第一篇：合同法重點概念

法務和合同管理 合同的特征

1、合同是平等主體之間的協議。

2、合同是兩方或者以上主體的意思表示一致的民事法律行為。

3、合同的目的是設立變更和終止民事權利義務關系。合同的種類： 雙務、單務合同（是否互負債務）雙務合同是：當事人雙方互負對待給付義務，一方當事人愿意擔負履行義務，旨在使他方當事人因此負有對待給付義務。單務合同：當事人之間只有一方負有履行義務，當事人之間并不互相享有權利承擔義務 要約的概念和構成要件： 要約的概念： 要約是希望與他人訂立合同的意思表示，發出要約的人稱為“要約人”。要約的構成要件：

1、主體要求

2、內容要求明確（確定、具體、完整）

3、要約人愿意受要約的約束

4、要向特定的人發出

5、到達受要約人 要約邀請： 要約邀請又稱“要約引誘”指一方邀請對方向自己發出要約。要約邀請的特點： 邀請他人向自己發出要約。要約邀請不具有要約的效力。要約和要約邀請的區分： 訂立合同的意思表示是否明確具體，意思表示發出后，是否愿受意思表示的約束。四種常見的要約邀請：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書。關于商業廣告：原則上為要約邀請，但如果其內容符合邀約規定的，視為邀約 要約的法律效力：要約的生效時間。到達主義：到達受要約人的控制領域。“到達”的含義是指到達受要約人及其搭理人可控制的區域范圍內，至于受要約人及其代理人是否看到，在所不論。電子邀約的到達以電文進入特定或收件人的任何系統為準。遲到：在規定的時間內發出，原則上有效，除非要約人明確表示該承諾無效。遲延：超過有效期內發出，原則上無效，除非要約人明確表示有效。要約法律效力的內容： 對要約人的效力：要約人自此有接受承諾的義務，不得隨意撤回、撤銷、變更要約；對受要約人的效力：受要約人取得了承諾的權利而非義務，在規定的時間內作出承諾 注：受要約人超過承諾期限發出的承諾，除約人及時通知受要約人，注承諾有效的以外為新的要約。其它原因承諾到達要約人時，超出承諾期限的，除要約人及時通知受要約人，因承諾過期限不接受該承諾的以外。受要約人在承諾的期限內發出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，該承諾有效。要約的撤回與撤銷： 撤回:.對尚未生效的要約阻止其生效的意思表示..撤回須在要約到達受要約人之前或同時到達受要約人..拍賣中競買人一經發出應價要約，就不得撤回。撤銷:.對已經生效但未獲得承諾的要約消滅其拘束力的意思表示..撤銷的意思表示須在要約到達受要約人之后，受要約人作出承諾之前到達受要約人 要約不得撤銷的情形：1.要約人確定了承諾期限的； 2.要約人以其他形式明示要約不可撤銷的； 3.受要約人有理由認為要約不可撤銷，并作了履行合同準備工作的。要約失效的原因（為什么要約的撤回）（1）被拒絕通知的（2）被依法撤銷的（3）承諾期滿的，受要約人未承諾的.4）受要約人對要約的內容作出實質性變更的.（5）拍賣中競買人的應價要約，有更高應價出現的承諾和反要約 承諾的概念和構成要件: 受要約人按照要約所指定的方式，對要約的內容表示同意的一種意思表示。

構成要件：承諾必須向特定的對象作出..必須在規定的時間內到達要約人 承諾應當在約定確定的期限內到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下 列規定到達：

（一）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；

（二）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。必須是接受要約主要內容的意思表示（作出實質性改變的為新要約）.必須是明確表明受要約人愿意和要約人訂立合同.作出的方式必須符合要約中的要求.承諾應當以通知的方式作出，但根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾遲到、遲延和撤回： 承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。受要約人超過承諾期限發出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。合同成立的時間：承諾生效時合同成立。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立 對價: 為換取另一個人做某事的允諾，某人付出的不一定是金錢的代價，也許是購買某種允諾的代價。構成要件: 1.對價必須合法 2.對價須是待履行或已履行的對價，而不能是過去的對價3.法律規定的義務或者既存義務不能作為對價4.對價須是某種有價值的東西，但價值上不一定相稱5.對價必須來自受允諾人 《合同法》第45條： 當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。

當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的，視為條件已成就；不正當地促成條件成就的，視為條件不成就。《合同法》第46條： 當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

合同的生效要件 :1.行為人具有相應的民事行為能力 心智標: 有精神疾?。o或限制）無精神疾?。ㄍ耆?/p>

法人行為能力的特殊情況

《合同法》第十條： 當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。意思表示真實

含義：訂約者的意思表示與其真實的內在意思表示一致，并且完全是基于自己的正確認識自愿形成的，沒有受到他人的不法干預或者不當影響。

.不違反法律和社會公共利益 含義：不違反法律的強行性和禁止性規定不違反公序良俗。合同必須具備法律所要求的形式。無效合同

無效合同的概念和特征

概念：合同雖然已經成立，但由于不符合法律行政法規規定的特殊條件，被確認無效的合同。特征:.違法性：違反了強行性規定。2.國家干預性：國家對市民社會的干預。3.禁止履行 4.自始無效、絕對無效。合同無效的原因 1.一方以欺詐脅迫手段訂立合同損害國家利益。2.惡意串通損害國家集體和第三人利益。3.以合法形式掩蓋非法目的。

4.損害社會的公共利益

5.違反法律、行政法規的強行性規定（地方性法規、行政規章等無權）合同的部分無效

《合同法》第五十六條 合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效?？沙蜂N合同的概念和特征 概念：合同雖然已經成立，但由于存在法定的變更因素，經一方當事人的請求，法院或者仲裁機構確認后予以變更的合同。特征：（1）意思表示不真實（2）必須由撤銷權人主動行使撤銷權（形成權）（3）合同效力在撤銷前不變（4）又稱為可變更、可撤銷的合同

可撤銷合同發生的原因（1）因重大誤解訂立的合同（2）在訂立合同時顯失公平（3）因欺詐脅迫而訂立的合同（4）乘人之危.一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為?！睹穹ㄍ▌t》第69條： 以給公民及其親友的身體健康、榮譽、名譽、財產等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認定為脅迫行為。

《民法通則》第70條： 一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實意思 表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。

《民法通則》第71條： 行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、數量、規格和質量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思 表示相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。《民法通則》第72條： 一方當事人利用優勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則的，可以認定為顯失公平撤銷權的行使 下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：

（一）因重大誤解訂立的；

（二）在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。有下列情形之一的，撤銷權消滅：

（一）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權；

（二）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。合同無效或者被撤銷的法律后果 溯及力問題 ： 一經確認無效或被撤銷，均有溯及力，溯及至合同成立之時無效，即自始無效。

.部分無效問題 ： 合同部分無效，不影響其他部分效力。.解決爭議條款具有效力上的獨立性

《合同法》第57條合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力.效力待定的合同 效力待定合同概述 概念：合同已經成立，但不符合有關生效要件的規定，故其效力能否發生尚未確定，須經過有權人承認才能生效。效力待定合同的種類 1.限制行為能力人所訂立的依法不能獨立訂立的合同。1）限制行為能力人的范圍（2）限制行為能力人所訂立的合同是否 限制行為能力人不能獨立實施的行為實施后，如何使之有效。

《合同法》第47條：

限制民事行為能力訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。相對人可以催告法定代表人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。無權代理 A根本無權代理 B授權行為無效的代理 C超越代理權范圍進行的代理 D代理權消滅以后的代理 無權代理的效果：無權代理不產生代理的效果，后果由無權代理人承擔。無權代理轉為有權代理的條件：被代理人的追認。如何對相對人進行救濟：相對人的追認權和撤銷權。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作出的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出 表見代理 概念：代理人雖然不具有代理權，但具有代理權的表面要件，這些表面要件足以使無過錯的相對人相信其有代理權，從而法律規定被代理人須對之負授權責任的無權代理。對善意相對人的保護： 《合同法》第49條：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人 有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效 代表行為不適用無權代理的規定 《合同法》第50條： 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。無權處分行為 概念：

無處分權人處分他人財產，而訂立的合同。

特征：

1.處分了他人的財產 2.處分人沒有權利處分 無權處分成為有權處分的途徑： 1.權利人追認 2.無權處分人事后取得處分財產處分權

履行標的:

質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行；沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

履行期限 :1.遲延履行構成違約 2.提前履行原則上不可以，但是不損害債權人利益的除外。

3.沒有約定履行期限的，債權人可以隨時要求履行，但要給對方必要的準備時間 履行地點 ： 定不明情況下履行地點的處理 : “ 給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行?！? 履行方式： 履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。

履行費用 ； 履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。雙務合同中的履行抗辯權

同時履行抗辯權 構成要件 ：（1）同一雙務合同中（2）雙方債務均屆清償期（3）對方未履行或者履行不符合約定（4）對方的對待給付是可能的《合同法》第66條：

當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定的，有權拒絕其相應的履行要求 先履行抗辯權 構成要件 1.須雙方當事人因同一合同互負債務 2.兩個合同有先后履行順序

3.先履行方未履行債務或者履行不符合約定 4.雙方債務均屆期滿

《合同法》第67條： 當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求 不安抗辯權 ：構成要件 1.雙方互負債務

2.一方有先給付義務

3.先給付義務人的債務已屆期滿

4.締約后對方財產狀況惡化。

5.對方難以為對待給付 概念：在雙務合同中，應當先履行義務的當事人有確切證據證明對方喪失或可能喪失履行能力的情形時，有權中止或拒絕履行義務。應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經營狀況嚴重惡化；

（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

（三）喪失商業信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。

《合同法》第69條：

當事人依照本法68條的規定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。注：一般情況下，合同成立時生效，合同當中約定生效要件，生效自條件成就生效，約定生效要件未成就，如一方當事人已經履行其主要責任，對方表示接受的和合同生效。合同擔保的種類 1.人保、物保、金錢保 2.法定擔保和約定擔保（留置）3.一般擔保和特殊擔保 4.原擔保和反擔保（定金、留置不適合）擔保合同 1.概念：為設立某種擔保關系而簽訂的合同。

2.擔保合同與主合同的關系 《擔保法》第5條： 保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同另有約定的，按照約定。擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。

無效擔保合同情形

（1）主體：國家機關、公益法人的保證資格與物保的財產范圍受到嚴格限制。

（2）標的：以法律、法規禁止流通、不可轉讓的財產設定的擔保。

（3）特別情形：公司的董事、經理以公司的資產為本公司股東或者其他個人的債務提供擔保的。

（4）涉外擔保（5）主合同無效 無效擔保的責任（1）主合同有效而擔保合同無效的，分兩種情形： a.債權人無過錯的，擔保人、債務人對債權人承擔連帶責任； b.債權人、擔保人均有過錯的，擔保人責任限額是債務不能清償部分的二分之一。（2）主合同無效而導致擔保合同無效的，分兩種情形：

a.擔保人無過錯的，人免責；

b.擔保人有過錯的，擔保人責任限額為債務人不能清償部分的三分之一。（3）無效擔保合同之擔保人承擔過錯賠償責任后，仍可向債務人相應追償保證的概念和特征 保證：保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的合同。特征 1.從屬性：保證合同不能脫離主合同單獨存在2.相對獨立性：保證合同不是主合同本身 3.補充性

保證的種類

1.單獨保證和共同保證

分類標準：保證人是一人主體還是二人以上的主體。2.補充保證和連帶責任保證 分類標準：保證人與債務人之間的關系 3.有限保證無限保證 分類標準：保證人所承擔責任的范圍.保證合同的成立和生效 保證合同成立和生效的要件與一般合同相同。

3.保證合同的內容和形式（1）保證合同的內容 尤其注意數額、期限和保證方式一定要明確約定?！稉７ā返?5條： 一般保證的保證人與債權人未約定保證期限的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。

在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間使用訴訟時效中斷的規定。

《擔保法》第26條： 連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。

一般保證及先訴抗辯權

《擔保法》第17條：

當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務的，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。

有下列情形之一的，保證人不得行使前款規定的權利：

（一）債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發生重大困難的；

（二）人民法院受理債務人破產案件，中止執行的；

（三）保證人以書面形式放棄前款規定的權利的連帶保證 連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。《擔保法》第19條： 當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任承擔保證責任。抵押的概念和種類 概念： 債務人或者第三人不轉移財產的占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。

種類

1、不動產抵押。

2、動產抵押。

3、權利抵押。抵押：不動產（登記）保護第三方責權人的利益。質押：轉移交付，如沒有轉移無效力 抵押物的財產范圍 1.不可抵押的財產 a.國有或集體土地所有權 b.公益法人的公益設施 c.所有權、使用權不明或有爭議的財產 d.依法被查封、抵押的財產 e.依法被確認為違法、違章建筑的 抵押物登記： 須辦理抵押登記的財產如果沒有登記，不產生抵押的效力。質押的概念和種類 概念： 債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保的法律行為。

（二）動產質押 特征：

1、僅限于動產

2、具有可轉讓性

3、質押權以轉移占有時成立并生效 合同變更的效力;合同變更原則上僅向將來發生效力，僅對已經變更的部分發生效力，不影響當事人賠償的權利。注：責權人轉讓債權必須通知債務人，如果沒有通知，該轉讓合同只對原債權人跟受讓人成立，此時對債務人不產生任何效力，債務人只能對原債權人履行義務，原債務轉讓必須得到債權人的同意。合同轉讓的特征： 合同轉讓只是涉及合同主體的變更，不涉及合同的內容的變化。合同轉讓將導致原合同的關系的消滅的后果 合同轉讓一般必須在合同債權人或債務人與受讓人之間達成合意才能實現。合同轉讓的條件;所轉讓的合同是有效的，合同的債權債務是必須有轉讓性，合同的轉讓必須經受讓人同意，合同轉讓必須符合法定程序要求。法定解除;

因不可抗力致使不能實現合同目的。在履行期限接忙之前，當事人一方明確表示或者以自己的行動為表明不履行主要責任。當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行 當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的 法定規定的其他情形。預期違約： 當事人一方以自己的行為表明不履行合同義務，一方有合理的預見：經營狀況嚴重惡化，轉移財產，抽逃自己以避免責任，喪失商業信譽。有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形 一方未在合理的時間內提供適當的履行擔保 不可抗力構成的條件：具有不能預見性，具有不能避免與不能克服性，不可抗力屬于客觀情況 不可抗力發生的時間和免責前提：不可抗力發生在合同訂立之后，履行期限屆滿之前才可以免責 違約金特征： 違約金是依當事人約定而發生的。違約金具有預定性 違約金是一種違約后才生效的責任方式 違約金具有補償性

