第一篇：關于網絡環境下著作權審判實務問題

文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 www.tmdps.cn的二級域名。用戶使用ChinaVB的用戶名和密碼注冊登錄后，可直接享受包括電影服務在內的寬頻娛樂包月應用服務。??。現有證據足以證明520MOV(我愛電影)網站實為ChinaVB網站的一個欄目，被告應對該網站侵犯著作權的行為承擔相應的民事責任[23]。

所謂鏈接，即通過在網絡服務器某信息標題后放置存在該信息的網絡地址，用戶點擊該信息標題后，網絡服務提供者自動提供出該信息的內容，并在用戶的顯示器上顯示出來。該信息既可以存放在本網站上，也可以存放在其他網站上。因此，鏈接既有“外鏈”，也有“內鏈”，還有頁面鏈接、深層鏈接、加框鏈接等。《條例》第二十三條就提供搜索或者鏈接服務的網絡服務提供者的免責條件作了規定。需要明確的是，并非所有的“鏈接”都屬于該條規定所定義的范圍。該條所指的鏈接，是指根據內容提供者或者其他服務對象的指令，通過互聯網自動提供信息的鏈接服務。他們只是以設施、技術為信息的傳播提供通道、媒介，對內容提供者的信息進行定位、查詢，幫助用戶迅速發現、找到和獲得信息。他們在用戶和內容提供者之間起到橋梁的作用。因此，應當區別所謂的鏈接是屬于內鏈還是外鏈，是僅起定位、查詢作用的鏈接，還是以鏈接的名義行內容服務之實，從而準確界定其地位，適用法律。

從技術過程及被告與銳進公司的協議書看，被告確實是提供了鏈接。但是，根據被告與銳進公司的協議內容，雙方是在共同經營520MOV(我愛電影)這一欄目，只是雙方的分工不同。因此，雖然涉案電影是通過鏈接到案外人銳進公 文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 www.tmdps.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

司的服務器上才進行播放，但該鏈接并非《條例》第二十三條規定的“鏈接服務”，520MOV網站實為ChinaVB網站的一個欄目，被告作為ChinaVB網站的所有者和經營者。

五、關于網絡服務提供者的過錯標準及其判斷

1、網絡服務提供者的過錯標準

行為人因過錯侵害他人、給他人造成損失的，應承擔賠償責任。不論是民事侵權賠償，還是著作權侵權賠償，我國都采用行為人具有過錯作為對其歸責的要件。

但是，對于網絡服務提供者的過錯形態到底包括哪些，過錯標準如何確定，卻存在著爭議。有觀點認為，基于網絡的特點，網絡服務提供者的過錯僅指“明知”;還有觀點認為，其過錯不僅指“明知”，還包括“應知”、“有理由知道”，即故意和過失。

在大部分案件中，法院堅持傳統民法的過錯標準。在“世紀悅博案”中，二審法院駁回了被告關于“原告應當證明其主觀上是明知”才承擔責任的主張，認為：根據我國民法通則和著作權法，除法律另有規定外，行為人對因過錯(故意或者過失)給他人人身、財產造成侵害的行為承擔民事責任。過錯責任要求行為人盡到對他人的謹慎和注意義務，努力避免損害后果。是否有過錯，既要看行為人應不應當注意，又要看行為人能否注意。而能否注意，則因人、因事而異。民法通則規定的過錯責任原則以及如何判斷過錯的民法原理同樣適用于網絡環境下著作權侵權行為。被告關于《民法通則》、《著作權法》不能完全適用于網絡知識產權糾紛案件的審理的主張不能成立[24]。在“阿里巴巴案”的判決中，法院認為：判斷行為人有無過錯，要看行為人對其行為的不良后果是否能夠和應當預見，要以行為人的預見能力和預見范圍為基礎，又要區別通常預見水平和專業預見水平等情況。上述判斷有無過錯的標準同樣適用于提供搜索、鏈接服務的網絡服務提供者[25]。

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民法通則第一百零六條第二款規定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的應當承擔民事責任”。通說認為，過錯，又分為故意與過失。故意，是指行為人預見到自己的行為可能發生某種不利的后果，而希望或者放任該不利后果發生的心理狀態。過失，是指行為人應當預見到自己的行為會引起某種不利后果的發生，而由于疏忽沒有預見或雖已預見但輕信其能夠避免的一種主觀心理狀態。因此，根據民法通則，行為人故意或者過失侵害他人權利的，應當承擔賠償的民事責任。《條例》第二十二條規定的關于存儲空間服務提供者免責的條件之一，是其不知道也沒有合理的理由應當知道服務對象提供的信息侵犯他人的權利。這樣規定的目的，是要求網絡服務提供者提供服務一定是出于善意，主觀上沒有過錯[26]。《條例》第二十三條更明確指出，搜索引擎、鏈接服務提供者“明知或者應知”所鏈接的信息侵權的，應當承擔共同侵權責任。故可以明確，網絡服務提供者的過錯形態包括“明知”和“應知”，即故意和過失。

2、關于網絡服務提供者過錯的判斷

相對于其他民事侵權案件而言，在網絡環境下的著作權糾紛案件中，尤其是涉及到網絡服務提供者的民事責任的案件中，關于網絡服務提供者是否有過錯的問題，經常是各方爭議的焦點，并成為法官必須回答的法律問題之一。其原因在于：作為按照用戶的選擇傳輸或接受信息、本身不組織、篩選所傳播信息的網絡服務提供者，通常必須借助于技術手段才能對通過其系統或網絡的信息加以監控，但技術手段本身有局限性;網上信息數量太大，內容又在不斷變化、更新，要求監控能力有限的網絡服務提供者逐條甄別信息的合法性根本不可能，從而增加了判斷過錯的難度(如此會妨礙網絡的發展)。同時隨著技術的發展和網絡在社會、生活中亦發發揮重要作用，網絡服務的商業經營模式多種多樣性，這種多樣化也就造成了法律上、實務中，對網絡服務提供者的過錯難以有一個統一的、明確的標準。

不過，民法理論已為過錯的判斷提供了一個基本的準則，即：判斷行為人有無過錯，要看行為人對其行為的不良后果是否能夠和應當預見，要以行為人的預見能力和預見范圍為基礎，又要區別通常預見水平和專業預見水平等情況。因此，在涉及網絡服務提供者的過錯判斷上，司法實務中需要做的是，遵循上述準則，結合案件的具體情況。

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在審判實務中，法院多秉承上述指導思想。

在“百度”中，原告訴稱被告通過百度網站的MP3搜索框向網絡用戶提供MP3搜索服務的行為侵犯其對《你的選擇》等223首歌曲享有的著作權。二審法院認為：在百度網站空白搜索框內輸入歌曲名稱的方式向用戶提供MP3搜索引擎的服務中，百度網站為用戶提供了多種可選擇的服務，用戶可以自行選擇其所要求的服務。用戶是通過鍵入關鍵詞的形式向服務提供者發出指令從而獲得信息。被告接到用戶的指令后根據用戶的要求進行搜索，建立臨時鏈接。所搜索、鏈接的內容既可能是侵權的，也可以是公有領域的信息，或者是經權利人許可傳播的不侵權的內容。顯然，被告事先無法判斷用戶將鍵入什么關鍵詞、要求提供什么服務。基于這種服務的技術、自動和被動等性質，被告施予與其能力所及的注意，難以知道其所提供服務涉及到的信息是侵權的[27]。

在“阿里巴巴案”中，法院則認為：被告按照自己的意志，在搜集、整理、分類的基礎上，對相關的音樂信息按不同標準制作了相應的分類信息。被告作為搜索引擎服務商，經營包括音樂搜索服務在內的業務，向用戶提供專業的音樂搜索服務并從中營利，屬于專業性音樂網站。綜合上述因素，依照過錯的判斷標準，被告應當知道也能夠知道其搜索、鏈接的錄音制品的合法性[28]。

在上述兩案中，法院根據MP3音樂搜索引擎服務的兩種模式的具體情況，確認了以下規則：根據服務對象的指令，通過互聯網自動提供文件的鏈接或搜索，且對文件不進行任何編輯、修改或選擇的，除非有網絡服務提供者明知或應知有侵犯著作權的行為或者經著作權人提出確有證據的警告后仍不采取相應措施的情況，否則網絡服務提供者不應承擔侵權責任。但是，搜索引擎、鏈接服務提供者按照自己的意志，在搜集、整理、分類的基礎上，對文件按不同標準制作相應的分類、列表的，則應當知道也能夠知道其搜索、鏈接內容的合法性，應當認定其有過錯。

在涉及視頻分享網站是否有過錯的問題上，法院從大量的案件中總結出以下規則：根據《互聯網視聽節目服務管理規定》，視頻分享網站有對用戶上傳視頻進行事前人工審查的義務。用戶上傳的視聽作品系專業制作且節目完整，或者處于檔期或者熱播期間的，可以根據案件具體情況認定其有過錯。視頻分享網站將視聽作品置于顯要位置，或者 文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 www.tmdps.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

對視聽作品進行推薦，或者設立視聽作品排行榜，或者專門設立類似“影視”頻道等的，可以根據案件具體情況認定其有過錯。

六、關于系統緩存服務提供者的法律責任

《條例》第二十一條是對提供系統緩存服務的網絡服務提供者免責的規定。根據該規定，網絡服務提供者為提高網絡傳輸效率，自動存儲從其他網絡服務提供者獲得的作品、表演、錄音錄像制品，根據技術安排自動向服務對象提供，并具備該條所列其它條件的，不承擔賠償責任。但是，對該條的內容應該如何理解、如何適用，在實踐中仍存在爭議。其中，快照服務作為一種網絡中常見的技術服務，其與緩存的關系，在什么條件下可以免則，更成為各方爭議的焦點。

