第一篇：讀書筆記—羅馬法基礎

羅馬法基礎讀書筆記

一 羅馬法的特征本質特征

羅馬法的產生、形成和發展自始至終都是在奴隸制社會和國家的土壤之上，但是他同時又是以私有制基礎的法律的最完備的形式，是商品生產及資本主義以前的商品生產的完善法，因此也必然包括著資本主義時期大多數的法律關系。就是因此，羅馬法才被后來的資產階級所采納和效用，使得它能夠“巧妙地運用現代資本主義條件”“以至后來的一切法律都不能對她做實質性的修改。”

羅馬法本質特征的出現原因并非人為創造，它是由一千多年的歷史進程當中社會農商并行發展的雙重性經濟所致。（經濟基礎決定上層建筑，自因為其經濟與資本主義經濟有著太多內在的相似點和聯系性，所以就有上文引號所述之內容）羅馬法所展現出的這一實質特實質上使得羅馬法成為一種相對于羅馬國家國家性質、國家觀里和政治制度來說一種完全異質的法律，是一種社會非本質的法律。所以說，通過羅馬法這種在奴隸制社會的土壤上產生一個與社會制度本質完全詫異的，調整商品經濟社會關系的法律，的歷史現象來看，決定一個法律制度本質及其特征的并不總是與立足其上的社會政治與國家制度相一致，決定法律本質的最深層次的原因應當是其社會經濟與文化。基本特征

① 法理精深羅馬法對于債券與物權方面發力的研究都相當深，如債權中“法鎖”概念的提出，物權中所有權權能等。并提出了過錯責任原則。應當提出的是，羅馬法學家首先總結和概括出了推斷發現法律和歸入適用法律的法學基本方法，并以這種法學原理為指導，從整個系統內在在聯系考慮法律問題，從而科學合理性的發展和實踐法律。

② 概括簡賅 無論是概念還是規范語言都體現出這一特征。

③ 系統豐富 羅馬法的豐富內容表現在它對私有制社會商品經濟的各種復雜關系及變化多端的民事流轉形式大體都有不同程度的反應。

④ 程序成熟靈活

二、羅馬法中體現民法精神的基本原則法律面前人人平等原則 體現：a萬民法的實踐 b “己法自守”原則即所謂“遵守你自己制定的法”這一方面表明了羅馬人對于法律的崇尚，另一方面也體現一種最大的公平誠實信用原則 羅馬法上的誠實信用原則來自于“誠意”

第二篇：羅馬法與帝國的遺產讀書筆記

《羅馬法與帝國的遺產——古羅馬政治思想史講稿》讀書筆記

一、全書概覽

《羅馬法與帝國的遺產》是菲利普·內莫《古典與中世紀政治思想史》的第二卷。全書分為五部分，作者首先對羅馬從王政到共和國再到帝國的歷史進行梳理，并介紹了羅馬的政治體制以及私法，在最后的兩部分中分別論述了羅馬共和國和羅馬帝國時期的政治觀念。如果說政治思想和政治理論是希臘人的成果，那么將其付諸實踐的就是羅馬人。最初在城邦時代，希臘和羅馬同源并無二致，但是最后羅馬發展成為一個統治地中海兩岸的帝國，這其中與羅馬的政治實踐分不開關系，可以稱之為治國天才和政治天才的歐洲民族。正如奧克肖特所言，羅馬是這樣一個民族政治：他們的創造力不是用來從事危險的政治實驗或令人眼花繚亂的投機性冒險，而是致力于解釋和回應具體處境。1因此，內莫此書在梳理羅馬歷史進程及政治體制基礎上進行的關于共和國和帝國時期政治觀念的論述體現出了羅馬在政治實踐中的智慧，與面向問題而產生的政治體制的變化。羅馬共和國末年的**不是沒有由來的，而奧古斯都建立的元首制，是基于當時政治實踐的唯一解。通過君主的權力來維系國家的統一，平衡多元的民族。而“披著共和國外衣的元首制”也有其自身的弱點，在元首繼承制度上的種種問題，使得在戴克里先時期的改革講羅馬從元首制推向了君主制。內莫此書就對羅馬各個階段制度變化及其政治思想的變化進行了梳理。

二、羅馬帝國初期的政治制度

羅馬政治制度的變化呈現出一種漸進的方式，西方學者普遍把公元前31年，屋大維打敗對手安東尼贏得亞克興戰役作為羅馬共和國終結和帝國開端的標志，但是在屋大維實行的元首制時帝國還呈現出“披著共和國外衣”的現象。元首體制中存在傳統的政治觀念，這種觀念強調了共和國與奧古斯都創立的政體之間的延續性。這些在奧古斯都本人所寫的《奧古斯都的神圣成就》中得到了表達：“當元老院和羅馬民眾聯合起來鼎力推選我，而非其他任何一位同僚，來執行法律和行使至高無上的權威時，我拒絕履行任何同我們祖先的體制不相容的職責，我是 1 邁克爾·奧克肖特，秦傳安譯：《政治思想史》，上海財經大學出版社，2012年，第127頁。以護民官的職權行使元老院依托于我的政策。”奧古斯都在創立元首政體時斷言

