述。

被告人庭前供述和辯解出現(xiàn)反復(fù)，但庭審中供認(rèn)的，且庭審中的供述與其他證據(jù)能夠印證的，可以采信庭審中的供述;被告人庭前供述和辯解出現(xiàn)反復(fù)，庭審中不供認(rèn)，且無其他證據(jù)與庭前供述印證的，不能采信庭前供述。

【命題角度分析】被告人庭前供述和辯解出現(xiàn)反復(fù)，在庭審中翻供這一情況一直是令司法機(jī)關(guān)十分苦惱的問題，法律中沒有一項明確的規(guī)定來應(yīng)對這種情形的發(fā)生，本條則對這一部分進(jìn)行了補(bǔ)充:（1）被告人在庭前的供述一致，在庭審中翻供的，應(yīng)當(dāng)合理說明翻供理由或者其辯解與全案證據(jù)相矛盾，此時可采信庭審中的供述；（2）被告人在庭前的供述一致，在庭審中翻供的，若庭前供述與其他證據(jù)能夠相互印證，可以采信被告人庭前供述；（3）被告人庭前供述和辯解出現(xiàn)反復(fù)，但庭審中供認(rèn)的，若庭審中的供述有其他證據(jù)佐證的，可以采信庭審中的供述；（4）被告人庭前供述和辯解出現(xiàn)反復(fù)，庭審中不供認(rèn)，且無其他證據(jù)與庭前供述印證的，不能采信庭前供述。

第二十四條 鑒定意見具有下列情形之一的，不能作為定案的根據(jù):(一)鑒定機(jī)構(gòu)不具備法定的資格和條件，或者鑒定事項超出本鑒定機(jī)構(gòu)項目范圍或者鑒定能力的;(二)鑒定人不具備法定的資格和條件、鑒定人不具有相關(guān)專業(yè)技術(shù)或者職稱、鑒定人違反回避規(guī)定的;(三)鑒定程序、方法有錯誤的;(四)鑒定意見與證明對象沒有關(guān)聯(lián)的;(五)鑒定對象與送檢材料、樣本不一致的;

45(六)送檢材料、樣本來源不明或者確實(shí)被污染且不具備鑒定條件的;(七)違反有關(guān)鑒定特定標(biāo)準(zhǔn)的;(八)鑒定文書缺少簽名、蓋章的;(九)其他違反有關(guān)規(guī)定的情形。

對鑒定意見有疑問的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法通知鑒定人出庭作證或者由其出具相關(guān)說明，也可以依法補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定。

第二十六條 勘驗(yàn)、檢查筆錄存在明顯不符合法律及有關(guān)規(guī)定的情形，并且不能作出合理解釋或者說明的，不能作為證據(jù)使用。

勘驗(yàn)、檢查筆錄存在勘驗(yàn)、檢查沒有見證人的，勘驗(yàn)、檢查人員和見證人沒有簽名、蓋章的，勘驗(yàn)、檢查人員違反回避規(guī)定的等情形，應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件其他證據(jù)，審查其真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性。

第二十八條 具有下列情形之一的視聽資料，不能作為定案的根據(jù):(一)視聽資料經(jīng)審查或者鑒定無法確定真?zhèn)蔚?(二)對視聽資料的制作和取得的時間、地點(diǎn)、方式等有異議，不能作出合理解釋或者提供必要證明的。

【命題角度分析】以上法條詳細(xì)規(guī)定了對于鑒定意見、勘驗(yàn)檢查筆錄及視聽資料不能作為定案依據(jù)的情形，可能單獨(dú)考查也可能綜合考查，應(yīng)當(dāng)予以適當(dāng)關(guān)注。

第三十三條 沒有直接證據(jù)證明犯罪行為系被告人實(shí)施，但同時符合下列條件的可以認(rèn)定被告人有罪:

46(一)據(jù)以定案的間接證據(jù)已經(jīng)查證屬實(shí);(二)據(jù)以定案的間接證據(jù)之間相互印證，不存在無法排除的矛盾和無法解釋的疑問;(三)據(jù)以定案的間接證據(jù)已經(jīng)形成完整的證明體系;(四)依據(jù)間接證據(jù)認(rèn)定的案件事實(shí)，結(jié)論是唯一的，足以排除一切合理懷疑;(五)運(yùn)用間接證據(jù)進(jìn)行的推理符合邏輯和經(jīng)驗(yàn)判斷。根據(jù)間接證據(jù)定案的，判處死刑應(yīng)當(dāng)特別慎重。

【命題角度分析】在司法實(shí)踐中，部分刑事案件因?yàn)楦鞣N原因沒有收集到或者無法收集到直接證據(jù)而導(dǎo)致無法定案，而本條規(guī)定的依靠間接證據(jù)定案的規(guī)則對解決這一問題有所幫助。間接證據(jù)雖然不能獨(dú)立的、直接的證明案件主要事實(shí)，但是將若干間接證據(jù)結(jié)合起來，構(gòu)成一個具有內(nèi)在聯(lián)系的證據(jù)體系，是可以對案件主要事實(shí)作出肯定或者否定結(jié)論的。

第三十六條 在對被告人作出有罪認(rèn)定后，人民法院認(rèn)定被告人的量刑事實(shí)，除審查法定情節(jié)外，還應(yīng)審查以下影響量刑的情節(jié):(一)案件起因;(二)被害人有無過錯及過錯程度，是否對矛盾激化負(fù)有責(zé)任及責(zé)任大小;(三)被告人的近親屬是否協(xié)助抓獲被告人;(四)被告人平時表現(xiàn)及有無悔罪態(tài)度;(五)被害人附帶民事訴訟賠償情況，被告人是否取得被害人或者被害人近親屬諒解;(六)其他影響量刑的情節(jié)。

既有從輕、減輕處罰等情節(jié)，又有從重處罰等情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)依法綜合相關(guān)情節(jié)予以考慮。

不能排除被告人具有從輕、減輕處罰等量刑情節(jié)的，判處死刑應(yīng)當(dāng)特別慎重。

【命題角度分析】根據(jù)條文的規(guī)定，在對被告人作出有罪認(rèn)定后，除審查自首、立功等法定情節(jié)外，對案件起因、被害人過錯及被告人平時表現(xiàn)等酌定量刑情節(jié)也需重點(diǎn)審查。且不能排除被告人具有從輕、減輕處罰等量刑情節(jié)的，判處死刑應(yīng)當(dāng)特別慎重，這不僅符合刑事司法中有利于被告人的原則，對嚴(yán)格控制死刑也有重要意義。

第四十條 審查被告人實(shí)施犯罪時是否已滿十八周歲，一般應(yīng)當(dāng)以戶籍證明為依據(jù);對戶籍證明有異議，并有經(jīng)查證屬實(shí)的出生證明文件、無利害關(guān)系人的證言等證據(jù)證明被告人不滿十八周歲的，應(yīng)認(rèn)定被告人不滿十八周歲;沒有戶籍證明以及出生證明文件的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)人口普查登記、無利害關(guān)系人的證言等證據(jù)綜合進(jìn)行判斷，必要時，可以進(jìn)行骨齡鑒定，并將結(jié)果作為判斷被告人年齡的參考。

未排除證據(jù)之間的矛盾，無充分證據(jù)證明被告人實(shí)施被指控的犯罪時已滿十八周歲且確實(shí)無法查明的，不能認(rèn)定其已滿十八周歲。

【命題角度分析】本條明確了在死刑案件中，對于未滿十八周歲的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。一般依以下順序：（1）戶籍證明（2）出生證明文件、無利害關(guān)系人的證言（3）人口普查登記、無利害關(guān)系人的證言（4）必要時，可以進(jìn)行骨齡鑒定。需要注意的是，如果不能排除證據(jù)間的矛盾，無充分證據(jù)證明，則不能認(rèn)定其已滿18周歲。