“百度案”涉及百度提供的歌詞快照是否屬于緩存、是否侵權。被告辯稱：MP3搜索結果列表中的歌詞 “快照”功能是搜索引擎的一個基本功能，是對搜索結果文本信息的技術緩存”。

法院認為：被告將歌詞放置在其服務器上向用戶提供的行為，屬于“復制”和“上載”作品，已構成在網絡上傳播作品的行為。被告所稱“緩存”是其事先把歌詞存儲在其服務器的高速緩沖存儲器中供用戶訪問;被告的頁面未以提供歌詞的第三方網站顯示歌詞文本文件的原始形式顯示，而是只提供了一個歌詞文本文件的“快照”，且未顯示第三方網站的網絡地址，沒有給用戶以點擊訪問該網站的機會。即使被告后來更改頁面使其顯示了全部的歌詞“快照”文本文件及其對應的第三方網站網絡地址，但由于被告將歌詞全文置于歌詞出處之前，大多數用戶在一般情況下仍然會首先選擇在百度網站頁面上而不是點擊最初提供歌詞的第三方網站的網址去獲得歌詞。因此，歌詞“快照”的方式完全起到了替代第三方網站提供歌詞的作用。另外，被告亦沒有提供證據證明其符合《條例》第二十一條規定的免責條件。綜上，被告以“快照”方式提供歌詞的行為侵犯了原告對歌詞享有的信息網絡傳播權[29]。

該案的處理涉及到兩個個問題。

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第一，關于“快照”與搜索引擎服務的關系。快照是搜索引擎提供的一種專項技術服務，其技術原理是：搜索引擎在收錄網頁過程中，根據技術安排自動將被索引網站網頁的HTML編碼備份到緩存中。當用戶點擊搜索結果的“快照”鏈接進行訪問時，實際上訪問的就是緩存頁面。用戶可以在原網頁及快照看到原網頁的主要內容。那么，“快照”是否如被告所說的是搜索引擎的一個基本功能?這顯然是錯誤的。搜索引擎是一種網絡查詢工具，其目的是能夠使用戶方便、快捷地在網絡上的海量數據中查詢到目標信息。提供搜索引擎只是與上載信息的網站建立了臨時鏈接，服務提供者是在自己的網站上提供了一個“路標”指向上載信息的網站，用戶點擊檢索結果后，自動進入上載信息的網站。因此，搜索引擎并沒有將信息上載到互聯網上，在其服務器上并未生成信息的復印件。正是基于搜索引擎服務的這一特點，《條例》將其界定為網絡服務提供者、為其提供“避風港”、即使承擔責任也只是共同責任。百度網站提供的“快照”系通過搜索引擎從第三方網站搜索出來并存儲在其服務器中的，如果第三方網站上沒有相應的歌詞文本文件，百度網站的搜索引擎就無法搜索到相關歌詞文件，無法以快照形式顯示歌詞。因此，“快照”確實與搜索引擎服務有密切關系，但這并不能說明此種服務僅僅就是搜索引擎服務。被告是將歌詞放置在其服務器上，由用戶通過點擊MP3搜索框的“歌詞”按鈕的方式取得歌詞，顯然已經屬于“復制”和“上載”行為，已構成在網絡上傳播作品的行為，與僅僅提供查詢、定位功能的搜索引擎服務性質完全不同。

第二，關于“快照”與技術緩存的關系。被告稱其“快照”功能是對搜索結果文本信息的技術緩存。那么，“快照”是否屬于《條例》第二十一條規定的緩存?《條例》規定的緩存，是指網絡服務提供者為了提高網絡傳輸效率、加快其服務對象獲取其它網站信息的速度而采取的一種技術手段[30]。《條例》第二十一條詳細規定了對提供系統緩存服務的網絡服務提供者免責必須滿足的三個條件。被告的“快照”服務顯然不符合上述條件：其“快照”改變了原網站顯示歌詞文本文件的原始形式顯示，原網站已無法掌握服務對象獲取歌詞的情況。而且重要的是，被告所提供的服務，客觀上起到了讓用戶直接從其服務器上獲取歌詞的作用，足以影響提供歌詞的第三方的市場利益。因此，其“快照”不屬于提供系統緩存服務的網絡服務提供者。

除了上述問題外，還有以下問題需要進一步的探討。

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首先，緩存服務提供者能否可以對信息進行主動的存儲?歐盟《電子商務指令》第十三條對提供系統緩存服務的網絡服務提供者規定的免責條件之一是：若所提供的信息服務包括在通訊網絡中傳輸由服務接受者提供的信息，只要對信息的存儲是為了使根據其他服務接受者的要求而上傳的信息能夠被更加有效地傳輸給他們，??。美國DMCA所說的緩存是指網絡服務提供者在其服務器中將用戶以前要求訪問的網頁存儲一段時間，如果另一個用戶也要求訪問某個被存儲的網頁，網絡服務提供者就可以從自己的服務器中下載該網頁給用戶，而不必再返回該網頁所在的服務器來下載該網頁了。因此，緩存必須是在前一個用戶的訪問請求被網絡服務提供者的計算機系統自動處理過程中產生的。目的是便于后來的用戶訪問同樣的材料。[31]。但是，《條例》在關于緩存的規定中，采取的是對其原理進行描述的形式，沒有如歐盟《電子商務指令》和美國DMCA那樣明確“ 緩存必須是在前一個用戶的訪問請求被網絡服務提供者的計算機系統自動處理過程中產生的”;另有學者提出，歐盟和美國立法時，還沒出現“快照”技術，故其立法已不能適應技術的要求，已滯后于技術的發展。因此有觀點認為，根據《條例》，緩存服務提供者自己決定把材料存儲在服務器的高速緩沖存儲器中供用戶訪問并不違背《條例》關于緩存服務免責的規定。但是值得注意的問題在于，法律為網絡技術服務提供者提供“避風港”、給予特殊的“待遇”，條件之一就在于其服務必須是“技術的、自動的、被動的”，而快照服務顯然不符合這一原則。另外，除非法律另有規定，任何未經許可，復制、發行、通過信息網絡傳播他人作品，都屬于侵權行為;法律也沒有為“網絡轉載”提供合法空間。“快照”屬于“復制”和“上載”，其形式與“轉載”也沒有任何異處，故認可緩存服務提供者主動存儲材料的合法性必須平衡好與“轉載”的關系。

其次，緩存服務在一定條件下是否屬于“合理使用”?在美國，無論是在“Google縮略圖案”、“Blake訴Google案”，還是“Google新聞案”中，法院都認定提供“快照”構成合理使用，理由都是這種“快照”沒有實質性地代替用戶對被鏈網站的訪問。如在“Google縮略圖案”中，法院強調Google制作的“縮略圖”像素太低，希望欣賞圖片美感的用戶不可能滿足于欣賞“縮略圖”，而是會在通過“縮略圖”大致了解原圖是否為自己要搜索的圖片后，點擊鏈接去看原圖。在“百度案”中，法院也特別指出，歌詞“快照”完全起到了替代第三方網站提供歌詞的作用。據此，有觀點認為，如果“快照”的服務形式沒有實質性地代替用戶對被鏈網站的訪問，則可以認定這種“快照”服務構成 文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 www.tmdps.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

合理使用。這種觀點有合理的一面，因為在上述服務的情況下，網頁快照僅起“提示”或者“指示”作用，或者在原網頁無法正常訪問時，用戶可以使用網頁快照查看網頁的主要內容，因此不會損害原網頁內容版權人或者原網頁網站的利益。但是，我國著作權法、《條例》對合理使用均采用具體列舉的方式，因此，只要不屬于法律所列舉的合理使用的情形之一，均不構成合理使用。

七、關于P2P軟件平臺服務的法律調整

P2P技術產生于本世紀初，因此不論是美國、歐盟，還是我國，相關的法律均沒有對此作出反應。但是，自從其誕生之日起，就深刻地改變著信息的傳遞模式，不斷就版權保護問題提出挑戰，在我國同樣如此。針對P2P軟件平臺服務的著作權侵權糾紛紛紛起訴到法院，法院通過判決進行了探索，并嘗試就其中的侵權認定、法律適用等問題作了回應[32]。

各地法院審理的類似案件引發的共同問題是，網絡服務提供者對提供以P2P傳輸方式實現侵權作品在互聯網上傳播的平臺服務的，是否構成侵權，構成侵權應具備什么條件;其次，對這種行為應依據什么法律來調整。

根據IBM對P2P(即peer to peer)的定義，P2P系統由若干互聯協作的計算機構成，且至少具有如下特征之一：系統依存于邊緣化(非中央式服務器)設備的主動協作，每個成員直接從其他成員而非服務器的參與中受益;系統中成員同時扮演服務器與客戶端的角色;系統應用的用戶能夠意識到彼此的存在，構成一個虛擬或實際的群體。P2P技術打破了傳統數據傳輸的模式，它無需直接提供傳輸內容的服務器，而使用戶直接連接到其他用戶的計算機，完成數據或服務的交換任務。P2P的發展經歷了兩個階段：一是“集中型模式”，二是“分散型模式”，目前我國的幾起訴訟案件中涉及的都屬于“集中型模式”。在P2P軟件平臺的服務中，可能涉及侵犯他人著作權的主要有用戶和P2P軟件平臺的服務提供者兩類主體。用戶的行為主要是下載他人作品在其計算機中及將他人作品置于共享狀態供其他用戶下載，故屬于我國著作權法意義上的復制和信息網絡傳播行為，構成對他人著作權的直接侵犯，這是顯而易見的。但從P2P軟件平臺的服務性質上說，網絡服務提供者的主要任務是負責提供和管理索引服務、用戶注冊和登錄服務、P2P軟件下載等，文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 www.tmdps.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