第二篇：合同法考試重點

名詞解釋

1.締約過失責任：指當事人于締約合同之際具有過失，從而導致合同不成立，被確認無效或被撤銷時，使當事人遭受損害而應承擔的法律責任。

2.要約：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

3.要約邀請：是希望他人向自己發出要約的意思表示。

4.提存：是指債務人將無法清償的標的物交給提存機關保存，由此消滅債的行為。

5.合同：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

6.實踐合同：除經當事人意思表示一致以外，還需以交付合同標的物為合同成立要件的，稱為實踐合同。

7.承諾：承諾是受要約人同意要約的意思表示。

8.預期違約：指在合同履行期限到來之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為。

9.格式條款：指當事人為了重復使用而預先擬定、并在訂立合同時未與對方協商的條款。

10.不安抗辯權：指在雙務合同中，先履行義務一方在后履行義務一方當事人的財產狀況發生惡化而有難為對待給付之虞時，有權要求對方先為對待履行或提供擔保，在對方未為對待履行或未提供擔保時，有權中止合同而拒絕自己的履行。

11.試用買賣：指約定買受人先行試用標的物，然后在一定期間內再決定是否購買的買賣合同。

12.單務合同：一方當事人只享有權利而不承當義務，另一方當事人則只負義務而不享有權利的合同。

簡答題

1．簡述效力待定合同的具體種類。

③無處分權人訂立的合同。④法定代表人越權訂立的合同。

2.簡述格式條款解釋的原則。

①應當按照通常的理解來解釋。通常理解是指通常情形下會訂立該合同的一般人的理解。

②作不利于格式條款提供方的解釋對合同條款的解釋。

③非格式條款優于格式條款合同中既有格式條款又有非格式條款，且兩者不一致的，應按照非格式條款優于格式條款的規則解釋。①無行為能力人、限制行為能力人訂立的合同。②無權代理人訂立的合同。

3.簡述締約過失責任類型。

①假借訂立合同，惡意進行磋商。

②故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。

③違反保密義務。

④有其他違背誠實信用原則的行為。

4.簡述合同漏洞的補充規則。

①當事人協議補充原則 ②按照合同有關條款或交易習慣確定原則 ③法定補充原則

5.簡述無效合同的原因

①合同違反強制性法律規定和公序良俗。

②合同標的不能確定。

③合同標的不能。

④當事人惡意串通損害國家、集體或第三人利益的合同。

⑤以合法形式掩蓋非法目的。

6.簡述代位權適用條件。

①債務人須享有對于第三人的權利。②債務人怠于行使權利。

③債務人已陷于遲延。④債務人的怠于行使損害了債權人的債權。

7.簡述撤銷權的適用條件

①債務人放棄到期債權或無償轉讓財產。②債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，且受讓人知道該情形的。③行為對債權人造成損害。

8.簡述要約的構成要件。

①要約必須由特定的當事人作出。

②要約必須向相對人作出。

③要約必須具有訂立合同的主觀目的。

④要約的內容必須具體、確定。

9.簡述合同的法定解除條件

①因不可抗力致使不能實現合同目的。

②債務人預期違約。

③寬限期后，當事人仍遲延履行主要債務的。

④當事人的其他根本不履行行為。

⑤法律規定的其他解除合同的情形。

10.簡述承諾的構成要件。

①承諾必須由受約人作出。

②承諾必須向要約人作出。

③承諾的內容應當與要約的內容一致，否則，視為拒絕原要約，并構成新要約。④承諾必須在要約的存續期間內作出。

⑤承諾的方式必須符合要約規定。

論述題

1．試述違約責任的概念、承擔方式及歸責原則。

違約責任，依據民法通則又稱為違反合同的民事責任，是指合同當事人不履行合同義務或履行合同義務不符合約定時所承擔的法律后果。一般地說，當事人在自主、自愿的基礎上，通過平等協商訂立合同后，就應該自覺履行合同義務，但是由于主觀或者客觀原因，不可避免地存在合同當事人違反合同義務的情況，若放任違反合同義務行為，則是對雙方當事人“合意”的否定，是對產生法律約束力的合同的否定，因此，設立違約責任制度，在債務人不履行合同義務時，該債務在性質上轉變成為一種強制履行的責任。這樣才能有效維護合同紀律，維護正常經濟秩序。

承擔方式：支付違約金，損害賠償，繼續履行，其他。

違約金作為違約責任的方式，直接來源于雙方當事人在合同中的約定，若未約定，則不產生違約金責任。支付違約金不以有損害事實為要件，當事人可在合同中，對將來可能出現的違約情形作出具體分析后，約定一個固定的總額，也可就合同未履行部分的價值總額約定一個違約金比率。但是違約金的約定應該合法合理。如果約定的違約金低于或過分高于違約行為所造成的損害，當事人可請求法院或仲裁機構增加或適當減少。

損害賠償責任方式，具有典型的補償性，它以違約行為造成對方財產損失的事實為基礎。違約方承擔損害賠償責任后，便不再承擔違約金責任，反之，承擔違約金責任后，便不再承擔損害賠償責任。損害賠償的范圍可依合同當事人的事先約定。損害賠償責任有四個限制規則：合理預見規則，減輕損害規則，責任相抵規則，損益同銷規則。

繼續履行盡管未增加債務人的負擔，但是它是通過法律規定的強制手段，迫使債務人履行其債務，具有對債務人懲戒的性質，因而不失為一種違約責任的承擔方式。繼續履行應具備四個條件：須有合同債權人的請求；債務履行仍有可能；有繼續履行的必要；法院認為適用繼續履行。

其他補救措施，是指《合同法》第111條所規定的情形，“質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依

照本法第61條的規定仍不能確定的，受損害方依據標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。”

歸責原則：我國是嚴格責任原則。嚴格責任，又稱無過錯責任，是指違約責任發生以后，確定違約當事人的責任，應主要考慮違約的結果是否因違約方的行為造成，而不考慮違約方的故意和過失。嚴格責任以違約方的違約行為與違約后果之間的因果關系為要件。只要能夠證明某一違約后果系違約方不履行合同或者不完全履行合同的行為引起，即可要求違約方承擔責任。

2．論述合同保全制度

合同保全制度的確立體現了現代民法對債權人保護周密細致化的趨勢。合同保全制度，是法律為防止因債務人財產的不當減少致使債權人債權的實現受到危害，而設置的保全債務人責任財產的法律制度。具體包括債權人代位權制度和債權人撤銷權制度。其中，債權人的代位權著眼于債務人的消極行為，當債務人有權利行使而不行使，以致影響債權人權利的實現時，法律允許債權人代債務人之位，以自己的名義向第三人行使債務人的權利；而債權人的撤銷權則著眼于債務人的積極行為，當債務人在不履行其債務的情況下，實施減少其財產而損害債權人債權實現的行為時，法律賦予債權人有訴請法院撤銷債務人所為的行為的權利。債權人有了代位權和撤銷權這兩項權利，就可以用來保全債務人的總財產，增強債務人履行債務的能力，以達到實現其合同債權的目的。

3.試述合同法的基本原則。

合同法的基本原則，是指合同法的指導思想以及調整民事主體間合同關系所必須遵循的基本方針和準則，其貫通于整個合同法律規范之中。體現了合同法的基本理念和價值，是進行合同立法、司法和守法的總方針，不同于合同法的具體原則和規則。合同法的基本原則有意思自治原則；平等原則、公平原則；誠實信用原則；公序良俗原則。

意思自治原則是指合同當事人取得權利、承擔義務或從事民事活動時應基于其意志的自由，不受國家權力和其他當事人非法干預。該原則的核心是充分尊重當事人在進行合同活動中對外表達內心真實意愿即合同自由。意思自治原則既是合同主體平等法律地位的具體體現，更是從法律的角度反映了市場經濟發展的內在規律。

平等原則是指民法賦予民事主體平等的民事權利能力，并要求所以民事主體同等地受法律的約束。在合同法中就是通過基本原則肯定當事人合同地位平等，在權利義務的分配上平等協商，肯定合同主體平等地受法律保護。公平原則要求民事主體本著公正的觀念從事合同活動，正當地行使權利和履行義務，在民事活

動中兼顧他人利益和社會公共利益。

誠實信用原則是在市場經濟活動中形成的道德規則，它要求在市場交易中不損害其他競爭者、不損害社會公共利益和市場道德的前提下，去追求自己的利益。

公序良俗原則，是公共秩序與善良風俗的簡稱，是現代民法一項重要的概念和法律原則。合同法指明，當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。

合同法的基本原則，是解釋合同法和補充合同法漏洞的準則；是解釋合同條款、評價合同效力和補充合同漏洞的依據；確定了抽象的行為準則，具有規范性作用；提供司法審判的準則，性質上屬于強行性規范。

4.論述合同的分類。

①主合同與從合同

根據合同間的主從關系，合同分為主合同與從合同。前者指不依賴他合同而獨立存在的合同。后者指以他合同的存在為存在前提的合同。

②單務合同與雙務合同

根據合同當事人雙方權利、義務的分擔不同，合同分為雙務合同和單務合同。前者指合同當事人雙方相互享有權利，相互負有義務的合同。后者指合同一方當事人只享有權利而不負擔義務，另一方只負擔義務而不享有權利的合同。

③有償合同與無償合同

以當事人取得權益是否須付相應代價為標準，合同分為有償合同與無償合同。前者指當事人一方享有合同規定的權益，須向雙方當事人償付相應代價的合同。后者指當事人一方享有合同規定的權益，不必向對方當事人償付相應的對價的合同。

④諾成性合同與實踐性合同

根據合同是否可以交付標的物為生效要件，合同分為諾成性合同和實踐性合同。前者指當事人意思表示一致即可成立且生效的合同。后者指除當事人意思表示一致外，須以實際效付標的物才能生效的合同。

⑤要式合同與非要式合同

根據合同的成立是否需要特定的法律形式，合同分為要式合同和非要式合同。前者指須采用特殊法定形式才能成立的合同。后者指法律沒有特別規定，當事人也沒有特別約定需采用特殊形式的合同。

⑥以訂約人是否僅為設定權利義務為標準，合同可分為束己合同與涉他合同。束己合同，是指嚴格遵循合同相對性原則，當事人為自己設定并承受權利義務，第三人不能向合同當事人主張權利，當事人也不得向第三人主張權利的合同。此為合同的常態。涉他合同，是指突破了合同的相對性原則，合同當事人在合同中為第三人設定了權利或約定了義務的合同，包括為第三人利益的合同和由第三

人履行的合同。束己合同與涉他合同的區別，是二者的締約目的和合同的效力范圍不同。

⑦有名合同和無名合同

根據法律上有無規定一定的名稱，合同可分為有名合同和無名合同。有名合同是指法律上或者經濟生活習慣上按其類型已確定了一定名稱的合同，又稱典型合同。我國合同法中規定的合同和民法學中研究的合同都是有名合同。無名合同是指有名合同以外的、尚未統一確定一定名稱的合同。無名合同如經法律確認或在形成統一的交易習慣后，可以轉化為有名合同。

5.論述買賣合同中標的物風險責任的承擔。

標的物風險有特定含義，指買賣合同訂立以后，標的物非由于雙方當事人的故意或過失而發生的意外毀損、滅失的情況。風險責任承擔，是指標的物發生意外毀損或滅失時，由賣主還是由買主承擔的問題，即標的物的風險由誰承擔的問題。

《合同法》第142條原則地規定了買賣合同變動物風險承擔采“交付”主義，即交付之前由出賣人承擔，交付后由買受人承擔。具體情況：動產送貨上門的，在途風險由出賣人承擔；動產自提的，回途風險由買受人承擔；動產代辦托運、郵寄的，辦完托運、郵寄手續后由買受人承擔；動產的各類觀念交付的，自各自完成觀念交付時移轉風險給買受人。

不動產風險負擔的交付主義規則：商品房買賣合同的房屋自出賣人實際交付給買受人占有時風險即轉移至買受人，不動產產權過戶登記的時間不是風險轉移的時間。不動產買賣中，可能會出現風險負擔人與所有權人不是一人之現象。特殊情況：①所有權保留合同中，合同當事人對所有權有特別規定，對標的物的風險沒有約定，所以動產所有權自買受人付清全部價金時轉移，但風險適用《合同法》142條之“交付主義”，自交付時起轉移。②試用買賣合同中，試用期間的風險，歸出賣人負擔；適用買賣合同生效后，風險歸買受人負擔；試用人明示不購買的，風險仍歸出賣人負擔。③在途買賣合同中，出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。④一方違約在先的風險承擔：因買受人原因致標的物不能按期交付的，自買受人違約之日起風險歸買受人承擔；出賣人已經將標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風險自違反約定之日起由買受人承擔；因標的物存在嚴重質量瑕疵，買受人拒絕受領或解除合同的，其后風險歸出賣人承擔。

第三篇：2010合同法名詞解釋重點

合同：合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

合同法：合同法是指調整合同法律關系的法律規范的總稱。

諾成合同：是指當事人意思表示一致便告成立的合同。

實踐合同：又稱為要物合同，指除了當事人雙方意思表示一致外，尚需交付標的物才能成立的合同。

格式合同：是指合同必要條款的內容直接由法律規定的合同，又稱標準合同。

合同法基本原則：是指對合同關系的本質和規律進行集中抽象和反映、其效力貫穿于合同法始終的根本規則。要約：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

要約邀請：又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發出要約的意思表示。要約的撤回：是指在要約發出以后，尚未到達受要約人之前，也就是在要約發生效力之前，要約人使其失去法律效力的意思表示。

承諾遲延：是指受要約人在承諾期限屆滿后才發出的承諾。

承諾撤回：是指受要約人再發出承諾通知以后，在承諾正式生效之前而將其撤回。

拍賣：所謂拍賣是以公開競價的方式，將特定物品或者財產權利等拍賣標的轉讓給最高應價者的買賣方式。拍定：是指拍賣人在競買人的所有應價中選擇最高那一個予以接受的意思表示，在法律性質上它其實就是承諾。

強制締約：所謂強制締約，是指就某一類合同而言，作為合同一方當事人的個人或企業負有應對方的請求與其訂立合同的法定義務。這也就是說，此方合同當事人在對方提出要約的時候，非有正當理由不得拒絕承諾。

復合締約：是指合同條款由當事人一方預先擬定，對方只有附合該條款表示出來的意思，方能成立合同的締約方式。

行為默示形式：合同當事人以某種表明法律意圖的行為間接地表示合同內容的合同形式

締約過失責任：是指在合同締結過程中，一方因違背其依據誠實信用原則所應盡的義務，而致使另一方的信賴利益遭受損失時，所應承擔的民事責任。

附條件的合同：是指合同當事人約定某種事實狀態，并以其將來發生或不發生作為該合同生效或者解除依據的合同。

附期限的合同：是指以將來確定到來的期限作為合同的條款，并在該期限到來時合同的效力發生或終止的合同。

合同無效：是指合同已經具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、確定、當然地不發生法律效力?？沙蜂N的合同：是指已經生效但因當事人的意思表示沒有表現其真實意志，違反自愿原則而可由一方當事人請求撤銷的合同。

效力未定合同：是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須由第三人作出承諾或者拒絕的意思表示才能確定自身效力的合同。