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部

關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定

(2010年6月13日)法發(fā)[2010]20號

近年來頻發(fā)的冤假錯案背后，幾乎都存在刑訊逼供、違法取證的情況。因此，為解決違法取證問題，徹底防止冤假錯案的發(fā)生，出臺了這一規(guī)定。《非法證據(jù)排除規(guī)定》不僅在實(shí)體方面對非法言詞證據(jù)的內(nèi)涵和外延進(jìn)行了界定，還進(jìn)一步在程序方面規(guī)定了具體的操作規(guī)程，包括具體審查、排除非法證據(jù)的程序、對證據(jù)合法性的證明責(zé)任、證明標(biāo)準(zhǔn)以及偵查人員出庭作證問題。在本規(guī)定中，考生應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注被告人啟動證據(jù)合法性調(diào)查的初步責(zé)任、實(shí)物證據(jù)的非法排除以及一系列程序的運(yùn)行。

第五條 被告人及其辯護(hù)人在開庭審理前或者庭審中，提出被告人審判前供述是非法取得的，法庭在公訴人宣讀起訴書之后，應(yīng)當(dāng)先行當(dāng)庭調(diào)查。

法庭辯論結(jié)束前，被告人及其辯護(hù)人提出被告人審判前供述是非法取得的，法庭也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查。

【命題角度分析】人民法院對于被告人提出的審判前供述的合法性問題應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查。我國的《刑事訴訟法》及相關(guān)解釋雖然規(guī)定了以非法的方法收集的證據(jù)不能作為定案的依據(jù)，但是并沒有規(guī)定這一規(guī)則在訴訟過程中具體應(yīng)當(dāng)如何運(yùn)行，本規(guī)定則彌補(bǔ)了這一不足，改變了以前“有法無程序”的狀態(tài)。特別需要關(guān)注的是，本條文第一次明確了庭審前的非法證據(jù)排除程序，即被告人及其辯護(hù)人提出供述的合法性問題既可以在開庭審理之前也可以在法庭審理過程中，法院都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查。

第六條 被告人及其辯護(hù)人提出被告人審判前供述是非法取得的，法庭應(yīng)當(dāng)要求其提供涉嫌非法取證的人員、時間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容等相關(guān)線索或者證據(jù)。

【命題角度分析】雖然關(guān)于證據(jù)的合法性問題，證明責(zé)任應(yīng)當(dāng)由控訴方來承擔(dān)，但是啟動證據(jù)合法性調(diào)查這一程序的初步責(zé)任還是在被告人及其辯護(hù)人一方，且被告人及其辯護(hù)人提出審判前供述的合法性問題時，法庭有權(quán)要求其提供相關(guān)線索或證據(jù)。這一規(guī)定的用意在于：首先，被告人若受到刑訊逼供，產(chǎn)生非法證據(jù)，其自然有權(quán)利提出對這一問題進(jìn)行調(diào)查；其次，對于非法證據(jù)排除程序的啟動權(quán)的行使設(shè)置了門檻，以避免被告人惡意拖延時間或不負(fù)責(zé)任地隨意啟動對證據(jù)合法性的審理程序。

第七條 經(jīng)審查，法庭對被告人審判前供述取得的合法性有疑問的，公訴人應(yīng)當(dāng)向法庭提供訊問筆錄、原始的訊問過程錄音錄像或者其他證據(jù)，提請法庭通知訊問時其他在場人員或者其他證人出庭作證，仍不能排除刑訊逼供嫌疑的，提請法庭通知訊問人員出庭作證，對該供述取得的合法性予以證明。公訴人當(dāng)庭不能舉證的，可以根據(jù)刑事訴訟法第一百六十五條的規(guī)定，建議法庭延期審理。

