第一篇：刑法全文解讀

【刑法全文解讀】刑法第十一條關(guān)于對(duì)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人犯罪如何處理的規(guī)定

第十一條 享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決。

【解釋】本條是關(guān)于對(duì)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人犯罪如何處理的規(guī)定。

本條規(guī)定的“外交特權(quán)和豁免權(quán)”，是指一個(gè)國(guó)家為了保證和便利駐在本國(guó)的外交代表、外交代表機(jī)關(guān)以及外交人員執(zhí)行職務(wù)，而給予他們的一種特殊權(quán)利和待遇。這種特殊權(quán)利和待遇是各國(guó)之間按照平等、相互尊重的原則，根據(jù)國(guó)際慣例和國(guó)際公約、協(xié)議，相互給予的。我國(guó)根據(jù)國(guó)際公約的精神，全國(guó)人大常委會(huì)于1986年制定了《中華人民共和國(guó)外交特權(quán)與豁免條例》。

這種特殊權(quán)利和豁免權(quán)包括：人身不可侵犯，辦公處、住處和文書檔案不可侵犯，免納關(guān)稅，不受駐在國(guó)的司法管轄，等等。享有這種外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人主要是指：1.外國(guó)的國(guó)家元首、政府首腦、外交部長(zhǎng)。2.外國(guó)駐本國(guó)的外交代表、大使、公使、代辦和同級(jí)別的人和具有外交官銜的使館工作人員（一、二、三等秘書，隨員，陸海空武官，商務(wù)，文化，新聞參贊或?qū)T)以及他們的家屬(配偶、未成年之子、未婚之女)等。3.執(zhí)行職務(wù)的外交使差。4.根據(jù)我國(guó)同其他國(guó)家訂立的條約、協(xié)定享受若干特權(quán)和豁免權(quán)的商務(wù)代表。5.經(jīng)我國(guó)外交部核定享受若干特權(quán)和豁免的下列人員：(1)途徑或臨時(shí)留在我國(guó)境內(nèi)的各國(guó)駐第三國(guó)的外交官;(2)各國(guó)派來中國(guó)參加會(huì)議的代表;(3)各國(guó)政府來中國(guó)的高級(jí)官員;(4)按照聯(lián)合國(guó)憲章規(guī)定和國(guó)際公約享受特權(quán)和豁免的其他人員。6.總領(lǐng)事、領(lǐng)事、副領(lǐng)事、領(lǐng)事代理人、名譽(yù)領(lǐng)事和其他領(lǐng)館人員。上述享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人觸犯我國(guó)刑法的行為，并非不構(gòu)成犯罪，而是犯了罪不交付我國(guó)法院審判，他們的刑事責(zé)任通過外交途徑解決。一般由下列幾種方式：(1)要求派遣國(guó)召回;(2)建議派遣國(guó)依法處理;(3)對(duì)罪行嚴(yán)重的，由我國(guó)政府宣布其為“不受歡迎的人”，限期出境。這是國(guó)際上保證國(guó)與國(guó)之間正常交往通行的作法和必需的條件保障，是根據(jù)國(guó)家間互惠原則作出的規(guī)定

第二篇：2012最新刑法修正案八全文及解讀范文

以下紅色字體考生應(yīng)著重掌握。

一、總則

1.（75歲人犯罪）已滿75周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰；不適用死刑但以特別殘忍手段致人死亡的除外。

2.（死緩）判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為25年有期徒刑；如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。

3.對(duì)被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時(shí)決定對(duì)其限制減刑。

4.適用減輕處罰，本法規(guī)定有數(shù)個(gè)量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰。

5.不滿十八周歲的人犯罪的，（不認(rèn)定為累犯）

6.恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時(shí)候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。

7.犯罪嫌疑人雖不具有自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。

8.數(shù)罪并罰時(shí)，??有期徒刑總和刑期不滿35年的，最高不能超過20年，總和刑期在35年以上的，最高不能超過25年。

數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。

9.對(duì)于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對(duì)其中不滿18周歲的人、懷孕的婦女和已滿75周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

（一）犯罪情節(jié)較輕；

（二）有悔罪表現(xiàn)；

（三）沒有再犯罪的危險(xiǎn)；

（四）宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響。

宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所，接觸特定的人。

被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。對(duì)于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑

被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)??違反人民法院判決中的禁止令，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。

10.減刑以后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于下列期限：

（一）判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；

（二）判處無期徒刑的，不能少于13年；

（三）人民法院依照本法第五十條第二款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于25年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為25年有期徒刑的，不能少于20年。

11.被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行13年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險(xiǎn)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。

對(duì)累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。對(duì)犯罪分子決定假釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對(duì)所居住社區(qū)的影響。

12.犯罪的時(shí)候不滿18周歲被判處5年有期徒刑以下刑罰的人，免除前款規(guī)定的（前科）報(bào)告義務(wù)。

13.將刑法第68條第2款“犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰”刪除。

二、分則

1.對(duì)刑法第109條叛逃罪，將“危害中華人民共和國(guó)國(guó)家安全的”刪除。

2.在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競(jìng)駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，處拘役，并處罰金。

有前款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。3.第141條之生產(chǎn)、銷售假藥罪，不以“足以危害人體健康危險(xiǎn)”為要件

4.為謀取不正當(dāng)商業(yè)利益，給予外國(guó)公職人員或者國(guó)際公共組織官員以財(cái)物的，是非國(guó)家工作人員行賄。

5.（強(qiáng)迫交易罪）以暴力、威脅手段，實(shí)施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）強(qiáng)買強(qiáng)賣商品的；

（二）強(qiáng)迫他人提供或者接受服務(wù)的；

（三）強(qiáng)迫他人參與或者退出投標(biāo)、拍賣的；#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

（四）強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓或者收購(gòu)公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產(chǎn)的；

（五）強(qiáng)迫他人參與或者退出特定的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的。6.組織他人出賣人體器官的，是犯罪行為

7.未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的，依照本法第234條（故意傷害）、第232條（故意殺人）的規(guī)定定罪處罰。

8.違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國(guó)家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，成立盜竊尸體罪。

9.（強(qiáng)迫勞動(dòng)罪）以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強(qiáng)迫他人勞動(dòng)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。

明知他人實(shí)施前款行為，為其招募、運(yùn)送人員或者有其他協(xié)助強(qiáng)迫他人勞動(dòng)行為的，依照前款的規(guī)定處罰。

10.（盜竊罪）：盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處3年以下有期徒刑??

11.以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬或者有能力支付而不支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，處??

