第一篇：商業秘密保護實施辦法

公司商業秘密保護實施辦法

第一章 總則

第一條 為了加強公司保密工作，有效保護公司的商業秘密，維護公司的合法權利和經濟利益，根據《中華人民共和國保守國家秘密法》、《中華人民共和國反不正當競爭法》等相關規定，結合公司的實際情況，特制定本實施辦法。

第二條 本辦法所稱商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為本公司帶來經濟利益，具有潛在商業價值、具有實用性，并經本公司采取保密措施的技術信息和經營信息，以及其它內部信息。

第三條 本辦法適用于司各部門、各地市分公司、各城區（縣）分公司（以下簡稱各單位）。

第四條 商業秘密中屬于國家秘密范圍的，必須依據有關規定確定為國家秘密，按照國家秘密進行保護。

第五條 商業秘密中涉及知識產權內容的，按照國家知識產權有關法律法規進行保護。

第六條 商業秘密保護工作實行“預防為主、確保重點，保障安全、便利工作”的方針。

第二章 商業秘密保護的責任制

第七條 商業秘密保護工作按照“統一領導、分級管理”的原則，實行一把手負責制。各級單位的主要領導人為商業秘密保護工作的第一責任人。第八條 各單位要建立商業秘密保護責任體系，明確各級人員保密責任。公司全體員工有遵守保密紀律、保守本企業商業秘密的義務，應自覺接受保密教育和檢查。

第九條 各單位保密工作領導小組是商業秘密保護的工作機構，負責組織貫徹國家有關法律、法規和規章，落實上級保密機構、部門的工作要求，研究并決定本單位商業秘密保護工作的開展。負責組織開展商業秘密保護教育培訓、保密檢查，保密技術防護和泄密事件查處等工作。

第十條 區公司各部門應按照本部門職責，研究工作中商業秘密管理的情況及問題，明確保護范圍。

第三章 商業秘密的確定

第十一條 某一信息泄露后會造成下列后果之一的，應當列入商業秘密保護的范圍：

（一）損害企業生產和發展的，（二）損害企業經濟利益的，（三）破壞企業營經活動的，（四）影響企業的安全和穩定的，（五）損壞企業技術進步和優勢的，（六）使企業在市場競爭中處于被動或不利地位的，（七）影響企業對外承擔保密義務等。第十二條 商業秘密保護的范圍主要包括：

（一）公司發展戰略、發展規劃，中長期建設規劃、年度計劃等信息；

（二）未對外公開的重大決策、決議及重要會議的內容；

（三）通信網絡（管理系統、支撐系統）狀況，網絡運行、維護、優化方案等信息；

（四）公司重大資本運作、融資投資計劃等重要信息；

（五）生產經營數據，財務預算、決算，以及業績披露相關信息；

（六）在招投標、商務談判、采購、合同簽訂等過程中的情況、數據等信息；

（七）業務發展過程中的營銷策略，經營渠道、銷售方案，以及客戶資料等重要信息；

（八）技術研發過程中的技術策略、技術研發方案，研究報告、試驗數據等信息；

（九）人力資源、人事管理、黨紀工作、審計工作中的重要信息；

（十）按照法律或合同（協議）應承擔保密責任的第三方商業秘密；

（十一）其他涉及公司重要經濟利益、核心競爭力以及可能損壞公司良好形象的內部

信息。

第十三條 因國家秘密范圍調整，商業秘密需要變更為國家秘密的，必須依法定程序將其確定為國家秘密。第十四條 商業秘密及其密級、保密期限和知悉范圍，由產生秘密事項的單位（部門）。

第十五條 商業秘密的密級，根據泄露會使企業的經濟利益遭受損害的程度，確定為核心商業秘密、普通商業秘密和內部信息，密級標注統一為“核心商密”、“普通商密”、“內部信息”。

第十六條 在確定商業秘密的密級時，須同時設定保密期限。可以預見時限的以年、月、日計，不可以預見時限的應當定為“長期”或者“公布前”。

第十七條 商業秘密的密級和保密期限一經確定，應當在商業秘密載體上做出明顯標志。

標志由權屬（單位規范簡稱或者標識等）、密級、保密期限三部分組成。例如：“公司核心商密★2年”。

公司內部運轉文件可直接在首頁左上角標注密級和保密期限。

第十八條 商業秘密事項的知悉范圍，應本著“最小化”的原則，限定到具體崗位和人員，并按照涉密程度實行分類管理。

第十九條 對保密期限內的商業秘密事項，根據情況變化，有下列情形之一的，應及時解密：

（一）該事項公開后無損于公司的安全和利益的，（二）從全局衡量公開后對公司更為有利的。第二十條 商業秘密需變更密級、保密期限、知悉范圍或者在保密期限內解密的，產密（定密）單位（部門）應及時提出，由保密辦核定；保密期限已滿或者已公開的，自動解密。

第四章 商業秘密保護措施

第二十一條 公司與員工簽訂的勞動合同中須有保密條款，明確雙方的責任和義務。

各單位應與涉密人員簽訂《保密承諾書》，明確保密內容和范圍，協議期限、違約責任。

第二十二條 各單位對商業秘密載體的制作、收發、傳遞、使用、保存、銷毀等，應當采取有效的保護措施，確保商業秘密的安全。

第二十三條 通過計算機網絡和終端，以及辦公自動化系統、生產經營系統等存儲、處理的商業秘密信息，應按照相應的管理辦法，采取有效的技術防范措施，加強對商業秘密的保護。

第二十四條 因工作需要向各級國家機關、具有行政管理職能的事業單位、社會團體等提供商業秘密信息時，應當以適當方式向對方明示保密義務；所提供涉密信息，由業務部門擬定，分管領導審批。

第二十五條 各單位與外部的公司、單位開展委托咨詢、談判，以及聯合研發、工程施工、外包代理、技術評審、技術轉讓、合資入股、外部審計、盡職調查、清產核資等活動時，要嚴格保護合作過程中產生或對外提供的商業秘密信息，須與相關方簽訂保密協議，聲明權益，在具體保密條款中，需明確（但不限于）控制商業秘密信息的提供方式、限定使用人員、范圍，不得向第三方公開等內容。

第二十六條 涉及重要商業秘密的會議、活動，主辦單位要提前制定保密工作預案，并嚴格按照公司涉密會議管理規定組織、實施。

第二十七條 要加強對重點工程、重要談判、重大項目的商業秘密保護，逐步建立保密工作“先期進入”機制。

第二十八條 重點涉密部門，應當將商業秘密保護工作納入風險管理，制定泄密應急處置預案，增強風險防范能力。

各單位如發現商業秘密被盜、遺失、失控情況，應立即采取補救措施；發生重大泄密情況，應當立即報告上一級保密工作機構，迅速組織查處，及時采取補救措施。

泄密事件由本單位保密委員會負責組織有關部門認定責任，相關部門依法依規進行處理。

第二十九條 各單位對侵犯商業秘密的行為，應依法主張權利，要求停止侵權，消除影響，賠償損失。

第五章 獎勵與懲處

第三十條 在商業秘密保護工作中，對成績顯著或作出突出貢獻的單位（部門）和個人，應當給予表彰和獎勵。第三十一條公司員工泄露或者非法使用商業秘密，根據具體情況給予批評教育、組織處理或黨紀處分；情節較重或給企業造成較大損失的，應當依法追究相關法律責任；涉嫌犯罪的，依法移送司法機關處理。