1除了恢復共和國末期因動蕩而毀于一旦的“我們祖先的政體”之外別無他求。羅馬的政治制度變化是逐漸浮現出來的，是一種很微妙的重新安排。在每個階段的變化都不很明顯。正如奧克肖特在其《政治思想史》中所言，它是印引人注目的政治節約，從近在手邊的材料中產生出來。羅馬人從來不醉心于政治發明，只要他們能夠在他們的典章制度中找到適合于當時情景的東西。2變化的每個階段都很不明顯，因為它根之前所出現的只有極小的不同，沒有人能夠有把握的說出老的在何處結束，新的在何處開始。屋大維將“共和國轉交給元老院和羅馬人民”，這是一個戲劇性的舉動，所得到的回應同樣是戲劇性的。經過公民大會批注，元老院把執政官的統治權授予屋大維本人。凡是需要的地方，都安排了牢固的控制通過把所有軍團都置于一個人的指揮之下從而避免了內戰的危險。在羅馬的制度設計中，一個人可以在不擔任任何職位的前提下行使該職位的權力。奧克肖特在其書中就對羅馬政治中的權威與權力進行了比對梳理。權威（auctoritas）指的是擁有“創始”或“發起”的品質，是羅馬最初家族祖先相關聯的。權威是沒有限制的，而與此相對應的是權力（potestas），它所表達的是一種合法性權力。所謂的統治是權力的行使而非權威的運用。因此，奧古斯都在《成就》中所說的：“我比所有人更有權威，但是同我所有擔任不同職務的同僚相比，我擁有的權力并不比他們多。”奧古斯都憑借這種權威凌駕于其他擁有行省總督全權的行政官員之上。

在公園14年，奧古斯都去世了，理論上講權力和權威應該與他一起消亡但是新的統治秩序已經贏得了這樣的新任，以至于有一點開起來似乎很清楚，應該有人能偶并準備繼承他。接下來，提比略繼任了，元老院和公民大會把他們曾經授予奧古斯都的一切權利和權威都授予了他。誰能不說，某種新的統治制度、某種堪比國家新建的東西已經出現。然而，誰又能滿懷信心的宣稱，老的共和政體已經成為過去？改變肯定是發生了，它是可以接受的，因為沒有人準確的知道改變是何時發生的，也不知道究竟什么被改變了。

那么，從共和國到帝國的變化過程中，為什么選擇了元首制？為什么共和國 1 菲利普·內莫，張竝譯：《羅馬與帝國的遺產——古羅馬政治思想史講稿》，華東師范大學出版社，第221頁。2克爾·奧克肖特，秦傳安譯：《政治思想史》，上海財經大學出版社，2012年，第146頁。的形制自某個時刻起變得過時了呢？而且既然“神圣君主制”這一前公民時代的形式顯得極為落后，那么君主體制能通過何種意識形式來證明自己呢？隨著在共和國時期攻城略地的擴張，巨大的版圖無法使其適應城邦體制乃至共和國體制。內莫在書中指出：在“城邦”和“共和國”政治體制中存在一種同質的輿論（opinion publique），輿論可以在公共集會或者元老院得到表達。在奧克肖特的書中，他將羅馬人的組織核心的東西稱為由家庭組成的共同體（communitas）。但是隨著國家版圖的擴大，國家是開始稱為多個種族及多元化的集合體，同質性消失。而且，在當時的條件下受制于交流技術的限制，輿論無法與社會或政治事件同步形成。在一個如此龐大的集合體中沒有一個機會可以成為代表。因此，君主的產生可以替換同質性的輿論，為國家構建出一個內在統一體。在國家這個內在統一體中，只有一個統治者，所有人都能見到國家不同部分的“和諧”，所有人都以他馬首是瞻，而統治者則確保管理職能上的一致性。但是，在元首制的控制下，君主發揮巨著巨大的權威也是有代價的，新的政府不再擁有以前的那種合法性，也不像以前那樣在廣場、元老院或者講壇上自由討論，為了保證這種權威就需要采取一定的措施。內莫指出，為了保證這種權威要不必須要以恐怖治國來瓦解反對派，要么就是建立哲學架構以從中受益。羅馬帝國初期，告密成為一種普遍現象，它是羅馬的一種制度性毒瘤，它在帝國時期更為普遍主要是因為帝國的制度設計為其提供了更多機會。

在內莫的書中，論述了很多思想家的政治觀念，這些政治觀念都有關于帝國制度的思考。比如塞涅卡，作為尼祿當政時期的“首相”，在他的《論仁慈》中，建議君主要表現仁慈，但是在進行進一步論述時卻不折不扣地闡述了君主專制社會的必然性。他堅持認為羅馬從此之后就是君主專制，他沒有被共和國的外衣所迷惑，而且他認為只有這樣的制度才能帶來和平。另外還有塔西佗，像內莫所言，因為他受過演講術訓練，所以他在論述不同主題時喜歡權衡每個論題正反兩面。塔西佗論述了元首政體的平庸及罪行，但是他也指出，和平是基本的公民準則，只要推進了和平，那么君主就應當受到贊頌。

在羅馬帝國初期，元首繼承的問題是一個非常重要的內容，在羅馬帝國初期，元首繼承方式多樣且不穩定。皇帝不能僅僅以父傳子的方式繼承，因為這種方式體現了臭名昭著的傳統君主制的主要特點。可他們又不能不去確定自己的繼任者，但這又會無政府狀態再次打開方便之門。剩下的解決辦法都不完善：制定繼承人、將該繼承人同權力結合起來、家族通婚、收養等等這些制度的不完善對帝國爭奪繼承權時導致的無序混亂均負有責任。