經(jīng)依法通知，訊問人員或者其他人員應(yīng)當(dāng)出庭作證。

公訴人提交加蓋公章的說明材料，未經(jīng)有關(guān)訊問人員簽名或者蓋章的，不能作為證明取證合法性的證據(jù)。

控辯雙方可以就被告人審判前供述取得的合法性問題進(jìn)行質(zhì)證、辯論。

【命題角度分析】在法庭審理中，對于有無刑訊逼供等非法取證行為，控辯雙方往往各執(zhí)一詞，查證十分困難。本條明確規(guī)定了訊問人員出庭作證問題，這也是重要的新的規(guī)定，既避免了動輒要求訊問人員到場，也保證了訊問人員必要時就其執(zhí)行職務(wù)情況出庭作證，有助于便捷、有效地查明證據(jù)取得的合法性問題，這在我國是一項創(chuàng)新。

第五篇：刑法司法解釋

最高法刑法司法解釋大全

一、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法采供血液等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2008）

二、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見（2008）

三、最高人民檢察院 公安部關(guān)于 經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)充規(guī)定（2008）

四、最高人民法院關(guān)于刑事第二審判決改變第一審判決認(rèn)定的罪名后能否加重附加刑的批復(fù)（2008）

五、最高人民法院、司法部關(guān)于充分保障律師依法履行辯護(hù)職責(zé)確保死刑案件辦理質(zhì)量的若干規(guī)定（2008）

六、最高人民法院關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2008）

七、關(guān)于印發(fā)《辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的意見》的通知（2007）

八、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機(jī)動車相關(guān)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2007）

九、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

（二）（2007）

十、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊油氣、破壞油氣設(shè)備等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2007）

十一、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害礦山生產(chǎn)安全刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2007）

十二、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

（二）（2007）

十三、最高人民法院關(guān)于復(fù)核死刑案件若干問題的規(guī)定（2007）

十四、最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若 干問題的解釋（2006）

十五、最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于死刑第二審案件開庭審理工作有關(guān)問題的會談紀(jì)要》的通知（2006）

十六、最高人民法院關(guān)于審理環(huán)境污染刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2006）

十七、最高人民檢察院關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（2006）

十八、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于死刑第二審案件開庭審理程序若干問題的規(guī)定(試行)（2006）

十九、最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

（二）（2006）

二十、最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于死刑第二審案件開庭審理程序若干問題的規(guī)定（試行）（2006）

二十一、全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于《中華人民共和國刑法》有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋（2004）

二十二、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體（2004）

二十三、最高人民法院關(guān)于在全國各高、中級人民法院開展減刑、假釋工作專項大檢查的通知法[2004]121號(2004)二

十四、嚴(yán)重破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序犯罪的通知（2004）

二十五、最高人民法院關(guān)于被告人對行為性質(zhì)的辯解是否影響自首成立問題的批復(fù)（2004）

二十六、最高人民法院關(guān)于在林木采伐許可證規(guī)定的地點(diǎn)以外采伐本單位或者本人所有的森林或者其他林木的行為如何適用法律問題的批復(fù)（2004）二

十七、最高人民法院關(guān)于審理非法采礦、破壞性采礦刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2003）

二十八、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2003）

二十九、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理非法制造、買賣、運(yùn)輸、儲存毒鼠強(qiáng)等禁用劇毒化學(xué)品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2003）

三

十、最高人民法院關(guān)于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪問題的批復(fù)(2003)三

十一、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法制造、買賣、運(yùn)輸、儲存毒鼠強(qiáng)等禁用劇毒化學(xué)品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2003)

三

十二、最高人民法院關(guān)于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪問題的批復(fù)(2003)

三

十三、關(guān)于辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2003)三

十四、最高人民法院關(guān)于審理非法采礦、破壞性采礦刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2003)三

十五、全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于《中華人民共和國刑法》第九章瀆職罪主體適用問題的解釋(2002)三

十六、最高人民法院關(guān)于審理組織、運(yùn)送他人偷越國（邊）境等刑事案件適用法律若干問題的解釋(2002)三

十七、關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國刑法》確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定(2002)三

十八、最高人民法院關(guān)于審理非法生產(chǎn)、買賣武裝部隊車輛號牌等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2002)三