第六章 附則

第三十二條 本辦法由公司保密委員會辦公室負責解釋。第三十三條 公司各部門按照工作職責提出的商業秘密保護內容和事項，由保密辦公室核定后另行印發。

第三十四條 各單位可依據本辦法制定本單位商業秘密保護工作細則。

第三十五條 本辦法自印發之日起實施。

第二篇：商業秘密保護暫行規定

中央企業商業秘密保護暫行規定

第一章 總則

第一條 為加強中央企業商業秘密保護工作，保障中央企業利益不受侵害，根據《中華人民共和國保守國家秘密法》和《中華人民共和國反不正當競爭法》等法律法規，制定本規定。

第二條 本規定所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為中央企業帶來經濟利益、具有實用性并經中央企業采取保密措施的經營信息和技術信息。

第三條 中央企業經營信息和技術信息中屬于國家秘密范圍的，必須依法按照國家秘密進行保護。

第四條 中央企業商業秘密中涉及知識產權內容的，按國家知識產權有關法律法規進行管理。

第五條 中央企業商業秘密保護工作，實行依法規范、企業負責、預防為主、突出重點、便利工作、保障安全的方針。

第二章 機構與職責

第六條 中央企業商業秘密保護工作按照統一領導、分級管理的原則，實行企業法定代表人負責制。

第七條 各中央企業保密委員會是商業秘密保護工作的工作機構，負責貫徹國家有關法律、法規和規章，落實上級保密機構、部門的工作要求，研究決定企業商業秘密保護工作的相關事項。

各中央企業保密辦公室作為本企業保密委員會的日常辦事機構，負責依法組織開展商業秘密保護教育培訓、保密檢查、保密技術防護和泄密事件查處等工作。

第八條 中央企業保密辦公室應當配備專職保密工作人員，負責商業秘密保護管理。

第九條 中央企業科技、法律、知識產權等業務部門按照職責分工，負責職責范圍內商業秘密的保護和管理工作。

第三章 商業秘密的確定

第十條 中央企業依法確定本企業商業秘密的保護范圍，主要包括：戰略規劃、管理方法、商業模式、改制上市、并購重組、產權交易、財務信息、投融資決策、產購銷策略、資源儲備、客戶信息、招投標事項等經營信息；設計、程序、產品配方、制作工藝、制作方法、技術訣竅等技術信息。

第十一條 因國家秘密范圍調整，中央企業商業秘密需要變更為國家秘密的，必須依法定程序將其確定為國家秘密。

第十二條 中央企業商業秘密及其密級、保密期限和知悉范圍，由產生該事項的業務部門擬定，主管領導審批，保密辦公室備案。

第十三條 中央企業商業秘密的密級，根據泄露會使企業的經濟利益遭受損害的程度，確定為核心商業秘密、普通商業秘密兩級，密級標注統一為“核心商密”、“普通商密”。

第十四條 中央企業自行設定商業秘密的保密期限。可以預見時限的以年、月、日計，不可以預見時限的應當定為“長期”或者“公布前”。

第十五條 中央企業商業秘密的密級和保密期限一經確定，應當在秘密載體上作出明顯標志。標志由權屬（單位規范簡稱或者標識等）、密級、保密期限三部分組成。

第十六條 中央企業根據工作需要嚴格確定商業秘密知悉范圍。知悉范圍應當限定到具體崗位和人員，并按照涉密程度實行分類管理。

第十七條 商業秘密需變更密級、保密期限、知悉范圍或者在保密期限內解密的，由業務部門擬定，主管領導審批，保密辦公室備案。保密期限已滿或者已公開的，自行解密。

第十八條 商業秘密的密級、保密期限變更后，應當在原標明位置的附近作出新標志，原標志以明顯方式廢除。保密期限內解密的，應當以能夠明顯識別的方式標明“解密”的字樣。

第四章 保護措施

第十九條 中央企業與員工簽訂的勞動合同中應當含有保密條款。

中央企業與涉密人員簽訂的保密協議中，應當明確保密內容和范圍、雙方的權利與義務、協議期限、違約責任。

中央企業應當根據涉密程度等與核心涉密人員簽訂競業限制協議，協議中應當包含經濟補償條款。

第二十條 中央企業因工作需要向各級國家機關，具有行政管理職能的事業單位、社會團體等提供商業秘密資料，應當以適當方式向其明示保密義務。所提供涉密資料，由業務部門擬定，主管領導審批，保密辦公室備案。第二十一條 中央企業涉及商業秘密的咨詢、談判、技術評審、成果鑒定、合作開發、技術轉讓、合資入股、外部審計、盡職調查、清產核資等活動，應當與相關方簽訂保密協議。

第二十二條 中央企業在涉及境內外發行證券、上市及上市公司信息披露過程中，要建立和完善商業秘密保

密審查程序，規定相關部門、機構、人員的保密義務。

第二十三條 加強中央企業重點工程、重要談判、重大項目的商業秘密保護，建立保密工作先期進入機制，關系國家安全和利益的應當向國家有關部門報告。

第二十四條 對涉密崗位較多、涉密等級較高的部門（部位）及區域，應當確定為商業秘密保護要害部門（部位）或者涉密區域，加強防范與管理。

第二十五條 中央企業應當對商業秘密載體的制作、收發、傳遞、使用、保存、銷毀等過程實施控制，確保秘密載體安全。

第二十六條 中央企業應當加強涉及商業秘密的計算機信息系統、通訊及辦公自動化等信息設施、設備的保密管理，保障商業秘密信息安全。

第二十七條 中央企業應當將商業秘密保護工作納入風險管理，制定泄密事件應急處置預案，增強風險防范能力。發現商業秘密載體被盜、遺失、失控等事件，要及時采取補救措施，發生泄密事件要及時查處并報告國務院國資委保密委員會。

第二十八條 中央企業應當對侵犯本單位商業秘密的行為，依法主張權利，要求停止侵權，消除影響，賠償損失。

第二十九條 中央企業應當保證用于商業秘密保密教育、培訓、檢查、獎勵及保密設施、設備購置等工作的經費。

第五章 獎勵與懲處

第三十條 中央企業在商業秘密保護工作中，對成績顯著或作出突出貢獻的部門和個人，應當給予表彰和獎勵。

第三十一條 中央企業發生商業秘密泄密事件，由本企業保密委員會負責組織有關部門認定責任，相關部門依法依規進行處理。

第三十二條 中央企業員工泄露或者非法使用商業秘密，情節較重或者給企業造成較大損失的，應當依法追究相關法律責任。涉嫌犯罪的，依法移送司法機關處理。

第六章 附則

第三十三條 中央企業應當結合企業實際，依據本規定制定本企業商業秘密保護實施辦法或者工作細則。第三十四條 本規定自發布之日起施行。

一、什么是商業秘密？

國家工商行政管理局《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定（修正）》規定：商業秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。本規定所稱不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的。本規定所稱能為權利人帶來經濟利益、具有實用性，是指該信息具有確定的可應用性，能為權利人帶來現實的或者潛在的經濟利益或者競爭優勢。本規定所稱權利人采取保密措施，包括訂立保密協議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。