有前兩款行為，尚未造成嚴(yán)重后果，在提起公訴前支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰。

12.為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員或者有其他協(xié)助組織他人賣淫行為的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。（本文由中法網(wǎng)校供稿）

柏浪濤與劉鳳科解讀刑法修正案八及談司考備考影響

柏浪濤：出臺(tái)的背景主要是兩個(gè)方面，第一出臺(tái)了寬嚴(yán)相濟(jì)的政策，比方說老年人犯罪不適用死刑，還有未成年犯罪免受了前科的報(bào)告義務(wù)，嚴(yán)的一方面，比如說對(duì)黑社會(huì)的性質(zhì)組織的犯罪，還有恐怖活動(dòng)的犯罪，加大處罰力度。

柏浪濤：廢除死刑的社會(huì)影響很大，但是對(duì)我們司法考試的影響很小。因?yàn)樗鼜U除了是一種進(jìn)步，司法考試不可能去考哪一個(gè)廢除了死刑，這種考法不具有可考性，當(dāng)然它的社會(huì)影響很大，體現(xiàn)了人道主義，最終廢除死刑的必由之路，漸進(jìn)式的減少了死刑的適用對(duì)象。

柏浪濤：從輕處罰，減輕處罰主要體現(xiàn)在兩個(gè)地方，第一是對(duì)老年人犯罪，他明確規(guī)定了，如果是故意犯罪可以從輕減輕，如果是過失犯罪應(yīng)當(dāng)從輕減輕。體現(xiàn)的第二個(gè)方面是減輕處罰，減輕處罰咱們國(guó)家以前沒有規(guī)定減輕處罰在法定以下處罰，但是沒有說可不可以跨越兩個(gè)檔次，現(xiàn)在已經(jīng)明確了不能跨，只能低于一個(gè)來處罰，這個(gè)其實(shí)是一個(gè)非常重要的考點(diǎn)。

以前我們的考點(diǎn)是從輕處罰和減輕處罰的區(qū)分，但是現(xiàn)在減輕處罰有了格的限制，這個(gè)也非常重要。

對(duì)于老年人犯罪問題還有一個(gè)審判式的年滿75周歲一般是不適用死刑的，如果有特別嚴(yán)重的情節(jié)。

柏浪濤：如果是以特別殘忍手段致人死亡的除外，如果以這種手段的話，要適用死刑，但是

這個(gè)不是必須適用死刑，只是說也可以適用死刑。

在這里大家解讀這個(gè)條文的時(shí)候要注意一下，這個(gè)條文是以特殊殘忍手段致人死亡，我們往往是以過失致人死亡，如果是故意的話，就是故意殺人。這個(gè)應(yīng)該是指故意致人死亡，因?yàn)榍懊嬲f的是特別殘忍手段。它其實(shí)指的是故意殺人，為什么不說以特別殘忍手段故意殺人呢，他怕你僅僅理解成故意殺人罪這一個(gè)罪名，在綁架罪里面也有殺人。主要是體現(xiàn)這一點(diǎn)。

柏浪濤：它說的是審判的時(shí)候而不是犯罪的時(shí)候，這一點(diǎn)也有區(qū)分。對(duì)于未成年人犯罪不適用死刑，指的是犯罪的時(shí)候未滿18周歲，但是老年人75周歲指的是審判的時(shí)候已滿75周歲。老年人一定要注意這一點(diǎn)。包括先審判前的羈押也是屬于。

柏浪濤：這就看對(duì)這個(gè)審判是擴(kuò)大解釋還是嚴(yán)格解釋，如果是嚴(yán)格解釋只包括審判階段，如果是擴(kuò)大解釋，還包括審前羈押階段，孕婦說的是審判的時(shí)候，懷孕的婦女不適用死刑。那個(gè)可以擴(kuò)大到審前羈押，甚至審判后有一個(gè)婦女在執(zhí)行期間懷孕了，那也不能適用死刑。

另外關(guān)于第二個(gè)大的方面考生也比較關(guān)注的一個(gè)方面就是關(guān)于數(shù)罪并罰問題也有很大的變化。而且數(shù)罪并罰在理念命題當(dāng)中也屬于一個(gè)命題的超級(jí)重點(diǎn)也談不上，它是屬于一個(gè)中檔以上的命題點(diǎn)。

劉鳳科：有時(shí)候如果考到數(shù)罪并罰原則的時(shí)候，關(guān)于刑期的計(jì)算問題可能會(huì)涉及到。這里最大的一個(gè)變化，在判處有期徒刑數(shù)罪并罰，如果他的組合刑期沒有超過35周年，它的上限是20周年，如果是超過了35周年的話，那么它的上限一下子提高到35周年。這個(gè)變化在今后如果命題的考試時(shí)候，大家一定要注意，涉及幾個(gè)“最”。有期徒刑的時(shí)候，刑期的總和是否超過35周年。

劉鳳科：在一個(gè)選項(xiàng)里面會(huì)有相應(yīng)的內(nèi)容出現(xiàn)。

主持人：我覺得這個(gè)規(guī)定的確很好的體現(xiàn)了寬嚴(yán)相濟(jì)。

柏浪濤：主要是想延長(zhǎng)生刑。

主持人：另外還有一個(gè)問題，加大了對(duì)于恐怖犯罪還有黑社會(huì)犯罪的這樣一個(gè)懲罰力度。好像在累犯當(dāng)中也有所涉及，這個(gè)問題是什么情況？

柏浪濤：人們知道累犯里面有兩種，一個(gè)是一般累犯，一個(gè)是特別累犯。特別累犯以前只涉及一類犯罪，危害國(guó)家安全犯罪，現(xiàn)在就加了因故意殺人、搶劫、綁架等，還有投放危險(xiǎn)物質(zhì)那些犯罪還加了一些有組織的暴力性犯罪，被判處有期徒刑十年以上的，這是不能假釋。累犯包含了剛才說的那兩種，一個(gè)是黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪，一個(gè)是恐怖犯罪，再犯的話就是特別累犯。

主持人：其實(shí)是加大了對(duì)三種犯罪的一種處罰力度。要是這樣的話，它的命題角度應(yīng)當(dāng)是考這三種。

劉鳳科：如果從命題角度來說的話，它可能會(huì)以這樣一種選項(xiàng)的方式出現(xiàn)，比方說前面哪一個(gè)危害國(guó)家安全犯罪，后面說過了刑滿釋放以后，十年以后，然后又實(shí)施了有組織的黑社會(huì)性質(zhì)的具體的某個(gè)犯罪。再說他可不可以假釋。這里有一個(gè)前提，他是否屬于累犯。這樣可以把幾個(gè)制度結(jié)合在一起，又把修正案的知識(shí)融在一起。這種考法應(yīng)該是比較常見的。

柏浪濤：剛才我說的有組織的暴力性犯罪，因殺人、搶劫，有組織的暴力性犯罪，那個(gè)有兩個(gè)點(diǎn)要注意，一個(gè)是我剛才說的假釋那一塊，他不能假釋，還有一個(gè)點(diǎn)也很重要，這些人如果被判處死緩的話，從死緩減為有期徒刑或者是無期徒刑，對(duì)他們要限制減刑。

主持人：我注意到用詞是可以限制。

柏浪濤：根據(jù)情況可以限制。而且還規(guī)定了最終的實(shí)際執(zhí)行刑期。這個(gè)是串聯(lián)在一塊兒的知識(shí)點(diǎn)，一定要注意。

主持人：這些問題的解讀，這幾個(gè)法條之間還要聯(lián)系起來綜合進(jìn)行。在這次修八當(dāng)中我還注意到一個(gè)比較新的變化，提出來了關(guān)于管制的新的《刑法》的執(zhí)行方式，關(guān)于社區(qū)矯正。社區(qū)矯正這個(gè)問題從我們的立法體系上來講應(yīng)該是一個(gè)比較新的一種制度。白老師做一個(gè)簡(jiǎn)要的介紹。

柏浪濤：社區(qū)矯正從形勢(shì)政策學(xué)來說，是西方的一種執(zhí)行方式，咱們國(guó)家先是從學(xué)理上論證，后來在2003年中央政法委要求在某些省市進(jìn)行試點(diǎn)，試點(diǎn)最后總結(jié)覺得經(jīng)驗(yàn)不錯(cuò)，然后到2009年在全國(guó)開始推行。[學(xué)法網(wǎng)收集整理]至今它的法律還沒有出現(xiàn)，一直想立一個(gè)社區(qū)矯正法還沒有出臺(tái)。眼下最權(quán)威的還是09年全國(guó)推行的這么一個(gè)意見。