表見代理：是指行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人的名義進行民事行為。

合同的履行：是指合同的當事人按照合同的約定，全面完成各自承擔的合同義務，使合同關系得以全部終止的整個行為過程。

全面履行原則：又稱正確履行原則或適當履行原則，是指合同的當事人必須按照合同關于標的、數量、質量、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務。

協作履行原則：是指當事人在合同的履行中不僅要適當、全面履行合同的約定，還要基于誠實信用原則，對對方當事人的履行債務行為給予協助，使之能夠更好地、更方便地履行合同。

同時履行抗辯權：是指在未約定先后履行順序的雙務合同中，當事人一方在對方未為對待給付以前，有拒絕自己給付的權利。

不安抗辯權：是雙務合同中有先為給付義務的當事人，因他方財產顯著減少或資力明顯減弱，有難為對待給付的情形時，在他方未為對待給付或提供擔保前，有拒絕自己給付的權利。先履行抗辯權：是指在有先后履行順序的雙務合同中，后履行的一方有權要求應該先履行的一方先行履行自己的義務，如果應該先履行的一方未履行或者履行不符合約定，后履行的一方有權拒絕應先履行方的履行請求或拒絕其相應的履行請求。

撤銷權：指債權人在債務人放棄對第三者的到期債權、實施無償處分財產或以非正常低價處分財產的行為而妨害其債權實現時，依法享有的請求法院撤銷債務人所實施的上述行為的權利。

合同的變更：所謂合同的變更，在一般情況下都是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完畢之前，由當事人達成協議而對其內容進行修改和補充。

合同的轉讓：是指在合同的內容與客體保持不變的情形下，將合同由原來的主體轉移給別的主體的一種法律行為。

合同權利和義務的概括移轉：是指債權債務一并轉移給第三人，由其完全代替出讓人的法律地位，成為合同法律關系的新的當事人。

合同承受：是指合同當事人一方將其在合同中的權利義務全部轉移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享受權利并負擔義務。

解除權：解除權是指合同當事人一方能夠依法律規定或合同約定憑單方意思表示使合同溯及消滅的權利。清償：是指為實現債的目的而為給付。

提存：債權人無正當理由拒絕接受履行或其下落不明，或數人就同一債權主張權利，債權人一時無法確定，致使債務人難于履行，經公證機關證明，債務人可將標的物交有關部門保存，以消滅債權債務關系的行為，這種方式即為提存。

混同：是指某一具體之債的債權人和債務人合為一體。抵銷：又稱“充抵”，是指兩個以上的債的關系的當事人就互負給付種類相同的債務，各自得以其對他方享有的債權充抵自己對他方的債務，而使各自的債務在對等的數額內相互消滅的意思表示。

免除：是債權人以債消滅為目的而拋棄債權的意思表示。

賠償損失：是指由于當事人不履行合同或不完全履行合同給對方造成損失的，應當承擔的財產責任。

全部違約：是指當事人簽訂了合同后根本就沒有履行合同（沒有履約），或者履行合同的結果完全不能滿足合同約定的條件（錯誤履約），相對人的合同權利全部落空，沒有履約方或者錯誤履約方的行為即構成全部違約。

部分違約：是指當事人沒有按照合同規定的條件和時間完全履行合同的義務的行為。

過錯責任原則：就是指確定當事人承擔違約責任不但要有不履行合同或者不適當履行合同的事實，而且要具備過錯，有過錯才承擔不履行合同的責任，無過錯則不承擔。

預期違約：是指在合同的履行期限到來之前，一方當事人向對方當事人明確提出自己已經不能履行合同的義務，或者以自己的行為明確表明不履行合同的義務。

違約歸責原則：是指在合同違約法律制度中采取的一種確認違約行為的原則。

違約責任：是指當事人不履行或不完全履行生效合同所應當承擔的法律責任。不可抗力：是指根據我國《民法通則》和《合同法》的規定，在合同生效后，由于出現了當事人不可預見、不可避免并且不可克服的客觀情況，致使合同不能履行時，對約定的合同義務如何處理的法律制度。

侵權責任：是指當事人的行為違反了我國法律和行政法規的規定，損害了國家、集體和他人的合法權益時應當承擔的法律責任，該責任以財產責任為核心內容，一般以金錢為對價補償受害方損失的利益。

法律責任競合：是指行為人的行為觸犯了兩個或兩個以上法律的禁止性規定，行為人因此要受到兩個或兩個以上的法律的管轄，并根據管轄法律的規定承擔具體的法律責任，權利人可選擇適用相關的法律維護自己的合法權益。

法律管轄競合：法律管轄競合指的是兩個或兩個以上的法律有權管轄某一個具體的法律關系，本著特別法優先適用于普通法的原則，凡出現有其他特別法規范可以調整合同法律關系時，讓其他的法律法規優先進行調整，只有在其他的法律法規調整乏力時，才適用《合同法》的總則部分或其基本原則。

合同解釋：是指在合同生效及履行合同過程中雙方當事人因理解合同條款的涵義發生歧義時應當如何適用法律的一種法律制度。

買賣合同：是出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。

標的物：是合同的當事人雙方權利義務共同指向的對象。

樣品買賣：是指以出賣人交付的貨物須與當事人保留的樣品具有同一品質的買賣。

試用買賣：是指當事人約定試驗或檢驗標的物，以買受人認可標的物為條件的買賣。

易貨交易：是指當事人約定雙方相互交換金錢以外的財產權的協議，又稱以物易物合同、以貨換貨合同、互易合同等等。

供用電合同：指合同當事人中一方提供電力，另一方使用電力并支付價款的合同。其中提供電力的一方稱為供電人，使用電力并支付價款的一方稱作用電人。

供用水合同：指合同當事人中一方提供水，另一方使用水并支付相應價款的協議，其中提供水的一方稱為供水人，使用水并支付價款的為用水人。供用氣合同：指供氣人向用氣人供氣，用氣人支付相應價款的合同。供用熱力合同：指一方當事人依約提供熱力，另一方當事人使用熱力并支付價款的協議，其中提供熱力的一方稱供熱力人，使用熱力的一方稱作用熱力人。

贈與合同：是指當事人雙方約定一方將財產無償地轉移給另一方所有的協議。

贈與合同的法定撤銷：指在具備法定事由時，由有撤銷權的人對贈與合同予以撤銷。

贈與合同的任意撤銷：指贈與合同成立后，贈與人按照自己的意思而撤銷贈與。

捐贈：是指為了社會公益事業或其他目的，無償地將財產給予他人的法律行為。

借款合同：是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。借款合同是諾成、雙務合同，可以是有償合同，也可以是無償合同。

借款合同的保證擔保：是指保證人與合同當事人之間協商達成的，在被保證的借款人不履行或不完全履行合同規定的義務時，由保證人代為履行或者承擔連帶責任的協議。

借款合同的抵押擔保：是抵押人以自己所有的財產或者自己依法經營管理的財產，作為履行借款合同的擔保；當借款人不能履行或不履行合同規定的義務時，由貸款人依照法律、法規的規定或借款合同的約定，對抵押物進行處理，并從中優先受償，抵押物不足以履行合同義務的，不足部分由債務人清償，抵押物履行合同義務有余的，多余部分歸還抵押人所有。

借款合同的質押擔保：是指借款人或第三人將其動產或權利憑證移交貸款人占有，將該動產或權利憑證作為借款合同履行的擔保，在借款人不能履行或不履行合同規定的義務時，由貸款人依照法律、法規的規定或借款合同的約定對該動產或權利憑證進行處理，并從中優先受償。

租賃合同：就是當事人一方將物提供給對方使用、收益，對方當事人為此支付租金的協議。租賃合同是諾成、雙務、有償合同。

轉租：轉租是租賃合同中的一個特有問題。根據我國合同法的規定，轉租必須經出租方同意。非經出租方同意的轉租行為無效，擅自將租賃財產轉租是侵害出租方合法權益的行為，應當立即停止侵害，并將收取的租金按不當得利返還出租人。出租人還可以依法采取解除合同的補救措施。房屋租賃合同：是以房屋為租賃物的租賃合同，指的是出租人和承租人之間關于出租人將房屋交付承租人使用，承租人交付租金并于合同終止時將租用的房屋返還給出租人的協議。融資租賃合同：是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。

承攬合同：是指一方為他方完成特定工作，并交付工作成果，他方給付報酬的合同。

建設工程合同：即承包人進行工程建設，發包人支付價款的合同。原《經濟合同法》稱之為建設工程承包合同。

運輸合同：是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸到約定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。

客運合同：是運送對象是旅客的運輸合同。合同主要權利義務是承運人將旅客及其行李按約定的時間安全送達目的地，旅客向承運人支付票款以及運費。

貨運合同：是運送對象為貨物的運輸合同。合同主要權利義務是貨運人為托運人完成一定的貨物運輸任務，托運人向承運人支付運費。

技術合同：是當事人就技術開發、轉讓、咨詢或者服務訂立的確立相互之間權利和義務的合同。

技術開發合同：是指當事人之間就新技術、新產品、新工藝或者新材料及其系統的研究開發所訂立的合同。技術轉讓合同：是指一定的法律主體之間就專利申請權、專利權的轉讓、專利實施許可或者專有技術轉讓而訂立的具有權利、義務內容的合同。專利實施許可合同：是指專利權人或者其授權的人作為讓與人許可受讓人在約定范圍內實施專利，受讓人支付約定價款所訂立的合同。

技術咨詢合同：是指當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題，包括就特定技術項目提供可行性論證、技術預測、專題技術調查、分析評價報告等，而另一方支付報酬的合同。

技術服務合同：是指當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題提供技術工作成果，另一方支付報酬的合同。

保管合同：也叫寄托合同，是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。保管合同原則上為實踐合同，可以是有償的，也可以是無償的。倉儲合同：是保管人儲存存貨人交付的倉儲物，存貨人支付倉儲費的合同。

委托合同：是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務的合同。行紀合同：是指行紀人接受委托人的委托，以自己的名義，為委托人從事貿易活動，委托人支付報酬的合同。居間合同：是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，委托人支付報酬的合同。

我國合同法的特點：（1）從實際出發，總結與借鑒吸收相結合的原則清晰突出。（2）鼓勵交易與意思自治的理念明確充分。（3）法制定和實施的時代特別顯著、集中。（4）經濟效率與社會公正、交易便捷與交易安全的價值取向相互兼顧。（5）普遍化的合同制度與類型得到了全面規制。（6）新的法律框架科學嚴謹，各種新制度構筑完備。（7）立法技術不斷提高，立法語言日超規范。

我國合同法基本原則的法律意義：合同法的基本原則，是貫穿于合同法規范的指導思想和根本準則。合同法基本原則具有以下主要意義：（1）凝固和體現了立法的根本精神。（2）是具體規范的總的指導思想。（3）供了最高的行為準則，確立了一般性的行為模式。（4）是實施法律的根本依據。

合同法基本原則的特征：合同法基本原則具有一般規范性和不確定性。首先，合同法基本原則具有一般規范性。一般規范性是相對于民法的具體規范而言的，是指其確立一般的行為模式，并由合同法規定的一般的責任作為保障。合同法基本原則的存在價值不僅在于通過其能夠準確地理解和適用合同法，而且在合同法沒有具體規定時還可以直接作為判案的依據，具有在個案中可資援引的規范意義。換言之，合同法基本原則主要是與具體的合同法規范結合起來發揮法律調整作用，主要具有補充性質，但在特殊情況下可以作為獨立的法律依據。其次，合同法基本原則具有不確定性，不確定性是指基本原則是由模糊概念構成的，其理解和適用具有較大的自由裁量余地。

區分有償合同與無償合同的意義：（1）義務內容不同。在無償合同中，利益的出讓人原則上只需承擔較低的注意義務；而在有償合同，當事人所承擔的注意義務顯然大于無償合同。（2）主體要求不同。在有償合同，當事人雙方均必須是安全行為能力人；而在無償合同，無行為能力人和限制行為能力人可以成為純受利益的一方當事人。（3）對債權人行使撤銷權來講，如果債務人將其財產無償轉讓給第三人，嚴重減少債務人的財產，有害于債權人的債權，債權人可以請求撤銷該轉讓行為。但對于有償合同而且不是明顯的低價處分合同，債權人的撤銷權只有在第三人有惡意時方能行使。在善意取得制度中，往往也要求善意第三人系通過有償合同取得該動產，否則不能成立善意取得。

區分格式合同與非格式合同的法律意義：區分這兩類合同的法律意義在于明了格式合同須嚴格遵守法律的強行性規定，否則導致無效。而非格式合同的內容則完全由當事人雙方協商確定，并可根據情況約定變更。正因為如此，法律通常要對格式合同的權利義務作出規定，目的在于盡可能在公平的前提下，保證處在弱勢的相對人利益受到切實保障，我國新頒布的合同法在“合同的訂立”一章中就有關于格式合同的專門規定。而非格式合同已充分考慮并給了當事人雙方合意自治權，無需再予特殊的法律救濟。

格式合同的法律特征：（1）格式合同的要約具有廣泛性、持久性和細節性。（2）格式合同的條款具有一方事先決定性。（3）合同條款的非協商性。（4）合同當事人法律地位的不平等性。（5）合同簽訂的快捷性與經濟性。

合同成立的要件：（1）要有合同的當事人。合同必須具有兩個或兩個以上的當事人，因為，合同的訂立是雙方或多方法律行為，只有一方當事人就談不上合意問題，因而也就根本不能成立合同。不過，參加訂約當事人并不局限于自然人，其也可以是法人或者其他民事主體。（2）合同的訂立須經過要約和承諾兩個階段。合同法第13條規定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！币s和承諾作為合同訂立必須經過的兩個階段，是合同訂立的一般程序，也是合同成立必須具備的基本規則。（3）合同當事人須對合同的主要條款達成合意。合同成立的根本標志即在于當事人的意思表示一致，即所謂合同當事人達成了合意。這是合同成立的基本構成要素，它是指合同的當事人必須就合同的主要條款業已作出了一致的意思表示。

合同成立與合同生效的區別：（1）兩者的法律后果不同。合同生效以后，合同就得到了國家的確認和保護，故違反合同即須承擔違約責任；而如果合同僅僅是成立，并未生效，那就只存在締約責任問題。（2）國家主動干預的程度不同。對違反合同的生效要件、內容違法的合同而言，即使當事人不主張合同無效，國家亦應主動干預；而對已成立的合同，即使其內容不完全，條款有疏漏，只要當事人自愿，也應當認為該合同業已成立，國

家無須主動干涉，完全可以讓享有撤消權的人自己去處理。（3）對能否適用合同解釋的方法態度不同。合同的成立主要體現了當事人的意志，因此在合同規定有疏漏或不明確，而且當事人不否認其存在合同關系的時候，應當允許法院依據尊重當事人意愿和鼓勵交易的原則，通過合同解釋的方法，探求當事人的真實意思，以確定合同的內容。所以可以說，合同解釋制度主要就是為了彌補合同成立中的缺陷而設立的一種制度，而法院絕不可能通過解釋，將違法的合同變成為合法的合同。