二、商業秘密有哪些種類

根據《反不正當競爭法》規定，商業秘密包括符合特定條件的技術信息和經營信息。

國家工商行政管理局《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定（修正）》規定，所稱技術信息和經營信息，包括設計、程序、產品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書內容等信息。

根據北京市高級人民法院《關于審理反不正當競爭案件幾個問題的解答（試行）》（京高法發

[1998]73號），商業秘密包括（1）技術信息，包括完整的技術方案、開發過程中的階段性技術成果以及取得的有價值的技術數據，也包括針對技術問題的技術訣竅。（2）經營信息，指經營策略、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、投標標底等信息。

根據上述規定，商業秘密主要分為技術信息和經營信息：

1、技術信息

包括設計、程序、產品配方、制作工藝、制作方法。包括完整的技術方案、開發過程中的階段性技術成果以及取得的有價值的技術數據，也包括針對技術問題的技術訣竅。

2、經營信息

經營信息包括經營策略、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書內容等信息。

上述對商業秘密外延的列舉，是一個不全面的列舉。隨著社會經濟的進步，商業秘密不斷會有新的內容和形式。凡是符合《反不正當競爭法》規定要件的技術信息和經營信息都是商業秘密，都受法律的保護。

并不是所有的“客戶名單”都是商業秘密。這里對作為商業秘密的“客戶名單”作更具體的介紹。

（1）客戶名單必須符合特定要求才被視為商業秘密。最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2007〕2號）規定，商業秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯系方式以及交易的習慣、意向、內容等構成的區別于相關公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩定交易關系的特定客戶。

《江蘇省高級人民法院關于審理商業秘密案件有關問題的意見》（蘇高法審委[2004]第3號）對這個問題也做了類似規定：權利人經過相當的努力，形成了在一定期間內相對固定的且具有獨特交易習慣等內容的客戶名單，可以獲得商業秘密保護。前款所稱的努力，通常是指權利人所作的人、財、物和時間等的投入。僅以公開出版物中的單位名錄不能對抗客戶名單的秘密性。

（2）基于對職員信賴而與離職員工交易的，不是侵犯商業秘密。客戶基于對職工個人的信賴而與職工所在單位進行市場交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進行市場交易的，應當認定沒有采用不正當手段，但職工與原單位另有約定的除外。

三、我國關于商業秘密保護的法律規定

（一）商業秘密的反不正當競爭法保護

《反不正當競爭法》第十條規定，經營者不得采用下列手段侵犯商業秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。

第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。

本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第九條規定，有關信息不為其所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得，應當認定為反不正當競爭法第十條第3款規定的“不為公眾所知悉”。

具有下列情形之一的，可以認定有關信息不構成不為公眾所知悉：

（一）該信息為其所屬技術或者經濟領域的人的一般常識或者行業慣例；

（二）該信息僅涉及產品的尺寸、結構、材料、部件的簡單組合等內容，進入市場后相關公眾通過觀察產品即可直接獲得；

（三）該信息已經在公開出版物或者其他媒體上公開披露；

（四）該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；

（五）該信息從其他公開渠道可以獲得；

（六）該信息無需付出一定的代價而容易獲得。

（二）商業秘密的合同法保護

《合同法》第四十三條規定：當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用該商業秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。

（三）商業秘密的勞動法保護

《勞動法》第二十二條規定，勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項。

《勞動合同法》第十七條規定，“??勞動合同除前款規定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。”

《勞動合同法》第二十三條規定，用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商

業秘密和與知識產權相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。《勞動合同法》第二十四條規定，競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業限制的約定不得違反法律、法規的規定。在解除或者終止勞動合同后，前款規定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制期限，不得超過二年。

（四）商業秘密的刑法保護

中華人民共和國《刑法》第二百一十九條規定：“有下列侵犯商業秘密行為之一，給商業秘密的權利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的；

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。

明知或者應知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密的，以侵犯商業秘密論。本條所稱商業秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

本條所稱權利人，是指商業秘密的所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人。”

中華人民共和國《刑法》第二百二十條規定，單位犯本節第二百一十三條至第二百一十九條規定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照本節各該條的規定處罰。

《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋［２００４］１９號）

第七條規定，實施刑法第二百一十九條規定的行為之一，給商業秘密的權利人造成損失數額在五十萬元以上的，屬于“給商業秘密的權利人造成重大損失”，應當以侵犯商業秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。給商業秘密的權利人造成損失數額在二百五十萬元以上的，屬于刑法第二百一十九條規定的“造成特別嚴重后果”，應當以侵犯商業秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

第十五條規定，單位實施刑法第二百一十三條至第二百一十九條規定的行為，按照本解釋規定的相應個人犯罪的定罪量刑標準的三倍定罪量刑。

（五）商業秘密的其他法律的保護

《促進科技成果轉化法》第二十七條 科技成果完成單位與其他單位合作進行科技成果轉化的，合作各方應當就保守技術秘密達成協議；當事人不得違反協議或者違反權利人有關保守技術秘密的要求，披露、允許他人使用該技術。

技術交易場所或者中介機構對其在從事代理或者居間服務中知悉的有關當事人的技術秘密，負有保密義務。

第二十八條 企業、事業單位應當建立健全技術秘密保護制度，保護本單位的技術秘密。職工應當遵守本單位的技術秘密保護制度。

企業、事業單位可以與參加科技成果轉化的有關人員簽訂在職期間或者離職、離休、退休后一定期限內保守本單位技術秘密的協議；有關人員不得違反協議約定，泄露本單位的技術秘密和從事與原單位相同的科技成果轉化活動。

職工不得將職務科技成果擅自轉讓或者變相轉讓。

第三篇：商業秘密的現狀及保護

商業秘密的現狀及保護

所謂商業秘密保護，是指勞動者在勞動合同期間以及解除或終止勞動合同后一段期限內不得利用企業的商業秘密從事個人牟利活動，非依法律的規定或者企業的允諾，不得披露、使用或允許他人使用其掌握的企業商業秘密。

一、商業秘密法律法規

(一)憲法

《中華人民共和國憲法》(2004年修正)第20條的規定關于獎勵科學研究成果和技術發明創造的規定。

1、《中華人民共和國反不正當競爭法》第10條第一款列舉了3種關于侵犯商業秘密禁止性規范;第二款是關于不正當競爭進行界定的解釋性規范;第20條是關于侵害商業秘密等應承擔損害賠償責任的規定。

2、《中華人民共和國合同法》第42條、第43條關于締約過失責任的規定;第60條第2款關于附隨義務的規定;第92條關于后合同義務的規定;第十八章第二節關于技術轉讓合同中關于技術秘密轉讓的規定。