十九、最高人民法院關(guān)于對采用破壞性手段盜竊正在使用的油 田輸油管道中油品的行為如何適用法律問題的批復(fù)(2002)四

十、最高人民法院關(guān)于撤銷緩刑時罪犯在宣告緩刑前羈押的時間能否折抵刑期問題的批復(fù)(2002)四

十一、關(guān)于審理搶奪刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2002)四

十二、關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售、使用禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2002)四

十三、全國人大常委會關(guān)于刑法第三百一十三條的解釋(2002)四

十四、最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2002)四

十五、最高人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2002)四

十六、最高人民法院關(guān)于死刑緩期執(zhí)行的期間如何確定問題的批復(fù)(2002)四

十七、最高人民法院關(guān)于審理為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2001)四

十八、最高人民法院關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的傳銷或者變相傳銷行為如何定性問題的批復(fù)(2001)四

十九、最高人民法院關(guān)于在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財物如何定罪問題的批復(fù)(2001)五

十、最高人民法院關(guān)于搶劫過程中故意殺人案件如何定罪問題的批復(fù)(2001)五

十一、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理偽造、販賣偽造的高等院校學(xué)歷、學(xué)位證明刑事案件如何適用法律問題的解釋(2001)五

十二、最高人民法院關(guān)于如何認(rèn)定挪用公款歸個人使用有關(guān)問題的解釋(2001)五

十三、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于適用刑事司法解釋時 間效力問題的規(guī)定(2001)

五

十四、最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件的若干規(guī)定(2001)五

十五、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2001)

五

十六、最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2001)

五

十七、最高人民法院關(guān)于對為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋(2000)五

十八、最高人民法院關(guān)于國家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益離退休后收受財物行為如何處理問題的批復(fù)(2000)五

十九、最高人民法院關(guān)于如何理解刑法第二百七十二條規(guī)定的“挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人”問題的批復(fù)(2000)六

十、最高人民法院關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2000)六

十一、最高人民法院關(guān)于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2000)六

十二、最高人民法院關(guān)于審理黑社會性質(zhì)組織犯罪的案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2000)六

十三、最高人民法院關(guān)于對變造、倒賣變造郵票行為如何適用法律問題的解釋(2000)六

十四、最高人民法院關(guān)于審理搶劫案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2000)六

十五、最高人民法院關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2000)六

十六、最高人民法院關(guān)于審理毒品案件定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的解釋(2000)六

十七、最高人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體 應(yīng)用法律若干問題的解釋(2000)六

十八、關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定(2000)

六

十九、最高人民檢察院關(guān)于擅自銷售進(jìn)料加工保稅貨物的行為法律適用問題的解釋(2000)七

十、關(guān)于對軍人非戰(zhàn)時逃離部隊的行為能否定罪處罰問題的批復(fù)（2000）

七

十一、關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2000）

七

十二、關(guān)于審理單位犯罪案件對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)（2000）

七

十三、關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2000）

七

十四、關(guān)于未被公安機(jī)關(guān)正式錄用的人員、獄醫(yī)能否構(gòu)成失職致使在押人員脫逃罪主體問題的批復(fù)（2000）

七

十五、關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2000）

七

十六、關(guān)于國家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益離退休后收受財物行為如何處理問題的批復(fù)（2000）

七

十七、關(guān)于對為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)，非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋（2000）

七

十八、關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個問題的解釋（2000）

七

十九、關(guān)于敲詐勒索罪數(shù)額認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題的規(guī)定（2000）八

十、關(guān)于農(nóng)村合作基金會從業(yè)人員犯罪如何定性問題的批復(fù)（2000）

八

十一、關(guān)于刑事裁判文書中刑期起止日期如何表述問題的批復(fù)（2000）

八

十二、關(guān)于對受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)人員挪用國有資金行 為如何定罪問題的批復(fù)（2000）

八

十三、關(guān)于審理強(qiáng)奸案件有關(guān)問題的解釋（2000）

八

十四、關(guān)于審理拐賣婦女案件適用法律有關(guān)問題的解釋(2000)八

十五、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理組織和利用邪教組織犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（1999）