三、羅馬帝國后期的政治制度

羅馬帝國的元首制度從其產生起就帶著自身的弱點，雖然它可以在君主的統一作用下使國家成為一個統一體，但是元首繼承上的問題以及羅馬帝國混亂的軍事統治使得元首制也岌岌可危。但究竟在哪個時間節點上，元首制度得到重大修改，似乎又很難準確闡述。就像從共和國向元首制度過渡時一樣，起初，它是奧古斯都根據當時的情況留下的堅實足記，他的每位繼任者都在上面增加了自己的足跡，而且未必是跟著奠立者亦步亦趨的。人們普遍認為公元192年，也就是奧古斯都去世150年之后，非洲將領塞維魯奪取皇權，標志著元首統治的結束和赤裸裸的獨裁統治的開始。戴克里先結束了羅馬帝國的三世紀危機，創立的四帝共治制。戴克里先為自己選取了新的頭銜稱為主和神，這與之前的皇帝稱為元首和第一公民不一樣，戴克里先在頭銜的稱謂上就移除了所有虛假的稱呼，將自己設定為最高的君主。

在內莫的書中就君主時期的王權理論也進行了論述，并主要介紹了新畢達哥拉斯派的狄奧托金與艾柯方特的王權理論。這兩篇論述王權的文本被收錄于斯托比的《選集》中，他們在闡述王權本體論時提出了一些新穎和論點。狄奧托金指出了在王權、法律和正義之間的均衡，他心目中的國王不是濫用權利的暴君而是繼承了希臘化時期傳統“受到激發的法律。”“最公正的人才能成為國王，與法律最為相符的人才能最為公正。因為公正含于法律之中，法律是公正的原因，而國王是或者的法律，是順應法律的行政官員。”1他認為國王的職責是指揮軍隊、施行正義和榮耀諸神。國王應該用某種方式使他的國王特質表現出來，即威嚴、權力和善良。威嚴是國王將自己立為塵世神明的一種品質，他異于常人。若國王效仿法神那就是為了讓人類效仿他，無論何時對于人類來說國王就是存在的典范。艾柯方特對于君主權力的論述與狄奧托金的內容有很多相似，除此之外，艾柯方特更加強調國王與普通人之間的差距。他認為國王統治在于凝神注視高等世界，1 菲利普·內莫，張竝譯：《羅馬與帝國的遺產——古羅馬政治思想史講稿》，華東師范大學出版社，第305頁。國王由于擁有高于其他人的優秀本質所以只有他才能同高等世界進行溝通。

四、羅馬的私法和公法

在內莫的書中，作者也用了一定的篇幅來論述羅馬的私法。在羅馬早期階段，法律是與古代時的宗教相結合的，是專屬于貴族的。自從出現了聯盟的軍事首領后，法律隨之改變，平民與貴族斗爭之一就是促使《十二銅表法》出臺。內莫將從那時起，羅馬法的歷史劃分為了三個階段：法定訴訟時期、程式訴訟時期和特別訴訟時期，分別對應著羅馬共和國時期、共和國末期至帝國前期以及帝國后期三個階段。在法律訴訟時期，司法是在私人領域，因為在羅馬初始階段，法律是在氏族內部應用的，但是紛爭有可能會使不同氏族之間的個體互為對抗，產生族際仇殺的危險，因此要完全避免首次出現的聯盟制王權造成這種危險，但是沒法一下子從“部落”形式過渡到國家壟斷司法的形式。所以，國王首先對私人的復仇行為進行引導，以便使其固定的形勢得以實現但是又受到他控制，但是國王并不負責整個訴訟過程，集權制所持有的這種保留態度在今后很長時間都發揮了影響。這一特點在法定訴訟時期的兩個階段中表現的更加明顯，即預審階段和法官受理階段。在那個時代，法律基本上有三種淵源：習俗、法令和法理。在共和國末期到帝國前期階段中出現了程式訴訟，內莫稱這種訴訟來源于外事大法官所擁有的強制執行權，因為他在確定自己掌握的訴訟特點時，無法在法律訴訟的已知范疇內定位，所以他就不得不應用某種程式（formulate）向法官發布命令。1這種訴訟方式更為靈活，在面對新情況時，大法官可以進行研究并找出符合現有案情的程式，應用范圍也更為廣泛。在帝國后期的特別訴訟時期，法律成了大規模的系統化和編纂工作的對象，并隨著查士丁尼法典的問世而達到頂峰，這些法律成果對于中世紀和現代西方的傳播至關重要。在那個時期推廣的訴訟程式被叫做“特別”是因為對于皇帝及其官員來說該訴訟可以跳過那些程序。帝國后期的法律原則更具綜合性而少分析性，更為簡化而少有創制，皇帝才是唯一創設法律的人。

1菲利普·內莫，張竝譯：《羅馬與帝國的遺產——古羅馬政治思想史講稿》，華東師范大學出版社，第87頁。

第三篇：羅馬法論文

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羅馬法中取得時效制度對后世立法的影響

摘要：取得時效制度產生于《十二表法》前古羅馬時期，即自羅馬氏族社會到奴隸制社會過渡時期，或者說是從羅馬公有制到私有制過渡時期。該項制度從確定財產歸屬、促進物盡其用等目的出發，對維護社會秩序和交易安全起著重要作用，也對今后各國該項制度的設計有著深遠影響，羅馬法中取得時效的精神至今仍為多數國家所沿用。我國當今法治化進程加快，取得時效制度的適用也是今后必然的趨勢。