真正進(jìn)入法律的其實(shí)及是我們這個(gè)《刑法》修正八直接寫入了社區(qū)矯正，這是通過《刑法》來推進(jìn)社區(qū)矯正，它不是一個(gè)刑種，是非監(jiān)禁型。同時(shí)不光是在管制里面采取這種方式，在緩刑里面也采取，在假釋里面也采取。

主持人：現(xiàn)在到底誰執(zhí)行也還沒有明確。

柏浪濤：它只是有關(guān)部門去執(zhí)行，以后如果出了《社區(qū)矯正法》的話，主流的認(rèn)為還是司法行政機(jī)關(guān)來執(zhí)行。

主持人：這樣一個(gè)新的制度，目前來看如果要進(jìn)行司法考試備考的話，它要借助命題的可能性不如剛才講到的那幾個(gè)點(diǎn)。

劉鳳科：最多就是一個(gè)命題判斷，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。這句話排除了。

柏浪濤：因?yàn)橄嚓P(guān)的配套設(shè)施還不是非常完善。

主持人：前面介紹這些真實(shí)的貫徹了寬嚴(yán)相濟(jì)的這樣一種刑事政策。這里邊還有很多其他的修改的規(guī)定，比方說坦白，抗拒從嚴(yán)，我們喊了這么多年，可不可以這次借助刑八真正實(shí)現(xiàn)了它的合法化？

柏浪濤：也不能說是它的合法化，一說合法化，好像以前都是非法的。以前說坦白從寬是誘供，以前是酌定的從寬處罰情節(jié)，現(xiàn)在變成法定的，它不是必需型的。

主持人：和它相關(guān)的幾個(gè)點(diǎn)，自首、立功、坦白應(yīng)該是2011年的命題。通過歷年真題來看考察的頻率是非常高的，而且經(jīng)常在卷四當(dāng)中出現(xiàn)。

柏浪濤：因?yàn)樗麄兊南嗤c(diǎn)都一樣，都是被羈押了，被動(dòng)歸案，區(qū)別點(diǎn)在于你陳述的是人家掌握的還是沒有掌握的犯罪事實(shí)。

主持人：坦白和一般自首的區(qū)分主要是在時(shí)間點(diǎn)上的區(qū)分。

劉鳳科：它和一般自首的區(qū)分是明顯的，主要是和準(zhǔn)自首，特殊自首，都是屬于被動(dòng)歸案，被動(dòng)歸案的情況下如果要認(rèn)定為特殊自首，坦白的交待的是已經(jīng)掌握的罪行，把他的罪行再交待一下，就這個(gè)意思。

主持人：我簡(jiǎn)單總結(jié)一下總則，關(guān)于坦白、數(shù)罪并罰，老年人犯罪還有減刑和累犯，這應(yīng)當(dāng)是命題的幾個(gè)重點(diǎn)，或者是學(xué)習(xí)當(dāng)中需要特別注意的幾個(gè)問題。

另外這次修八除了總則當(dāng)中有了比較大的調(diào)整，分則當(dāng)中也有比較大的調(diào)整，有新增的，有修定的，有的還詳細(xì)列明了一些行為方式。今年在分則上在命題上應(yīng)該會(huì)有所體現(xiàn)。

比方說我們討論比較多的話題，去年叫“飆車年”，幾個(gè)主要的城市都出現(xiàn)了比較嚴(yán)重的犯罪行為，這次我們也看到，單獨(dú)作為犯罪的處理，白老師也給介紹一下這個(gè)問題。

柏浪濤：條文出來以后，現(xiàn)在大家都把它叫做“危險(xiǎn)駕駛罪”。這個(gè)罪規(guī)定了兩個(gè)行為方式，一個(gè)就是飆車，另外一種是醉酒駕車。這里面有兩個(gè)點(diǎn)，第一個(gè)點(diǎn)是在飆車過程犯罪的時(shí)候他加了一個(gè)要件，就是要求情節(jié)惡劣，但是在醉駕的時(shí)候沒有加情節(jié)嚴(yán)重或者是情節(jié)惡劣這樣程度的要求。他就是說只要醉駕就構(gòu)成犯罪。當(dāng)時(shí)討論的時(shí)候，這樣會(huì)不會(huì)造成打擊面特別廣，處罰范圍特別大。

要不要加一個(gè)情節(jié)嚴(yán)重，公安部門的同志就說，醉駕和酒駕實(shí)行了這么多年，只要是司機(jī)，他都很明顯，一吹是多少酒駕，一吹多少是醉駕。最后沒有加這個(gè)情節(jié)嚴(yán)重，這個(gè)點(diǎn)是很重要的。這是第一個(gè)。

這個(gè)條文里面還有第二個(gè)點(diǎn)，大家如果仔細(xì)關(guān)注的話，網(wǎng)上公布了這個(gè)草案的一審，一審草案里面沒有第二款，現(xiàn)在加了一個(gè)第二款，第二款處理如果你在構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪的同時(shí)，你又構(gòu)成了其他罪的話該怎么辦。比如說你高速飆車，已經(jīng)構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪了，飆到前面去，撞死了好幾個(gè)人，有可能構(gòu)成交通肇事罪，有可能構(gòu)成危害公共安全罪，有的說是數(shù)罪并罰，有的說是指定豁免一個(gè)罪。現(xiàn)在作為重罪處理。

這個(gè)規(guī)定從理論上來說它是值得商榷的，大家得先這么掌握。

主持人：司法考試按照條文來，柏老師可以我們私下里商榷。

劉鳳科：這個(gè)地方還有一個(gè)考點(diǎn)，按照去年的司法解釋，醉酒駕車在高速公路上逆行的，當(dāng)時(shí)是以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。如果像這種情形的話，如果現(xiàn)在按照這個(gè)條款如果醉酒駕車，高速公路上逆行的話，這種特別注意，不要把這個(gè)僅僅理解為危險(xiǎn)駕駛罪。

如果導(dǎo)致了結(jié)果的，如果觸犯了其他的罪，就以重罪處罰。

主持人：看來這樣一個(gè)犯罪它既是一個(gè)社會(huì)熱點(diǎn)問題，同時(shí)也是司法考試備考當(dāng)中需要特別注意的問題。

劉鳳科：對(duì)。

主持人：特別它涉及到了和其他犯罪的區(qū)分。

劉鳳科：交通肇事本來是一個(gè)重要考點(diǎn)，危害公共安全罪也是一個(gè)考點(diǎn)。既然你加了這么一個(gè)條款，而且這也是在社會(huì)生活當(dāng)中被大家很關(guān)注的，從考試的命題角度來說，出題的概率是比較高的。

主持人：除了關(guān)于危險(xiǎn)駕駛這個(gè)方面還有關(guān)于假藥。假藥也是這幾年炒的比較熱的話題。

在我們的分則當(dāng)中加大了對(duì)于假藥類犯罪的處罰力度。

柏浪濤：假藥這個(gè)罪處罰力度加大主要是體現(xiàn)在什么呢？我記得以前把生產(chǎn)假藥這個(gè)罪是足以造成具體的危險(xiǎn)，現(xiàn)在把這句話刪了。這就變成了一個(gè)抽象的。你只要實(shí)施這個(gè)事情就構(gòu)成這個(gè)罪。食物中，你讓司法機(jī)關(guān)要證明足以造成對(duì)人體造成健康的危險(xiǎn)這個(gè)比較困難。所以就把這個(gè)刪除了。