八

十六、最高人民法院關(guān)于審理倒賣車票刑事案件有關(guān)問題的解釋（1999）

八

十七、最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋（1999）

八

十九、最高人民法院關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公共財物行為如何定性問題的批復(fù)（1999）

九

十、最高人民法院關(guān)于人民法院決定暫予監(jiān)外執(zhí)行有關(guān)問題的批復(fù)（1999）

九

十一、最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（1998）

九

十二、最高人民法院關(guān)于審理騙購?fù)鈪R、非法買賣外匯刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（1998）

九

十三、最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(1998)九

十四、最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(1998)九

十五、最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定(1998)九

十六、最高人民法院關(guān)于審理拒不執(zhí)行判決、裁定案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(1998)九

十七、最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（1998）

九

十八、最高人民法院關(guān)于適用刑法第十二條幾個問題的解釋（1997）

九

十九、最高人民法院關(guān)于對故意傷害、盜竊等嚴(yán)重破壞社會秩序的犯罪分子能否附加剝奪政治權(quán)利問題的批復(fù)(1997)一百、最高人民法院關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定(1997)一百零

一、最高人民法院關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋(1997)一百零

二、最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋(1996)一百零

三、最高人民法院關(guān)于適用《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》的若干問題的解釋（1996）

一百零

四、最高人民法院關(guān)于審理非法進(jìn)口廢物刑事案件適用法律若干問題的解釋（1996）

一百零

五、最高人民法院關(guān)于對貪污、受賄、挪用公款犯罪分子依法正確適用緩刑的若干規(guī)定（1996）

一百零

六、最高人民法院關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋(1995)一百零

七、最高人民法院關(guān)于對設(shè)置圈套誘騙他人參賭又向索還錢財?shù)氖茯_者施以暴力或暴力威脅的行為應(yīng)如何定罪問題的批復(fù)(1995)一百零

八、最高人民法院關(guān)于對非法復(fù)制移動電話碼號案件如何定性問題的批復(fù)(1995)一百零

九、最高人民法院關(guān)于辦理非法制造、買賣、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問題的解釋(1995)一百

十、最高人民法院關(guān)于審理生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品刑事案件如何認(rèn)定“違法所得數(shù)額”的批復(fù)(1995)一百

十一、最高人民法院關(guān)于辦理未成年人刑事案件通用法律的 若于問題的解釋(1995)一百

十二、最高人民法院關(guān)于適用《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治侵犯著作權(quán)的犯罪的決定》若干問題的解釋(1995)一百

十三、最高人民法院關(guān)于適用《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于禁毒的決定》的若干問題的解釋(1994)一百

十四、最高人民法院關(guān)于辦理偽造國家貨幣、販運(yùn)偽造的國家貨幣、走私偽造的貨幣犯罪案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋(1994)一百

十五、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理偽造、倒賣、盜竊發(fā)票刑事案件適用法律的規(guī)定(1994)一百

十六、最高人民法院關(guān)于在附加剝奪政治權(quán)利執(zhí)行期間重新犯罪的被告人是否適用數(shù)罪并罰問題的批復(fù)(1994)一百

十七、最高人民法院關(guān)于對拐賣、綁架婦女（幼女）過程中又奸淫被害人的行為應(yīng)當(dāng)如何定罪問題的批復(fù)(1994)一百

十八、最高人民法院關(guān)于辦理非法制造、買賣、運(yùn)輸、秘藏鋼珠槍犯罪案件適用法律問題的通知(1993)一百

十九、最高人民法院關(guān)于貪污、挪用公款所生利息應(yīng)否計入貪污、挪用公款犯罪數(shù)額問題的批復(fù)(1993)一百

二十、最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國鐵路法》中刑事罰則若干問題的解釋(1993)一百二

十一、最高人民法院關(guān)于破壞生產(chǎn)單位正在使用的電動機(jī)是否構(gòu)成破壞電力設(shè)備罪問題的批復(fù)(1993)一百二

十二、最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》的通知(1993)一百二

十三、最高人民法院關(guān)于適用《全國人大常委會關(guān)于處理逃跑或者重新犯罪的勞改犯和勞教人員的決定》的幾個問題的批復(fù)(1993)一百二

十四、最高人民法院關(guān)于判決宣告后又發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪 分子的同種漏罪是否實(shí)行數(shù)罪并罰問題的批復(fù)(1993)一百二