關鍵詞：取得時效 羅馬法 民法典

一丶取得時效制度的產生

取得時效源起于羅馬法，又稱時效取得，是指無權利人以行使所有權或其他財產權利的意思公然、和平地繼續占有他人的所有物，經過法律規定的一定期間，即依法取得其財產所有權或其他財產權的法律制度。1該項制度最初形成于古羅馬法，早在《十二表法》出現前已存在。它伴隨著所有權從公有向個人所有的分化而誕生，是作為市民法中所有權的取得方式而設立的。羅馬社會的發展經歷了由公有制向私有制的過渡，當土地、牲畜等財產出現剩余并有閑置不用現象時，為調節財產所有人和需要人之間的矛盾，平衡有余與不足，鼓勵使用他人廢置之物，以實現物盡其用的目的，法律規定了取得時效制度，即占有動產1年，占有不動產2年，可獲得該動產或不動產的所有權。到《十二銅表法》時，取得時效進一步被用來補救形式主義造成的所有權取得方面的缺陷、盡管事實上財產己屬于他人，但法律上他人沒有所有權，因而就出現了事實關系與法律關系不一致的矛盾，為消除這種現象，在羅馬法里，最早產生了取得時效的制度。”至共和國末期，取得時效又發展為一種便利證明所有權必要手段，此種證明即使原所有人能證明該物原屬于自己也不能推翻。進入帝政后期，為安定戰亂期間人民的生活，取得時效演變為尊重持續的事實狀態，保護現有社會經濟秩序的制度。時效制度以其“事實勝于權利”原則沖破了傳統的“權利勝于事實”。二丶取得時效制度對后世立法的影響

羅馬法的時效制度對后世各國的立法產生了深遠的影響。傳承接受羅馬法體例的大陸法系理應順理成章地接受取得時效。但引人注意的是，消滅時效較快地被大陸各國民事法律所接受，而取得時效被采用，則費了些曲折。資產主義初期，按照“私權神圣”觀念，出于對“個體”私權的保護，早期立法者對取得時效的適用仍存在猶豫。隨著商品生產和交換的迅猛發展，統治者們逐漸認識到，資產階段“整體”私權的重要性遠勝于“個體”私權，再加上實踐中取得時效已在不同程度地實際發揮著作用，給資產階級經濟秩序帶來了不少好處，立法中贊成和普遍采用取得時效制度成為一種必然的發展趨勢。

1.法國民法典和德國民法典不僅承襲了羅馬法中的取得時效制度，而且發展了羅馬法中的取得時效制度，使取得時效制度進一步規范化。如在取得時效完成后，羅馬法中規定占有人享有拒絕交還的權利;法國民法典不僅承認占有人有拒 12梁慧星、陳華彬編著:《物權法》,法律出版社.姚輝:《民法的精神》,法律出版社

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絕交還的權利，同時又規定了占有人可以取得該物的所有權。3

2.與法國民法典不同，德國民法典繼受羅馬法，將取得時效規定于其“物權編”當中，作為所有權的一種取得方式。在其民法典中，取得時效分為動產取得時效、不動產登記取得時效與未登記不動產取得時效三大類。有關不動產登記取得時效，其第900條規定:“未取得土地的所有權而作為該土地的所有權人登記在土地登記簿時，若此項登記已經達到30年，而且此人取得對該土地的自主占有時，則此人取得土地的所有權。”有關未登記不動產的取得時效，其民法典第927條規定，對他人的不動產經過30年和平、公開、連續的自主占有，占有人可以申請登記為所有權人，其成立要件首先要求占有人必須自主占有，即以自己所有的意思占有該不動產。其次要求此占有人必須公開、和平、持續占有。最后，占有人必須依公示催告程序除去他人的所有權，并申請登記為所有權人。

3.瑞士民法典繼受德國民法典有關取得時效制度的規定，將取得時效規定于第四編“物權法”的“動產所有權”與“土地所有權”里面，明確規定取得時效為動產所有權與土地所有權的一種取得方法。首先，在土地所有權取得時效里面，它分為普通取得時效與特殊取得時效兩類。普通取得時效指的是，在不動產登記簿上不當登記為所有人的占有人，只要其為善意，并沒有爭議地連續取得10年，即取得所有權，實質上是不動產登記取得時效。特殊取得時效指未登記土地的取得時效。并且瑞士民法典并未嚴格把已登記不動產所有權排除在其適用客體之外。

4.公有制國家對取得時效制度持否定態度，民事立法中只規定消滅時效，否認取得時效的合理性。各社會主義國家基于拾金不昧的道德觀念，以及從反對不勞而獲的倫理觀念出發，認為長期占有他人財產就可取得該項財產的所有權，即使這種占有是在和平的、公開的方式下發生的，也違背了社會主義道德準則。由于受前蘇聯民法的影響，捷克斯洛伐克等東歐各國以及我國等許多社會主義國家的民法只規定了訴訟時效，沒有規定取得時效。即至目前，這種否定取得時效的立場及其影響力也未在我國及前東歐各社會主義國家里完全消除。三丶我國適用取得時效制度的必然性

我國現行民事立法尚未明文規定取得時效制度，盡管在《物權法》草案中已經規定了取得時效的條文，但是仍然有很多人反對規定取得時效制度。通過羅馬法上認清取得時效制度的現實意義和作用，堅定在《物權法》中規定取得時效制度的決心，發揮取得時效制度的作用，利國利民，促進社會發展。