而且由于P2P技術是終端用戶之間進行點對點內容傳輸，侵權文件不在網絡服務提供者的服務器上，故網絡服務提供者并非提供具體的內容服務，而是提供設備、平臺，通過其技術、設備等平臺為服務對象的信息在網絡上傳播提供中介服務，在用戶和信息提供者之間起橋梁作用，因此與搜索引擎、鏈接、信息存儲空間服務一樣，應將其定性為網絡技術服務提供者，侵權構成要件是：①存在著他人的直接侵權行為，即用戶在該平臺上傳播的信息是侵權的;②通過其服務為參與、幫助了侵權信息的傳播，即為侵權信息的傳播提供了平臺和便利條件，導致侵權行為的擴大、延伸;③其主觀上有過錯。

著作權法確認了信息網絡傳播權，同時規定，信息網絡傳播權的保護辦法由國務院另行規定。《條例》第二十條、第二十一條、第二十二條樓、第二十三條分別就網絡服務中的提供自動接入、自動傳輸、系統緩存、信息存儲空間、搜索引擎和鏈接服務的網絡服務提供者作了規定，沒有涉及P2P軟件平臺服務提供者。但調整P2P軟件平臺服務行為可以找到法律依據。正如上述已論及的，我國民事法律制度以共同侵權制度來規范幫助、教唆行為。因此，對通過P2P軟件平臺服務幫助侵權的，我國民事法律已經提供了明確的法律根據，應當依據民法通則第一百三十條規定和最高人民法院《解釋》第三條規定來規范。

[1]北京市高級人民法院(2004)高民終字第1303號民事判決書

[2]北京市高級人民法院(2007)高民終字第1188號民事判決書

[3] 金武衛，(《信息網絡傳播權保護條例》評述)，《中國版權》2006年第4期

[4] 北京市高級人民法院(2007)高民終字第1188號民事判決書

[5] 劉家瑞，《論我國網絡服務商的避風港規則——兼評“十一大唱片公司訴雅虎案”》，《知識產權》2009年第2期

[6]北京市高級人民法院(2007)高民初字第1201號民事判決書

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[7]北京市高級人民法院(2004)高民終字第1303號民事判決書

[8]北京市高級人民法院(2007)高民終字第1188號民事判決書

[9] 王遷，《論網絡環境下版權直接侵權的認定標準(上)》，《東方法學》2009年第2期

[10] 劉波林，《關于〈信息網絡傳播權保護條例〉的幾點感悟》，《電子知識產權》2006年第8期

[11] 北京市第二中級人民法院(2007)二中民初字第2629號民事判決書

[12]北京市高級人民法院(2007)高民終字第1184號民事判決書

[13]北京市高級人民法院(2007)高民終字第594號民事判決書

[14] 北京市海淀區人民法院(2007)海民初字第25153號民事判決書

[15] 在討論《世界知識產權組織版權條約》基礎提案時，為了限制或免除在線服務提供商的責任，非洲國家代表團建議“向公眾傳播”是指“將作品向公眾提供的初始行為”，“不包括僅僅為促成或進行傳播提供設施或方法”;新加坡代表團也提交了類似的修正案。這兩項修正案建議被認為具有澄清性質。見約格·萊因伯特、西爾克·馮·萊溫斯基著，萬勇、相靖譯，郭壽康審校，《WIPO因特網條約評注》第138頁，中國人民大學出版社2008年1月第1版

[16] 米哈依·菲徹爾，《對策與補救措施》，《中歐互聯網相關立法研討會》，2008年11月20-21日

[17] 馬庫斯·斯特凡布勒默，《因特網服務提供商在德國和歐洲法中違反版權的責任》，《版權公報》2001年第2期(總第30期)，國家版權局主辦

[18]王遷，《論網絡環境下版權直接侵權的認定標準》，《東方法學》2009年第2期

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[19] 沈仁干，《世界知識產權組織推出兩個新條約》，鄭成思主編《知識產權研究》第三卷第3頁，中國方正出版社1997年5月第1版

[20] 王遷，《論在網吧等局域網范圍內傳播作品的法律性質》，《中國版權》2009年第2期

[21] 約格·萊因伯特、西爾克·馮·萊溫斯基著，萬勇、相靖譯，郭壽康審校，《WIPO因特網條約評注》第148-149頁，中國人民大學出版社2008年1月第1版

[22] 劉春田主編，《知識產權法(第二版)》第118頁，高等教育出版社、北京大學出版社2003年2月第2版

[23]北京市第一中級人民法院(2008)一中民初字第1059號民事判決書、北京市高級人民法院(2008)高民終字第1198號民事判決書

[24]北京市高級人民法院(2004)高民終字第1303號民事判決書

[25]北京市高級人民法院(2007)高民終字第1188號民事判決書

[26] 張建華主編，《信息網絡傳播權保護條例》第85頁，中國法制出版社2006年7月第1版

[27]北京市高級人民法院(2007)高民初字第1201號民事判決書

[28]北京市高級人民法院(2007)高民終字第1188號民事判決書

[29]北京市高級人民法院(2007)高民初字第1201號民事判決書

[30]張建華主編，《信息網絡傳播權條例釋義》第80頁，中國法制出版社2006年7頁第1版

[31] 薛虹，《再論網絡服務提供者的版權侵權責任》。《知識產權文叢》第四卷第145頁

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[32] 如北京市第二中級人民法院判決的上海步升音樂文化傳播有限公司訴北京飛行網音樂軟件開發有限公司案、上海市第一中級人民法院判決的廣東仲凱文化發展有限公司訴廣州書聯軟件技術公司案、北京市高級人民法院終審的迪志文化出版有限公司訴黃一孟侵犯著作權等

第二篇：婚姻案件幾個審判實務問題

芻議婚姻案件幾個審判實務問題

在司法審判實踐中，會遇到以下四類婚姻問題因我國現行婚姻法及其司法解釋中未作明確規定或規定滯后，致使司法審判者根據現有法律感到難以正確處理。現筆者結合相關婚姻法理，有的放失提出自己淺顯的見解，求教于各位同仁，共同提高審判業務水平。

一、未親自到場進行結婚登記或假冒他人騙取對方結婚登記之婚姻效力

婚姻法第8條規定：“結婚男女雙方必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記。”至于婚姻當事人未親自到場，或由他人假冒一方婚姻當事人到場辦理結婚登記是否有效卻未作出規定。只有1985年3月15日經國務院批準實施的《婚姻登記辦法》才有一條較為籠統的規定：“婚姻登記婚姻登記機關發現婚姻當事人有違反婚姻法的行為，或在登記時弄虛作假、騙取《結婚證》的，應宣布該項婚姻無效，收回已騙取的《結婚證》，并對責任者給予批評教育。觸犯刑律的，由司法機關依法追究刑事責任。”但該辦法已于1994年2月1日廢止。且2003年7月30日國務院根據新婚姻法制定公布的《婚姻登記條例》又未賦予婚姻登記機關對騙取結婚登記宣布無效的權力，它只賦予婚姻登記機關依婚姻當事人按新婚姻法申請撤銷婚姻，宣告結婚證作廢的權力。因此，婚姻登記機關對此類婚姻效力無權作出處理。

此類婚姻糾紛應如何處理?筆者認為，要區分三種情形。一種是未親自到場及被假冒結婚登記方與結婚登記另一方未同居，雙方又無真實結婚意愿的，可訴請法院請求確認婚姻關系尚未成立。所謂婚姻不成立是指當事人之間的結婚行為因欠缺婚姻成立的必在形式要件存在嚴重瑕疵而致使婚姻沒有成就，婚姻不存在。第二種是未親自到場及被假冒辦理結婚登記方與結婚登記另一方已實際同居，但無結婚意愿的，可在知道或應當知道結婚登記之日起一年內訴請法院撤銷該婚姻效力。可撤銷的理由是未親自到場、被假冒方對結婚登記不知情，其與婚姻法規定脅迫辦理結婚登記真實

意思一樣，結婚登記均違背了其真實意思表示。同時考慮結婚效力對內、對外將會產生一定法律后果，內心真實意思難以判斷等問題，應參照受脅迫辦理結婚登記的時限設立撤銷時限。第三種有結婚合意的當事人同居，只是未到場辦理結婚登記，或到場卻以別人名義辦理結婚登記的，該婚姻有效，應當通過離婚訴訟程序解除婚姻關系。因為該結婚登記雙方符合結婚實質要件，且已完成了婚姻登記這個形式要件，只不過結婚登記程序存在輕微瑕疵，而該瑕疵又被當事人后來的事實行為加以追認，故程序存在輕微瑕疵并不能阻卻婚姻的成立及效力。猶如使用他人身份簽訂勞動合同一樣，實際勞動者才為當事人。

二、婚續期間，能否單獨提出損害賠償及請求賠償的訴訟時效

在婚續期間，夫妻之間吵架時傷害了對方，損害了夫妻一方某樣個人財產或一方監護不當，造成小孩死亡等，受害一方能否在不離婚的情況下，提出損害賠償。對此，筆者的觀點是，我國婚姻法將夫妻財產共同共有作為原則，夫妻約定作為例外，在財產未分割之前，所有財產屬一般屬雙方共同共有，這便使婚內賠償失去了經濟基礎，如判決在離婚后賠償，又讓判決置于一種不確定狀態之中，并會嚴重惡化夫妻之間的關系。所以婚續期間民事賠償責任一般不能在婚續期間單獨提出。其應當在離婚時一并提出，訴訟時效從離婚訴訟之日起計算。當人身損害構成家庭暴力時，受害者可以提出婚姻損害賠償，又可提出人身損害賠償，對損害一方實行雙重懲罰。同理婚姻法第46條婚姻損害賠償訴訟時效也應從離婚之日起算。順便給立法者提個建議，婚姻法第46條應將“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償”，修改為“有下列情形之一，離婚時，無過錯方有權請求損害賠償”。這樣修改的原因：一是與我國離婚以夫妻感情破裂為依據相呼應，即離婚是感情破裂導致的，而不是“下列情形”導致的;二是現行立法給司法者造成誤解，會認為只有46條所指4種情形引起夫妻感情破裂，導致離婚才有權請求賠償，若是其他原因導致離婚就無 2