要約的構成要件：（1）要約是由特定人的人所作出的意思表示。（2）要約必須反映其訂立合同的基本意圖。（3）要約須是要約人向其希望與之締結合同的受要約人發出的。

要約的撤銷與撤回的區別：要約的撤銷與撤回的目的都是為了使要約失去法律上的效力，雖然二者都是只能在承諾作出之前來進行，但它們卻又存在著區別：（1）撤回發生在要約生效之前。而撤銷則發生在要約已經到達受要約人并且生效以后，但受要約人尚未作出承諾的期限內。（2）由于要約的撤銷發生在要約已經生效之后，因此對要約的撤銷有著嚴格的限定。

承諾的構成要件：（1）承諾必須是由受要約人作出的。（2）承諾必須向要約人作出。（3）承諾必須在要約的有效期限內到達要約人。（4）承諾的內容必須與要約的內容相一致。（5）承諾的方式不能違背要約的要求。

強制締約的特點：（1）強制締約依然要采取要約和承諾的程序來進行，只是一方當事人負有必須承諾的法定義務。（2）在強制締約中，合同的內容，有國家或行業標準的即依該標準來確定。沒有國家或行業標準的，按合理的標準確定。（3）在強制締約時，負有強制締約義務的人對要約的沉默，通常即理解為默示承諾。

合同條款的種類：（1）提示性的合同條款。指為了給當事人起示范作用，從而使合同盡可能完備的，如我國合同法在第12條明文規定的那些條款。主要有：①當事人的名稱或者姓名和住所；②標的；③質量和數量；④價款或酬金；⑤履行期限、地點和方式；⑥違約責任；⑦解決爭議的方法。（2）合同的主要條款。合同的主要條款，是指合同成立所必須具備的條款。如果欠缺了合同的主要條款，合同就難以成立。故也將其稱之為合同的必備條款或者成立條款。（3）合同的普通條款。合同的普通條款，是指合同的主要條款以外的其他條款。故其又被稱為合同的一般條款。普通條款包括：①偶爾條款；②通常條款；③特意待定條款。

締約過失責任的類型：（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；（3）泄露或不正當地使用商業秘密；（4）其他違背誠實信用原則的行為。

締約過失的法律特征：（1）締約過失責任發生在合同締結的過程中；（2）一方當事人違反了以誠實信用為基礎的先契約義務；（3）違反先契約義務的行為造成了對方的損失；（4）違反先契約義務的一方當事人具有過失。

合同的一般法律約束力的主要表現：①當事人不得擅自變更或者解除合同；②當事人應按合同約定履行其合同義務；③當事人應按誠實信用原則履行一定的合同外義務，如完成合同的報批、登記手續以使合同生效、不得惡意影響附條件法律行為的條件成就或不成就，不得損害附期限法律行為的期限利益等。

附條件和附期限合同中條件和期限的要件：附條件的合同中的“條件”，是指合同當事人所約定的、未來有可能發生的、用來限定合同效力的某種

合法事實，這種條件既可以是事件，又可以是行為。根據某一事實的發生對合同效力影響的不同，可以將附條件的合同分為附生效條件的合同和附解除條件的合同。附期限合同中的期限，必須具備以下要件：（1）期限是當事人約定的而不是由法律直接規定的；（2）期限是將來確定要到來的事實，其到來在時間上是明確可知的，這也是期限區別與條件的主要特點；（3）作為期限的將來發生的事實必須是合法的。

附條件合同中作為條件的事實應具備的條件：（1）必須是將來的事實。條件必須是合同成立時尚未發生的事實，過去的、現存的事實不能作為合同的條件。（2）必須是不確定的事實。條件必須是不確定的，將來必然發生的事實不能作為條件。（3）必須是當事人約定的事實。（4）必須是合法的事實。違法的事實不能作為條件。

合同無效的情況：（1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。（3）以合法形式掩蓋非法目的。（4）損害社會公共利益。（5）違反法律、行政法規的強制性規定。

構成欺詐和脅迫的要件：欺詐應當符合以下四個構成要件：①須有欺詐行為，包括陳述虛構事實或隱瞞真實情況，一般情況下，欺詐都表現為積極的作為，但依照法律或交易習慣負有告知義務時，沉默也可構成欺詐。②須欺詐人有欺詐的故意，這種故意是指虛構事實的故意和隱瞞事實的故意。③須相對人因欺詐而陷于錯誤，而這種錯誤與欺詐行為之間具有因果聯系。④須受欺詐人基于錯誤而與欺詐人訂立合同。所謂脅迫是指一方當事人以將來要發生的損害或者以直接施加損害相威脅，而使對方當事人產生恐懼并與之訂立合同的行為。

構成惡意串通的合同須具備以下成立要件：①須訂立損害國家，集體或者第三人利益的合同。②須合同當事人為惡意，惡意是指當事人明知或者應當知道其所訂立的合同會損害國家集體或者第三人利益。③須當事人之間有通謀。

合同可以被撤銷的原因：（1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同。（2）乘人之危訂立合同。構成乘人之危的合同應當具備以下幾個構成要件：①須合同相對人處于危難境地。②須乘危之人有乘人之危的行為。③須乘危之人有乘危的故意。④須合同內容對相對人嚴重不利。（3）因重大誤解而訂立合同。構成重大誤解的要件有：①合同的一方當事人對于合同的重要事項發生了認識上的錯誤。其中主要包括對合同性質、合同當事人、合同標的的誤解。②該當事人基于誤解而與對方當事人訂立了合同。③誤解是由于誤解一方當事人的過失所造成的，而不是因為對方的欺騙或者不正當影響造成的。（4）因顯失公平而訂立合同。顯失公平的合同的構成要件包括：①該合同必須是有償合同，無償合同一般不發生顯失公平的問題。②合同內容須明顯違反公平原則，雙方當事人的權利與義務明顯不對等，使一方遭受重大不利。③這種顯失公平的結果是由于一方當事人沒有經驗或者在交易中處于劣勢所致。

表見代理的特征：（1）無權代理人并沒有獲得被代理人的明確授權，表見代理屬于廣義上的無權代理。（2）表見代理在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代表權的理由。（3）合同的相對人在主觀上必須是善意的、無過失的，不知道或者不應當知道行為人實際上無代理權。（4）表見代理產生有權代理的法律后果。

合同履行的基本原則：（1）全面履行原則。全面履行原則，又稱正確履行原則或適當履行原則，是指合同的當事人必須按照合同關于標的、數量、質量、價款或報酬、履行地點、履行

期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務。（2）協作履行原則。協作履行原則是指當事人在合同的履行中不僅要適當、全面履行合同的約定，還要基于誠實信用原則，對對方當事人的履行債務行為給予協助，使之能夠更好地、更方便地履行合同。該原則是誠實信用基本原則在合同履行階段的具體體現。（3）經濟合理履行原則。經濟合理履行原則又稱效益履行原則。它要求履行合同時，講求經濟效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。

全面履行原則的具體內容：①按照合同約定的主體履行；②按照合同約定的標的履行；③按照合同約定的質量履行；④按照合同約定的價款或者報酬履行；⑤按照合同約定的履行地點履行；⑥按照合同約定的履行期限履行；⑦按照合同約定的履行方式履行。

協作履行的內容：①及時通知義務；②相互協助義務；③保密義務。

在履行合同中貫徹經濟合理原則的表現：①債務人選擇最經濟合理的履行方式；②合同履行期的選擇體現經濟合理原則；③當事人變更合同應當體現經濟合理原則；④對違約進行補救體現經濟合理原則。

先履行抗辯權的適用條件：（1）雙方當事人須由同一雙務合同互負債務。（2）須雙方所負的債務有先后履行順序。（3）應當先履行的當事人未履行債務或履行債務不符合約定。

設立不安抗辯權制度的目的：避免因情況變化而導致應先履行一方遭受損害。不安抗辯權時法律規定的保護手段，在對方于締約后出現財產狀況明顯惡化等情況，可能危及先給付一方的債權實現時，法律賦予先給付一方在對方未對待給付或提供擔保之前拒絕履行的權利，以維護公平。

債權人代位權的法律特征：（1）代位權是債權人以自己的名義，行使債務人對第三人（即債務人的債務人）的到期債權的權利，因此，它不是代理權。（2）代位權是債權人的法定的權利，它的產生、行使條件和程序都來源于法律的規定。（3）代位權主要針對債務人怠于行使其到期債權的消極行為。（4）代位權并非債權人對于債務人或第三人的請求權，其在債務人的履行期到來之前也可以為保全債務人的責任財產而行使。

代位權的適用條件：（1）債權人與債務人之間存在合法有效的合同關系。有效的合同關系的存在是債權人行使代位權的前提和基礎。如果債權人與債務人之間的合同不成立，被確認無效或被撤銷等，則合同之債自始即不存在，債權也不存在，因而債權人也就不可能行使代位權。（2）債務人的債權已到期。代位權以債務人對第三人的權利為客體，因此，代位權的發生當然以債務人現實的權利存在為前提。另外，可代位行使的債權必須非專屬于債務人的債權。（3）債務人怠于行使其到期債權。所謂債務人怠于行使其到期債權，是指應該行使并且能夠行使權力卻不行使。（4）債務人已經履行遲延。（5）債權人有保全債權之必要。有保全債權的必要，是指債權人的債權已因債務人的怠于行使其債權的消極行為而出現不能實現的危險。

代位權行使的規定：（1）代位權行使的方式為債權人以自己的名義行使債務人對第三人的權利。（2）依據《合同法》第73條之規定，債權人行使代位權必須經人民法院裁決。（3）代位權行使的范圍以債權人的債權為限。

撤銷權的成立要件：1．客觀要件：（1）須有債務人的行為；（2）須債權人的債權已經有效成立并繼續存在；（3）須債務人的行為危害債權。2．主觀要件：（1）債務人的惡意；（2）受益人的惡意。

合同權利讓與的構成要件：(1)須當事人之間達成合意；（2）出讓人須有有效的合同權利存在；（3）讓與的合同權利須具有可讓與性；（4）債權人須通知債務人。

合同權利讓與的內部效力和對外效力的主要內容：（1）合同權利讓與的內部效力主要包括以下幾個方面：①合同權利及其從權利轉讓于受讓人；②讓與人對受讓人負有告知的義務；③讓與人對讓與的合同權利負瑕疵擔保義務。（2）合同權利讓與的對外效力主要有以下幾個方面：①債務人應向受讓人履行債務；②債務人對原合同權利人的抗辯權可以向受讓人主張；③債務人可以主張以其合同權利與讓與的合同權利抵銷。

禁止轉讓的合同權利：（1）依合同權利性質不得讓與的債權。主要有：基于人身性質的債權；以特定身份為基礎的債權；以特定的人為基礎的債權。（2）合同的當事人雙方約定不得轉讓的合同權利。（3）依照法律規定不得轉讓的合同權利，當然不能轉讓。

法定解除權行使的條件和行使方式： 法定解除權的行使必須依據法律的規定，《合同法》第94條規定了法定解除的五種事由：（1）不可抗力；（2）拒絕履行；（3）履行遲延；（4）不完全履行；（5）法律規定的其他情形。法定解除權的行使方式在《合同法》第96條做了規定：“當事人一方依照本法第93條第2款、第94條的規定主張解除合同的，應當通知對方，合同自通知到達對方時解除，對方有異議的，可以請求人民法院或仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規規定解除合同應當辦理批準登記等手續的，依照其規定?！?/p>

提存的適用條件：《合同法》第101條規定了提存的原因：（1）債權人無正當理由拒絕受領。（2）債權人下落不明。（3）債權人死亡未確定繼承人或者喪失了民事行為能力未確定監護人，或者其他債務人無法確定債權人的情形。（4）法律規定的其他情形。

法定抵銷的要件：（1）雙方當事人互負債務和互享債權。（2）主動債權須已到清償期。（3）雙方債的標的的種類相同。（4）債務根據其性質和法律的規定可以抵銷，故下列債務不得抵銷：①根據債務的性質非清償不能達到目的的不作為債務，勞務債務不可抵銷；②與人身不可分離的債務不得抵銷，如退休金、撫恤金債務；③根據法律規定不得抵銷的債務；民事訴訟法規定的不得強制執行的債務，如債務人的生活必需品；因侵權行為所產生的債務。

違約責任的內容：合同法規定須根據違約的具體情況讓違約方承擔下列之一或承擔全部以下三種違約責任：（1）繼續履行合同。違約方不能履行合同或者不能按時完全履行合同，令相對人不能實現合同預期利益，相對人如果發現違約方具備履行合同義務的條件，并且繼續履約對自己有利時，有權要求對方繼續履行合同，以恢復自己合同的權利。（2）采取補救措施。主要指在已經出現質量違約的情況時，違約方采取必要的措施減少合同因質量不符合合同約定的要求導致的損失，以及采取必要的措施為恢復合同的全面履行創造條件，為對方實現合同權利而完成必要的工作。（3）賠償損失。賠償損失是指由于當事人不履行合同或不完全履行合同給對方造成損失時，應當承擔的財產責任。所有的民事活動都是追求一定的經濟目的的行為，由于當事人的違約給對方造成損失的，予以必要的補償是整個合同法律制度的核心內容之一，賠償損失要根據等價交換的原則進行，即損害多少賠償多少，沒有損失就無須賠償。

侵權責任的構成要件：確定當事人是否承擔侵權責任須注意到以下四個條件：（1）違法行為。要認定某人侵權，首先必須確認其具有違反法律或行政法規的行為，該行為必須是法律或行政法規明確規定加以禁止的，如果法無明文規定的，不能認定當事人的行為可以構成侵權。（2）損害事實。侵權責任以權利受到損害為基礎，要根據損害后果程度確認賠償額或其他彌補損失的措施。如果一個行為雖然不合法，但是尚未造成損害后果的，也就沒有受損害方，也就沒有權利主體要求其承擔侵權責任。（3）行為人的主觀上有過錯。我國的法律規定多數的侵權責任須以當事人在行為時有無主觀過錯為前提條件，沒有過錯就不用承擔法律責任。國家對某些特殊的產業和特殊的產品實行無過錯責任追究制度，即無論行為人有否主觀過錯均須承擔損害賠償責任。（4）損害事實與行為人的違法行為之間有因果關系。行為與結果之間必須符合前因后果的邏輯關系，這個原因必須是直接原因，一般要求沒有其他行為參與的直接行為產生的損害結果才符合因果關系原則。

法律管轄競合的含義：法律管轄競合指的是兩個或兩個以上的法律有權管轄某一個具體的法律關系，本著特別法優先適用于普通法的原則，凡出現有其他特別法規范可以調整合同法律關系時，《合同法》暫居幕后，讓其他的法律法規優先進行調整，只有在其他的法律法規調整乏力時，才適用《合同法》的總則部分或其基本原則。