第一，取得時效具有確定財產歸屬、解決糾紛的功能。依羅馬法學家的觀點，取得時效存在的理由在于防止占有與所有長期屬于不同的人及因此產生的法律不安定狀態。取得時效的這一傳統的功能也被現代民法所采納。現代社會，仍然存在不少由于產權歸屬而產生的糾紛，而且我國現有的制度無法很好地解決這一問題。規定取得時效，可以使長期占有該財產的非權利人取得該財產的所有權或其他物權，從而確定了財產歸屬，在法律上避免了糾紛的出現。所以，取得時效對于確定產權歸屬方面的作用是其他制度不可替代的。

第二，取得時效具有促進物盡其用、充分發揮財產利用效率的功能。現代民法在價值取向上，既要保護所有權，又要促進物的有效利用。當兩者發生沖突時，民法的一些制度如時效制度更傾向于后者。取得時效在實現物盡其用方面的作用顯著且重要。一方面，取得時效制度能夠有效地促使權利人積極行使權利，防止權利人長期“睡眠于權利之上”，減少資產的浪費和閑置;另一方面，取得時效制 34閆彥：《取得時效制度研究》 鄭州大學碩士學位論文 劉強：《羅馬法上時效制度的歷史考察及其當代價值》 山西經濟管理干部學院學報

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度使占有人取得了占有物的所有權，可以將占有物投入流通，參與民事交往，從而更好的發揮物的效用。如果沒有取得時效，則物就有可能處于閑置狀態或處于無權使用的狀態，不利于物盡其用。所以，取得時效的這一功能是非常重要的。5

第三，取得時效具有維護社會秩序和交易安全的功能。時效制度設立的目的，就在于維護社會秩序的安定。如果權利的擁有者長時間不行使權利，而由占有人在其財產上行使某種權利，久而久之，就形成了一定的新的秩序。為了維護這種新的秩序，就有必要設立取得時效。同時，取得時效還可以使交易當事人直接根據占有人占有某種財產經過相當時期的事實狀態，便可以相信占有人具有權利，從而可以放心地與占有人從事交易，有利于維護交易安全。

第四，設立取得時效，可以使人民法院正確、合法、及時地審結民事糾紛，保護當事人的合法權益。當今社會，一些財產歸屬的糾紛，由于占有時間過長，致使人民法院難以取證，從而無法做出裁決。如果法律設立了取得時效制度，人民法院就可以根據占有人的占有符合取得時效的規定，進而直接確定權利的歸屬，這就可以及時解決糾紛，維護當事人的合法權益。

第五，取得時效制度的建立，有利于完善我國民法中的時效制度。完整的時效制度應由訴訟時效制度和取得時效制度共同構成，如果只規定訴訟時效而不規定取得時效勢必造成時效制度的欠缺，不利于民法對財產關系的全面調整，也可能導致所有人因種種原因在訴訟時效期間屆滿后，不能請求占有人返還財產與占有人因沒有取得時效制度而不能取得財產所有權的兩難境地。所以，完整的時效制度應當包括取得時效制度。

5王澤鑒.《民法物權》北京:中國政法大學出版社

第四篇：羅馬法論文

羅馬法中的私犯及其對近現代侵權行為法的影響

摘要：侵權行為法是大陸法系中的一項重要的內容，其理論基石正是羅馬法中的私犯法。私犯同契約一樣，也是羅馬法中債的發生根據。本文通過對私犯的概念、分類和歸責原則的介紹，來說明羅馬法中的私犯及其對近現代侵權行為法的影響。

關鍵詞：羅馬法 私犯 侵權行為法

羅馬法是無疑是所有古代法中最重要的法律，后世的法律，尤其是大陸法系的民法方面，有許多的法律體系和法律制度都是淵源于羅馬法。其中，侵權行為法理論即是來源于羅馬法中的私犯法。在越來越注重個人權利的現代社會，侵權行為法發揮著重要的作用。而對羅馬法中的私犯法的研究無疑會使我們更好地認識當今的侵權行為法。

一、私犯的概念及其分類

（一）私犯的概念及其構成要件

1、私犯的概念。私犯一詞最早出現于《十二銅表法》,這是羅馬最早的成文法典。該法典在第八表專設一表來規定私犯（侵權行為法），其中規定了34 種具體的侵權行為, 包括誹謗(第1條)、人身傷害(第2、3、4、5條)、財產損害(第6-11條)、盜竊(第12-17條)和欺詐(第19、20、21、23、25條)。此外, 第七表的第8、9條、第六表第9、10條，第十二表的2、3條都對私犯作了規定。后來蓋尤士在其《法學階梯》中也提到私犯：“所有的債可以分為兩大類：或者產生于契約的債，或者產生于私犯的債。”

在羅馬法中，私犯與公犯是相對應的，如同羅馬法學家將法律劃分為公法和私法一樣。公犯是指危害國家利益的行為，行為人應受國家刑事制裁，并且所有的羅馬市民都有控告的權利和義務。私犯則是指“因故意或過失而侵害他人人身、財產的行為。私犯一旦產生，侵害人就負有損害賠償責任，被侵害人則可以向法院提起訴訟，要求侵害人賠償自己所受的損害。如果行為人為數人時，他們之間