主持人：其實(shí)就是降低了定罪的門檻。

劉鳳科：其實(shí)這個(gè)在2010年就考過，按照司法解釋，生產(chǎn)給孕婦的藥就屬于足以危害人體健康，如果按照現(xiàn)在的標(biāo)準(zhǔn)，司法解釋里面所羅列的那些具體的表現(xiàn)，足以危害人體健康的其實(shí)從考試的角度就沒有必要判斷。只要生產(chǎn)銷售的所有法律規(guī)定的假藥的范圍可能就成立這個(gè)罪過，不需要判斷其他具體的危害的具體的情形。

主持人：下面改的比較多的一個(gè)地方，這應(yīng)當(dāng)是新增加了一個(gè)犯罪，關(guān)于非法買賣人體器官的。有的是往故意傷害上去靠，這次明確了這個(gè)行為的定罪和量刑問題。

柏浪濤：這個(gè)和總則里面聯(lián)系起來，規(guī)定了好幾種強(qiáng)行，第一是未經(jīng)他人同意，第二是強(qiáng)迫他人，第三是欺騙他人。我覺得就掌握一點(diǎn)，只要是被害人承諾不是真實(shí)的意思表示，那這樣的人你去移植人家的人體器官，那肯定構(gòu)成犯罪。我覺得這個(gè)罪對(duì)于考試來說不是一級(jí)關(guān)注的那種。

主持人：大綱當(dāng)中也得看它的定位是放在重點(diǎn)罪名還是一般罪名。

劉鳳科：現(xiàn)在它有三款，從第一款和第二款的關(guān)系，這一款當(dāng)中他人應(yīng)該是他承諾的。在這個(gè)條文當(dāng)中，根據(jù)這個(gè)器官對(duì)人體的身體健康還有生命的危險(xiǎn)，分別認(rèn)定為故意傷害還有故意殺人。有的媒體上報(bào)道，新增的死刑的罪名，組織他人出賣人體器官罪，其實(shí)這個(gè)罪沒有死刑，因?yàn)樗淖锸欠诺焦室鈧?，故意殺人?dāng)中。這個(gè)罪組織他人出賣人體器官本身是沒有死刑規(guī)定的。差別就在這個(gè)地方。即使被害人承諾，如果摘取器官也不見得組織他人出賣組織器官。它的限定更多一點(diǎn)。

主持人：以前還有一種是對(duì)自己的傷害是屬于輕傷。

劉鳳科：這個(gè)條款還有第三款要注意一下，這個(gè)也是普遍發(fā)生的，死亡以后，未經(jīng)允許摘取器官或者是違背之親死者的遺愿摘取器官?，F(xiàn)在以盜取侮辱尸體罪的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰的。

主持人：下一個(gè)是關(guān)于強(qiáng)迫交易罪也做了一些修改，增加了集中形式。強(qiáng)迫交易在以往的考試當(dāng)中考得非常少。

劉鳳科：考過。在命題點(diǎn)出現(xiàn)過這個(gè)罪名。它一般和傷害、搶劫、敲詐勒索聯(lián)系在一起的。

主持人：我看他這次修改除了吸收以前的那種強(qiáng)買強(qiáng)賣，強(qiáng)迫提供或者是接受服務(wù)等等，還加了強(qiáng)迫招投標(biāo)或者是退股，加了這些具體的情節(jié)。具體的情節(jié)它是不是成為命題的角度和熱點(diǎn)。

劉鳳科：這個(gè)有可能，你看現(xiàn)在增加的主要是強(qiáng)迫他人參與退出投標(biāo)，拍賣的。經(jīng)常發(fā)生這樣的惡性的事件。還有強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓收購(gòu)公司股份或者是債券。退出特定經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，像這些規(guī)定的更細(xì)，而且現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中這種強(qiáng)迫他人從事一定的行為或者是不從事一定行為，把它具體化，跟市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)有關(guān)的。這個(gè)內(nèi)容在考試當(dāng)中也是需要注意的。它的具體方式更明確，就命題來說也好出題，不會(huì)有任何爭(zhēng)議。

主持人：特別是他對(duì)于敲詐勒索，搶劫之間的這樣一個(gè)區(qū)分。

劉鳳科：這個(gè)罪法定刑也提高了，加了一個(gè)情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上，七年以下有期徒刑。以前最高是三年了。加了以后，以前在區(qū)分這個(gè)罪和搶劫罪的時(shí)候，法定刑是一個(gè)考慮因素，即使加了以后，法定刑仍然很低?？傮w他們區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，比方說手段足以達(dá)到反抗，肯定也是認(rèn)定為搶劫罪。這個(gè)沒有本質(zhì)上的變化。

主持人：關(guān)鍵得看暴力或者是威脅的程度。

劉鳳科：這是一個(gè)很重要的因素。

主持人：前幾年發(fā)生類似這樣的一個(gè)案子，一個(gè)人去買鞋，看了看，這個(gè)人說必須得買，不買，我得打你一頓，像這種我揍你一頓應(yīng)該是按照強(qiáng)迫交易來處理。如果你必須買，你不買，我殺了你。后者肯定是按照搶劫處理更為合適。

剛才提到敲詐勒索，敲詐勒索這個(gè)罪名，在敲詐勒索的具體形態(tài)包括法定形式上也有一些修改和調(diào)整。而這個(gè)罪名也是往年命題特別重要的罪名。

劉鳳科：敲詐勒索從成立條件上來說，增加了一種方式，就是多次敲詐勒索，這個(gè)有點(diǎn)仿照盜竊罪以前的規(guī)定，盜竊罪有多次盜竊，這次盜竊罪也做了修改。敲詐勒索一個(gè)變化就是加了多次敲詐勒索，這是一個(gè)方面。

這一點(diǎn)大家了解一下這個(gè)知識(shí)點(diǎn)，很好記。另外變化的是法定刑提高了，以前敲詐勒索罪最高只有十年有期徒刑。這次提高到了15年，提高到15年這個(gè)變化從考試角度來說的話，主要就涉及到敲詐勒索和詐騙罪之間的關(guān)系問題。[學(xué)法網(wǎng)收集整理]因?yàn)橐粋€(gè)行為完全可能既是一個(gè)詐騙罪的欺騙行為，也可能是勒索行為。按照以前，一直以來重罪如果數(shù)額特別巨大的肯定是詐騙罪了，即使這次敲詐勒索提高到15年，對(duì)數(shù)額特別巨大情形的話，由于詐騙罪最高是無期徒刑，從整體的思路上來說沒有變化，沒有突破到敲詐勒索超過了詐騙。

主持人：另外關(guān)于盜竊。這是每年必考，每年不止考一次，盜竊也有一些新的變化，主要是增加了關(guān)于盜竊的幾種形態(tài)。這種簡(jiǎn)單的增加了關(guān)于盜竊的形式，這個(gè)在修改上包括在命題的備考上對(duì)我們有什么影響？

劉鳳科：可能盜竊罪是今年需要加大關(guān)注力度的一個(gè)罪名，從成立犯罪的基本模式上來說，規(guī)定了兩種，一個(gè)是數(shù)額較大，一種是多次盜竊。這一次把入戶盜竊以及攜帶兇器進(jìn)行盜竊和扒竊的認(rèn)定為單獨(dú)的兩種盜竊的方式。大家要注意，現(xiàn)在成立盜竊罪的基本模式一共有四種，有這四種大家就要把它和其他的有關(guān)行為區(qū)別開來，別人認(rèn)為入戶盜竊是一種單獨(dú)的情形，還有攜帶兇器扒竊，要把它和攜帶兇器進(jìn)行搶奪區(qū)別開來。攜帶兇器進(jìn)行搶奪的那是按法律直接認(rèn)定為搶劫罪。從這一點(diǎn)，盡管表述上和其他的罪名有相似的地方，但是他們的性質(zhì)是完全不一樣的。