權請求賠償，同時還會造成4種情形在離婚訴訟時處于持續狀態才可提出，若是幾年前或離婚時已改正就無須賠償;三是消除現行立法與最高院關于婚姻法司法解釋(一)第29條、30條的沖突。

當然特殊情況也有，即夫妻一方受傷害，已掌控的夫妻財產不足以支付醫療費用，另一方又隱藏、轉移夫妻財產，拒不支付醫療費用的，可以在婚內起訴要求賠償醫療費。

三、身份關系是否一概不能自認

自認，是對事實的承認。依承認時間的不同，分為訴訟上自認和訴訟外自認。訴訟上自認是指當事人在訴訟過程中對于已不利的事實的承認。自認產生免除對方當事人的舉證責任。我國關于自認的規定在《最高院關于民事訴訟證據若干規定》第8條，其第1款為“訴訟過程中，一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證，但涉及身份關系的案件除外。”該款明確規定有關身份關系的案件追求客觀真實而不適用自認。

身份關系的案件包括婚姻關系案件和親子關系案件兩類，認為其不適用的理由是：(1)身份關系案件不但涉及當事人雙方的私人利益，更涉及多數關系人的利益，甚至影響社會秩序和國家利益;(2)身份關系的案件必須采取絕對客觀真實主義，如允許以自認的事實做為法院裁判的依據，盡管能達到法律真實的要求，但不符合身份訴訟的客觀真實要求;(3)身份上的行為，不同于財產上行為，必須尊重當事人本人意思，縱使其不屬于完全行為能力人，也應當讓其實施訴訟行為。從上述理由來看，根本原因在于身份關系案件必須追求絕對的客觀真實，以避免損害第三人利益，影響社會秩序。筆者人為身份關系一概不適用自認的觀點值得商榷。首先，請大家從一例離婚案件來看看不允許身份關系自認帶來的弊端：甲乙結婚后在外打工生育女孩丙，為規避計劃生育未能辦理出生證，且出生幾日就送女方娘家帶養，娘家對外謊稱系撿到的女嬰。后甲乙離婚，法院調解雙方達成對丙撫養協議，但法院認為父母子女關系不能自認，達成調解協議不能確認。可判決時，原、被告

又均未提供證據證實，結果只好告知原、被告對小孩問題另行訴訟。如此兩場訴訟，既耗費了訴訟資源，又讓小孩撫養問題長時間處于待定狀態，若碰到心狠的父母均不舉證證明身份關系，那小孩不就處于無人撫養的尷尬境地。

為此，筆者獨辟蹊徑，參照夫妻離婚債務處理區分對內對外效力的方法，確定身份關系自認也區分對內對外效力。對內就是僅限于自認雙方的權利義務關系確定，至于自認身份關系要產生對外法律效力，則必須達到客觀真實。如私生子的自認，可以在自認雙方產生父子之間的法律關系，但這種關系影響到繼承或第三者財產權利時，其他繼承者、第三者可以要求其出示客觀真實的證據才具有對抗效力。

另外，身份關系自認應與身份的核實區分開來，否則擴大化的身份關系自認會引起司法實踐的混亂。如甲假冒乙與丙同時到庭要求調解離婚，丙自認假冒的甲為乙，然后達成調解協議，該協議最后肯定被撤銷，但我們不能就此否定身份關系自認的意義，其實，該案丙自認假冒的甲為乙，不是嚴格意義的身份關系的自認，而是訴訟中核實身份的必須程序。

四、夫妻一方違法犯罪所負債務是否為夫妻共同債務

現實中我們會遇到很多類似債務會產生紛爭，如交通肇事、傳銷、六合彩經營、合同詐騙、非法集資等一些違法犯罪之民事賠償責任及行政罰款、刑事罰金等形成的債務。對此，有些司法者很斷然地說：“一方違法犯罪所負債務應當由違法者、犯罪者自己償還”。筆者認為此問題應具體問題具體分析。對違法犯罪造成他人民事賠償責任要分清夫妻另一方是否分享了違法犯罪行為帶來的利益，如果違法犯罪所得以用于夫妻共同生活的，或違法犯罪損害是在夫妻共同生活、經營過程中過失造成的，應當由夫妻共同償還。對違法者罰款、罰金依法是對受罰者自身行為的懲罰，故應由受罰者自己承擔。

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第三篇：典當糾紛審判實務問題探討

典當糾紛審判實務問題探討

2010-02-11 06:53:43 | 文章來源：--寧波市鄞州區法院 徐力英 何彬彬

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一般認為，典當是人類社會經濟生活中間接融資的一種方式，但資金需求方與資金供給方之間并非信用貸款關系，而是質押貸款關系。也有人認為典當是一種附回贖條件的買賣關系。然而，隨著社會經濟的不斷發展，典當的內涵也發生了相應的變化：當物類型從動產、財產權利向不動產延伸；典當方式從質押貸款向抵押貸款拓展。典當的概念尚未增容，典當的業務范圍已經擴大。①最高人民法院在2008年4月1日施行的《民事案件案由規定》中正式將典當糾紛作為第三級案由予以規定。但是關于典當糾紛的法律規范比較缺乏，導致審判實踐中對典當法律關系的理解及處理存在較大爭議，現筆者結合審判實務中的案例來談談如何正確界定典當法律關系及其立法完善。

一、存在問題

典當在我國是一種古老的傳統行業，其歷史可以追溯到1800多年前的東漢時期。1949年以后，我國一段時期不允許典當行存在。究其原因主要是政府認為典當屬于資本擁有者剝削勞動人民的手段。20世紀80年代開始典當行在全國各地陸續設立開張，典當作為一個經營特種金融服務的行業獲得了政府的認可，成為具有我國特色的一項法律制度。②但是，我國的《物權法》對典當法律制度沒有作出規定，導致審判實踐中操作比較混亂，裁判結果五花八門。

1．法律規定嚴重滯后

雖然典當在中國歷史悠久，但在法律方面卻至今未正式予以規范。1993年8月，中國人民銀行下發了《關于加強典當行管理的通知》，首次對典當業及典當行的法律地位做出正式規定。1996年4月，中國人民銀行頒布實施了《典當行管理暫行辦法》，重申典當業是金融業，中國典當業的金融法律地位得到了最高規格的確立。2000年6月，國家經貿委發布了《典當行管理辦法》，將原由人民銀行監管的典當行業作為一類特殊的工商企業，交由國家經貿委統一歸口管理。③ 2005年商務部、公安部聯合發布了《典當管理辦法》，成為當前管理典當糾紛的最高行政規章，也是當前審判實踐中的主要參照依據。也有個別地方出臺了對典當業的地方性法規，但就全國而言，典當的立法仍基本上是空白。司法解釋至今也僅局限于傳統意義上的典權，而未作出對典當業的規范具有指導意義的解釋。

2．典當行操作十分混亂

全國典當業一直處于多頭管理、高速發展、混亂經營局面。其主管部門歷經中國人民銀行,國家經濟貿易委員會和商務部, 導致對典當行的管理處于邊緣狀態。全社會缺乏立法共識、管理辦法與實踐脫節、管理辦法與習慣法沖突以及不斷涌現的典當新業務造成典當業者無法可依，許多地方的典當業幾乎是在無法可依的情況下依約定俗成的習慣和做法在運作，導致典當行操作各行其是，比較混亂，高息攬儲、高利貸等違法行為時有發生。對于當物的審查把關不嚴，抵押、質押手續不全，續當不規范，倉儲保管條件較差，評估力量薄弱等等。

3．司法裁判五花八門

到目前為止，對典當的規范性文件主要是商務部、公安部聯合發布的《典當管理辦法》，屬于行政規章，效力相對較低。但是典當糾紛的多少且并不因法律制度是否規范或健全而變化。在最高人民法院在2008年4月1日施行的《民事案件案由規定》中正式將典當糾紛作為第三級案由予以規定前，典當糾紛一般是作為類似于民間借貸糾紛進行審理，參照依據基本是《民法通則》。現典當糾紛作為獨立的案由立案受理，但由于缺乏統一的典當法律或法規，對于《典當管理

辦法》是否可以作為法律適用參照依據存在爭議，導致審判實踐中對于典當法律關系及效力的認定比較混亂，裁判結果五花八門。

二、實證分析

由于典當法律規定缺乏，典當行操作又極不規范，導致審判實踐中典當糾紛問題較多，爭議較大。現筆者以曾辦理過的一個實務案例為例，分析當前審判實務中所存在的上述問題及法律爭議。

案例：甲公司以其所有的原材料作為當物向某典當行借款100萬元，另外以第三人乙的汽車和房產作為當物分別借款20萬元和50萬元，汽車和房產均辦理了抵押登記手續。期間，因典當行保管不便，遂將原材料交由甲公司自己保管，甲公司因急需原材料，在將原材料使用完后向典當行承諾及時補足原材料作為當物。但甲公司一直未補足當物。到期后，甲公司未能歸還借款，典當行重新開立三份當票，分別仍以原材料、汽車、房產作為當物，并在備注欄內注明為原當票的繼續，汽車和房產均未再辦理抵押登記手續。典當行要求甲公司提供擔保，丙公司出具擔保書為甲公司擔保。到期后，甲公司仍未能歸還借款，典當行起訴甲公司、第三人乙和丙公司要求歸還借款，并要求對乙的汽車和房產優先受償，丙