3、《中華人民共和國公司法》第24條、第80條關于有限責任公司、股份有限公司股東可以以非專利技術出資(包括商業秘密中的技術秘密)以及對非專利技術金額的限制規定;第61條第一款、第123條第二款關于有限責任公司、股份有限公司董事、經理競業禁止的規定;第62條、第123條第2款關于董事、監事、經理不得泄露企業或公司商業秘密的禁止性規定;第215條關于董事、經理違反競業禁止所應承擔的民事責任及其他責任的規定。

4、《中華人民共和國中外合資經營企業法》第5條第1款關于合營企業各方可以以工業產權(包括商業秘密中的技術秘密)進行投資的規定。

5、《中華人民共和國中外合作經營企業法》第8條關于中外合同者可以提供工業產權以及非專利技術(包括商業秘密中的技術秘密)作為合作條件的規定。

6、《中華人民共和國民法通則》第118條關于侵害其他科技成果(包括商業秘密中的技術秘密)應承擔的民事責任的規定。

7、《中華人民共和國律師法》第33條關于律師應當保守在執業活動中知悉的當事人的商業秘密的規定;第40條第6項泄露當事人的商業秘密應承擔的行政責任。

8、《中華人民共和國進出口商品檢驗法》第10條第2款關于國家商檢部門和商檢機構的工作人員在履行進出口商品檢驗的職責中，對所知悉的商業秘密負有保密義務的規定;第37條關于國家商檢部門、商檢機構的工作人員違反本法規定，泄露所知悉的商業秘密應承擔的行政責任和刑事責任的規定。

10、《中華人民共和國科學技術進步法》第51條第一款關于國家建立科學技術保密制度的規定;第60條關于非法竊取技術秘密的，依照有關法律的規定承擔法律責任的規定。

11、《中華人民共和國促進科技成果轉化法》第27條關于科技成果完成單位與其他單位合作進行科技成果轉化時，應當簽訂保守商業秘密的協議以及中介機構在從事代理或者居間業務中知悉的商業秘密應負保密義務的規定;第28條關于企業內部的保密制度建立的規定。

12、《中華人民共和國民事訴訟法》第120條第二款關于涉及商業秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理的規定。

13、《中華人民共和國勞動法》第22條關于勞動合同中當事人可以約定保守企業商業秘密有關事項的規定;第102條關于違反勞動合同中的保密事項，給企業造成損失，應承擔損害賠償責任的規定。

14、《中華人民共和國刑法》第219條關于侵犯商業秘密罪以及應承擔的刑事責任的規定。

(三)行政法規

1、《中華人民共和國技術進出口管理條例》第2條第二款關于技術秘密轉讓的規定。

2、《中華人民共和國中醫藥條例》第24條第三款關于屬于國家科學技術秘密的中醫藥科研成果，確需轉讓、對外交流的，應當符合有關保守國家秘密的法律、行政法規和部門規章的規定;第35條對違反本條例規定，造成重大中醫藥資源流失和國家科學技術秘密泄露應承擔的刑事責任和行政責任的規定。

3、《中華人民共和國外資企業法實施細則》第26條第一款關于外國投資者可以用工業產權(包括商業秘密中的技術秘密)作價出資的規定。

(四)部門規章

1、國家經貿委《關于加強國有企業商業秘密保護工作的通知》中關于正確理解商業秘密的定義，合理認定商業秘密的范圍的規定。

2、國家工商行政管理局《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》對侵犯商業秘密行為作了具體的規定。

3、《國家工商行政管理局關于商業秘密構成要件問題的答復》對商業秘密的構成要件進行了規定。

4、原國家科委《關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》對商業秘密和競業禁止作了細致的規定。

5、勞動和社會保障部《違反<勞動法>有關勞動合同規定的賠償辦法》第5條關于勞動者違反勞動合同中約定保密事項，對用人單位造成經濟損失的，按《反不正當競爭法》第二十條的規定支付用人單位賠償費用的規定;第6條關于用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，因獲取商業秘密給原用人單位造成的經濟損失，該用人單位應當承擔連帶賠償責任。

6、《勞動和社會保障部辦公廳關于勞動爭議案中涉及商業秘密侵權問題的函》第2條關于由于勞動者未履行保守商業秘密的內容，造成用人單位商業秘密被侵害而發生勞動爭議，當事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，仲裁委員會應當受理，并依據有關規定和勞動合同的約定作出裁決作了明確的規定。

(五)司法解釋

1、全國法院知識產權審判工作會議《關于審理技術合同糾紛案件若干問題的紀要》(以下簡稱紀要)關于對商業秘密司法保護的規定。

2、最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第11條第二款、第三款關于侵權發生時當事人訴訟主體的規定。

(六)國際條約

1994年4月5日簽署、1995年1月1日生效的《與貿易有關的知識產權協議》(簡稱TRIPS協議)第7節關于“未披露的信息的保護”的規定。

二、商業秘密保護的必要性

在激烈的市場競爭中，任何一個企業生產經營方面的商業秘密都十分重要。在世界各國特別是發達國家，商業秘密作為知識產權的一部分都普遍受到法律的保護，我國是世界范圍內有影響的發展中國家，同樣依法保護權利人的商業秘密，就顯得非常必要，簡單歸納其原因有以下四個方面：

1、加強商業秘密保護，是維護商業秘密權利人合法權益的需要。

商業秘密可以為權利人帶來一定的、有時是巨大的經濟利益。一些不法分子為獲一已之利，采取各種手段，侵犯他人的商業秘密，有時給商業秘密權利人造成重大損失。要克服上述問題，必須加強商業秘密的保護。它不僅可以通過民事賠償的方式有效彌補權利人的經濟損失，而且可以通過責令停止、罰款等行政手段及時制止侵權行為的發生，從而最大限度地維護商業秘密權利人的合法權益。

2、加強商業秘密保護，是維護正常的市場競爭秩序的需要。

商業秘密屬于民事侵權行為，它不僅損害商業秘密權利人的經濟利益，而且破壞正常的市場競爭秩序。加強商業秘密的保護，有助于打擊擾亂市場秩序的不良行為，有助于樹立公平、誠實、信用的市場經營理念。它可以使民法的基本原則與市場經濟的內在要求有機結合起來，逐步構建和鞏固良好的市場秩序。

3、加強商業秘密保護，是參與世界經濟一體化的需要。

世界上越來越多的國家重視商業秘密的保護。就世界貿易組織成員國而言，遵循《與貿易有關的知識產權協議》，運用民事法律手段保護商業秘密，是必須履行的基本義務。中國已加入WTO，企業面臨著前所未有的挑戰，這其中就包括商業秘密的進攻戰和防御戰，我們應當遵循《與貿易有關的知識產權協議》的要求，以加強商業秘密的保護。只有如此，才能促進對外交流與合作，才能最大限度保護國內商業秘密權利人的利益。