十五、最高人民法院關(guān)于未成年的勞教人員解除勞動教養(yǎng)后三年內(nèi)犯罪是否適用《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于處理逃跑或者重新犯罪的勞改犯和勞教人員的決定》的批復(fù)(1993)一百二

十六、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋(1992)一百二

十七、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》的若干問題的解答(1992)一百二

十八、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于嚴(yán)懲拐賣、綁架婦女、兒童的犯罪分子的決定》的若干問題的解答(1992)一百二

十九、最高人民法院關(guān)于嚴(yán)厲打擊生產(chǎn)和經(jīng)銷假冒偽劣商品的犯罪活動的通知(1992)一百三十最高人民法院關(guān)于審理淫穢物品刑事案件中適用法律的兩個問題的批復(fù)(1992)一百三

十一、最高人民法院關(guān)于已滿十四歲不滿十六歲的人犯走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪應(yīng)當(dāng)如何適用法律問題的批復(fù)(1992)一百三

十二、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理偷稅、抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋(1992)一百三

十三、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于盜伐、濫伐林木案件幾個問題的解答(1991)一百三

十四、最高人民法院關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定(1991)一百三

十五、最高人民法院關(guān)于嚴(yán)厲打擊破壞抗洪救災(zāi)的犯罪活動的通知(1991)一百三

十六、關(guān)于審判人員在審理民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件中徇私舞弊枉法裁判構(gòu)成犯罪的應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百八十八條規(guī)定追究刑事 責(zé)任的批復(fù)(1991)一百三

十七、關(guān)于執(zhí)行《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于處理逃跑或者重新犯罪的勞改犯和勞教人員的決定》中幾個問題的批復(fù)（1990）

一百三

十八、關(guān)于拐賣人口案件中嬰兒、幼兒、兒童年齡界限如何劃分問題的批復(fù)（1989）

一百三

十九、關(guān)于取保候?qū)彽谋桓嫒颂幽淙绾巫肪勘ＷC人責(zé)任問題的批復(fù)（1989）

一百四

十、最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院減刑、假釋工作座談會紀(jì)要》的通知（1989）

最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于稅務(wù)人員參與偷稅犯罪的案件如何適用法律問題的批復(fù)（1988）

一百四

十一、關(guān)于被告人親屬主動為被告人退繳贓款應(yīng)如何處理的批復(fù)（1987）

一百四

十二、關(guān)于緩刑考驗(yàn)期內(nèi)表現(xiàn)好的罪犯可否縮減其緩刑考驗(yàn)期限的批復(fù)（1985）

一百四

十三、全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于《中華人民共和國刑法》第九章瀆職罪主體適用問題的解釋（2002）

一百四

十四、最高人民檢察院關(guān)于擅自銷售進(jìn)料加工保稅貨物的行為法律適用問題的解釋（2000）

一百四

十五、最高人民法院關(guān)于審理為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2001）

一百四

十六、最高人民法院關(guān)于對為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋（2000）

一百四

十七、最高人民法院關(guān)于國家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益離退休后收受財物行為如何處理問題的批復(fù)（2000）

一百四

十八、最高人民法院關(guān)于如何理解刑法第二百七十二條規(guī)定的“挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人”問題的批復(fù)（2000）

一百四

十九、最高人民法院關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2000）

一百五

十、最高人民法院關(guān)于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2000）

一百五

十一、最高人民法院關(guān)于審理黑社會性質(zhì)組織犯罪的案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2000）

一百五

十二、最高人民法院關(guān)于對變造、倒賣變造郵票行為如何適用法律問題的解釋（2000）

一百五

十三、最高人民法院關(guān)于審理搶劫案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2000）

一百五

十四、最高人民法院關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2000）

一百五

十五、最高人民法院關(guān)于審理毒品案件定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的解釋（2000）