格式合同和格式條款解釋規則的基本內容：格式合同和格式條款是合同的一方當事人為了經常使用和反復使用而事先擬定和印刷好的合同或現成的合同條款。它只反映了擬定格式合同格式條款單方當事人的意思表示，與之打交道的相對人對格式合同或者格式條款只有完全接受或者拒絕接受的選擇，不能就合同的條款或者字句的內容提出來協商。所以在格式合同和格式條款中往往有可能忽略接受方的合同權利。因此，《合同法》第41條規定：“對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應當采用非格式條款?！庇纱丝煽闯鰧Ω袷綏l款有三種解釋方法：①按照通常理解予以解釋，所謂通常理解是指無須提供證明、說明或者其他資料就能理解的問題。②作出不利于提供格式條款方的解釋，由于格式條款是其擬定的，已經充分表達了他的真實意思，而接受方的真實意思還不一定全部表達了，所以對格式條款有兩種以上解釋的，法律應當支持接受格式條款方的解釋。③如果一個合同既有格式條款，又有非格式條款的，在發生爭議時，應當以非格式條款確定的權利義務為準。

買賣合同的特征：（1）買賣合同是轉移標的物所有權的合同。（2）買賣合同是標的物所有權與價款對價轉移的合同。（3）買賣合同是雙務有償合同。（4）買賣合同是諾成合同。（5）買賣合同是不要式合同，特殊規定的除外。

買賣合同的主要內容：《合同法》第12條規定：“合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：（1）當事人的名稱或者姓名和住所；（2）標的；（3）數量；（4）質量；（5）價款或者報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責任；（8）解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。”《合同法》第131條規定：“買賣合同的內容除依照本法第12條的規定以外，還可以包括包裝方式、檢驗標準和方法、結算方式、合同使用的文字及其效力等條款?！币陨蟽蓷l規定囊括了買賣合同的內容。

供用電合同的法律特征：（1）供用電合同屬于轉移標的物所有權的合同；（2）供用電合同屬于雙務有償合同；（3）供用電合同多為標準合同；（4）供用電合同要受計劃的控制。

贈與合同的特征：（1）贈與合同是轉移財產所有權的合同。（2）贈與合同

是無償、單務合同。（3）贈與合同為

諾成合同，但這種諾成是效力極弱的諾成。

對贈與合同的任意撤銷的限制包括：（1）可以任意撤銷的贈與合同僅限于一般的贈與合同。如果贈與合同是經過公證的贈與合同或者是為具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同則是不能撤銷的。（2）撤銷必須在贈與財產權利轉移之前作出。對不須辦理產權變動登記手續的財產，由于所有權以交付為變動要件，一經交付，標的財產的所有權就從贈與人轉移到受贈人，因此贈與人只能在標的財產交付以前予撤銷，如果贈與財產的一部分已經交付，則僅得撤銷未交付的部分。

贈與合同的法定撤消概念，和受贈人有哪些情形時贈與人可以撤消贈與。（1）受贈人嚴重侵害贈與人或贈與人的近親屬（2）受贈人對贈與人有扶養義務而不履行的；（3）受贈人不履行贈與合同約定義務的。

借款合同的法律特征：（1）借款合同是諾成合同。（2）借款合同是雙務合同。（3）借款合同可以是有償合同,也可以為無償合同。

抵押擔保中不得抵押的財產：（1）土地所有權；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地所有權，但抵押人依法承包并經發包方同意抵押的荒山、荒溝等荒地的土地所有權，以及鄉（鎮）、村企業的廠房等建筑物抵押的其占有范圍內的土地使用權除外；（3）學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施；（4）所有權、使用權不明或者有爭議的財產；（5）依法被查封、扣押、監管的財產；（6）依法不得抵押的其他財產。

租賃合同的法律特征：①租賃合同是轉移財產使用權的合同。②租賃合同是承租人須交付租金的合同。③租賃合同為諾成合同、雙務合同、有償合同。④租賃合同是以有體、特定的非消費物為標的的合同。⑤租賃合同終止后承租人須返還原物。⑥租賃合同具有臨時性。

房屋租賃合同的特征：①房屋租賃合同是雙務有償合同。②房屋租賃合同只轉移房屋的占有、使用權利，房屋的所有權不發生轉移。③房屋租賃合同的標的物是房屋，它是不動產，而且是特定物。④房屋租賃是屬于對特定物的持續性行為。⑤房屋租賃合同應當采取書面形式。

融資租賃合同的特征：（1）出租人須向承租人指定的出賣人購買承租人選定的標的物。（2）出賣人須將出租人購買的標的物直接交付給承租人，但該物的所有權歸出租人。（3）出租人對租賃標的物不負瑕疵擔保責任。（4）承租人在租賃期限屆滿后對租賃權享有選擇權。

融資租賃合同與買賣合同、租賃合同的基本區別：融資租賃合同與買賣合同、租賃合同相比，具有以下特征：（1）出租人須向承租人指定的出賣人購買承租人選定的標的物。（2）出賣人須將出租人購買的標的物直接交付給承租人，但該物的所有權歸出租人。（3）出租人對租賃標的物不負瑕疵擔保責任。（4）承租人在租賃期限屆滿后對租賃權享有選擇權。除此之外，融資租賃合同還具有諾成、雙務、有償等特征。

承攬合同的特征：承攬合同是雙務、有償、諾成性合同外，還有以下特征：(1)承攬合同以一定工作的完成為目的。(2)承攬合同的標的具有特定性。(3)定作人可以留置定作物。(4)承攬合同的履行需雙方的協作。

運輸合同的特征：（1）合同標的是運輸行為。（2）運輸合同多是格式合同。（3）運輸合同是有償合同并多為諾成性合同。

技術咨詢合同的特征：①技術咨詢是

一種特殊的技術服務活動。技術咨詢是研究人員綜合運用科學技術、專業知識、經驗和信息手段對特定的技術問題、技術項目進行的分析、論證、評價和預測。②技術咨詢的范圍特定。技術咨詢合同的范圍限定于為科學研究、技術開發、成果推廣、技術改造、工程建設、科技管理等特定技術項目提供可行性論證、技術預測、專題技術調查、分析評價報告。③合同履行結果對委托人所起作用具有不確定性。④技術咨詢合同有其特殊的風險責任承擔原則。除另有約定，技術咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失，由委托人自己承擔。

保管合同的特征：①保管合同原則上為實踐合同。②保管合同的標的物為日常生活用品的小件動產。③保管合同的標的是保管行為。④保管合同既可以是有償的，也可以是無償的。

倉儲合同的特征：①倉儲合同是諾成性合同。②倉儲合同的標的物為特定物或者特定化了的種類物。③倉儲物為大宗生產資料、貨物等動產。④倉儲合同是有償合同。

委托合同的特征：①合同的性質是提供服務。②諾成、非要式性。③可以是有償的，也可以是無償的。④具有一定的人身性質。⑤委托事項的范圍由委托人確定。⑥受托人既可以以委托人的名義，也可以以自己的名義處理委托事務。

行紀合同的特征：①行紀合同的性質是提供服務。行紀人所提供的服務是直接與第三人發生權利義務關系。②行紀合同調整范圍的限定性。主體資格應依法批準；標的的范圍特定，在我國，僅限于從事貿易的活動。③行紀合同是有償合同。④行紀人以自己的名義與第三人從事貿易活動。

居間合同的特征：①居間人以促成委托人與第三人訂立合同為目的。②居間人居介紹人地位。③居間合同具有諾成性、非要式性。④居間合同是有償合同。

1、試述合同的法律特征：

（1）合同是雙方或多方的民事行為。民事法律行為，根據其意思表示的多寡可以分為：單方行為、雙方行為及多方行為。所謂單方行為，指僅由一個意思表示所構成的民事法律行為。所謂雙方行為，指由二個方向相反的意思表示所構成的民事法律行為。所謂多方行為，指由二個以上方向一致的意思表示所構成的民事法律行為，或稱共同行為。合同是基于雙方或多方的意思表示而成立的，雙方間成立的合同為雙方行為，即雙方合同，多方間成立的合同為多方行為，即多方合同。

（2）合同是意思表示一致的民事行為。民事法律行為以意思表示為要素，合同是雙方或多方的民事法律行為，意味著合同是在雙方或多方都有意思表示，而且各方意思表示一致的條件下成立。合同是兩個以上的意思表示一致的協議，或者說，合同是當事人協商一致的產物。真實的意思產生于當事人的自由和自愿，因此當事人必須在平等自愿的基礎上進行協商，才能使其意思表達成一致，如果不存在平等自愿，也就沒有真正的一致。因而因欺詐、協迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平等意思表示不真實而成立的合同，在法律上都屬于無效或可撤銷的合同。

（3）合同以設立、變更或終止，民事權利義務關系為內容。合同以產生、變更、終止民事權利義務關系為目的。當事人訂立合同都有一定的目的，即產生、變更或者終止一定民事權利義務關系。所謂產生民事權利義務關系，指當事人訂立合同以形成某種法律關系，設定某種民事權利和民事義務。所謂變更民事權利義務關系，是指當事人通過訂立合同使用原有的合同關系在內容、當事人上發生變化。所謂終止民事權利義務關系，是指當事人通過訂立合同消滅原法律關系。合同法上的合同所涉及的權

利、義務都是民事性質的，非民事性質的行政關系中的權利、義務不屬民事合同的內容。同時，有關身份關系的協議，如婚姻、收養、監護等，也不由合同法調整，民事合同的內容實際就是民事財產關系中的債權債務關系。

2、如何理解合同法的本質和地位？合同法本質上是財產流轉關系的法律規范。合同法以債權債務關系、即當事人間的權利義務關系為直接調整對象，其深層的社會關系則是社會的財產流轉關系。民法調整的財產關系包括靜態的財產關系和動態的財產關系，即財產所有和財產流轉關系兩愛貓撲.愛生活調整的是其中的動態的財產流轉關系，它反映的是平等主體間在轉讓產品或貨幣，完成工作和提供勞務的活動中產生的債務的清償或履行，具體體現著財產從一個民事主體到達另一個主體的合法移轉過程。這是合同法與物權法法律分工的明顯不同。合同法與物權法雖都是財產法，然而物權，尤其是其中的所有權，直接規定社會財產的歸屬關系，其所要解決的是現存財產歸誰所有的問題，主要是生產資料歸誰所有。因而，所有權及至整個物權，本質上是規定和反映社會財產關系的靜止狀態。而合同法作為調整債權關系的法律規范，規定和反映的是社會財產或其他勞動成果從生產領域移轉到交換領域，并經過交換領域進入消費領域，其內容主要表現為轉移已占有的財產，轉換的目的或是實現對財產的占有，或是創造一個新的占有。因此，合同是當事人處分財產或獲得財產的重要法律手段，充分反映著流通領域內的財產運動狀態。合同法則通過確認和保障合同當事人正當地行使權利、履行義務，依法約束自己的行為，而對這種財產流轉關系進行規范和調整。

合同法是民法體系中的民事單行法。在我國的法律體系中，民法是憲法之下的部門法，而民法本身又是一個龐愛貓撲.愛生活律體系，這個體系是由若干調整某種民事關系的單行法組成的，如商標法、專利法、繼承法等，合同法是其中重要的組成部分，正在制定的物權法也是這樣的單行法。在民法的基本原則和制度適用于合同法的同時，合同法以其特別或具體的制度和規定對各種合同關系進行調整。

3、試述合同法基本原則的法律意義： 合同法的基本原則，是貫穿于合同法規范的指導思想和根本準則。

合同法基本原則具有以下主要意義：（1）凝固和體現了立法的根本精神。（2）是具體規范的總的指導思想。（3）供了最高的行為準則，確立了一般性的行為模式。（4）是實施法律的根本依據。

4、試述合同法平等、自愿、公平原則的內容：

（1）平等原則是我國民法的一項基本原則，也是我國合同法的基本原則。這一原則意味著民事主體的地位平等，任何一方當事人不得將自己的意志強加于相對方。

我國民法的平等原則具體表現為：①自然人的民事權利能力一律平等。我國《民法通則》第10條明確規定：“公民的民事權利能力一等平等”。②不同的民事主體參與民事關系，適用同一法律，具有平等地位。在我國，參與民事關系的有各種類型的法人、自然人、合伙組織、個體工商戶和農村承包經營戶，在某些情況下，國家也可以作為民事主體參與民事關系，無論是何種主體，在參與民事關系時都要適用民法的規定，不允許有任何例外。③民事主體在民事法律關系中必須平等協商。合同法中所講的平等原則，主要的意思即在于此。任何民事主體參與民事關系，無論其性質，都不能凌架于他人之上，將自己的意志強加于人，而只能通過平等協商的方式去設定、變更、終止民事法律關系。

（2）自愿原則是我國民法的一項基本原則?！睹穹ㄍ▌t》第4條規定，民事活動應當遵循自愿原則。自愿是指民事主體在民事活動中，充分表達自己的真實意思，并根據自己的意思設立、變更、終止民事法律關系。該原則實質上是傳統民法中所謂的意思自治原則。在合同法中，自愿原則即體現為合同自由原則，我國《合同法》中雖未明文規定合同的自由原則，但在實質上，《合同法》中所規定的自愿則即為意思自由原則。具體講來，合同自由原則有以下內容：①締結合同的自由。即當事人有權自主決定是否與他們締結合同，該自由是合同自由其他內容的前提和基礎，若當事人不享有此項自由，也就談不上其他自由。②選擇相對人的自由。即指當事人有權自主決定與何人訂立合同。③決定合同內容的自由。即當事人有權自主決定合同的內容。只要當事人在合同中約定的內容不違背法律法規和社會公益利益，任何人就不得干涉當事人訂立合同的內容。④變更我解除合同的自由。即當事人有權通過協商，在合同成立后變更合同的內容或者解除合同。既然當事人可自由締結合同，當然也可以通過協議自由變更和解除合同，這是合同自由原則的必然結果。⑤決定合同方式的自由。即當事人可自主選擇合同的方式，我國《合同法》規定，除法律法規規定采取一定形式的合同以外，當事人可自由選擇口頭形式、書面形式或其他形式締結合同。（3）公平原則

我國《民法通則》第4條明確規定了公平原則，《合同法》第5條也規定：“當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。”公平原則包涵了等價有償的意思，即在民事活動中，除法律另有規定或當事人另人約定外，當事人取得他人財產利益應向他方給付相應的對價。在合同法中，公平原則體現在各個方面，其中集中體現公平原則的主要有兩個制度：一是情事變更制度，二是顯失公平制度和重大誤解制度。

5、合同法誠實信用、保護公序良俗、合法原則的內容是什么？

（1）誠實信用原則在合同法中是一項極為重要的原則。具體來說，誠信原則具有以下內容和功能：①確定誠實可入，以善意方式行使權利和履行義務等行為規則。②誠信原則要求平衡當事人之間的各種利益沖突和矛盾；誠信原則不僅要平衡當事人之間的利益，而且要求平衡當事人的利益與社會利益之間的沖突與矛盾。③解釋法律和合同的作用。誠信原則要求在法律與合同缺乏規定或規定不明確時，司法審判人員應依據誠信、公平的觀念，準確解釋法律和合同。