4、加強商業秘密保護，是提高商業秘密法律保護整體效果的需要。

在現實生活中，商業秘密侵權行為以民事侵權最為常見，運用民事法律武器制裁侵權行為，給權利人以多種形式的民事法律救濟，就十分自然地成為人們最常用的法律保護方法。民法保護成為商業秘密法律保護眾多形式中最基本、最主要的形式。加強民事法律保護，意味著抓住了商業秘密保護的根本和關鍵，有助于提高商業秘密保護的整體效果。

三、商業秘密的現狀

1、環境日趨復雜

我國加入世貿組織后，對外開放使企業的經濟活動逐漸與國際接軌。國內企業和團體參與國際經濟技術交流日益增多，國際公司、大集團在我國的投資力度日益加大，涉密人員的無序流動等等因素，使保密環境日趨復雜，泄密渠道明顯增多。一方面，我國企業保密技術還比較落后，高科技和信息網絡化的迅猛發展及電子政務的建設與應用，使保密防范難度加大，給做好保密工作帶來了新的挑戰;另一方面，我國企業融入世界大家庭時間不長，企業商業秘密的保護意識不強，缺乏經濟科技情報斗爭的經驗，而經濟科技領域已成為情報斗爭的重要戰場。經濟科技情報地位空前提高，涉及內容越來越廣，具有實用價值的經濟科技情報，可以給國家或企業帶來直接的經濟利益，日益受到重視。

2、領域越來越寬

一是科技秘密。科技秘密的含金量最高，企業竊取到某項科技秘密，就可以用極低的成本和代價，獲得最先進、最具經濟價值的實用技術，直接實現其經濟效益，推動企業的發展。

二是經營秘密。經營秘密涉及整個生產、經營、管理活動。如競爭對手的生產管理、產品營銷，發展規劃、實施戰略等有經濟價值的經濟情報。只有充分了解了對手，才能決定采取什么樣的相應對策。以便在與對手的較量中立于不敗之地。三是對外經濟貿易秘密。概括地說，包括對外經濟貿易關系、發展途徑和策略;具體來講，甚至包括某項經貿談判的意圖、底牌及談判人的風格、喜好等，掌握了這些情報資料，可取得談判的主導地位和主動權;取得有利于本企業經貿的談判結果，可采取先于他人的措施。獲取最大的經濟利益。

3、容易受到侵害

隨著社會主義市場經濟建設的快速發展，企業已經認識到保護企業商業秘密的重要性，逐步建立了相應的保護措施，取得了一定的成效。但從總體上看，有的企業特別是有的國有企業保護商業秘密的意識比較淡薄，保護措施滯后，致使侵害商業秘密權益的案件不斷增加，商業秘密泄密的現象屢屢發生。侵害商業秘密的行為可概括為四種類型：一是以盜竊、利誘、欺詐、脅迫或其他不正當手段獲取他人商業秘密;二是披露、使用或者允許他人使用以第一類人所述的不正當手段獲取他人商業秘密的行為;三是(本企業職工或交易相對人違反企業有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密;四是明知或應知商業秘密是他人非法獲取、披露或者使用的，而仍然予以獲取、使用或者披露。

第四篇：知識產權商業秘密保護協議書

知識產權/商業秘密保護協議

甲方：

乙方：

第一條 鑒于乙方的職務行為，以及已經（可能）知悉甲方重要商業秘密信息或涉及知識產權，為保護雙方的合法權益，甲、乙雙方根據國家有關法律法規，本著平等、自愿、公平、誠信的精神，經充分協商一致后，共同訂立本合同。

定義：本合同提及的技術秘密，包括但不限于：技術方案、工程設計、電路設計、制造方法、配方、工藝流程、技術指標、計算機軟件、數據庫、研究開發記錄、技術報告、檢測報告、實驗數據、試驗結果、圖紙、樣品、樣機、模型、模具、操作手冊、技術文檔、相關的函電，等等。

本合同提及的其他商業秘密，包括但不限于：行銷計劃、采購資料、定價政策、財務資料、進貨渠道、工程投標方案及投標時任何標書內容、工程材料采購招標方案及評標時任何行為及內容、對外投資項目決策過程中形成的文字材料（備忘錄、董事會決議、經理辦公會紀要、合同文本等的書面和電子文件），等等。

第二條 雙方確認，乙方在甲方任職期間，因履行職務或者主要是利用甲方的物質技術條件、業務信息等產生的發明創造、技術秘密或其他商業秘密，有關的知識產權均屬于甲方享有。

甲方可以在其業務范圍內充分自由地利用這些發明創造、技術秘密或其他商業秘密，進行生產、經營或者向第三方轉讓。乙方應當依甲方的要求，提供一切必要的信息和采取一切必要的行動，包括申請、注冊、登記等，協助甲方取得和行使有關的知識產權。

上述發明創造、技術秘密及其他商業秘密，有關的發明權、署名權（依照法律規定應由甲方署名的除外）等人身權利由作為發明人、創作人或開發者的乙方享有，甲方尊重乙方的人身權利并協助乙方行使這些權利。

第三條 乙方在甲方任職期間所完成的、與甲方業務相關的發明創造、技術秘密或其他商業秘密，乙方主張由其本人享有知識產權的，應當及時向甲方申明。經甲方核實，認為確 屬于非職務成果的，由乙方享有知識產權，甲方不得在未經乙方明確授權的前提下利用這些成果進行生產、經營，亦不得自行向第三方轉讓。

乙方沒有申明的，推定其屬于職務成果，甲方可以使用這些成果進行生產、經營或者向第三方轉讓。即使日后證明實際上是非職務成果的，乙方亦不得要求甲方承擔任何經濟責任。

第四條 乙方在甲方任職期間，必須遵守甲方規定的任何成文或不成文的保密規章、制度，履行與其工作崗位相應的保密職責。

保密信息是指甲方擁有、占有或控制、對公司具有商業價值或者效用的任何信息，包含計算機磁盤、光盤讀取器、光盤、硬盤或軟件中以數字方式存儲、保護或記錄的信息及紙張或任何其他載體上記錄的信息。該等信息包括但不限于：（1）上級機關下發給的各種保密文件、資料；

（2）地理信息系統中所包含的所有地下管線信息以及涉及國家保密法規定的各種應急預案、重點要害部位防護保障措施；

（3）未公布或尚未付諸實施的發展規劃、總體目標、經營戰略、經營決策及任何技術、訣竅、程序、技術資料、手冊、標準等有關的信息；

（4）各類信息系統，包括運營調度系統、用戶管理系統、SCADA系統、辦公自動化系統等的操作系統、口令及其載體、介質；

（5）項目運作的秘密事項、工作策略、流通渠道和機構等；

（6）涉及商業秘密的合同、協議、生產運營技術參數、標的、標書、意向書及可行性報告；（7）技術水平、技術潛力、新技術前景預測、專利產品等；

（8）公司重大決策中的秘密事項以及不宜公開的會議決議及會議記錄、紀要；（9）職員人事檔案及其他各類檔案、照片；

（10）未公布的人事、財務、審計等各類信息、報表；（11）職員工資性、勞務性收入及資料；（12）其他秘密事項或暫不宜公開的秘密內容。

甲方的保密規章、制度沒有規定或者規定不明確之處，乙方亦應本著謹慎、誠實的態度，采取任何必要、合理的措施，維護其于任職期間知悉或者持有的任何屬于甲方或者雖屬 于第三方但甲方承諾有保密義務的技術秘密或其他商業秘密信息，以保持其機密性。