公司承擔擔保責任。甲公司辯稱新開立的當票因典當行未再實際交付當金，典當關系不成立，對于已經按月支付的綜合費折抵借款本金；其中一份當票中當物為原材料，不論當物價值是否足以清償借款，在其公司未回贖的情形下，應以當物抵借款，原告無權再向其主張返還當金，更不能要求提供擔保。乙辯稱新開立的當票其未同意抵押擔保，既未在當票中簽名，也未辦理抵押登記手續，應為無效，不能行使優先受償權，要求駁回對乙的訴請。丙公司辯稱典當關系不能設立第三人保證，即使可以允許第三人擔保，但本案典當關系無效，擔保關系也應為無效，其也不存在過錯，要求駁回對丙的訴請。本案存在的主要爭議，筆者將其歸納為以下方面：

1．典當是營業質或是附回贖權的買賣關系

一種意見認為典當是一種營業質，包括以當金為標的物的債權債務關系和以當物為標的物的質押關系；另一種意見認為典當是一種附回贖權的買賣關系，典當到期后當戶沒有歸還當金，也沒有續當，也沒有贖當，則成絕當，當戶在到期后并沒有必須歸還當金本息之義務。如果他到期不回贖，典當行無權要求其必須

償還（取贖），只是當物的所有權就轉移至典當行所有。當戶取贖是一種權利而不是義務，當鋪對當戶并不享有債權。

2．續當當票如何認定

對于所列舉案例中所重新開立的三份當票，一種意見認為重新所開立的當票是一種新的典當關系，但因典當關系是實踐性合同，必須交付當金和當物，由于未再實際交付當金，因此，新的典當關系未成立；另一意見認為雖然未寫明是續當當票，但符合續當的特征，應認定為續當當票，無須再實際交付當物和當金，續當關系成立，但對于續當是否需要重新辦理質押或抵押登記也存在二種觀點：第一種觀點認為，既然是續當當票，原來已經辦理過質押或抵押登記手續，續當無須辦理，僅需通知質押或抵押登記機關即可；第二種觀點認為，第一次所辦理的質押或抵押登記手續已因第一次當票已到期而必須重新辦理。

3．第三人的財產是否可以作為當物

一種意見認為根據《典當管理辦法》對典當概念的規定，當物應當是指屬于當戶所有或有處分權的財產或權利，他人的財產或權利不能作為當物；另一種意

見認為，《典當管理辦法》沒有明確禁止第三人的財產作為當物，只要當物的權利無瑕疵，并征得所有權人同意，應當可以作為當物。

4．實際未交付當物的典當關系是否成立或生效

一種意見認為典當關系是實踐性合同，當戶必須交付當物，典當行必須交付當金，典當關系才成立；另一種意見認為雙方已開立了當票，應視為典當關系已成立，但由于未交付當物，因此，典當關系未生效。

5．未辦理質押或抵押登記手續的典當關系是否成立或生效

一種意見認為，典當關系中動產必須交付，需要辦理質押登記的必須辦理質押登記；不動產必須辦理抵押登記，否則典當合同不成立。另一種意見認為，只要雙方開立當票，達成質押或抵押合意，則典當關系成立，但由于未辦理質押或抵押登記而未生效。

6．無效的典當關系如何處理

一種意見認為，如果典當關系不成立，則應由過錯方承擔締約過失責任；如已交付當物或當金，則予返還；如果典當關系無效，則按無效合同的處理規則處理，但約定的綜合費率應為無效，不予支持；已經收取的應一律予以返還。另一

種意見認為，即使典當關系不成立或無效，已經收取的綜合費則不予返還，尚未收取的綜合費作為損失，根據過失來確定承擔。

7．典當是否允許第三人擔保

一種意見認為，既然典當允許以物或權利作質押擔保，則應當允許第三人擔保；另一種意見認為典當關系必須是財產或權利作質押或抵押，否則不是典當，而只是一般的保證借款關系，即等于典當行可從事一般的貸款業務，擾亂金融市場的管理，因此，不應允許第三人擔保。

8．行政規章是否可以直接引用

一種意見認為，《典當管理辦法》只是行政規章，法院不能在裁判中直接適用，因此，對于《典當管理辦法》中的禁止性規定也不宜直接引用作為認定典當關系無效的依據；另一種意見認為，因當前唯一對典當關系進行規制的是《典當管理辦法》，且與我國銀行等相關法律不存在重大沖突，因此，可以參照適用。

三、對策建議

雖然當前典當的法律規制比較缺乏，實踐中操作比較混亂，裁判無法可依，但在商事審判中典當糾紛已日漸增多，法院必須依法作出裁判。因此，筆者就當

前典當法律關系中所存在的問題和爭議，提出自己的一些想法和建議，希望通過司法解釋或立法途徑完善典當法律制度。

1．正確界定典當性質

一般認為典當是一種營業質，指當戶將其動產、財產權利作為當物質押或者將其房地產作為當物抵押給典當行，交付一定比例費用，取得當金，并在約定期限內支付當金利息、償還當金、贖回當物的行為。⑤也有人認為典當是一種附回贖的買賣關系。

筆者認為，任何一種法律行為，都有其明確的法律性質，典當也不例外，不過需要分析借貸關系與買賣關系的特征，然后決定典當是一種什么法律關系。不能說出當后取贖就是借貸，將來不取贖就是買賣。首先從典當制度存在的根本性功能分析，典當應是一種短期的資金借用周轉行為，對于當金需要按月支付綜合費（雖然典當行有妥然保管當物的義務，但僅是典當中的附屬功能，并不存在有償的保管合同關系，無須支付保管等費用，按高于銀行基準利率計算的綜合費不屬于保管費），而且當戶一般并不是從一開始就不準備回贖，而往往是因到期后無法歸還當金無力回贖才會發生死當行為。因此，從根本上講，典當是一種借款

關系。但由于出借方必須是特殊主體即典當行，同時又必須是以交付當物的方式，才能得到當金，因此，才構成典當這一特殊關系；正如金融借款關系中出借方必須是金融機構，民間借貸關系為一般公民之間（現外延拓展到公民與企業之間）。至于當物，是典當關系中必然具備的首要客體，雖然當戶享有回贖權，如不回贖，則成絕當，即當物的所有權歸典當行所有，與一般的質押有區別。依法學通說和國際慣例，世界各國和地區根據質押所適用的法規的屬性為標準，通常都將其劃分為民事質、商事質和營業質三種類型。民事質指適用民法的質押，商事質指適用商法的質押，營業質則指適用典當法的質押。民事質和商事質(有些國家統稱為民事質)屬于普通質押；而營業質專指典當，屬于特殊質押。⑥主要區別在于：一是典當的質權人主體只能是依法成立的典當機構，而普通質押中的質權人主體則可以是法律允許的任何個人或者組織；二是典當的質押物允許流質契約。但是，并不能據此否認當的本質是質押。因此，筆者認為，典當應該屬于特殊的質押，即營業質。同時根據典當的特殊性，不應將典當的范圍擴大不動產抵押，否則失去了典當本身所具有的特定含義。因此，筆者建議不應改變典當作為一種特殊質押的性質，將其放大到抵押貸款業務。

2．明確典當地位

世界各國對典當行的性質定位各不相同，有的定位為金融機構，有的定位為消費信貸機構。在美國，各州定位模式不同，兩種情況都存在。在法國，把典當行視為非銀行金融機構。在英國，典當行是從事消費信貸的職能部門之一，典當行開業必須向公平交易處申領消費信貸執照。此外，愛爾蘭、澳大利亞維多利亞州、加拿大哥倫比亞省、新加坡、馬來西亞都規定典當行是消費信貸機構。不論各國法律如何定位，理論界普遍認為典當行本質上是非銀行金融機構，或稱之為非正規、邊緣性金融機構。同時，各國法律規定的典當行的業務范圍也是基本一致的。與銀行不同，典當行不從事存款、信用貸款、一般擔保貸款和結算業務，而只從事特殊質押貸款業務。⑦

筆者認為，典當業具有金融性質和商業性質，是金融業和商業的組成部分，作為一種特殊的融資方式和金融業與流通業中的一種邊緣業種和業態，對拓寬融資源道具有補充作用，對發展社會經濟有一定的促進作用，也對方便人民生活起到相應的輔助作用，還對穩定社會秩序有保障作用，雖然與金融業中的重要支柱如銀行業、證券業、保險業、信托業等無法相比，與商業中的重要支柱如批發業、零售業等也無法相比，典當業只能是主流金融業和商業的補充，并依附和從屬于主流行業，發揮其拾遺補缺的積極作用。但在一個國家、一定的社會經濟制度之下有其自身的經濟地位和獨特的社會影響力。⑧典當是一種獨立于金融系統外的特殊融資方式，并根據典當額小、期短、利高、安全和便捷等特點，在我國應明確界定典當的法律地位，既要保護其獨立的輔助融資渠道地位，同時又不宜過于放寬等同于金融業，否則容易導致典當行純銀行化運作局面。同時基于典當業實際上從事的是一種特殊的融資活動，屬金融業務范疇，必須遵從有關金融法規的規定，接受金融機構的主管部門即人民銀行的行政管理和監督，其機構的設立應經人民銀行批準。其他任何部門、任何單位均無權批準成立典當商行，未經人民銀行批準成立的一律視為非法機構。⑨