（2）保護公序良俗原則。公序良俗是公共秩序與善良風俗的簡稱，是現代民法一項重要的概念和法律原則。《民法通則》第7條規定，“民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益”，合同法則具體指明了“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益”。

（3）合法原則?！逗贤ā返?條規定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益?！痹诖藢⑵浜喎Q為合法原則，實際上包括了合法原則和公序良俗原則。

6、試述合同法的作用：

合同法的具體作用主要表現在：（1）保護合同當事人的合法權益。合同當事人的合法權益，是指合同當事人依照國家法律、法規的規定，在訂立合同到終止合同的全過程中享有的權利和利益。保護合同當事人的合法權益是合同法的重要任務之一。在合同當事人中，債權人是有權請求對方當事人依照法律和合同的規定履行一定義務的合同關系的主體，債務人則是依據合同和法律負有實施一定行為的合同關系的主體。合同法通過明確規定當事人訂立、履行、變更、解除、終止合同的原則、條件和程序以及違反合同所應承擔的責任，保護人合同當事人的合法權益。

（2）維護社會經濟秩序。良好的社會經濟秩序是保障社會主義市場經濟發展、合同當事人合法權益得以實現的必要條件。其中，維護交易安全是合同法的重要任務。隨著市場交易的發達，財產的交換越來越頻繁和發達，對于交易安全的保護和規范的呼聲越來越高，合同法則是規范交易關系的基本法律，它所確立的是基本的交易規則，交易的安全主要是通過合同法進行維護的。同時，協調個人利益與社會利益的關系也是合同法的重要功能。

（3）促進社會主義現代化建設。我國已經確立了社會主義市場經濟體制，市場經濟就是合同經濟、信用經濟、法律經濟。合同是聯結生產、流通、消費的紐帶，是經濟合作技術交流、貿易往來的法律形式。是維護商業信用的法律保障。國民經濟各部門、各單位和公民，認真貫徹執行合同法，履行合同，可以保證生產、流通、消費各環節正常運行，實現經濟合作。技術交流、貿易往來的預期目的，促進社會主義市場經濟發展。（補）簡述我國《合同法》規定哪些合同債權不能轉讓。

（1）依合同權利性質不得讓與的債權。（2）合同的當事人雙方約定不得轉讓的合同權利（3）依照法律規定不得轉讓的合同權利，當然不能轉讓。

（補）簡述技術咨詢合同的特征（1）技術咨詢合同是一種特殊的技術服務活動（2）技術咨詢的范圍特定（3）技術咨詢合同履行結果對委托人所起作用具有不確定性（4）技術咨詢合同有其特殊的風險責任承擔原則。

7、試述格式合同的法律調整：

（1）立法控制。所謂立法控制是指，在法律中事先明確規定清楚，某些條款必須作為某類合同的條款，或者某些條款不能作為某類合同的條款，當事人不得改變。合同法第42條涉及到的格式合同或格式合同條款無效的情況，即具有合同法第52條、第53條的情形時，這些格式合同或者有關條款無效。另外，如免除格式條款提供者主要義務，排除相對方主要權利的條款也無效。

（2）司法措施。所謂司法措施即指根據合同法的規定，由法院認定某一具體合同條款是否是由當事人合意才納入合同的。實際上是授權由法院來解釋合同條款，有疑義時則作有利于相對人的解釋。

我國合同法第39條規定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間時權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明?！?/p>

（3）行政措施。所謂行政措施即指通過要求某些格式合同條款應事先經過行政機關審核，方能投入使用的辦法，來消除不合法的格式條款的適用；或者由行政機關制定合同范本，以供當事人采用。

8、試述格式合同的解釋中所體現的保護弱者利益的原則：

我國合同法第41條規定：“對格式條款的理解發生爭議的，??應當作出不利于提供格式條款的一方當事人的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應當采用非格式條款?！边@一規定體現了格式條款中的保護弱者利益原則。

（1）由于格式合同的條款是由商品或服務的提供者擬訂的，而相對人一方又是弱者。所以，在對合同條款發生歧義需要解釋時，當某一條款有幾種解釋方法，其中某種解釋有利商品或服務的提供者，而另一種解釋則對相對人有利的話，即應解釋得有利于相對人而不利于條款的擬定者。（2）當某一合同既存在格式合同條款，又存在非格式合同條款，例如補充協議時，如果兩種條款發生沖突，出現不一致的情況時，即應當采用非格式合同條款。

9、要約與要約邀請的區別：

（1）按照法律的規定作出區分。我國《合同法》第15條規定：“寄送的價目表、拍賣廣告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。

”

（2）根據當事人是否愿意在法律上受到約束來作出區分。由于要約是目的在于訂立合同的一種意思表示，因此，要約中應包含明確的訂約意圖。而要約邀請人只是希望對方向自己提出訂約的意思表示，所以，在要約邀請中不能有任何直接訂立合同的意思表示。

（3）根據訂約提議的內容是否包含合同的主要條款來予以確定。（4）根據交易的習慣亦即當事人歷來的在交易中的作法來進行區分。如詢問商品的價格，根據交易習慣，一般認為是要約邀請而不是要約。再如當事人之間因多次從事某種物品的買賣，始終未改變其買賣貨物的品種價格，那么根據雙方的交易習慣，一方僅向對方提出買賣的數量，也可以成為要約。

（5）其他因素。在區分要約和要約邀請時，還可考慮其他的情況，如合同的性質是否要求在簽訂合同的過程中要注重相對人的身份、信用、資歷、品行等情況；還有，合同的訂立是否需要雙方實際接觸；以及一方發出的提議是否能使相對人產生要約的信賴等等。

10、從合同效力的角度分析合同生效與合同成立的不同：

合同的生效有著與合同成立完全不同的法律要件，適于一般合同生效的為普通要件：①當事人具有相應的民事行為能力；②意思表示真實；③合同內容合法。

適于某些特殊合同生效的是為特別要件：①附生效條件或期限的合同，條件的成就或期限的到來；②法律、法規規定應辦理批準、登記等手續的合同，手續的完成。在上述情況下，合同雖然已經成立，但卻可因各種原因 而未能生效或自始無效。由此可見，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律統一規定的，當事人不可作另外的約定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特別要件具有意定性，可由當事人作自由的約定，11、試述合同生效的要件：

（1）當事人具有相應的訂立合同的能力。所謂相應的訂立合同的能力，是指合同主體據以獨立訂立合同并獨立承擔合同義務的主體資格。合同是當事人以設立、變更、終止民事權利和民事義務為目的、有意識地追求特定法律后果的行為，它直接關系到當事人的利害得失，因此要求當事人必須能夠認識和辨認自己的行為，判斷自己行為的法律后果，即必須具有相應的訂立合同的能力。

（2）意思表示真實。所謂意思表示是行為人將其產生、變更和終止民事權利和民事義務的意思表示于外部的行為。意識表示真實是合同有效的重要條件，在大多數情況下，行為人表示于外部的意思同其內心真實意思是一致的，但是，有時行為人的意思表示與其真實意思不符合。在意思表示不真實的情況下，不能僅以行為人表示于外部的意思為根據，而不考慮行為人的內心意思。

（3）不違反法律和社會公共利益。合法是民事法律行為的本質屬性，也是民事法律行為有效的當然要件。合同能產生法律效力就在于當事人的意思表示符合法律的規定，不合法的合同顯然不能受到法律保護，也不能產生當事人所期待的法律效果。同時，合同不僅應當符合法律，而且在內容上也不得違愛貓撲.愛生活利益。

12、試述表見代理：

表見代理具有如下特征：（1）無權代理人并沒有獲得被代理人的明確授權，表見代理屬于廣義上的無權代理。（2）表見代理在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代表權的理由。（3）合同的相對人在主觀上必須是善意的、無過失的，不知道或者不應當知道行為人實際上無代理權。（4）表見代理產生有權代理的法律后果。

表見代理發生的情況有：

（1）代理權自始即不存在，而存在著使相對人相信具有代理權的正當理由。（2）代理人超越代理權而相對人有正當理由相信其有代理權。（3）代理權終止后實施代理行為而相對人有理由相信其有代理權。（4）被代理人知道其以本人名義訂立合同而不作否認表示。

表見代理雖然事實上行為人沒有代理權，但卻發生有效代理的法律后果，而這種法律后果的發生并不需要被代理人的追認或同意，因此，它屬于有效代理的一種，而不屬于效力未定的無權代理。

13、試述合同全面履行原則：

全面履行原則，又稱正確履行原則或適當履行原則，是指合同的當事人必須按照合同關于標的、數量、質量、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務。

全面履行原則的具體內容表現為：（1）按照合同約定的主體履行。合同的履行只能是作為該合同當事人的債務人向作為該合同另一方當事人的債權人履行自己的義務。由他人代替自己履行，即債務承擔，應經合同債權人同意，否則，債權人可拒絕接受履行。有些合同由其性質決定了只能由合同債務人親自履行。有些合同，當事人可以約定由第三人代為履行或接受履行，但不能因此而損害債權人或債務人的合法權益。（2）按照合同約定的標的履行。合同的標的是合同當事人之所以訂立合同的根本原因，是合同的核心。對于任何已經生效的合同，只有嚴格按照合同約定的標的履行，合同利益才能實現，當事人追求的目的才不會落空。（3）按照合同約定的質量履行。（4）按照合同約定的價款或者報酬履行。（5）價款或報酬是合同的重要內容，它是交付的商品、完成的工作或提供的服務的對價。若不按合同約定的價款或報酬履行，則構成嚴重的違約。（5）按照合同約定的履行地點履行。合同履約地點，通常是由合同明確約定的。如果合同沒有約定或約定不明確，則雙方當事人可就履行地點達成補充協議；若雙方沒有達成補充協議，則可以按照合同有關條款或交易習慣確定的履行地點履行。（6）按照合同約定的履行期限履行。任何一方都不應無故遲延履行或遲延接受履行。（7）按照合同約定的履行方式履行。全面履行原則是合同履行的一項最根本的要求，是判斷合同是否履行即是否違約的標準，是衡量合同履行程度和確定違約責任的尺度。

14、試述同時履行抗辯權的適用條件：

同時履行抗辯權的發生，需要具備以下條件：（1）須雙方基于同一雙務合同互負對價債務。確定是否形成同一雙務合同互負債務的關系，應基于以下事實：①須由同一雙務合同產生債務；②須雙方當事人互負債務；③當事人雙方互負債務之間具有對價性和牽連性。（2）須行使抗辯權之當事人無先行給付義務。（3）對方當事人未履行債務或者未按照約定正確履行債務。（4）須對方的對待給付是可能履行的。

15、試從代位權的涵義論代位權的適用條件：

代位權，是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在債務人怠于行使其對第三人的到期債權并對債權人的債權實現構成妨害之時，債權人為保全自己的債權，可以以自己的名義行使債務人對第三人的債權的權利。

債權人要行使代位權，必須具備以下條件：

（1）債權人與債務人之間存在合法有效的合同關系。有效的合同關系的存在是債權人行使代位權的前提和基礎。如果債權人與債務人之間的合同不成立，被確認無效或被撤銷等，則合同之債自始即不存在，債權也不存在，因而債權人也就不可能行使代位權。

（2）債務人的債權已到期。代位權以債務人對第三人的權利為客體，因此，代位權的發生當然以債務人現實的權利存在為前提。另外，可代位行使的債權必須非專屬于債務人的債權。

（3）債務人怠于行使其到期債權。所謂債務人怠于行使其到期債權，是指應該行使并且能夠行使權力卻不行使。

（4）債務人已經履行遲延。（5）債權人有保全債權之必要。有保全債權的必要，是指債權人的債權已因債務人的怠于行使其債權的消極行為而出現不能實現的危險。

16、試比較代位權與撤銷權：

代位權，是指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在債務人怠于行使其對第三人的到期債權并對債權人的債權實現構成妨害之時，債權人為保全自己的債權，可以以自己的名義形勢債務人對第三人的債權的權利。

17、試述合同變更的法律效力：（1）合同變更以后，被變更的部分即失去了法律上的效力；已變更的部分，在完成變更程序之后，即產生了新的債權債務。

（2）合同的變更原則上向將來發生效力，不存在溯及力的問題。已經履行的債務不因合同的變更而失去法律根據，未變更的權利義務繼續有效。

（3）合同變更，以原合同關系的存在為前提，變更部分不超出原合同關系之外，原合同關系有對價關系的仍保有同時履行抗辯；原合同債權所有的利益與瑕疵仍繼續存在，只是在增加債務人負擔的情況下，非經保證人或物上保證人同意，保證不生效力；物的擔保不及于擴張的債權價值額。

（4）合同變更不影響當事人要求賠償損失的權利。合同中原來約定的爭議條款的效力，繼續有效。合同變更過程中使一方當事人遭受的損失，除依法或者依約可以免除責任的以外，有過錯的一方應當承擔賠償損失的責任。

18、試述違約責任的歸責原則：我國現行的合同法確定的歸責原則是嚴格責任原則。我國《合同法》第107條規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”該法條明確了當事人承擔違約責任的條件只是沒有實際履行或者沒有適當履

行合同義務即須承擔違約責任，并未規定當事人在沒有過錯的情況下不用承擔違約責任。由此可見，我國合同法的歸責原則就是以嚴格責任原則為主，另外在一些分合同中規定了過錯責任原則。

19、試述違約責任的構成：

違約責任的構成包括：主體條件，違約行為和承擔違約責任的主觀條件。（1）主體條件。違約責任是當事人違反了有效合同后應當承擔的法律責任，所以凡是違約責任必然是當事人因不履行合同或不完全履行合同導致的法律后果。違約責任的主體必然是有效合同的當事人，是有權獨立主張自己利益和獨立參加仲裁或訴訟活動的主體。合同的主體資格由自然人和法人構成，自然人和法人必須要具備相應的民事行為能力和民事權利能力。

（2）違約行為。當事人承擔違約責任的一個基本前提是違反了合同規定的義務，而合同中一方當事人的義務就是另一方當事人的權利，如果一方當事人不履行自己的義務必然使對方的權利得不到實現。違約行為是指合同的當事人沒有按照合同約定的條件和時間履行合同，包括兩種情況：第一，作為的違約，指義務人應當以自己的主動行為完成合同規定的義務，義務人不履行規定的行為的就構成主動違約。第二，不作為的違約，指少數合同規定合同的當事人應當以自己某些不作為的承諾作為合同成立必要的基礎，例如保密合同，如果違反合同規定的條件泄露了需要保密的信息時，就是對權利人權利的侵犯，就可構成違約責任。

（3）承擔違約責任的主觀條件。合同履行是一種客觀事實，合同沒有履行或者沒有完全履行客觀上也使對方的權利不能實現，為了維護對方的合同權利，就要讓違約方承擔違約責任。違約責任主要包括繼續履約、采取補救措施和賠償損失三大內容。