第四條

除了履行職務的需要之外，乙方承諾，未經甲方同意，不得以泄露、公布、發布、出版、傳授、轉讓或者其他任何方式使任何第三方（包括按照保密制度的規定不得知悉該項秘密的甲方的其他職員）知悉屬于甲方或者雖屬于第三方但甲方承諾有保密義務的技術秘密或其他商業秘密信息，也不得在履行職務之外使用這些秘密信息。

第五條

雙方同意，乙方的保密義務自與乙方知曉該秘密時起，至該商業秘密公開時止。乙方是否在甲方供職，是否仍與甲方保持勞動（勞務）關系，不影響保密義務的承擔。

乙方離職、換崗或調任時，自愿接受脫密期管理，根據相關保密規定繼續履行保密義務。未經公司審查批準，不擅自發表涉及未公開工作內容的文章、著述等；乙方因職務上的需要所持有或保管的一切記錄著甲方秘密信息的文件、資料、圖表、筆記、報告、信件、傳真、磁帶、磁盤、儀器以及其他任何形式的載體，均歸甲方所有，而無論這些秘密信息有無商業上的價值。乙方應當于離職時，或者于甲方提出請求時，返還全部屬于甲方的財物，包括記載著甲方秘密信息的一切載體。

若記錄著秘密信息的載體是由乙方自備的，則視為乙方已同意將該載體物的所有權轉讓給甲方。在乙方向甲方交付該記錄秘密信息的載體時，甲方應給予乙方相當于載體物本身價值的經濟補償。若甲方可以并且同意將該秘密信息復制到甲方享有所有權的其他載體上，乙方應積極協助甲方復制該信息，同時將原載體上的秘密信息消除，甲方無須給予乙方經濟補償。

第七條

乙方承諾，在為甲方履行職務時，不得擅自使用任何屬于他人的技術秘密或其他商業秘密，亦不得擅自實施可能侵犯他人知識產權的行為。

若乙方違反上述承諾而導致甲方遭受第三方的侵僅指控時，乙方應當承擔甲方為解決該糾紛而支付的一切費用；甲方因此而承擔侵權賠償責任的，有權向乙方追償。甲方有權從乙方的工資報酬中扣除該等費用、侵權賠償金。

第八條乙方在履行職務時，按照甲方的明確要求或者為了完成甲方明確交付的具體工作任務必然導致侵犯他人知識產權的，或者乙方在提交工作成果時對知識產權作了保留性提示甲方仍使用而導致侵犯他人知識產權的，則甲方因遭受第三方的侵權指控而支付的費用、侵權賠償金不得由乙方承擔或部分承擔。

第九條

乙方承諾，其在甲方任職期間，非經甲方事先同意，不在與甲方生產、經營同類產品或提供同類服務的其他企業、事業單位、社會團體內擔任任何職務，包括但 不限于股東、合伙人、董事、監事、經理、代理人、顧問等等。

第十條

乙方如違反本合同義務，應補償甲方因此所遭受的實際損失，按甲方的實際損失全額賠償，并繼續履行協議項下的保密義務。

乙方如違反本合同義務，無論是否承擔違約責任，甲方均有權立即解除與乙方的聘用關系，但法律另有規定的除外。

乙方因違約行為所獲得的收益應當歸還甲方。甲方有權根據規章制度對乙方給予處分。

第十一條

因本合同而引起的糾紛，如果協商解決不成，任何一方均有權提交勞動爭議仲裁委員會（如果涉及勞動合同糾紛）或直接向甲方住所地人民法院起訴。

本合同自雙方簽字蓋章之日起生效。

甲方：

乙方： 授權代表:

身份證號： 年 月 日

年 月 日

如涉及《保密法》規定的秘密，乙方承諾：（1）不該說的秘密，絕對不說；（2）不該問的秘密，絕對不問；（3）不該看的秘密，絕對不看；（4）不該記錄的秘密，絕對不記錄；（5）不在非保密本上記錄秘密；（6）不在私人通信中涉及秘密；

（7）不在普通電話、手機通話中涉及秘密；

（8）不在公共場合和家屬、子女、親友面前談論秘密；（9）不在非涉密計算機和互聯網上處理、傳輸、儲存秘密；（10）不在不利于保密的場所閱辦和存放涉密載體；（11）不帶涉密載體出入公共場所和探親、訪友；（12）不私自銷毀、處理涉密載體；

（13）不通過普通電話、傳真、郵政通信、明碼電報和無線通信設備傳遞秘密；

4（14）不將涉密計算機與互聯網及其它公共信息網絡連接；

（15）不將涉密移動存儲介質在涉密計算機和非涉密計算機及互聯網上交叉使用。

第五篇：淺談商業秘密的保護

完善保護商業秘密的幾點法律思考

【摘要】

現代商業競爭中，“商業秘密”成為能給經營者帶來巨大競爭優勢的“秘密武器”，越來越受到人們的重視。隨著人才流動的越來越頻繁，給用人單位的商業秘密保護帶來了極大的挑戰，數據顯示80%的商業秘密是被職工跳槽時“順手牽羊”帶走的。本文主要探討商業秘密的界定，它與競業禁止的關系，目前相關立法的狀況，并就如何避免員工跳槽時泄漏商業秘密提出建議。

【關鍵詞】商業價值 秘密設防

合同法 跳槽泄密

在現代商業競爭中，“商業秘密”成為能給經營者帶來巨大競爭優勢的“秘密武器”。因而，對商業秘密進行法律保護成為人們的共識。隨著人才流動的越來越頻繁，給用人單位的商業秘密保護帶來了極大的挑戰。甚至有人認為，人才流動與商業秘密保護從來就是一對孿生兄弟。商業秘密的外泄，不僅會給企業造成無法估量的損失，而且會在行業內發生各種各樣的“大戰”，使同行業間產生不正當的競爭。有關統計數據顯示，近年來侵犯商業秘密案急劇增多，此類案件已約占到知識產權案件的15%。其中，80%的商業秘密是被職工跳槽時“順手牽羊”帶走，特別是年底正逢員工準備跳槽的高峰，企業此時特別需要注意對商業秘密保護。廣州市一間咨詢有限公司的員工林生生在跳槽之后，他帶走了該公司的不少客源，被“老東家”視作違反了“游戲規則”，索要經濟賠償。

目前導致企業商業秘密流失的主要有以下幾種形式：一是科技人員跳槽帶走原單位的科技成果、技術信息，利用其帶走成果和信息為新單位服務；二是本單位工作人員在職期間私下從事“第二職業”，利用的卻是工作單位的技術資源和信息資源；三是掌握單位核心秘密的技術人員或管理人員辭職后利用所知悉的秘密，另起爐灶與原單位展開競爭；四是一些企業人員離退病休離職后，利用原單位的商業秘密從事相同行業，使原單位競爭優勢地位受到削弱。