[1]是一種個別連帶關系，即行為人中有一人的責任受免除時不影響其他行為人”。通過概念我們可以看出私犯大體類同于現代法中的侵權行為，但是兩者間還是有很大區別的。前者內容要比后者廣，它包括了現代法上的有一些刑事犯罪行為。在本文中主要說明私法意義上的私犯，而不包括犯罪意義上的私犯。

2、私犯的構成要件。羅馬法中明確規定了私犯的構成要件，具體包括：[2]第一，行為人的行為須違法。除非行為人能表明自己的行為具有合法性，如自衛、避險等，否則就須對其行為產生的損害結果負責。這一要件同時也說明了行為人的主觀心理狀態，“因為在古典法中，違法(injuria)被等同于故意和過錯(dolus and culpa)。”第二，行為人的行為須是對他人造成了損害。侵害人的行為使被侵害人遭受了實際的損失。第三，行為人的行為必須是直接地使用暴力。這里所說的暴力包括焚燒、折損或毀壞，還有僅次于殺害的某些行為。這一要件主要是說明侵害行為與損害結果之間的因果關系的。它說明一個人如果由于自己的行為直接導致他人損害，那么該行為與損害結果有因果關系。第四，行為人損害之物須是原告的財產。用益物和抵押物的損害是不能提起訴訟的，即使有損失發生。

從上面四個要件可以看出，羅馬法中的私犯的有關規定已經具備了近現代侵權行為成立的一般要件，即違法、致害行為、過錯和因果關系。

（二）私犯的分類

羅馬法中的私犯有許多種，但是并沒有明確的分類，只是蓋尤士在《法學階梯》中指出，“產生于不法行為的債有：盜竊、強盜、對物品的損害(exdamno)以及對人身、財物的非法侵害及對人身的侮辱(ex iniurla)。”目前，學者一般將其分為以下幾類：[3]

1、盜竊(furtum)“盜竊是以欺詐方法奪取財物的本身，或物的使用或占有，這種行為受到自然法的禁止。”就是以獲利為目的, 欺詐地竊取他人的物品（物品盜）, 或者非法使用或侵吞經他人同意而持有的該他人的物品（使用盜或占有盜）。盜竊成立的一般要件是：第一，物件的移動。包括竊取物件本身、竊用物件以及暗自占有物件。第二，主觀上的惡意。即明知本無權利移動而移動物件。第三，圖謀不法的利益。即移動物件是以享受財產上的不法利益為目的。由此可知，盜竊的對象須是動產。

2、強盜(raoina)強盜是指為了獲取非法利益，通過強暴脅迫的手段，非法強奪他人的所有物的行為。《法學總論》認為沒有“誰比強奪他人之物更是違背所有人的意思”，“因此把他叫做無恥盜賊是十分恰當的”。早期時，羅馬市民法對強盜與盜竊的制裁基本一致，直到共和國末年才將二者區別開來。因強盜而起的訴訟須被害人本人提起，被告也僅限于盜竊犯本人，而且訴訟時效僅為一年。

3、對財產的私犯（damnum iniuria datum）

對財產的私犯,又稱對物私犯，是指因故意或過失加害于他人的財產而發生地損害行為。這實際上是近現代侵權行為的主要內容。

4、對人格和人體的侵害（injuria）

對人格和人體的侵害，又稱對人私犯。這一方面的內容隨著羅馬法的發展而幾經演變，但其本質始終是對于人格和人體的侵害。

5、脅迫(metus)脅迫，又稱恐嚇是指以強力威脅他人完成法律行為的舉動，如一傷害身體、危及生命或剝奪自由等相威脅，強迫他人違背自己的意志行事。

6、詐欺(dolus malus)詐欺是指以蒙騙欺詐的方法是他人為一定的法律交易，以從中謀取不法利益。

此外，除了上述幾種私犯種類，還有一些未列入私犯但和私犯類似的違法行為，這就是準私犯（qhasi delita）,它是“對某些例外情況，根據歸責原則而做出的特殊規定，或抑是古代社會加害責任原則或無過失責任原則的保留或體現”[4]。查士丁尼在《法學總論》中規定了以下四種準私犯行為：承審員的瀆職行為所造成的損害；從樓房投擲或傾注某物致使他人造成損害的行為；在公共通道上放置或懸掛某物致人損害的行為；船舶、旅店和馬廄的主人對于在船舶上、客店內或馬廄中由于欺詐或失竊所發生的致人損害的行為。羅馬法中有關準私犯的規定類似于現代侵權行為法中的特殊侵權的規定。

二、私犯的歸責原則

羅馬法中私犯的歸責原則有一個發展變化的過程，并非始終一致。最初采取的是加害責任原則（結果責任原則），后來隨著羅馬社會經濟的發展，加害責任原則逐漸退居次席，過錯責任原則即主觀責任原則取而代之占據了主導地位。最早確認過錯責任原則的是《阿奎利亞法》，公元六世紀，尤士丁尼在《民法大全》中對這一責任原則予以承認。這一原則后來在大陸資本主義國家得到繼承，成為了民法中的一項重要的基本原則。