3．完善典當法律

當前，典當行房產抵押貸款行為引發的糾紛不斷涌現，但對典當關系的法律規范嚴重滯后。《典當管理辦法》作為典當的唯一規范性文件，只是一個行政規章，其法律位界不如全國人大常委會制定的《銀行業監督管理法》。雖然《典當管理辦法》未禁止典當行從事抵押貸款業務，但《銀行業監督管理法》卻規定未

經銀監管理機構批準，任何人（包括典當行）不得從事銀行業業務活動。⑩導致在法律適用上也存在較大爭議。因此，對完善典當法律制度這一問題提出了更為迫切的要求。筆者認為，國家有必要制訂專門的法規或補充納入已有的法律法規中（如民法通則、擔保法）來對典當關系進行法律調整，首先明確典當的性質是一種營業質，范圍僅限于質押范圍，不得從事抵押貸款、信用貸款、一般擔保貸款等業務，明確典當的地位及其功能，規范典當法律關系，明確出典人與承典人的權利義務關系等，由第三方即具有專業資質的評估機構承擔對當物的評估和折價工作，規定典當物的估價原則及與典當金之間的比例，典當金的利息幅度、手續費的比例等問題，如典當金的數額不得低于典當物估價的多少，典當金的利息不得高于銀行貸款利息的多少等等，以防止出現變相高利貸，11對于典當機構的違法經營活動應明確規定其應負的法律責任。如明知是贓物或窩藏、銷毀或轉移，視其情節，應對典當機構責任人給予治安處罰或追究刑事責任；對擅自提高或變相提高利息，或從事經營范圍以外的活動，或者以其他方式牟取非法利益的，應分別依照金融法規或工商管理法規進行處罰。還應細化典當機構設立的條件、程序、從業人員的資格，允許或不允許作為典當物的類型、典當機構的法律責任

等以及對典當活動中的違法犯罪活動進行制裁的行政和刑事法律規范幾個方面。12

同時針對筆者所辦理的案例中所存在的比較普遍的問題和爭議，提出如下處理建議：

1．界定典當關系的成立與效力要件

筆者認為，典當合同是實踐性合同，典當關系的成立必須具備二個成立要件：一是當戶交付當物；二是典當行交付當金。一般而言，依法成立的合同，自成立時生效，但由于典當系營業質，根據法律或行政法規的規定，作為當物的有關財產需要辦理質押登記或審批手續，因此，并不是所有的典當關系自成立時即生效。要確認典當關系的效力即生效要件，必須要結合典當的法律特征及合同的有效要件來分析確定，包括以下方面：一是出借方必須是經過有權機關審批成立能夠辦理典當業務的典當行；二是雙方成立典當關系的意思表示真實，即必須是交付當物，不允許占有改定或發放信用貸款等，不得以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危使一方在違背真實意思表示的情形下，或者在存在重大誤解、顯失公平的情形下訂立合同；三是當物必須是屬當戶所有或者有權處分（可以是他人的合法財產，但必須征得他人的同意才能作為當物），且法律未禁止或限制流通、轉讓的動產或權利；贓物、房地產等不得成為當物；四是法律、行政法規規定應辦理批準、登記等手續的，應依照規定辦理。如汽車、船舶等，則必須辦理質押登記后典當關系才生效。

2．明確當物的范圍

當前審判實踐中對于當物存在的爭議主要有二方面：一是當物是否必須是當戶享有所有權或處分權的財產或權利；二是房地產是否可以作為當物。關于第一個爭議，筆者認為，當物既可以是自己的財產或權利，也可以是他人的財產或權利，但必須是動產且可以質押允許流通為前提。不過，如果當戶一般必須要求提供當物屬當戶或他人合法所有或享有處分權的依據；如果當物系他人之物，他人必須向典當行出具同意出當、如無法回贖則同意絕當的書面意思表示。以限制流通和禁止執行的財產作為典當物，應認定無效。如已批準但尚未蓋房的宅基地就不能作為典當物；有些限制流通物，如金銀、文物等已經典當的，只能由有關部門收購，承典人就所得價款受償，不能自行處分典當物。13對于房地產，因不能作為質押的標的物，不屬于當的范圍，它不是純粹意義上的典當，實際上是一

種抵押借款，該類案件在審理中應按最高法院的有關規定，以抵押借款合同糾紛進行定性為宜。

3．設定續當關系的構成要件

筆者認為，續當當票仍應具備當票的一般成立要件和有效要件。除了當戶無須重新交付當物、典當行無須重新交付當金外，如果需要辦理質押登記的，仍須重新辦理質押登記，否則典當關系不生效。上述案例中，雖然重新開立了新的當票，但由于當戶未歸還當金，因此，典當行在開立當票后并沒有再交付當金，當物均為原當物，并且在備注欄內注明為原當票的繼續，因此，重新所開立的當票應為續當關系。雖然目前唯一對典當作出規范性的《典當管理辦法》對續當規定非常原則，但是，原中國人民銀行發布的《典當行暫行管理辦法》對續當明確規定應收回原當票，開立續當當票；續當當票屬于當票的一種，應具備當票的一般構成要素，即典當行向當戶交付當金，當戶向典當行交付當物的雙方行為，但是在續當中，由于是當戶未能按時歸還當金，因此，仍以原當物就未歸還的當金繼續質押而繼續原典當關系，故在續當關系中，一般典當行不再交付當金，當戶仍將原當物向典當行質押。至于是否需要重新辦理質押或抵押手續，雖然在審判實

踐中有爭議，但既然續當當票是當票的一種，應該需要重新辦理質押手續，鑒于所列舉的案例中作為當物的原材料已經由當戶使用完，由于實質上未再另行交付當物，并不構成典當關系，其性質為一般的信用借款，超出典當范圍而無效。

4．規范第三人保證的效力

典當關系中以當物作為質押擔保是系最主要的特征之一，因此，在典當關系中一般不應允許第三人擔保借款，否則容易導致變相的信用貸款。但如果存在因當戶過錯造成當物滅失或毀損，又無力提供其他替代物的，則應當允許提供第三人保證。如系典當行過錯造成當物滅失或毀損的，除非當戶及第三人自愿同意擔保，否則無須再另行提供擔保。

5．確立典當關系不成立或無效的處理原則

如因當戶未交付當物，或典當行未交付當金，典當關系不成立，有過錯的一方應承擔締約過失責任；如典當關系從形式上雖然已成立，但不具備生效或有效要件，則應為無效。如典當行不具備主體資格、當物不符合法律規定或是非法的、典當行變相發放信用貸款或一般擔保貸款等，則應為無效，并按照《合同法》中有關無效的規定處理。典當關系被確認未成立或無效后，所約定的綜合費也應為

無效。但是如果典當行已實際交付當金的，則綜合費作為一種損失根據過錯來確定承擔責任。如果過錯方系當戶造成的，則綜合費作為損失應由當戶賠償給典當行；如果過錯方系典當行，則當戶只須歸還當金，無須支付綜合費。

注 釋：

①③⑥⑧東方典當網提供：《典當基礎知識》，載http://www.tmdps.cn/。

②⑤曹建明主編，最高人民法院民事案件案由規定課題小組編著：《最高人民法院〈民事案件案由規定〉理解與適用》，人民法院出版社，2008年2月第1版，第128頁。

④黃金波：《淺論典當有關法律問題》，載中國法院網，于2009年6月1日訪問。

⑦⑨⑩錢軍 梁文珠：《典當行能否發放抵押貸款應作正面法律規制》，載http://www.tmdps.cn/，于2009年6月1日訪問。11、66WEN收集整理：《淺論典當有關法律問題》，載www.tmdps.cn，于2009年6月1日訪問。12、13黃金波：《淺論典當有關法律問題》，載中國法院網，于2009年6月1日訪問。

第四篇：網絡環境下

以網絡的名義

――淺談網絡環境下的教學設計

摘要：

當今世界，個體的學習能力已成為一項最基本的生存能力。隨著信息時代的降臨，多媒體和網絡技術的迅猛發展，人們的生存方式和學習方式正在經歷著一場歷史性的巨大變革。聯合國教科文組織向國際21世紀教育委員會提出的經典報告《學習---內在的財富》。該報告指出：21世紀的教育應圍繞四種學習加以安排，即學會求知(學習)(learn to know)----掌握認識世界的工具；學會做事(learn to do)---學會在一定的環境中工作；學會共處(learn to go together)---培養在人類活動中的參與和合作精神；學會做人(learn to be)---以適應和改變自己的環境。以雅克·德洛爾任主席的國際21世紀教育委員會認為，這四種學習既是21世紀教育的四大支柱，也是每個人一生中的知識支柱。而網絡環境下的學習，需在一定的環境中開展，需和學習同伴結成伙伴關系合作共事，可見，開展在網絡環境下的學習活動有助于以上幾種能力的培養和提高。[1] 關鍵詞：網絡教學 教學設計

教育要面向現代化，首先應該是教育思想的現代化。那么，網絡教育作為現代教育模式的一種手段，應該是有利于學生主動參與自主學習。有利于揭示教學內容的實質，有利于教師與學生、學生與生之間的相互交流協作學習，有利于學生思維和技能的訓練，有利于創新能力的培養等。[2]

1．教學內容的變化。網絡教學豐富了書本中原有的知識。多媒體技術的運用將過去靜態的、二維的教材轉變為由聲音、文字、圖像構成的動態的。網絡教學的運用，又將教學內容從書本擴展到社會的方方面面。這樣，豐富和擴展了書本的知識，學生在規定的教學時間內可以學得更多、更快、更好。例如，在網絡課《珍稀動物》[3]的教學設計。專題網頁所呈現的珍稀動物不僅僅局限于書中所介紹的大熊貓、白暨豚、金絲猴三種，而且對于這三種珍稀動物的介紹的內容遠遠多于書本中所介紹的。教師的設計中，又增加了江浙地區所熟悉的一些珍稀動物，揚子鱷、丹頂鶴。教師的設計是頗具匠心的，書本中的珍稀動物盡管耳熟能詳，但是真正能見到的不多。教師增加江浙地區能見到的珍稀動物，大大提高了學生對保護珍稀動物的認同感。