一百五

十六、最高人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2000）

一百五

十七、最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件的若干規(guī)定（2001）

一百五

十八、最高人民法院關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的傳銷或者變相傳銷行為如何定性問題的批復(fù)（2001）

一百五

十九、最高人民法院關(guān)于在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財物如何定罪問題的批復(fù)（2001）

一百六

十、最高人民法院關(guān)于搶劫過程中故意殺人案件如何定罪問題的批復(fù)（2001）

一百六

十一、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理偽造、販賣偽造的高等院校學(xué)歷、學(xué)位證明刑事案件如何適用法律問題的解釋（2001）

一百六

十二、最高人民法院關(guān)于如何認(rèn)定挪用公款歸個人使用有關(guān)問題的解釋（2001）

一百六

十三、最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定（2001）

一百六

十四、最高人民法院關(guān)于審理組織、運(yùn)送他人偷越國（邊）境等刑事案件適用法律若干問題的解釋（2002）

一百六

十五、關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國刑法》確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定（2002）

一百六

十六、最高人民法院關(guān)于審理非法生產(chǎn)、買賣武裝部隊車輛號牌等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2002）

一百六

十七、最高人民法院關(guān)于對采用破壞性手段盜竊正在使用的油田輸油管道中油品的行為如何適用法律問題的批復(fù)（2002）

一百六

十八、最高人民法院關(guān)于撤銷緩刑時罪犯在宣告緩刑前羈押的時間能否折抵刑期問題的批復(fù)（2002）

一百六

十九、關(guān)于審理搶奪刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2002)一百七

十、關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售、使用禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2002)一百七

十一、全國人大常委會關(guān)于刑法第三百一十三條的解釋(2002)一百七

十二、最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2002)一百七

十三、最高人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2002)一百七

十四、最高人民法院關(guān)于死刑緩期執(zhí)行的期間如何確定問題的批復(fù)(2002)一百七

十五、最高人民法院關(guān)于行為人不明知是不滿十四周歲的 幼女雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪問題的批復(fù)(2003)一百七

十六、關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定(2000)一百七

十七、關(guān)于對軍人非戰(zhàn)時逃離部隊的行為能否定罪處罰問題的批復(fù)(2000)一百七

十八、關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2000)一百七

十九、關(guān)于審理單位犯罪案件對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)(2000)一百八

十、關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2000)一百八

十一、關(guān)于未被公安機(jī)關(guān)正式錄用的人員、獄醫(yī)能否構(gòu)成失職致使在押人員脫逃罪主體問題的批復(fù)(2000)一百八

十二、關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(2000)一百八

十三、關(guān)于國家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益離退休后收受財物行為如何處理問題的批復(fù)（2000）

一百八

十四、關(guān)于對為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)，非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋（2000）

一百八

十五、關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個問題的解釋（2000）

一百八

十六、關(guān)于敲詐勒索罪數(shù)額認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題的規(guī)定（2000）一百八

十七、關(guān)于農(nóng)村合作基金會從業(yè)人員犯罪如何定性問題的批復(fù)（2000）

一百八

十八、關(guān)于刑事裁判文書中刑期起止日期如何表述問題的批復(fù)（2000）

一百八

十九、關(guān)于對受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復(fù)（2000）

一百九

十、關(guān)于審理強(qiáng)奸案件有關(guān)問題的解釋（2000）關(guān)于審理拐賣婦女案件適用法律有關(guān)問題的解釋(2000)一百九

十一、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害礦山生產(chǎn)安全刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2007）

一百九

十二、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

（二）（2007）

一百九

十三、最高人民法院關(guān)于復(fù)核死刑案件若干問題的規(guī)定（2007）

一百九

十四、最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2006）

一百九

十五、最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于死刑第二審案件開庭審理工作有關(guān)問題的會談紀(jì)要》的通知（2006）

一百九

十六、最高人民法院關(guān)于審理環(huán)境污染刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2006）

一百九

十七、最高人民檢察院關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（2006）