（一）《十二表法》的私犯的歸責原則及法律后果的責任方式

作為羅馬共和國時期制定的羅馬社會第一部成文法典,《十二銅表法》中關于私犯的規定有三十一條。同其他古代法一樣，諸法合體,民刑不分；保留了氏族社會的殘余習慣（如同態復仇、家族觀念）,受宗教信念的影響。在追究侵害責任時，無論其出于故意或是過失，還是無過失，大都采用加害責任原則（結果責任原則）。《十二銅表法》雖然以加害原則為一般原則, 但是在第八表也有考慮過過失責任的情況。第24條:“殺人者處死刑；過失致人于死的, 應以公羊一只祭神,以代本人。”第10條:“燒毀房屋或堆放在房屋附近的谷物堆的,如屬故意,則捆綁而鞭打之,然后將其燒死；如為過失，則責令賠償損失,如無力賠償,則從輕處罰。”從這兩條規定中可以看出,過錯已經成為減輕責任的依據和條件。而且在同一行為在故意時負刑事責任,在過錯時則負民事責任。由此可以看出，《十二銅表法》出現加害原則和過錯原則并存的局面,但是，從其整體上或從其立法精神上看，羅馬古代私犯法是以加害責任為主，同時兼有過錯責任。

（二）阿奎利亞法的歸責原則

《阿奎利亞法》是古羅馬共和國最重要的法律之一，它是一部關于私犯的專門性法律，而且首次確認了過錯責任原則。這一歸責原則主要體現在該法的第一章和第三章。第一章主要規定：“倘若任何人殺死屬于他人之男女奴隸或可牧之

[5]畜，則他須償付被損害物于損害發生前一年中的最高價值。”第三章規定：“除了奴隸和被殺家畜之外的其他一切物件，倘任何人由于焚燒、折損或折斷造成他

[6]人的不法侵害，那么無論爭訟之物是什么，都應賠償其在爾后30日內的價值。”從這兩章的規定中，私犯中侵權行為的構成要件有四個方面：第一，須標的本身受損害。第二，須損害的發生由于行為人的積極行為造成, 而與有無圖利無關。第三，須行為人本身與標的有直接的接觸，包括利用工具的接觸。第四，損害的發生須為行為人的不法行為所致。這其中的“不法行為”最為有意義，不法，就是沒有權利，而且當時的《阿奎利亞法》賦予“ 不法”以新的意思:“如果行為人的行為不法(injuria)，那么行為人須對此行為引起的損害承擔賠償責任。[7]”此處的不法指的就是行為人的主觀心理狀態是有過錯的。正是第四個要件中的“不法”標志了羅馬私犯法中的過錯責任原則得以確立，并且同以后的無過錯責任原則、公平責任原則一起成為了現代社會的三大歸責原則之一。

三、羅馬法中的私犯對近現代侵權行為法的影響

羅馬法中關于私犯的構成要件，為近現代的侵權行為法理論的形成奠定了基礎。近現代的侵權行為法在基本理論、侵權行為的種類劃分以及歸責原則方面均與羅馬法中的私犯理論緊密相連。盡管羅馬法與現代法在立法指導思想上有所不同，但是羅馬法中的私犯理論對大陸法系國家的民法有著深遠的影響，這是確定無疑的。

（一）基本理論方面

羅馬法中的私犯為近現代的侵權行為法奠定了理論基礎，這主要體現在一下兩個方面：

第一，羅馬法中私犯的構成要件基本上奠定了近現代侵權行為的構成要件的基礎。如前所述，羅馬法中私犯的構成要件包括四個方面，即加害行為、損害結果、加害行為與損害結果間的因果關系、主觀故意或過失，這四個要件也是現代侵權行為法中所要求的一般要件。無疑，現代侵權行為法中規定的這些要件來源于羅馬法中的私犯。

第二，羅馬法中關于侵權行為的概念對后世的影響也很大。羅馬法認為:“一個惡意行為是違犯法權的行為”,“不法為某種行為者將導致損害。”也就是說, 不法致人損害者即構成侵權行為(私犯)。這種對不法侵權行為的基本規定,直到現代仍沒有重大變化，如《法國民法典》第1382 條規定:“任何行為致他人受到損害時, 因其過錯致行為發生之人, 應對該他人負賠償之責任。”《德國民法典》第823 條規定:“故意或因過失不法侵害他人的生命、身體、健康、自由、所有權及其他權利的人, 對他人負有賠償由此而發生的損害的義務。”《日本民法典》第709 條規定“因故意或過失侵害他人權利時, 負因此而產生損害的賠償責任。”[8]不過,在這里我們要認識到：近現代侵權行為的概念較之羅馬法中私犯概念的內涵要狹窄和嚴格得多，羅馬法中將某些現代法中的犯罪行為也歸入侵權行為, 而這些行為在現代法中被視為犯罪行為，主要由刑法來調整。

第三，羅馬法將私犯（侵權行為）列為債產生的重要原因之一, 這對近現代民事立法產生了很大影響。近代以來, 大陸法國家, 如法、德、意、瑞士、日本、土耳其等國的民法典,都將侵權行為及損害賠償列入債編之中。最早將侵權行為作為專題列入民法典的是德國18世紀的《薩克森民法典》, 1900年頒布的《德國民法典》也在債務關系中規定了侵權行為。