２．教學過程的變化。網絡教學中，教學過程由傳統的知識歸納、邏輯演繹式的講解式教學過程轉變為創設情境、協作學習、自主學習、討論學習等新的教學過程。在小學六年級的音樂網絡課《秋詩、秋畫、秋樂》[4]中，教師設計一個環節，分別展示4段音樂，8幅圖片。讓學生自己選擇，哪四張和前面四段音樂相符合圖片嗎？。這在傳統的教學中是不能實現，也無法想像的。

３．學生學習方式的變化。在網絡教學中，學生自己利用搜索引擎（BAIDU、GOOGLE??）來學習。去搜索所需要的知識是大量被采用的學習方式。學生由被動地接受知識，轉變為主動地學習知識，通過信息技術，利用各種學習資源，去主動建構知識。學生不僅要學習知識，還要掌握“如何學”的能力。學生必須有獨立學習能力、創造能力、創新能力、自主學習能力、自我管理能力、協作能力、協調能力等。學生將成為知識的探索者和學習過程中真正的認知主體。

４．教師角色的變化。教師由傳統的知識講解者、傳遞者、灌輸者變成了學生學習的指導者、幫助者、促進者。在網絡教學環境中，教師不再是唯一的知識源，教師不能再把傳遞知識作為自己的主要任務和目的，而是要把精力放在如何教學生“學”的方法上，為建構學生的知識體系創設有利的情境，使學生“學會學習”。指導學生懂得“從哪里”和“怎么樣”獲取自己所需要的知識，掌握獲得知識的工具和根據認識的需要處理信息的方法。

但是基于網絡的教學設計，要真正體現現代教育思想 也不是輕而易舉的事情，這需要我們根據新的教學與學習理論，比較傳統教育與現代教育中的教學模式，了解現代教育技術的特點與優勢。基于網絡環境下的教學資源具有信息資源開放、跨越時空限制、傳遞系統是多媒體的、傳播媒介可多向交流等特點，這就決定了網絡環境下的學習過程的開放性、全球性、可交流性，學習者對學習內容選擇的自主性和個例化，內容形式的多媒體化等。網絡環境下的教學真正達到了因材施教、發展個性的目的，學生是按照自己的認知水平來學習和提高的，學習是學生主動參與完成的，這種學習使學生獲得的不僅僅是知識，還有自己主動建構知識及意義的能力，這正是傳統教學所不能比擬的，基于Web的教學設計具有超鏈接功能，可以使學生用多種方式探索同一專題，有利于實現認知的靈活性，同時給予了學生較大的自由度，學習者可以完全控制自己的學習，可以任意選擇學習內容、學習方式以及各種工具，最大程度地支持了學生的主動學習，實現了真正的個別化學習。

網絡環境下的教學能夠綜合各個學科內在知識體系，必須要有跨學科的知識與能力，這就調動了學生縱向與橫向學科學習的興趣，使學生開闊了眼界。擴大了知識面，這對于開發人力資源很有益處，這也是傳統教學所不能比擬的。多媒體和網絡技術增添了動態演示性的內容，增強了交互性。使得學生“不僅僅通過接收信息而學習。還可以通過資料的展示過程以及交互加深理解。在學習過程中，學生與學生、學生與教師之間 適當的交流通常可以達到事半功倍的學習效果，因此，交互性便成為學生有效學習過程中的一個重要組成部分。基于wed的教學設計中，可以充分利用在線討論、在線答疑等實時交互，照顧個別學生的需要，增強學生學習興趣，同時使學習者可以協作學習。

傳統教學設計采用自下而上的設計方法，即教學是從基本子概念、子技能的學習出發，逐級向上，逐漸學習到高級的知識技能。因而進行教學設計時，首先要進行任務分析，逐級找到應該提前掌握的知識，而后分析學習者既有的水平，確定合適的起點、設計出向學習者傳遞知識的方案。建構主義的教學設計是采用自上而下的設計路線，即首先呈現整體性的任務，讓學習者嘗試解決問題，在此過程中，學習者要自己發現完成整體任務所需首先完成的子任務，以及完成各級任務所需的各級知識技能，基于wed 測覽方式的超鏈接，很容易實現自上而下的教學設計。

在教學設計中教學目標與學習目標的區別也是容易被忽略的問題，教學目標代表教師期望學習者在學習環境中掌握的知識，學習目標則是學習者在自主學習過程中自定的目標。傳統的教育中主要關心預定教學目標，而現代教育的設計思想認為學習者目標是第一位的。因此，基于Web 的學習環境的設計較靈活，能夠支持和幫助學習者達到他們的學習目標。

在設計時，可以采用有指導路徑的方法引導學習者，有指導不等于強制，仍然要給學習者留有自由選擇的空間，由學習者自己生成學習目標的內容，即允許學習者自己控制學習路徑，而不需要設計者預先確定學習路徑，系統必須提供適當的學習資源、認知工具和相應策略的支持，在學習者需要幫助的時候可以通過某種策略影響學習者決策，如通過合作學習策略等。

現代教育思想、教學模式等，使教師和學生的地位與傳統教學相比發生了很大改變。因為教學不再是單純的知識傳授與灌輸。教師的角色主要是教學信息資源的設計者、學生學習促進者，教師從前臺走到了后臺。教師的地位受到了挑戰，但是教師在教學當中不可能被計算機或計算機網絡所取代，相反教師在這種模式下的重要性更大了，計算機只是一種信息加工和呈現的工具，教師惟一選擇是需要不斷地更新知識和擴大知識面，教學組織者需要跨學科的知識結構，需要教師的群體協作。網絡化的教學設計需要解決的重大課題是如何制作教學課件、如何把它們組織成為符合教學要求的教學資源形式。

計算機及網絡固然是先進的工具，但是任何一個工具如果使用得當，都可以成為認知工具，判斷一個工具是否成為認知工具的惟一標準是看這個工具是否能幫助學習者完成認知操作、促進學習者進行思考，因而建構工具的設計關鍵僅在于工具種類的選擇，更重要的是工具使用方式的設計。

總之，網絡教學可以培養學生的自我建構能力，來自各方面的不同的知識和信息往往集中在一起；學生需要通過對這些知識和信息的整合，發現和獲得其中的價值和意義，并進行新的意義建構，網絡教學可以培養學生獲取信息和選擇信息的能力，而這恰恰是信息社會中非常重要的知識和技能，網絡教學可以培養學生的網絡能力，在現代社會中網絡是一種現實的生存空間，學生要想學會生存，就應該包括學會在網絡空間中生存，因此，網絡能力也就意味著現實生活的能力，但是最主要的是網絡教學設計要適當。

參考文獻：

[1]http://61.144.60.222:8080/0518/jxms1/pages/p1-4.htm 網絡環境下協作學習活動的設計

[2] 網絡對教學模式的沖擊——談基于網絡的教學設計 北京四中 錢曉菁

[3]專題網頁http://dw.zslxx.net 此課曾獲江蘇省信息技術與課程整合一等獎。[4]此網頁在http://www.zslxx.net 中山路小學瑞博網絡平臺上

第五篇：淺析網絡環境下著作權的侵權與保護

【中國論文榜】——各類省級、國家級、學報和核心發表服務，寫作指導潤色服務，翻譯服務

淺析網絡環境下著作權的侵權與保護

楊振棟

摘 要 網絡著作權是指著作權人對受著作權法保護的作品在網絡環境下所享有的著作權權利。但就當前的現狀來看，我國在網絡著作權保護工作開展過程中仍然存在著一些不可忽視的問題，如，法律制度滯后、侵權人認定環節不完善等問題，由此影響到了網絡著作權人對其著作權的保護，為此，我國政府相關部門在有關管理工作實施過程中，應強化網絡道德建設、健全管理制度以及加強技術保護措施，由此來規避侵權行為的發生，使我國網絡著作權達到最佳的保護狀態。

關鍵詞 網絡環境 多樣性 隱蔽性 著作權

在當今互聯網技術不斷發展的背景下，著作權保護工作在實施過程中迎來了新的挑戰，網絡抄襲、轉載侵權、鏈接侵權比比皆是，大量的媒體轉載、新聞報道、漢字作品翻譯等也在不經意間侵犯了有關著作權人的權利，為了解決這一問題，應專門強調在網絡環境的沖擊下，擴大著作權保護力度，并注重健全管理制度以及加強技術保護措施。以下就是對網絡環境下著作權侵權與保護的詳細闡述，望其能為當今網絡著作權侵權問題的處理提供有力的參考。

一、網絡環境下著作權的侵權特征

就當前的現狀來看，網絡環境下著作權侵權特征主要體現在以下三個方面：

第一，侵權形式多樣性，即基于現代化互聯網技術不斷發展的背景下，逐漸呈現出開放性網絡運行特點，從而為用戶互聯網登陸、操作提供了便利條件，同時在開放性網絡著作傳播過程中亦隨之呈現出多樣化的侵權形式，如一般侵權行為：上載行為、轉載行為、下載行為，同時演化出網絡中特殊侵權方式如超鏈接著作權侵權、網頁作品著作權侵權等多樣化侵權形式，增加了著作權侵權行為的判定難度。

第二，侵害后果不確定性，即基于互聯網服務對象不定性的基礎上，使網絡環境下對于著作權侵權的損害賠償無法從傳播范圍、傳播人數等角度出發對侵害結果進行量化判定，也因此很難確定著作權侵權行為后的損害賠償數額。