20、試從法律責任競合的概念分析法律責任競合的意義：

法律責任競合是指行為人的行為觸犯了兩個或兩個以上法律的禁止性規定，行為人因此要受到兩個或兩個以上的法律的管轄，并根據管轄法律的規定承擔具體的法律責任，權利人可選擇適用相關的法律維護自己的合法權益?！逗贤ā返?22條規定：因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受損害方有權依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。由此看出，法律責任競合的意義：因為不同的法律所維護的社會秩序及追求目標不同，所以不同的法律規定的法律責任很可能是不一致的。傳統的合同法確認當事人承擔違約責任只是根據合同法的規定，而對違約人同時違反了其他法律的規定缺乏管轄的依據，于是只得追究其違約責任，而不能追究其更為嚴重的其他法律責任?，F行合同法規定了法律責任競合制度，如果當事人的行為違反了合同的約定，同時又違反了其他法律的規定給對方當事人造成人身和財產損害時，受損害方可選擇使用合同法或其他法律請求違約方承擔違約責任或侵權責任，以更有效地維護當事人的合法權益。

21、試述法律管轄競合的依據的內

容：

（1）特別合同法與合同法的關系。合同本是當事人權利義務關系的確定化和具體化的協議，無論是書面合同還是口頭合同，都反映著一定的財產利益關系，《中華人民共和國合同法》是我國目前最完善最系統的合同法，凡是有關合同訂立、合同成立、合同生效、合同變更和解除、合同履行、違約責任的范圍及確定等具體的合同法律制度均由《合同法》管轄和調整，當事人的權利義務由《合同法》認定。但是由于社會生活的復雜性，一些合同法律關系生產的背景及涉及的領域比較特殊，不宜用本《合同法》調整，而是由專門的法律與以調整。《合同法》屬于普通法，而其他參與調整合同法律關系的具體部門法和有關的行政法規則屬于特別法，根據特別法優先適用于普通法的原則，只有當特別合同法沒有規定時，才適用合同法總則的規定，當合同法總則沒有規定的則適用民法通則的規定。

（2）合同法與相關法律的關系。合同法是調整合同權利義務的法律規范，而合同的權利義務的重點內容在于對違約責任的認定和如何強制債務人履行合同義務。合同義務是當事人在合同中約定的，合同沒有約定則不構成合同義務。如果違約方的行為不但造成對方合同權利的損失，而且造成對方的人身或者其他財產的損失，這些損失就不是合同損失，而是一種侵權導致的損失，不能適用合同法的規定彌補受損害方的損失。在此情況下《合同法》第122條規定：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受損害方有權依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任?！?/p>

22、試述合作開發合同與委托開發合同的區別：

合作開發合同與委托開發合同都是當事人之間就新技術、新產品、新工藝和新材料及其系統的研究開發所訂立的合同，但二者有以下明顯的區別：

（1）當事人之間權利義務的關系不同。合作開發合同，雙方當事人享有和承擔著類似的權利和義務；委托開發合同，雙方當事人之間的權利義務是相對的，委托人的主要義務也就是開發人權利，而開發人的主要義務即委托人所享有的權利。

（2）當事人進行研究開發工作的方式不同。合作開發合同的當事人共同參加研究開發發工作，當然各方可以共同進行全部的研究開發工作，也可以約定進行分工，分別承擔不同階段或不同部分的研究開發工作；委托開發合同的當事人一方進行物質投資和經費投入，只有一方從事研究開發工作。

與此相聯系，二者的合同主體也不同。合作開發合同的當事人各方都具有研究開發能力，而委托開發合同的當事人，一般只有一方具有科研能力。

（3）研究開發成果歸屬不同。合作開發合同，當事人訂立合同的目的是相同的，即取得研究開發成果，因而研究開發取得的成果是共有的；而委托開發合同除當事人另有約定以外，申請專利的權利屬于研究開發人。

第四篇：合同法重點總結

1.合同法的基本原則:

（一）平等原則

第三條合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。1．合同當事人的法律地位一律平等。

2．合同當事人平等地適用合同法來決定相互之間的權利義務關系。3．根據平等原則，在合同發生糾紛時，當事人應該平等地訴諸于私法上的糾紛解決方式，而不得采用強制命令的方式來解決有關的問題。

（二）意思自治原則

第四條當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。

（三）公平原則

第五條當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。

（四）誠實信用原則

第六條當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。

誠實信用原則要求當事人在合同訂立前、履行中、合同終止后保密、合同解釋都要遵循誠信原則。

（五）合法性原則

第七條當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。

這里的法律指由全國人大及其常委會制定的規范性文件，行政法規指由國務院制定并發布的規范性文件。遵守法律、行政法規是指遵守其中的強制性規定，而不包括任意性規定。

（六）公序良俗原則

（七）合同嚴守原則

第八條依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。

（八）鼓勵交易原則

鼓勵交易原則在合同法上的體現：①特別強調無效合同為“違反法律、行政法規的強制性規定”的合同；②嚴格區分了合同的無效和可撤銷；③嚴格區分了無效和效力待定的合同；④嚴格區分了合同的成立和合同生效；⑤明確規定在某些情況下，一方已經履行了主要義務，對方接受的，該合同成立；⑥嚴格限制了違約解除的條件。

2.合同概念：是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

3.要約概念：是一方當事人以締結合同為目的向對方當事人發出的意思表示。

4.要約的有效條件：要約必須是特定人的意思表示；要約必須向受要約人作出； 要約必須具有訂立合同的意圖；要約的內容必須具體確定；

要約應表明一經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。5.要約邀請：又稱引誘要約，指希望他人向自己發出要約的表示。

6.屬于要約邀請的典型行為：商品價目表，拍賣公告，招標公告，招股說明書，商業廣告。

7.商品標價陳列，在柜臺或貨架為要約，在臨街櫥窗若沒標明出售則不是要約。

8.懸賞廣告是指廣告人以廣告的形式，對完成廣告中要求的特定行為的任何人，給付廣告中所承諾的報酬的意思表示。它不是要約，是單獨行為。

9.交叉要約：指訂約當事人采取非直接對話的方式，相互不約而同的向對方發出了內容相同的要約。交叉要約能夠成立合同關鍵看締約雙方的意思表示完全一致。

10.要約的撤回：是要約人在要約發出以后，未達到受要約人之間，有權宣告取消要約，從而阻止要約生效的意思表示。

11.要約的撤銷：是要約人在要約到達受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示。

12.撤回與撤銷的區別：①撤回發生在要約并未到達受要約人即其生效之前；撤銷發生在要約已經到達并生效，但受要約人尚未作出承諾的期限內。②由于撤銷要約時，要約已生效，因此對要約的撤銷必須有嚴格的限定；而對要約的撤回就沒有限制。

13.要約失效：是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產生拘束。要約失效的原因：①拒絕要約的通知到達要約人；②要約人依法撤銷要約；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對要約內容作出實質性變更。

14.承諾：指受要約人同意接受要約的條件從而訂立合同的意思表示。其要件：①必須由受要約人向要約人作出；②必須在要約的有效期限內達到要約人；③承諾的內容必須與要約的內容一致；④必須表明受要約人決定與要約人訂立合同；⑤承諾的方式必須符合要約的要求。

15.強制締約：是指個人或者企業負有應對方的請求而與之締約的義務，對于對方提出的要約非有正當理由不得拒絕承諾。

16.合同成立的時間：

1、口頭合同---承諾人表示承諾的時間

2、書面合同：（1）普通的書面合同----合同上簽字、蓋章。（2）信件、數據電文形式---要約人收到承諾的時間。

3、有特別規定或特別約定的合同---完成規定或約定程序的時間。

17.合同生效：是指已經成立的合同在當事人之間產生了一定的法律拘束力。

18.合同的生效要件：①行為人具有相應的民事行為能力；②意思表示真實；③不違反法律和社會公共利益；④具備法律所要求的形式。

19.合同成立與合同生效的區別：（1）兩者的法律后果不同。合同生效以后，合同就得到了國家的確認和保護，故違反合同即須承擔違約責任；而如果 合同僅僅是成立，并未生效，那就只存在締約責任問題。（2）國家主動干預的程度不同。對違反合同的生效要件、內容違法的合同而言，即使當事人不主張合同無 效，國家亦應主動干預；而對已成立的合同，即使其內容不完全，條款有疏漏，只要當事人自愿，也應當認為該合同業已成立，國家無須主動干涉，完全可以讓享有撤消權的人自己去處理。（3）對能否適用合同解釋的方法態度不同。合同的成立主要體現了當事人的意志，因此在合同規定有疏漏或不明確，而且當事人不否認其 存在合同關系的時候，應當允許法院依據尊重當事人意愿和鼓勵交易的原則，通過合同解釋的方法，探求當事人的真實意思，以確定合同的內容。所以可以說，合同 解釋制度主要就是為了彌補合同成立中的缺陷而設立的一種制度，而法院絕不可能通過解釋，將違法的合同變成為合法的合同。

20.合同無效的情形：（1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。（3）以合法形式掩蓋非法目的。（4）損害社會公共利益。（5）違反法律、行政法規的強制性規定。

21.合同中的下列免責條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

22.合同可以被撤銷的原因：（1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同；

（2）乘人之危訂立合同。構成乘人之危的合同應當具備以下幾個構成要件：① 須合同相對人處于危難境地。②須乘危之人有乘人之危的行為。③須乘危之人有乘危的故意。④須合同內容對相對人嚴重不利；

（3）因重大誤解而訂立合同。構成 重大誤解的要件有：①合同的一方當事人對于合同的重要事項發生了認識上的錯誤。其中主要包括對合同性質、合同當事人、合同標的的誤解。②該當事人基于誤解 而與對方當事人訂立了合同。③誤解是由于誤解一方當事人的過失所造成的，而不是因為對方的欺騙或者不正當影響造成的；

（4）因顯失公平而訂立合同。顯失公平的合同的構成要件包括：①該合同必須是有償合同，無償合同一般不發生顯失公平的問題。②合同內容須明顯違反公平原則，雙方當事人的權利與義務明顯不對 等，使一方遭受重大不利。③這種顯失公平的結果是由于一方當事人沒有經驗或者在交易中處于劣勢所致。

23.效力待定的合同：指合同雖然已經成立，但因其不完全符合有關生效要件的規定，因此其效力能否發生尚未確定，一般需經有權人承認才能生效。包括無行為能力人或限制行為能力人所訂立的依法不能單獨訂立的合同，無權代理人訂立的合同，無處分權人訂立的合同。

24.締約過失責任：是在合同訂立過程中，當事人一方違背誠實信用原則的要求，而致另一方的信賴利益的損失時所應承擔的損害賠償責任。25.締約過失責任的具體表現形式：

1、假借訂立合同，惡意進行磋商；

2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實者提供虛假情況；

3、泄露訂立合同過程中知悉的對方的商業秘密；

4、不正當使用在訂立合同過程中知悉的對方商業秘密；

5、有其他違背誠信原則的行為。

26.締約過失責任與違約責任的區別：①發生的階段不同。締約過失責任發生在締約過程中，違約責任發生在合同成立后。②違反的義務不同。締約過失責任的當事人違反了依誠實信用原則所產生的義務，違約責任當事人違反了合同義務。③締約過失責任是一種法定責任，違約責任可以由當事人約定。4締約過失適用過錯責任原則，而違約責任主要適用嚴格責任原則。5締約過失責任中的損害賠償是對信賴利益的賠償，不受可預見性規則的限制，而違約責任的損害賠償是對履行利益的賠償，受可預見性規則的限制。27.締約過失責任與侵權責任的區別：其一，這兩種責任形成的基礎和條件不同。締約過失責任以當事人之間通過接觸而形成了一種特殊的信賴關系為前提，但侵權責任發生在一般的社會交往中，并不需要當事入之間存在任何關系，而且一般與合同無關。只有當侵權行為發生時，當事人之間才產生損害賠償等法律關系。其二，締約過失行為與侵權行為所違反的義務性質不同。其三，這兩種責任的損害賠償范圍不同。“締約過失的賠償范圍是信賴利益的損失，此種利益的損失不是現有財產的毀損滅失，也不是履行利益的喪失，而是因為相信合同的有效成立，導致的信賴利益的損失?！倍謾嘭熑蔚膿p害賠償范圍“包括現有財產的滅失和可得利益的喪失，而且依法享有所謂非財產損害賠償問題?！逼渌?，這兩種責任具體承擔責任的類型或形式也存在著較大差異。根據法律規定，締約過失責任形式只能是賠償損失，沒有其他責任類型或形式；但違約責任的承擔形式除賠償損失外，還有停止侵害、消除危險、消除影響、排除防礙、恢復名譽、賠禮道歉等責任形式。

28.合同的保全：指為保護合同債權人的債權不受債務人不當行為的損害而賦予合同債權人以一定保護措施的法律制度。

特征：目的在于保護債權人的利益；是債的對外效力的體現。

29.債權人的代位權：在債務人不積極行使其自己的權利而危及債權實現時，債權人為保全自己的債權，可以自己的名義代位行使債務人對第三人的權利。行使的條件：

1、債權人與債務人之間有合法的債權債務關系存在;

2、債務人對第三人有債權存在;

3、債務人怠于行使其到期債權;

4、債務人怠于行使其到期債權對債權人的權利構成了損害.30.違約責任 ：是指當事人一方不履行合同債務或其履行不符合約定或法律規定時，依法或依約所應承擔的民事責任。

31.違約責任的法律特征：

1、違約責任是當事人不履行合同債務時所承擔的民事責任

2、違約責任可以由當事人在合同中依法約定，具有相對的任意性

3、違約責任具有相對性。

4、違約責任主要是一種財產責任

5、違約責任具有補償性、強制性。

32.違約責任的歸責原則：A主要為無過錯責任原則（嚴格責任原則）

違約責任的構成要件：違約行為；違約后果；違約行為與違約后果之間具有因果關系。B特殊情況下為過錯責任原則：

1、無償合同，2、運輸合同 免責條件：不可抗力，債權人過錯。

33.一時的合同與繼續性合同：一時的合同是指合同的內容因一次給付即可實現。繼續性合同是指合同的內容并非一次給付可以完成，而是繼續地實現。

34.格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。特征：由一方當事人預先擬定；重復使用；在訂立合同時未與對方協商。

35.協作履行原則：是指在合同履行過程中，雙方當事人應互助合作共同完成合作義務的原則。

36.抗辯權：指對抗請求權或否認對方的權利主張的一種權利，又稱異議權。

37.同時履行抗辯權：雙務合同的當事人一方，在對方當事人未為對待給付前，拒絕自己的給付。適用條件：

1、由同一雙務合同互負債務，且此兩債務之間具有對待給付關系；

2、雙方當事人的債務不存在履行上的先后順序；

3、雙方當事人的債務均已屆清償期；

4、對方未履行債務或者未適當履行債務。

38.先履行抗辯權（不安抗辯權）：雙務合同中，先履行方有確切證據證明后履行方于合同成立后喪失或可能喪失履行能力時中止履行合同的權利，并在后履行方于合理期限內未能恢復履行能力或提供擔保時解除合同的權利。適用條件：