（二）侵權行為種類劃分方面

羅馬法將侵權行為分為私犯和準私犯這種劃分方法被后世大陸法系民法所繼承。如《法國民法典》就承襲了羅馬法中關于“私犯”和“準私犯”的概念, 將行為劃分為侵權行為和準侵權行為，而意大利民法、美國路易斯安娜州民法也作了同樣的劃分。至于侵權行為具體內容的劃分, 除了盜竊、搶劫等已經被視為犯罪行為而由刑法調整外,羅馬法上對財產權的私犯和對人身權的私犯差不多全部為后世法律接受，而準私犯的內容劃分也為后世法律所沿襲。這首先反映在《法國民法典》中以及多數大陸法系國家的民法典中。如《法國民法典》就依羅馬法模式規定了三種準侵權行為: 家長的代負責任、動物所有人或使用人責任、建筑物所有人責任。事實上，這三種責任不過是羅馬法中的“家父責任”、“損害投償責任”、“建筑物之責任”的翻版。[9]此外,《德國民法典》、《日本民法典》及我國的《民法通則》都在不同程度上承襲了羅馬法中有關準私犯的內容。

（三）歸責原則方面

羅馬法中私犯的歸責原則內容為后世的侵權行為法確立了歸責原則。古羅馬在《阿奎利亞法》中確定了過錯責任原則，由于它體現了自由資本主義時期簡單商品經濟的要求，也體現了早期資產階級自然理性的觀念，所以被近代以來各個資本主義國家所采用，并且與無過錯責任原則、公平責任原則一起成為現代民事責任制度中的三項基本歸責原則。“在大陸法系國家中，《法國民法典》第1382條、《德國民法典》第823條、《日本民法典》第709條、《瑞士債法》第41條、《蘇俄民法典》第403條都明確規定了過錯責任原則，而且，在英美法系國家也都通過判例法確定了這一歸責原則”[10]。

在現在各國的侵權行為法中，雖然侵權行為的歸責原則不僅僅是過錯責任原則，而且包括了其他兩大原則，并且這兩種新原則的適用范圍正逐漸擴展，但不可否認羅馬法對近現代侵權行為法所做出的貢獻。其實這兩種新原則也是對傳統過錯原則的發展，而且羅馬法所確立的過錯責任原則依然是民法中民事責任的最一般的原則。

綜上所述，羅馬法有關私犯的理論深深影響了近現代的侵權行為法，成為后者的理論基石。其實不僅僅是侵權行為法，大陸法系中眾多的法律體系和法律制度，尤其是民商法方面的，都淵源于羅馬法。可以說，羅馬法是法律世界的一個寶庫。

參考文獻

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第五篇：《教育學基礎》讀書筆記

《教育學基礎》讀書筆記一

讀過《教育學基礎》的1-4章。我知道了作為一名教師學習教育學的必要性。通過研讀這四章，我對教育的功能、目的、制度有了較深刻的理解，有助于我以后的教學。

在第三章的第三節中提到注重提高全民素質，給了我很大的啟示。我國教育目的不僅包含對人的全面發展的要求，而且還含有對整個民族素質全面提高的要求。提高全民族的素質，是我國當今社會發展賦予教育的根本宗旨，也是我國當代教育的重要使命。其原因在于：一方面由于科學技術發展對綜合國力、社會經濟結構和人民生活的巨大影響，使得科學技術成為經濟發展、社會進步的關鍵，更加速科技進步，并用科技進步來推動經濟、社會發展，就取決于整個民族素質的提高。只有這樣才能使我們整個民族有能力加速科技進步，有能力將科技成果創造性的運用于經濟建設和社會文明的發展。另一發面，實現社會的現代化不僅僅只是經濟的巨大發展，它也意味著包括思想、道德、文化、觀念等在內的社會的全面進步。否則這個社會的發展不僅是片面的，而且經濟本身也將受到各種因素的嚴重制約，變得步履艱難。而要促進包括思想、道德、文化、觀念在內的社會全面進步，也更需要整個民族素質的全面提高。因此，提高全民素質，促進經濟建設和社會發展，是我國教育目的所蘊含的一個重要方面。

我認為作為一名教育者，一定不能把成績當作衡量一個學生好差的唯一標準。另外，在傳授給學生知識的同時，要對其先進的思想、高尚的道德、科學的觀念等方面進行培養。

《教育學基礎》讀書筆記二

讀過《教育學基礎》5-8章，我了解教師職業的社會作用、政治地位、基本特征。明確了教師的職業形象及道德形象、文化形象、人格形象。了解了學生在教育過程中的地位。對這些的了解改變了我的教學態度和方法。

書中提到“教師中心論”，把學生看成了可以隨意涂抹的一張白紙，一個可以任意填灌的裝知識的容器，學生對教師來說，屬于一種從屬地位。另一種是“學生中心論”，它把學生視為教育過程的中心，學生變成了太陽，而教育的一切措施都圍繞這他們轉動。學生是中心，教育的措施便圍繞他們組織起來，全部的教育學都要從學生的興趣、需要出發，教師只能處于輔助地位。這兩種觀念都不適當的貶低和抬高了學生的地位，是不科學的。

我認為在教育過程中，外界的一切影響并不是簡單地輸送或移植給學生，必須經過學生的主體的主動吸收、轉化，學生是活生生的、具有主觀能動性的人，教師的作用只是外因，任何知識技能的領會與掌握都要依靠學生獨立自主的學習，教師不可能包辦代替；任何有效的教學必須以尊重學生身心發展的規律特別是學習規律為前提。再次從教育活動的展開來說，教師的學生是一種平等的交往關系和對話關系。平等意味著教育教學中的話語權、參與權的平等，意味著教師和學生人格的平等。教師和學生在教育教學中彼此心靈開放、彼此尊重、彼此接納、相互傾聽、相互理解、相互啟發、共同發展，才能創造一

個和諧的、民主的、新型師生關系。