第三，侵權主體隱蔽性，互聯網處在虛擬化空間環境下，侵權行為呈現出無特定時間、無規律性等特點，而且侵權主體除了直接對其侵害的網絡用戶，還有可能同時存在對其也承擔侵權責任的網絡服務提供者，也因此影響到了侵權取證行為的展開，且無法確定網絡服務提供者侵權責任。

二、網絡環境下著作權侵權判定問題

（一）侵權人的認定

由于虛擬化網絡空間在運營過程中呈現出信息傳播無序、混亂等問題，從而在一定程度上增加了網絡著作權侵權人的認定難度。在侵權人認定工作開展過程中，要求被侵害人在提起訴訟過程中提供作品IP地址、侵權人注冊信息、侵權人登陸用戶名等，由此來實現對自身網絡著作權的維護，但此種認定方式存在著網絡漏洞，為此，在著作權侵權責任判定工作開展過程中應著重強調對其展開有效處理。從以上的分析中可看出，傳統的侵權人認定方法已經無法滿足網絡著作權傳播需求，因而在當前《著作權法》完善過程中，應注重對網絡著作權侵權人認定進行補充說明。

（二）法律制度滯后

網絡著作權侵權判定中，法律滯后性問題首先體現，從而在一定程度上影響了對新型侵權行為的遏制。例如，我國于2000年所頒布的《最高人民法院關于審理涉及計算機網絡著【中國論文榜】——各類省級、國家級、學報和核心發表服務，寫作指導潤色服務，翻譯服務 【中國論文榜】——各類省級、國家級、學報和核心發表服務，寫作指導潤色服務，翻譯服務

作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，對2000年前后的網絡著作權侵權行為形成了一定的遏制作用，并就此滿足了侵權案件的處理需求。基于現代化互聯網技術的不斷發展，2006年國務院頒布了《信息網絡傳播權保護條例》，對有關網絡著作權的事項進一步予以明確，但僅僅幾個解釋和規章不足以解決網絡環境下著作權出現的新問題。

其次，基于互聯網普及的背景下，逐漸呈現出信息共享、開放等特點，即便于用戶在對網絡平臺進行操控過程中獲取自身所需資源，但由于公眾在免費網絡資源獲取過程中侵權意識淡薄，從而誘發了作品傳播、下載、復制等侵權行為。而我國相關法律法規中，未對受眾侵權行為進行限制，相關法律制度欠缺，從而影響到了網絡著作權人對其權利的保護。

（三）著作權權屬證明

著作權權屬證明亦是網絡著作權侵權案件處理過程中突顯出的主要問題之一，著作權權屬證明是把作品和著作權人聯系在一起的證明材料，通俗的講，就是著作權人證明其對所主張的作品具有著作權，根據《最高人民法院關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，著作權人在財產權、人身權維護過程中，若發現侵權現象，必須向法院提供著作權權屬證明，如，著作權登記證書，創作原稿、合法出版物等，如無法提供與作品權屬相關的證明材料，法院將對侵權案件保持不受理的態度。其他有關法律中亦明晰，著作權人在權屬登記過程中，有自愿登記的權利，但現實中很多人沒有辦理相關權屬登記手續，從而誘發了著作權人無法提供權屬證明材料的問題。為此，為了實現對網絡著作權侵權案件的高效審理，要求著作權人在作品創作過程中應提高自身法律意識，同時注重在作品創作過程中保留有效證明材料，如創作原稿等，并嚴格遵從國家法律要求，辦理權屬證明材料，從而有效保障自身的合法權益。

三、網絡環境下著作權侵權問題保護措施

（一）強化網絡道德建設

在虛擬互聯網環境的沖擊下，為了規避著作權侵權問題的出現，要求我國政府相關部門基于侵權案件處理的基礎上，應注重強化網絡道德建設工作，加強網絡道德宣傳工作，如某地方政府部門在網絡道德建設工作開展過程中，在該地區45個小區設置了宣傳點，并在網絡道德宣傳工作開展過程中，將網絡著作權侵權案件審理過程以視頻的形式呈現出來，從而深化公眾對著作權侵權問題的了解，且引導公眾在網絡平臺操控過程中規避復制、轉載、傳播等侵權問題，提高自身網絡道德意識。此外，在網絡道德建設工作開展過程中，為了緩解網絡社會與現實社會差異性問題，要求我國相關政府部門在管理工作實施過程中應注重結合當前網絡運營現狀，將社會主義精神文明融入到網絡道德建設環境下，最終由此實現對網民道德意識的指導與規范，為著作權侵權問題的處理提供有力的支撐條件，并以此精神力量來約束侵權行為。

（二）健全管理制度

在網絡著作權侵權問題處理過程中，管理制度的健全是非常必要的，為此，可以從以下三個層面入手：

第一，為了緩解我國著作權相關法律法規滯后問題，在管理制度完善過程中應注重從立法角度出發，權衡各個方面權利，既保護相關權利人的利益，又有利于促進社會文化水平的提高，并且引導社會公眾在免費網絡資源獲取過程中嚴格遵從管理制度，實現對網絡著作權人利益的維護，打造健康的網絡運行空間。

第二，在網絡著作權管理制度建構過程中，應注重從我國國情角度出發，并吸取國外相關立法經驗，明晰網絡服務提供者歸責原則，對具體的侵權案件具體分析，確定網絡服務提供者與網絡用戶侵權責任的大小，且注重對網絡著作權進行集中管理，以此來達到最佳的網絡作品管理狀態。

第三，在網絡著作權管理制度完善過程中，應明確規定，如若作者許可他人使用作品，【中國論文榜】——各類省級、國家級、學報和核心發表服務，寫作指導潤色服務，翻譯服務 【中國論文榜】——各類省級、國家級、學報和核心發表服務，寫作指導潤色服務，翻譯服務

那么使用者需繳納許可使用費，同時亦由此具備獨立侵權訴訟權利。特別是在開放式網絡環境的沖擊下，為了實現對網絡著作權人利益的維護，注重對管理制度的完善是非常必要的。

（三）加強技術保護措施

我國《信息網絡傳播權保護條例》第4條中明確指出，為了保護信息網絡傳播權，權利人可以采取技術措施。任何組織或者個人不得故意避開或者破壞技術措施，不得故意制造、進口或者向公眾提供主要用于避開或者破壞技術措施的裝置或者部件，不得故意為他人避開或者破壞技術措施提供技術服務。著作權人在權利維護過程中有權利利用技術手段規避自身作品遭到侵害。為此，在網絡著作傳播過程中，著作權人應注重提高自身侵權意識，即在作品共享、發布過程中使用登陸口令、暗碼等技術性保護措施，由此來限制網民進行轉載、復制等侵權行為。同時，各網站在對著作權人利益進行維護過程中，亦應注重強調對控制訪問技術的應用，由此來實現對作品的保護。例如，某網站在網絡作品傳播過程中設置了只允許瀏覽不得復制的技術性保護措施，實現了對網絡著作權人權利的保護。另外，在網絡著作傳播過程中，應注重對作品瀏覽記錄的監督，即記錄作品瀏覽、下載次數，在非法下載等問題出現時，對其展開行之有效的處理，從而保障著作權人的權利。

（四）固定侵權證明

就當前的現狀來看，在網絡著作權保護工作開展過程中仍然存在著著作權權屬證明無法提供、侵權人認定不明等問題。為了規避侵權問題的頻繁出現，要求我國政府相關部門在管理工作實施過程中應注重固定侵權證明，即基于網絡著作權人發現自身作品遭到非法轉載時，可在第一時間搜索作品權利被侵害的信息，同時在侵害信息搜集過程中，通過訪問控制等技術對證據實施保護，且提出申訴，并進一步挖掘證據，由此來保障自身權利。同時在侵權案件處理過程中，為了提升整體處理效率，應注重在申請訴訟前，控制侵權行為，并要求申訴人在相關保護措施實施后盡快提起訴訟，由此實現對侵權問題的有效認定與處理。另外，在侵權案件處理過程中，為了實現對網絡著作權人利益的維護，應注重賦予網絡著作權人向人民法院申請保全證據的權利，以此來實現對網絡著作權人利益的有效維護。固定侵權證明有助于應對當前開放性網絡環境下突顯出的隨意轉載等侵權行為，有關部門應加強對固定侵權證明的宣傳，由此來規避侵權問題，營造健康的網絡運行空間。

綜上可知，基于開放性網絡運行環境的影響，網絡抄襲、轉載、復制等侵權問題逐漸突顯出來，誘發此問題的原因主要歸咎于部分網民缺乏侵權意識及我國法律制度滯后等，因而在此基礎上，為了推動互聯網領域的健康穩定發展，在網絡著作權人權利維護過程中，應注重從固定侵權證明、加強技術保護措施、健全管理制度等層面入手實現對侵權問題的控制，且高效率處理網絡著作權侵權案件，從而使我國網絡著作權達到最佳的保護狀態。

注釋：

韓成軍.網絡環境下著作權侵權行為的判定及損害賠償研究.鄭州大學學報（哲學社會科學版）.2010，43（2）.58-62.彭興源.開放式網絡環境下著作權侵權問題探析.法制與社會.2014，20（11）.267-268.王明.網絡環境下著作權的侵權與保護模式淺析.淮海工學院學報（人文社會科學版）.2012，10（10）.20-23.趙娟.網絡環境下著作權侵權判定的若干問題.法制與經濟.2014，23（18）.136-138.崔艷峰.論網絡環境下著作權保護與公共利益平衡——以網絡環境下著作權權利的擴張與限制為視角.云南農業大學學報（社會科學版）.2010，4（4）.41-45.【中國論文榜】——各類省級、國家級、學報和核心發表服務，寫作指導潤色服務，翻譯服務