考生在做題的時(shí)候，在給出命題判斷的時(shí)候大家一定要把細(xì)節(jié)區(qū)分清楚。這是一個(gè)重要的考點(diǎn)。

另外的變化是把死刑取消了，以前針對(duì)兩種情形，盜竊珍貴文物，主要是以現(xiàn)實(shí)中的一些案件，單純的侵財(cái)?shù)陌讣M量抹掉，這也是一個(gè)變化。但是從考試角度來說，剛才柏老師已經(jīng)說了，對(duì)死刑本身考試不可能直接問你這個(gè)罪有沒有死刑。這個(gè)問題倒是太重要，關(guān)注的還是全面的變化。成立盜竊的方式增加了。以及這種方式，不要把它和其他犯罪的加重情形混淆起來，這是最重要的一點(diǎn)。

主持人：這個(gè)條文表述，我注意到了，攜帶兇器盜竊、扒竊。

劉鳳科：攜帶兇器盜竊、扒竊的。如果寫攜帶兇器盜竊的、扒竊的，那是另外一種。

主持人：關(guān)于死刑問題雖然考得比較少，有的時(shí)候綁架的死刑考過一次。

劉鳳科：它主要是考致使綁架人死亡或者是殺害被綁架人這種情形的認(rèn)定，它主要考這個(gè)情景的認(rèn)定，而不是考死刑本身。

主持人：盜竊罪加上這幾種形式，包括今年在《刑法》的財(cái)產(chǎn)罪大有文章了。

柏浪濤：這個(gè)扒竊跟盜竊相并列，扒竊是什么意思？

主持人：我們理解的扒竊應(yīng)該是掏兜。

劉鳳科：它肯定屬于盜竊的模式。這個(gè)地方就像以前用的兇器的詞語(yǔ)，還有行兇詞語(yǔ)。它可能不是一個(gè)很規(guī)范的法律術(shù)語(yǔ)，它是生活當(dāng)中的一種形態(tài)，扒竊型的盜竊。比方說在公交車上，還有火車上。針對(duì)的身上的一些小部件這樣的一些東西。

柏浪濤：如果弄人家火車上行李箱的東西那個(gè)算不算扒竊呢？

劉鳳科：行李箱上算是盜竊。

主持人：索性的是沒有扒竊罪，否則的話區(qū)分就很亂了。的確在用詞上確實(shí)存在這樣的問題。

柏浪濤：而且扒竊都是北京這邊用語(yǔ)用得多，我都不知道南方懂不懂這個(gè)扒竊是什么意思。

主持人：還有一個(gè)比較重要的修改關(guān)于分則分析的，提到一個(gè)強(qiáng)迫勞動(dòng)罪。這一塊有所涉及。

劉鳳科：考過兩次，一個(gè)行為人把一個(gè)人騙到一個(gè)地方，賣到一個(gè)礦山讓他勞動(dòng)。這次間接的考強(qiáng)迫勞動(dòng)的問題了。另外說到剝奪人身自由的方式強(qiáng)迫勞動(dòng)的怎么認(rèn)定的。從考試的角度來說，因?yàn)檫@個(gè)罪和其他的罪會(huì)聯(lián)系在一起，你比方說它和非法拘禁罪，這個(gè)罪因?yàn)榻衲曜兓潜容^大的，也是需要大家注意。

一個(gè)變化就是從成立條件上來說，以前說的是限制人身自由的方法，現(xiàn)在它把限制人身自由的方法和暴力威脅的方法并列了，所以不限制人身自由，包括直接采取暴力或者是威脅的方式強(qiáng)迫他人勞動(dòng)。從這個(gè)成立的條件的角度，這是一個(gè)變化。

另外一個(gè)變化，在第二款明確規(guī)定了為強(qiáng)迫勞動(dòng)的人，比方說招募運(yùn)輸人員之類的也認(rèn)定按照這個(gè)最近處罰的也成立這個(gè)罪。這個(gè)地方?jīng)]有把這個(gè)單獨(dú)認(rèn)定為犯罪。在我看來它仍然是第一款，強(qiáng)迫勞動(dòng)罪的一種情形。

另外還有一個(gè)地方這個(gè)罪它得從主體上說，以前說的是用人單位，是一個(gè)單位犯罪?，F(xiàn)在按照第一款規(guī)定自然人是可以實(shí)施的。第三款規(guī)定是哪個(gè)單位。自然人和單位單獨(dú)都可以成立這個(gè)罪。從這個(gè)條款本身解讀。

如果從命題角度來說，剛才講的三款本身也是一個(gè)命題點(diǎn)，還有一個(gè)點(diǎn)還是要注意一下，限制人身自由和剝奪人身自由，如果以剝奪人身自由的方式強(qiáng)迫勞動(dòng)，那可能要認(rèn)定為強(qiáng)迫勞動(dòng)和非法拘禁罪作為重罪處罰，這個(gè)知識(shí)點(diǎn)沒有變化。主要是這個(gè)罪的一些情形。

主持人：柏老師，劉老師，兩位老師都從總則和分則上對(duì)刑八做了有詳有略的介紹。柏老師有什么補(bǔ)充？

柏浪濤：現(xiàn)在有一個(gè)罪叫惡意欠薪罪。媒體報(bào)道修八都增加了哪些罪名，一個(gè)是危險(xiǎn)駕駛罪，一個(gè)是惡意欠薪罪，雖然媒體很關(guān)注，這個(gè)罪從司法考試角度來說關(guān)注度沒有那么高。沒有那么高的主要原因是它有一個(gè)成立條件就是經(jīng)有關(guān)政府部門責(zé)令支付，你仍不支付的才能構(gòu)成這個(gè)罪。加了這個(gè)催收程序之后問題就麻煩了。理論上對(duì)它的評(píng)價(jià)不是很高，假如有些政府懈怠，瀆職，就是故意或者是過失，不去催收，那就不構(gòu)成犯罪了。

再一個(gè)，這個(gè)罪前面說如果以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)或者是逃匿的方式不支付，他都逃了，有些政府想去催收，他不知道在哪兒，怎么催收。你逃得越遠(yuǎn)越無法催收你，越不構(gòu)成這個(gè)犯罪。

立法部門可能覺得這個(gè)要跟行政部門那些立法要配套，這個(gè)考察的關(guān)注度可以下降。

主持人：而且我了解關(guān)于惡意欠薪這個(gè)罪名它是第三審的時(shí)候才講這一句話，在此之前是沒有的?？赡苁菫榱苏疹櫢鱾€(gè)法律部門之間的協(xié)調(diào)。

柏浪濤：它有它的最后一款規(guī)定，你如果沒有造成嚴(yán)重危害，提起公訴前，你把錢給人家了，也賠償損失了，可以從輕減輕處罰，這個(gè)條款反倒可以和咱們那個(gè)逃稅罪的最后一款可以放到一塊兒去對(duì)比，有點(diǎn)類似。