1、因同一雙務合同互負債務，且此兩債務間具有對價關系；

2、該合同必須屬于異時履行；

3、先履行方的債務已屆清償期；

4、先履行方有確切證據證明后履行方于合同成立后喪失或可能喪失履行能力?！?/p>

（一）經營狀況嚴重惡化；

（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

（三）喪失商業信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形?！?/p>

39.后履行抗辯權：依照合同約定或法律規定負先履行義務的一方當事人，屆期未履行或履行義務嚴重不符合約定條件時，后履行方為保護自己的期限利益或者保證自己履行合同的條件而中止履行合同的權利。構成要件：因同一雙務合同互負債務，且此兩債務之間具有對價關系；有先后履行順序；先履行一方違約。

40.情勢變更原則： 合同依法成立后，因不可歸責于雙方當事人的原因發生了不可預見的情勢變更，致使合同的基礎喪失或動搖，若繼續維持合同的原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的原則。條件：

1、發生了情勢變更的客觀事實；

2、發生在合同成立之后，履行完畢之前；

3、是當事人不可預見的；

4、不可歸責于雙方當事人；

5、使合同的履行結果顯示公平。

41.情勢變更的效力：

1、變更合同；

2、解除合同

42.債權人的撤銷權：指合同債務人放棄對第三人的到期債權、實施無償或者低價處分其財產的行為，使債務人的財產不當減少并危及到債權人債權實現時，債權人享有的請求法院撤銷其行為的權利。構成條件：

1、債務人實施了一定的有害于合同債權人債權的行為；

2、債務人處分財產的行為已發生法律效力；

3、債務人處分財產的行為已經或將要嚴重損害債權人的債權；

4、債務人處分財產行為時具有主觀惡意。撤銷權的行使

1、行使范圍--以債權人的債權為限。

2、行使時間--自債權人知道或應當知道撤銷事由起1年。

3、行使方式--訴訟

4、費用承擔--債務人

第五篇：合同法重點（最終版）

一、名詞解釋

合同：是平等主體的自然人，法人，其他組織之間設立，變更終止民事權利義務關系的協議。合同法：有關合同的法律規范的總稱。

要約：一方當事人以締結合同為目的，向對方當事人作出意思表示。

承諾：指受要約人同意要約，決定與要約人訂立合同的意思表示。

代位權：指債務人怠于行使其對第三人享有的到期債權，有害于債權人的債權時，債權人為保障自己的債權而以自己的名義行使債務人對次債務人的債權的權利。

撤銷權：指債權人對債務人所為的危害債權的行為，可請求法院予以撤銷維持債務人責任財產的權利。

同時履行抗辯權：指在當事人應同時履行債務的雙務合同中，當事人一方在相對人未為對待給付前，可以拒絕履行自己債務的權利。

先履行抗辯權：指在有履行順序的雙務合同中，后履行一方當事人在先履行一方當事人不履行合同或履行合同不符合約定時，有權拒絕先履行一方當事人履行要求。

不安抗辯權：按合同中的先給付義務人在對方財產于訂約后明顯減少，有難為給付之虞時時，在對方未為對待給付或提供擔保之前，可以拒絕己方給付的權利。

抵銷：指合同黨和私人之間存在兩個或多個債的關系，且互負債務，當事人各以其債務充當債務的清償，從而使雙方的債務在對等額內相互消滅的制度。

提存：指債務履行期限到來后，由于債權人的原因致使債務人無法向其履行債務，債務人將債的標的物交給提存部門保管，終止合同權利義務關系的行為。

二、比較

比較可撤銷合同，效力待定合同，無效合同

可撤銷合同：是指存在撤銷原因的合同，即合同雖已成立，但因當事人意思表示不真實或合同內容顯失公平，享有撤銷權的當事人可通過行使撤銷權，變更合同的內容或使合同的內容溯及地消滅。

效力待定合同：是指合同雖已成立，但尚欠缺某種生效要件而處于再是無效狀態，須由當事人合同之外的第三人，同意而使之生效的合同。

無效合同：是指欠缺合同的生效要件，不產生當事人預期的民事法律效果的合同。

無效合同與可撤銷合同

相似點：法律后果是一致的區別：（1）可撤銷合同主要是因當事人意思表示瑕疵而使合同具有可撤銷事由，法律將是否撤銷合同的權利賦予合同當事人，由其決定是否撤銷無效合同主要是因為合同違反了法律的強制性規定或社會的公共利益所致，法院不是依當事人的請求，而是依國家強制力認定合同無效。

（2）可撤銷合同在未被撤銷前是有效的，撤銷權人可以撤銷合同，使合同自始無效，也可以僅要求對合同變更或者不作任何表示，使合同繼續有效。無效合同確實具有自始無效，當然無效，確定無效，絕對無效的特點。

（3）在可撤銷合同中，撤銷權必須在除訴期間內行駛，撤銷人在該期間內沒有行使撤銷權，則合同即確定地繼續有效，但是，法院對無效合同的認定不受除斥期間或者訴訟時效的影響。

效力未定的合同與無效合同

區別：（1）未定：存在效力瑕疵的原因是當事人主體資格的欠缺；

無效：存在效力瑕疵的原因是違反法律，行政法規或社會公共利益。

（2）未定：的效力在同意權人同意或拒絕前處于暫時失效狀態；

無效：的效力的確定無效

（3）未定：以同意權人拒絕的意思表示作為無效的要件；

無效：屬于當然無效，絕對無效。

（4）未定：只有在同意權人拒絕的情況下才會自始無效；

無效：無須任何前提條件，自始無效。

效力未定的合同與可撤銷合同

（1）前者在同意權人同意或拒絕前，其效力處于暫時無效狀態，后者在被撤銷前是有效的。

（2）對前者的拒絕會使其確定的不發生效力，而對后者的撤銷是使其已經發生的效力消滅。

（3）對前者的同意使其確定地發生效力，而對后者的承認是使其已經發生的效力得以繼續。

（4）前者的同意權人為行為之外的第三人，而后者的撤銷權人為合同當事人。

三、論述

（一）合同法律關系

合同法律關系是合同生效后在當事人之間形成的權利義務關系，由主體，客體，內容三個要素組成。

（1）合同法律關系的主體又稱合同當事人，是指在合同中享有權利或者承擔義務的當事人，享有權利的一方稱為債權人，承擔義務的一方稱為債務人。

合同的當事人包括自然人，法人和非法人組織。

（2）合同的內容：是指合同當事人之間的法律聯系，主要表現為享有合同權利和承擔合同義務，即合同債權和合同債務。

A.合同債權：是指合同債權人通過請求債務人給付并予以保護的權利，包括請求權，解除權，抵銷權等。

B．合同債務：是指債務人依合同關系所負的義務，包括給付義務，附隨義務，不真正義務，先合同義務和后合同義務。

（3）合同法律關系的客體，又稱為合同的標的，是指合同當事人權利指向的對象，即債務人的行為。

（二）締約過失責任

締約過失責任：是指當事人在合同訂立過程中，因過失而違反依照誠實信用原則所應盡的義務，致使另一方遭受信賴利益損失而應承擔的賠償責任。

締約過失責任的構成要件：

1、違背誠實信用原則。

這一構成要件包括兩個方面：一是當事人的行為違反了先合同義務，二是有可歸責事由，即當事人存在故意或過失。

2、當事人違背誠實信用原則的行為發生在締約過程中。

3、造成對方的損害。有過失的一方造成對方的損害主要是信賴利益的損失。

4、侵權行為與損害結果之間具有因果關系。相當因果關系，是指無此行為，必不生此損害；有此行為通常會發生損害,則行為與損害之間存在因果關系。

締約過失責任的承擔：

1、承擔締約過失責任的主體僅為締約當事人。

2、承擔締約過失責任的方式是損害對方信賴利益損失，以全部賠償為原則，不應受履行利益的限制。

四．簡答：

（一）違約責任的歸責原則與免責原則事由

《合同法》采取了嚴格責任的歸責原則。

嚴格責任：是指不論違約方主觀上有無過錯，只要其不履行合同給對方當事人造成了傷害，就應承擔合同責任，此種責任的承擔不考慮當事人的主觀過錯。

免責事由：（1）法定免責事由：主要包括不可抗力，貨物本身的自然性質，貨物的合理消耗及債權人的過錯等；

（2）約定的免責事由，具體表現為合同中的免責條款。

（二）合同解除原因

合同解除的原因主要包括協議解除，約定解除和法定解除。

（1）協議解除實際上是通過訂立一個新的合同，解除原合同的行為。

（2）約定解除最本質的特點就是行使解除權的條件完全由合同當事人決定。

（3）法定解除則包括一般法定解除和特別法定解除。

一般法定解除條件：因不可抗力致使不能實現合同目的；履行不能；拒絕履行；遲延履行；不完全履行致使不能實現合同目的；不安抗辯。

特殊法定解除條件：一是違約解除權，即在債務人違約時，法律規定債權人享有的合同解除權；

二是任意解除權，即法律賦予當事人一方或雙方任意解除合同的權利，不以債務違約為解除行使的條件。

補充：

案例分析：

附條件合同的效力：當事人為自己的利益不正當的阻止條件成就的，視為條件已成就；不正當的促成條件成就的視為條件不成就。

可撤銷合同發生的原因：欺詐，脅迫，乘人之危，重大誤解，合同構成時內容顯示平等。

無效合同發生原因：合同當事人為無民事行為人；虛假合意；一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同損害國家利益；當事人惡意串通、損害國家、集體或者第三者的利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規的強制性規定；標的不明確。同時履行抗辯權的成立要件：a當事人雙方在同一雙務合同中互負同時履行的債務；b當事人雙方的債務均已屆清償期；

c請求履行一方未履行或未適當履行自己的債務；

d須對雙方的對待給付是可能履行的。

先行抗辯權的成立要件：a當事人雙方互負的債務有先后的履行順序；

b先履行一方當事人未履行或未適當履行合同。

效力：（1）后履行一方所拒絕的履行義務應當與先履行一方未履行的義務保持一定的對價性，即后履行一方只能拒絕先履行一方相應的履約請求。

（2）在先履行一方按約履行后，后履行一方不得再遲延履行，否則構成違約。

不安抗辯權的成立要件：當事人雙方因同一雙務合同而互負債務；

后給付義務人的履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現實危險。

法條解釋：

抵消權的構成要件：

1． 當事人雙方互負合法有效的債務。

2． 當事人雙方互負債務的標的物種類、品質相同。

3． 主動債權已屆清償期。

4． 當事人雙方互負的債務并非不得抵消的債務。

提存原因：1.債權人無正當理由拒絕受領或延遲受領。

2.債權人下落不明。

3.債權人死亡為未確定繼承人，或者喪失民事行為能力未確定監護人。

4.法律規定的其他情形。

免除：是指債權人以消滅債務人的債務為目的而拋棄債權，從而全部或者部分的消滅合同權利義務關系的行為。

混同：是指債權與債務同歸于一人二時是合同權利義務終止。

混同的適用情形：1，合同當事人對債權或債務的承受而使債權債務同歸于一人。

2，不得涉及第三人利益。

選擇及其它：

合同的特征：1，合同是一種法律關系。

2，合同是雙方或者多方當事人的合意。

3，合同以設立，變更，終止民事權利義務關系為目的。

合同法不適用身份性質的關系。

*合同法律關系相對性的修正（23頁）

合同法的基本原則：平等原則；合同自由原則；公平原則；誠實信用原則；合法性原則；公序良俗原則；合同嚴守原則；鼓勵交易原則

合同的成立要件：（是指認定當事人達成合意應當具備的條件）

一般成立要件：特定的雙方或多方當事人；意思表示一致；合同的標的特別成立要件：交付標的物或完成其他給付（實踐合同的成立要件）采用口頭之外的某種特定形式（要式合同的成立要件）要約的構成要件：要約必須向要約人希望與之締結的相對人發出；要約的內容分必須具體明確；要約必須具有締約目的。

典型的要約邀請：寄送的價目表；拍賣公告；招標公告；招股說明書；商業廣告。

要約的效力：（1）要約的生效時間：如果要約是向特定人發出的，則要約的生效時間應根據其形式而定；如果要約是向不特定人發出的，則要約于發生之時生效。

（2）對要約人的效力：是指要約一經生效，即對要約人產生約束力，要約人不得隨意撤銷要約，亦不得對要約加以限制、變更或擴張。

（3）對受要約人的效力：是指在要約生效之時，受要約人享有對要約進行承諾的權利，受要約人即可以做出承諾，也可以不做出承諾。

要約的撤回和撤銷：（59頁）

要約的失效：概念：指要約不再對要約人和受要約人具有法律效力，要約人不再受要約的拘束，受要約人喪失承諾權利。

情形：拒絕要約的通知到達要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期間屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約的內容做出實質性變更。

承諾的構成要件：必須由受要約人向要約人做出；必須表明受要約人決定與要約人訂立合同的意思；未對要約做出實質性變更。

承諾的遲到：指承諾未于承諾期間到達要約人。

情形：因受要約人的延遲而導致承諾遲到，又稱通常的承諾遲到；

因客觀原因而導致承諾遲到，又稱特殊的承諾遲到。

承諾的撤回：指受要約人阻止承諾生效的意思表示。

第七章：

第十章：

合同保全：概念：是指法律為防止債務人責任財產的不當減少給債權人的債權實現帶來危害，而賦予債權人敢于債務人對其財產的自由處分的權利，從而保證債權實現的法律制度，由債權人的代立權和撤銷權兩項制度構成。

債權人代位權的概念：（201頁）

債權人代位權的成立要件：1，債務人已履行延遲。2，債務人怠于行使其對第三人的到期債權。3，債務人有保全債權的必要。4，債務人對第三人的債權不具有專屬性。

債權人的代位權訴訟：（205頁）代位權形式效果的歸屬（208頁）

撤銷權（209頁），構成要件（211頁），債權人的撤銷權訴訟（214頁）

合同的變更：合同的轉讓，債權讓與，債務承擔，合同權利義務的概括轉移。（第八章）違約責任的含義：是指合同一方當事人違約時，對另一方當事人應承擔的民事責任。性質：一般性質：財產性，補償性。

特殊性質：違約責任基于違約行為產生，具有一定程度的可約定性，具有相對性。

違約責任與侵權責任競合時，受損害方只能在兩種責任中選擇一種責任提出請求不能同時基于兩種責任提出請求。

租賃合同中的風險轉移問題：《合同法》第224條規定租賃人不得隨意轉租的義務。該條規定，承租人經出租人同意，可以將租賃物轉租給第三人，承租人轉租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續有效，第三人對租賃物造成損失的承租人應當賠償損失，承租人未經出租人同意轉租的，出租人可以解除合同。

電子要約不可撤回，可以撤銷。

電子承諾不可撤回，不可撤銷。