一．商業秘密的概述

1993 年,我國《反不正當競爭法》第10 條中規定：所謂“商業秘密是不為公眾

所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息”。通過以上法律可以看出，商業秘密必須同時具備三個要件：

第一，秘密性。秘密性指商業秘密所處的狀態應當是秘密的，沒有被公開過，這也是商業秘密最本質的特征。同時，又是商業秘密區別于專利的最顯著特征。確定商業秘密的私密性。最客觀的標準是：“不為公眾所知悉”。

第二，價值性。商業秘密的價值性,是指商業秘密通過現在的或者將來使用的,能夠給權利人帶來現實的或預期的、潛在的經濟利益,使得商業秘密的權利人因掌握商業秘密而保持競爭優勢。商業秘密的價值性最本質的體現是商業秘密的使用會產生競爭優勢。

第三，新穎性。商業秘密的新穎性,是指該信息不為應用領域的人所普遍知悉。新穎性是將商業秘密與公知信息劃開界限的要件。商業秘密的新穎性只是一個不為公眾所普遍知悉的否定要件,只要不是應用領域內的人眾所周知的普通信息,且與普通信息存在著最低限度的區別或者新意,就可以符合商業秘密的新穎性要件。

以上三個要件，是商業秘密獲得法律保護的必要條件，缺少其中任何一個條件，都會喪失商業秘密的所有權利。

我國1993 年的《反不正當競爭法》將商業秘密法律保護的范圍規定為技術信息和經營信息,與當時國際立法相符,走在了世界的先進行列。①技術信息,是指能夠生產或制造新產品或改進產品品質或降低成本或能改進運營管理設計或操作的技術情報、數據和知識等。技術信息主要包括: 產品，配方，工藝流程，加工方法。經營信息,是指具有秘密性質的和經營管理方法及與經營管理方法密切相關的投資、銷售、財務、人事、組織等經營活動以及有關的記錄、表格、數據、合同、名冊、計劃等。具體包括:(一)關于經營者自身狀況的信息。如經營者的財務狀況、資信狀況、設備水平、管理人員狀況等。(二)經營者對外經營策劃信息。經營者對原材料供應前景的研究資料及研究結論,對市場調研的結果等。(三)經營者業務往來的信息。經營者的原材料來源、地區及渠道、供應商名單、銷售手段;對外業務合同,產品和服務的價格,招投標的底數和報價、客戶名單、廣告策劃等。

二．我國商業秘密保護的現狀

我國加入WTO 后,在知識產權法協調方面,我國必須遵守TRIPS 協議的所有條款,也就是說,我國加入的國際條約有關商業秘密法律保護的內容,對我國國內法的有關內容具有約束作用,相比較而言,我國國內主要法律對商業秘密的保護來看,國內商業秘密立法起步較晚,與國際接軌還明顯存在著問題和缺陷。

(一)保護商業秘密的立法過于分散。④我國現行立法對商業秘密的保護散見于各種不同的法律法規中,由于這些不同的法律法規在立法主旨和側重點上各有不同,因此散見于諸法中的保護商業秘密的法律法規,很難保證其內容上的統一性、協調性和體系的完整性。如《反不正當競爭法》只規范經營者之間的競爭關系,對于企業與其內部職工的保密關系未加以調整;《勞動法》只從規范企業與職工之間勞動合同關系角度,對商業秘密的保護作了原則性的規定,但對商業秘密轉讓中的法律問題未加以規定等。

(二)承擔民事責任和刑事責任的侵權行為主體不一致構成商業秘密民事侵權行為主體范圍與承擔刑事責任的主體范圍相比差別很大,民事侵權行為主體范圍明顯過窄。侵犯商業秘密的主體為一般主體,其范圍很寬。而從《反不正當競爭法》和《合同法》的規定來看,侵犯商業秘密的民事責任主體僅限于經營者和合同當事人, 其范圍明顯過窄。

(三)現有法律對商業秘密的保護不夠充分。現有法律法規沒有具體明確規定商業秘密的基本問題,如財產性質問題,損害賠償問題等。關于財產性質缺乏統一的科學界定,在侵權人未獲利潤的情況下,即使給權利人造成的損失再大,權利人也得不到任何賠償,這顯然與保護商業秘密的立法宗旨是相違背的。

（四）競業禁止為商業秘密設防。競業禁止，也稱競業限制：是指負有特定義務的員工在任職期間或者離開崗位后一定期間內不得自營或為他人經營與其所任職的企業同類的經營者。它作為一項法律制度，主要體現在《公司法》和其他規章中。如《公司法》規定：“董事、經理不得自營或者為他人經營與其所任公司同類的營業。國家科委于1997年公布的《關于加強科技人員活動中技術秘密管理的若干意見》規定：“單位可以在勞動聘任合同、知識產權權利歸屬協議或者技術保密協議中，與對本單位技術權益和經濟利益有重大影響的有關行政管理人員、科技人員和其他相關人員協商，約定競業限制條款，約定有關人員在離開單位后一定期限內不得在生產同類產品或經營同類業務且具有競爭關系或者其他利害關系的其他單位內任職，或者自己生產、經營與原單位有競爭關系的同類產品或者業務“。

保護商業秘密和采取競業禁止措施，都是為了保護企業的利益，而且兩者關系密切，但由于兩者的性質不同，區別還是明顯的。商業秘密權的效力，完全取決于商業秘密的保密程度，一旦秘密公開即喪失。換言之，完全取決于權利人的行為，只要商業秘密處于秘密狀態，義務人就要永遠保密；而競業禁止的效力，取決于約定的范圍以及支付對價款的情況而定。即使協議有效，義務人最長守約期限只有三年。但義務人違反競業禁止并不必然違反保密條款，反之，義務人解除競業禁止重新擇業，并不影響繼續保守商業秘密的義務。

當事人在什么情況下負有對權利人保守商業秘密的義務呢？我國勞動法第2條規定，勞動合同的當事人可以在勞動中約定保守用人單位秘密的有關事項。②再看我國公司法第62條規定，董事、監事、經理除依法律規定或經股東會同意外，不可泄露公司秘密。應該說這里規定了締約當事人承擔保守商業秘密的法定義務。在合法途徑知悉商業秘密的情況下，在符合合同法第43條之規定和在當事人雙方有合同約定時（不包括公司法的特別規定）的情形時，當事人負有保守商業秘密的義務。