主持人：新舊條文的一個(gè)對(duì)比究竟從表述上和內(nèi)容上有什么變化？對(duì)于考試借鑒的直接影響有多大，究竟考試的時(shí)候會(huì)從什么角度設(shè)計(jì)這個(gè)題目，主要是從這個(gè)方面。還會(huì)有配套的練習(xí)題

目，一些比較重要的考點(diǎn)，會(huì)適當(dāng)有一些。

第三篇：司考解讀：刑法三大原則

司考解讀：刑法明文規(guī)定的三大基本原則

三大原則即：罪刑法定，平等適用刑法，罪刑相適應(yīng)。其他的，如主客觀相統(tǒng)一原則、罪責(zé)自負(fù)原則、懲罰與教育相結(jié)合原則等都不屬于刑法明確規(guī)定的。

（一）罪刑法定原則的含義：

1、含義是指法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不得處罰。

2、罪刑法定原則的七項(xiàng)具體要求： ⑴、禁止不成文法。規(guī)定犯罪及其法律后果的法律必須是立法制定的成文法律，行政規(guī)章不得規(guī)定刑罰，習(xí)慣法與判例不得作為刑法的淵源。⑵、禁止不利于行為人的事后法。⑶、禁止不利于行為人的類推解釋。⑷、禁止絕對(duì)的不確定刑與絕對(duì)的不定期刑。⑸、刑法的處罰范圍與處罰程度必須具有合理性。⑹、對(duì)犯罪及其法律后果的規(guī)定必須明確。⑺、禁止不均衡的、殘虐的刑罰。

3、罪刑法定原則的運(yùn)用：一種是在選擇題中用排除法例：一對(duì)男女在公園中性交是無罪，因?yàn)榉o明文規(guī)定。另一種是案例分析題：回答：因?yàn)榉o明文規(guī)定不處罰。例1：以和平、誘騙的方式，拐賣成年男子，根據(jù)目前的刑法，該行為不構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪，而是無罪。例2：老板卷款而逃，民工不能拿到工資而自殺。老板的行為是否構(gòu)成犯罪？不構(gòu)成犯罪。例3：偷蓋事業(yè)單位印章不認(rèn)為是犯罪，偽造事業(yè)單位印章才構(gòu)成犯罪。罪刑法定原則的核心是明確性，價(jià)值基礎(chǔ)是可預(yù)知原則（民治、民知）和自律原則，運(yùn)用排除法。

（二）平等適用刑法：適用刑法人人必須平等原則

1、平等適用刑法原則是憲法規(guī)定的法律面前人人平等原則在刑法中的具體體現(xiàn)；

2、該原則適用的范圍講的是適用刑法的問題，而不包括立法問題；

3、包括定罪平等、量刑平等、執(zhí)行刑罰平等。

（三）罪刑相適應(yīng)原則刑罰的輕重應(yīng)當(dāng)與罪行和刑事責(zé)任相適應(yīng)。

1、罪行指客觀的已經(jīng)發(fā)生的犯罪事實(shí)、危害程度。

2、責(zé)任指犯罪主體的情況和主觀惡性、人身危險(xiǎn)性。體現(xiàn)刑與責(zé)相適應(yīng)的制度有：未成年、限制責(zé)任、聾啞人，故意過失，累犯，預(yù)備、中止與未遂的差別，立功自首等。

第四篇：職務(wù)侵占罪的刑法和司法解釋解讀

職務(wù)侵占罪的刑法和司法解釋解讀

刑法第271條：“

1、公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。

2、國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第382條、第383條的規(guī)定定罪處罰?！?/p>

{注：該罪與貪污罪的主要區(qū)別在于主體資格不同，貪污罪的主體為代表國(guó)家依法從事公務(wù)的人員，本罪的主體為單位職工中沒有代表國(guó)家依法從事公務(wù)，但是具有一定職務(wù)的人員。兩罪的客觀方面都是利用自己職務(wù)上的便利，都是侵吞、竊取或者騙取本單位財(cái)物，主觀方面都具有非法占有本單位財(cái)物的目的，因此，刑法教材、專著或論文中對(duì)于貪污罪的相關(guān)論述，大多數(shù)都適用于對(duì)職務(wù)侵占罪的論述。

該罪與侵占罪的主要區(qū)別也在于主體資格不同，本罪的主體為單位員工，侵占罪的主體為非單位員工的一般主體。由于兩罪的法定刑相差太大，司法實(shí)踐中偶爾出現(xiàn)將侵占個(gè)體工商戶財(cái)物的行為認(rèn)定為職務(wù)侵占罪的例子。

司法實(shí)踐中，最困難的是準(zhǔn)確認(rèn)定主體資格，因?yàn)樨澪圩铩⒙殑?wù)侵占罪和侵占罪的法定刑相差太大；其次是對(duì)侵吞、竊取或者騙取行為的認(rèn)定，這涉及罪與非罪的問題，再次是對(duì)利用職務(wù)之便的認(rèn)定，這涉及職務(wù)侵占罪與盜竊、詐騙罪的界限問題。}

刑法第183條：“

1、保險(xiǎn)公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，依照本法第271條的規(guī)定定罪處罰。

2、國(guó)有保險(xiǎn)公司工作人員和國(guó)有保險(xiǎn)公司委派到非國(guó)有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第382條、第383條的規(guī)定定罪處罰?！?/p>

{注：沒有什么意義的注意性規(guī)定。}

最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》——2010.5.7 第84條：

“

[職務(wù)侵占案(刑法第271條第1款)]公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。”

{注：2001年、2008年的司法解釋已經(jīng)廢止，但本罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)沒變。}

最高人民法院《關(guān)于在國(guó)有股份有限公司中從事管理工作的人員非法行為如何定罪問題的批復(fù)》――法釋[2001]17號(hào)：

“在國(guó)有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員，除受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的以外，不屬于國(guó)家工作人員。對(duì)其利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第271條第1款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰?！?/p>

{注：股份有限公司是獨(dú)立法人，具有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，股東僅以其所認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，故公司與投資者是各自獨(dú)立的主體。即使是國(guó)有資本控股、參股的公司，在性質(zhì)上也屬于私有公司而非國(guó)有公司，故其員工，除受國(guó)有單位委派從事公務(wù)者外，一般不屬于代表國(guó)家從屬公務(wù)的人員。實(shí)際上，受委派從事公務(wù)者的國(guó)家工作人員身份，是針對(duì)原委派的國(guó)有單位才成立的，不是針對(duì)股份有限公司而言的。}

最高人民法院《關(guān)于村民小組組長(zhǎng)利用職務(wù)便利非法占有公共財(cái)物行為如何定性問題的批復(fù)》――法釋[1999]12號(hào)：

“對(duì)村民小組組長(zhǎng)利用職務(wù)上的便利，將村民小組集體財(cái)產(chǎn)非法占為己有，數(shù)額較大的行為，應(yīng)當(dāng)依照刑法第271條第1款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰。”

{注：村民小組、村委會(huì)雖不是公司、企業(yè)法中的公司或者企業(yè)，也不屬于其他性質(zhì)的單位，但其實(shí)際上掌管著公共財(cái)物，因而，村民小組長(zhǎng)之流，可構(gòu)成職務(wù)侵占罪的主體。}

最高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問題的解釋》——法釋[2000]15號(hào)：

“為依法審理貪污或者職務(wù)侵占犯罪案件，現(xiàn)就這類案件如何認(rèn)定共同犯罪問題解釋如下：

第1條 行為人與國(guó)家工作人員勾結(jié)，利用國(guó)家工作人員的職務(wù)便利，共同侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，以貪污罪共犯論處。

第2條 行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處。

第3條 公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國(guó)家工作人員身份的人與國(guó)家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪?！?/p>

{注：職務(wù)犯罪完成與成立的關(guān)鍵，在于利用了職務(wù)上的便利，否則，就不是職務(wù)犯罪了，因此，該司法解釋第1條、第2條的規(guī)定，雖然可有可無，但卻非常正確。至于第3條，盡管理論上爭(zhēng)議較大，主要是以主犯的犯罪性質(zhì)定罪飽受質(zhì)疑，但也是比較正確的。因?yàn)椋热桓魃说雀黠@神通，共同實(shí)施并完成犯罪，則他們?cè)诠餐缸镏械淖饔茫?dāng)然可能有大有小，并且，這種作用大小是一種客觀存在的事實(shí)，是在定罪之前就可以認(rèn)定的一種事實(shí)，否則，如果在定罪之前不能夠認(rèn)定，則在定罪之后同樣無法認(rèn)定。不過，最合理的做法，是分別定罪。因?yàn)?，既然一個(gè)人單獨(dú)地、完全地完成犯罪，都只能定與他身份相應(yīng)的罪，則他在別人的幫助之下完成犯罪，就更應(yīng)定與他身份相應(yīng)的罪了，此其一；其二，如果說不同身份者既是自己犯罪的實(shí)行犯，又是對(duì)方犯罪的幫助犯，因而可以按對(duì)方犯罪的共犯論處，那么，由于對(duì)幫助犯是“應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰”的，故其量刑不應(yīng)當(dāng)比分別定罪時(shí)更重，故不能為了加重刑罰而對(duì)犯輕罪者以重罪論；其三，對(duì)于犯重罪者而言，既然雙方的職務(wù)行為對(duì)于完成犯罪都必不可少，也不能為了減輕刑罰而對(duì)犯重罪者以輕罪論。比如，假設(shè)刑法既規(guī)定了男人抬桌子罪，又規(guī)定了女人抬桌子罪，則在一男一女共抬一張桌子時(shí)，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)分別定罪，既然對(duì)一個(gè)自己抬走一張桌子的女子要定女人抬桌子罪，則當(dāng)她和男子共同抬走一張桌子時(shí)，就沒有理由對(duì)她定男人抬桌子罪了，反過來，也不應(yīng)當(dāng)為了減輕刑罰而對(duì)男子定女人抬桌子罪。}

最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的通知----法[2003]167號(hào)

第2條第3項(xiàng)：

“對(duì)于國(guó)家工作人員與他人勾結(jié)，共同非法占有單位財(cái)物的行為，應(yīng)當(dāng)按照《最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問題的解釋》的規(guī)定定罪處罰。對(duì)于在公司、企業(yè)或者其他單位中，非國(guó)家工作人員與國(guó)家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占有的，應(yīng)當(dāng)盡量區(qū)分主從犯，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。司法實(shí)踐中，如果根據(jù)案件的實(shí)際情況。各共同犯罪人在共同犯罪中的地位、作用相當(dāng)，難以區(qū)分主從犯的，可以貪污罪定罪處罰?！?/p>

{注：不利于被告人，因而有違罪刑法定主義精神的解釋。因?yàn)椋热桓魅嗽诠餐缸镏械牡匚?、作用相?dāng)，難以區(qū)分主從犯，則對(duì)于非國(guó)家工作人員，就應(yīng)只定職務(wù)侵占罪，不能從重認(rèn)定為貪污罪。}

最高人民法院《全國(guó)法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》——法[1999]217號(hào)第3條第3項(xiàng)：

“為了保證案件的及時(shí)審理，在沒有司法解釋規(guī)定之前，對(duì)于已起訴到法院的這類案件，原則上以職務(wù)侵占罪定罪處罰。”

{注：由于有前述司法解釋，此解釋已經(jīng)意義不大。}

第五篇：《刑法修正案(七)》內(nèi)容解讀(四)

《刑法修正案

（七）》內(nèi)容解讀

（四）八、增加了“組織未成年人進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)罪”

近年來，社會(huì)上一些不法分子利欲熏心，往往利用未成年人生理、心理的不成熟或因某種原因造成其精神上的空虛、物質(zhì)上的缺乏等弱點(diǎn)，組織其從事一些牟利性的違法活動(dòng)。目前，組織、誘騙、脅迫未成年人進(jìn)行違反治安管理活動(dòng)在全國(guó)一些大中城市比較突出。這嚴(yán)重危害社會(huì)治安秩序和學(xué)校的正常教學(xué)秩序，性質(zhì)惡劣，影響很壞。不僅剝奪了未成年人的受教育權(quán)、健康權(quán)，而且會(huì)誘使他們逐步走上犯罪道路，毀掉他們的一生。由于未成年人從事的這些違反治安管理活動(dòng)大都未構(gòu)成犯罪，對(duì)幕后組織者追究刑事責(zé)任也遇到困難。

我國(guó)刑法修正案

（六）已在刑法第二百六十二條之一中將“以暴力、脅迫手段，組織殘疾人或者不滿十四周歲的未成年人乞討”的行為規(guī)定為犯罪。修正案

（七）規(guī)定，在刑法第二百六十二條之后增加一條，作為第二百六十二條之二：“組織未成年人進(jìn)行盜竊、詐騙、搶奪、敲詐勒索等違反治安管理活動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！北緱l所說的“未成年人”，是指未滿18周歲的公民，既包括普通的未 成年人，也包括身心殘疾的未成年人。

九、增加了非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪和提供非法侵入或者控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)專用程序、工具罪

我國(guó)在網(wǎng)絡(luò)快速發(fā)展的同時(shí)，信息網(wǎng)絡(luò)違法犯罪也持續(xù)大幅上升。當(dāng)前，我國(guó)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)安全形勢(shì)十分嚴(yán)峻：一是計(jì)算機(jī)系統(tǒng)被植入病毒、木馬程序，后門、天窗等破壞性程序的案件大幅增加，據(jù)統(tǒng)計(jì)，2007年我國(guó)接入互聯(lián)網(wǎng)的計(jì)算機(jī)中約有91.47％被植入病毒、木馬程序；二是犯罪人員由專業(yè)技術(shù)人員向普通人群蔓延；三是計(jì)算機(jī)病毒與木馬程序等惡意代碼相結(jié)合，以計(jì)算機(jī)病毒攜帶木馬程序、間諜軟件進(jìn)行大規(guī)模傳播來非法獲取他人號(hào)、身份認(rèn)證信息，進(jìn)而侵入他人計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)竊取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)，或者對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)進(jìn)行遠(yuǎn)程控制的案件增長(zhǎng)迅猛。上述情況對(duì)國(guó)家信息網(wǎng)絡(luò)的安全造成嚴(yán)重威脅，嚴(yán)重?cái)_亂了社會(huì)管理秩序，并對(duì)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益構(gòu)成威脅。刑法第二百八十五條僅對(duì)非法侵入國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為作了規(guī)定，而當(dāng)前絕大多數(shù)攻擊侵入的是普通的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)和網(wǎng)站，無法適用第二百八十五條。

（一）非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪或者非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪

修正案(七)規(guī)定，在刑法第二百八十五條中增加的第二款規(guī)定：“違反國(guó)家規(guī)定，侵入前款規(guī)定以外的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)或者采用其他技術(shù)手段，獲取該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)，或者對(duì)該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)實(shí)施非法控制，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！?/p>