先看一個案例。廣東省公布的2006年十大知識產權典型案件，其中一起涉及公司員工“跳槽”侵犯商業秘密的案件。2000年4月14日，路某入職華深達實公司從事銷售等工作。路某在雙方簽訂的《保密協議》承諾：其在華深達實公司任職期間,非經同意,不得在與華深達實公司生產同類產品或經營同類業務且具有競爭關系的企業、事業單位、社會團體(包括以股東、合伙人等方式設立企業)內任職, 或者自己生產、經營與華深達實公司有競爭關系的同類產品或者業務。2003 年12月26日，路某離職。但是在2003年6月2日, 路某為股東并任法定代表人的賽飛公司注冊登記成立。賽飛公司在2003年7月以后與鴻富錦精密工業(深圳)有限公司有業務關系，其業務內容與華深達實公司和鴻富錦精密工業(深圳)有限公司的業務同類。鴻富錦精密工業(深圳)有限公司是華深達實公司的長期客戶, 路某參與了華深達實公司與鴻富錦精密工業(深圳)有限公司的業務往來。華深達實公司就此起訴至法院，請求判令賽飛公司、路某立即停止商業秘密侵權、賠償損失、賠禮道歉等。一審法院判決賽飛公司、路某停止侵犯商業秘密行為，并分別賠償華深達實公司經濟損失等。二審法院維持原判。③

在商業秘密領域，因科技人才“跳槽”帶走企業技術秘密的案件日益增多。員工離職后，是否承擔保密義務？約定保密義務是有期限的。問題是期滿后，商業秘密如何保護？若此時“商業秘密”仍符合商業秘密保護條件時，司法實踐中也往往采用誠信原則來要求員工繼續保密。但動輒以處于抽象的補充規定地位的誠信原則作為救濟手段，未免是法律的不健全。而且，保密合同違約要件與商業秘密事前救濟的要求是不相容的。根據保密合同，只有違約出現時，秘密持有人才成為違約權利人，才能要求員工承擔相應的違約責任，但此時商業秘密可能已不復存在，進入了公知領域。實踐中也常常出現權利人發現相對人有侵害商業秘密的危險卻苦于無從尋求救濟的情況。

員工離職后，員工不再負法定競業禁止義務，而在當前商業秘密在我國還未作為一種知識產權，員工又不負法定保守商業秘密義務的情況下，約定保密協議到期或約定不明確時，權利人的商業秘密的保護此時就只剩下約定禁止這種方式。因為此時員工對合法知悉的商業秘密使用、披露、允許他人使用將不違反《反不正當競爭法》，同時不負法定競業禁止義務，可自由從事與原雇主相競爭的事業，或受雇與原雇主競爭的單位，這時原雇主的商業秘密利益的保護就只有依賴約定競業禁止。由此可見，約定競業禁止之必要性。對于約定競業禁止，各國均作為保護商業秘密的手段之一，但是約定競業禁止必滿足以下條件：第一，應僅發生于雇主與可能掌握或了解公司、企業之商業秘密的雇員之間，在雇主與不可能接觸或了解商業秘密的雇員之間不允許有競業禁止約定，否則無效。第二，約定競業禁止應有限期，第三，由于競業禁止是以犧牲員工一定時間，地域內的自由擇業作為代價的員工離職后，保密協議期滿或對期限不明確的，即使企業與員工之間曾有競業禁止約定，此約定對員工也無拘束力（因當前，商業秘密還不是一種知識產權，義務人不負法定義務，而且保密協議對期限約定不明的，保密義務截至義務人離職時）。總之，只有約定競業禁止的限制；僅針對必要的人；限制是出于保護權利人商業秘密的需要，且方法得體、范圍特定、期限適當、合理補償，這才是合法有效的。

(五)實踐中的欠操作性及現有立法對商業秘密保護缺乏程序性規定等。

今后，掌握本單位商業秘密的勞動者“跳槽”到與本單位有競爭關系的單位將受到限制。3月２４日首次提請十屆全國人大常委會第十九次會議審議的勞動合同法草案就競業限制的有關問題作出了明確規定。

勞動合同法規定，用人單位可以與知悉其商業秘密的勞動者在勞動合同中約定，在勞動合同終止或者解除后的一定期限內，勞動者不得到生產與本單位同類產品或者經營同類業務的有競爭關系的其他用人單位任職，也不得自己開業生產或者經營與用人單位有競爭關系的同類產品或者業務。合同法還規定，競業限制的范圍，應當以能夠與用人單位形成實際競爭關系的地域為限。競業限制期限不得超過２年。

此外，用人單位與勞動者有競業限制約定的，應當同時與勞動者約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付的競業限制經濟補償，其數額不得少于勞動者在該用人單位的年工資收入。勞動者違反競業限制約定的，應當向用人單位支付違約金，其數額不得超過用人單位向勞動者支付的競業限制經濟補償的3倍。草案規定，用人單位未按照約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付競業限制經濟補償的，競業限制條款失效；用人單位依法解除勞動合同的，競業限制條款仍然有效。草案還規定，用人單位和勞動者對勞動合同的內容理解不一致，應當按照通常理解予以解釋，有兩種以上解釋的，應當采納最有利于勞動者的解

釋。

三．完善商業秘密保護的法律構想

為了促進市場經濟的發展,適應中國入世和全球經濟、信息一體化時代的需要,完善我國商業秘密立法,確立以專門《商業秘密保護法》為中心,由《民法通則》、《反不正當競爭法》、《刑法》、《勞動法》等法律構成商業秘密法律保護體系,已經成為一個非常緊迫的問題,為此,有以下建議:

(一)盡快制定我國《商業秘密保護法》。根據全國人大立法規劃,由有關部門起草的《商業秘密保護法(草案)》目前已經完成了送審稿,但能否通過或何時通過尚不得而知,鑒于我國現有保護商業秘密的法律體系,存在著明確缺陷,不利于入世后對商業秘密保護的實踐需要,應盡快出臺符合我國國情, 并同國際接軌的《商業秘密保護法》。

(二)修改和完善相關法律,確保商業秘密法律保護體系的協調性。在制定《商業秘密保護法》的同時,還必須修改和完善相關法律,確保商業秘密法律保護體系的協調性,如修改《刑事訴訟法》第152 條增加對涉及商業秘密的案件,不公開審理的規定。修改《刑法》第219 條,在該條中明確規定罰金刑的幅度,“重大損失”和“特別嚴重后果”的認定標準。

職員“跳槽”引發的侵犯商業秘密的行為，對商業秘密權利人都會造成一定的損失。所以采取有效的保密措施顯得尤為重要。采取有針對性的保護措施：

１．防衛性保護。作好保密工作是保護商業秘密最有效、最根本的措施與方法。再沒有比由于自己的過失泄密，造成巨大損失更可悲的事情了。

２．綜合性保護。應該把商業秘密的保密與現有知識產權的保護結合起來。如藥品生產秘密的保護，可依附于其生產工藝和方法的發明專利，還可以與藥品的外觀設計專利結合起來保護，同時還可附加藥品的商標來保護。

３．改進性保護。通過不斷提高原有技術秘密，不斷增加新的保密內容，從而增加破密的難度，也不失為一種有效的保護措施。同時，為了持續地維系技術秘密的價值，也需要不斷更新技術，這樣才能使自己在激烈的競爭中始終處于不敗之地。

４．半成品保護。在技術合作或經濟技術貿易中，只提供用最關鍵技術制出的半成品給對方，而不告知生產半成品的技術訣竅。

【參考文獻】

①《商業秘密法律保護的探討》魏麟燕《呼倫貝爾學院學報》2005 年1 2 月第13卷第6期

②《商業秘

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