非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪和對(duì)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)實(shí)施非法控制罪在犯罪構(gòu)成上有以下特征：

1．犯罪主體是一般主體。

2．行為人實(shí)施了侵入普通計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)或者采用其他技術(shù)手段，獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)，或者對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)實(shí)施非法控制的行為。該款條文概括了兩種非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)或者實(shí)施非法控制的途徑：一是非法“侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)”，實(shí)施“獲取該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)，或者對(duì)該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)實(shí)施非法控制”，常見的方式是利用他人網(wǎng)上認(rèn)證信息進(jìn)入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，或者在系統(tǒng)中植入木馬、后門程序，獲取存儲(chǔ)、處理或傳輸?shù)男畔?shù)據(jù)，或?qū)ο到y(tǒng)實(shí)施非法控制。所謂“非法控制”，常見的是行為人利用網(wǎng)站漏洞將木馬植入到網(wǎng)站上，在用戶訪問網(wǎng)站時(shí)利用客戶端漏洞將木馬移植到用戶計(jì)算機(jī)上，或在互聯(lián)網(wǎng)上傳播捆綁有木馬的程序或文件。當(dāng)用戶連接到因特網(wǎng) 上時(shí)，這個(gè)程序就會(huì)報(bào)告其IP地址以及預(yù)先設(shè)定的端口。行為人收到這些信息后，再利用這個(gè)潛伏在其中的程序，就可任意地修改用戶的計(jì)算機(jī)的參數(shù)設(shè)定、復(fù)制文件、窺視硬盤中的內(nèi)容等，從而達(dá)到控制用戶計(jì)算機(jī)的目的。二是“利用其他技術(shù)手段”非法獲取處理傳輸?shù)臄?shù)據(jù)信息。所謂“利用其他技術(shù)手段”，主要是指假冒或者設(shè)立虛假網(wǎng)站，或者利用網(wǎng)關(guān)欺騙技術(shù)，行為人并不需要進(jìn)入他人的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)就可獲取其他計(jì)算機(jī)處理、傳輸?shù)臄?shù)據(jù)信息。所謂“假冒”網(wǎng)站一般指冒充國(guó)家機(jī)關(guān)、金融系統(tǒng)已建立的網(wǎng)站；“設(shè)立”虛假網(wǎng)站一般是指以國(guó)家機(jī)關(guān)、金融系統(tǒng)的名義建立并不存在的網(wǎng)站；“網(wǎng)關(guān)欺騙”技術(shù)是通過ARP欺騙技術(shù)建立假網(wǎng)關(guān)，讓被它欺騙的個(gè)人電腦向假網(wǎng)關(guān)發(fā)送數(shù)據(jù)而竊取。

3.“情節(jié)嚴(yán)重”的，才構(gòu)成犯罪。主要指通過上述手段獲取了大量計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、多次作案，或非法控制了計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的許多臺(tái)計(jì)算機(jī)等情況。

（二）提供非法侵入或者控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)專用程序、工具罪

修正案(七)在刑法第二百八十五條中增加的第三款中規(guī)定：“提供專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實(shí)施侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴(yán)重的，依照前款的規(guī)定處罰?！?/p>

提供非法侵入或者控制專用程序、工具罪在犯罪構(gòu)成上有以下特征：

1．犯罪主體是任何提供專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具的人。

2．行為人實(shí)施了“提供專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實(shí)施侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)違法犯罪行為而為其提供程序、工具”的行為。所謂“專門用于侵入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的程序、工具”，主要是指專門用于非法獲取他人登錄網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的號(hào)、密碼等認(rèn)證信息以及智能卡等認(rèn)證工具的計(jì)算機(jī)程序、工具；“專門用于非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具”，主要是指可用于繞過計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)或者相關(guān)設(shè)備的防護(hù)措施，進(jìn)而實(shí)施非法入侵或者獲取目標(biāo)系統(tǒng)中數(shù)據(jù)信息的計(jì)算機(jī)程序，如具有遠(yuǎn)程控制、盜取數(shù)據(jù)等功能的木馬程序、后門程序等惡意代碼；“提供”則不論是否以營(yíng)利為目的，也不論提供的對(duì)象是否特定。

3．情節(jié)嚴(yán)重的，才構(gòu)成犯罪。這主要是指提供了大量專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具的；出售專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具數(shù)額大的；或由于其提供的專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具被大量使用造成嚴(yán)重危害的等情況。

十、刑法第三百一十二條“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪 所得收益罪”增加了單位犯罪的規(guī)定

刑法修正案

（六）將刑法第三百一十二條的“窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、銷售贓物罪”修改為“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪”，規(guī)定：“明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！敝袊?guó)人民銀行提出，這類犯罪有些是由單位實(shí)施的，建議增加單位犯罪的規(guī)定，以進(jìn)一步完善刑法對(duì)這類犯罪的懲治。經(jīng)研究，刑法修正案

（七）規(guī)定，在刑法第三百一十二條中增加一款作為第二款：“單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰?！?/p>

十一、將刑法第三百三十七條“逃避動(dòng)植物檢疫罪”修改為“逃避動(dòng)植物防疫、檢疫罪”

為維護(hù)進(jìn)出境動(dòng)植物檢疫工作的正常進(jìn)行，防止動(dòng)植物疫情以及其他有害生物傳入、傳出國(guó)境，刑法第三百三十七條對(duì)“違反進(jìn)出境動(dòng)植物檢疫法的規(guī)定，逃避動(dòng)植物檢疫，引起重大動(dòng)植物疫情的”行為規(guī)定了刑事責(zé)任。近年來故意違反境內(nèi)動(dòng)植物防疫、檢疫規(guī)定，造成動(dòng)植物疫情傳播、擴(kuò)散的案件時(shí)有發(fā)生，給人民群眾財(cái)產(chǎn)造成嚴(yán)重?fù)p失，具有社會(huì)危害性。

刑法修正案

（七）將刑法第三百三十七條第一款修改為：“違反有關(guān)動(dòng)植物防疫、檢疫的國(guó)家規(guī)定，引起重大動(dòng)植物疫情的，或者有引起重大動(dòng)植物疫情危險(xiǎn)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金?！毙拚笇?duì)刑法原條文作了兩處修改：一是將“違反進(jìn)出境動(dòng)植物檢疫法的規(guī)定”修改為“違反有關(guān)動(dòng)植物防疫、檢疫的國(guó)家規(guī)定”，使該條的適用范圍由過去只適用于“進(jìn)出境動(dòng)植物檢疫”擴(kuò)大到“境內(nèi)”所有動(dòng)植物防疫、檢疫。具體是指：違反有關(guān)動(dòng)物疫情管理規(guī)定的行為，如瞞報(bào)、謊報(bào)動(dòng)物疫情；違反規(guī)定處置染疫動(dòng)物、產(chǎn)品、排泄物、污染物；違反有關(guān)動(dòng)物檢疫管理規(guī)定的行為，如違法規(guī)定運(yùn)輸染疫、疑似染疫、疫區(qū)易感、病死或者死因不明的動(dòng)物及其制品；藏匿、轉(zhuǎn)移、盜掘被依法隔離、封存、處理的染疫動(dòng)物及其產(chǎn)品；經(jīng)營(yíng)、運(yùn)輸、屠宰、加工動(dòng)物、動(dòng)物產(chǎn)品逃避檢疫等行為。二是對(duì)追究刑事責(zé)任增加了“有引起重大動(dòng)植物疫情危險(xiǎn)，情節(jié)嚴(yán)重的”的情形。