第一篇：2011年系統強化階段行政法與行政訴訟法配套測試題(M)

行政法與行政訴訟法測試題（M）

《公務員法》第90條規定：“公務員對涉及本人的下列人事處理不服的，可以自知道該人事處理之日起三十日內向原處理機關申請復核；對復核結果不服的，可以自接到復核決定之日起十五日內，按照規定向同級公務員主管部門或者作出該人事處理的機關的上一級機關提出申訴；也可以不經復核，自知道該人事處理之日起三十日內直接提出申訴??”。第91條規定：“原處理機關應當自接到復核申請書后的三十日內作出復核決定。受理公務員申訴的機關應當自受理之日起六十日內作出處理決定，案情復雜的，可以適當延長，但是延長時間不得超過三十日。復核、申訴期間不停止人事處理的執行。”

根據《行政處罰法》第41條規定：“行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據，或者拒絕聽取當事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當事人放棄陳述或者申辯權利的除外。”第49條規定：“行政機關及其執法人員當場收繳罰款的，必須向當事人出具省、自治區、直轄市財政部門統一制發的罰款收據；不出具財政部門統一制發的罰款收據的，當事人有權拒絕繳納罰款，但不導致該處罰不成立。

《行政復議法》第15條第四項規定：對兩個或者兩個以上行政機關以共同的名義作出的具體行政行為不服的，向其共同上一級行政機關申請行政復議。

根據《國家賠償法》第21條第4款的規定：再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關。二審改判無罪，以及二審發回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務機關。

《立法法》第72條規定：“涉及兩個以上國務院部門職權范圍的事項，應當提請國務院制定行政法規或者由國務院有關部門聯合制定規章。”第73條第1款規定：“省、自治區、直轄市和較大的市的人民政府，可以根據法律、行政法規和本省、自治區、直轄市的地方性法規，制定規章。”《規章制定程序條例》第15條規定：“起草的規章直接涉及公民、法人或者其他組織切身利益，有關機關、組織或者公民對其有重大意見分歧的，應當向社會公布，征求社會各界的意見；起草單位也可以舉行聽證會。??”起草單位是“可以”而不是“必須”舉行聽證會。《行政許可法》第58條第1款規定：“行政機關實施行政許可和對行政許可事項進行監督檢查，不得收取任何費用。但是，法律、行政法規另有規定的，依照其規定。”根據該規定，行政機關對行政許可事項進行監督檢查收取費用須由法律、行政法規規定，地方性法規和規章都無權規定。

《稅收征收管理法》第88條規定：“納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人同稅務機關在納稅上發生爭議時，必須先依照稅務機關的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應的擔保，然后可以依法申請行政復議；對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。當事人對稅務機關的處罰決定、強制執行措施或者稅收保全措施不服的，可以依法申請行政復議，也可以依法向人民法院起訴。當事人對稅務機關的處罰決定逾期不申請行政復議也不向人民法院起訴、又不履行的，作出處罰決定的稅務機關可以采取本法第四十條規定的強制執行措施，或者申請人民法院強制執行。”

《行政處罰法》第3條第2款規定，沒有法定依據或者不遵守法定程序的，行政處罰無效。第42條規定，行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利；當事人要求聽證的，行政機關應當組織聽證。《行政訴訟法解釋》第57條第2款規定：“有下列情形之一的，人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決：??

（三）被訴具體行政行為依法不成立或者無效的。”

根據《行政許可法》第46條的規定：“法律、法規、規章規定實施行政許可應當聽證的事項，或者行政機關認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項，行政機關應當向社會公告，并舉行聽證。”第48條第1款規定：“聽證按照下列程序進行：

（一）行政機關應當于舉行聽證的七日前將舉行聽證的時間、地點通知申請人、利害關系人，必要時予以公告；??”聽證應當制作筆錄，聽證筆錄應當交聽證參加人確認無誤后簽字或者蓋章。

根據《國家賠償法》第19條的規定，因公民自己故意作虛偽供述，或者偽造其他有罪證據被羈押或者被判處刑罰的，國家不承擔賠償責任。

《行政處罰法》第34條規定：“執法人員當場作出行政處罰決定的，應當向當事人出示執法身份證件，填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書。行政處罰決定書應當當場交付當事人。行政處罰決定書應當載明當事人的違法行為、行政處罰依據、罰款數額、時間、地點以及行政機關名稱，并由執法人員簽名或者蓋章。執法人員當場作出的行政處罰決定，必須報所屬行政機關備案。”

《治安管理處罰法》第22條規定：“違反治安管理行為在六個月內沒有被公安機關發現的，不再處罰。前款規定的期限，從違反治安管理行為發生之日起計算；違反治安管理行為有連續或者繼續狀態的，從行為終了之日起計算。”

《公務員法》第102條第1款規定：“公務員辭去公職或者退休的，原系領導成員的公務員在離職3年內，其他公務員在離職2年內，不得到與原工作業務直接相關的企業或者其他營利性組織任職，不得從事與原工作業務直接相關的營利性活動。”第54條規定：“公務員執行公務時，認為上級的決定或者命令有錯誤的，可以向上級提出改正或者撤銷該決定或者命令的意見；上級不改變該決定或者命令，或者要求立即執行的，公務員應當執行該決定或者命令，執行的后果由上級負責，公務員不承擔責任；但是，公務員執行明顯違法的決定或者命令的，應當依法承擔相應的責任。”第100條第4款的規定：“聘任制公務員與所在機關之間因履行聘任合同發生爭議的，可以自爭議發生之日起60日內向人事爭議仲裁委員會申請仲裁。當事人對仲裁裁決不服的，可以自接到仲裁裁決書之日起15日內向人民法院提起訴訟。仲裁裁決生效后，一方當事人不履行的，另一方當事人可以申請人民法院執行。”

《公務員法》第68條規定：“公務員之間有夫妻關系、直系血親關系、三代以內旁系血親關系以及近姻親關系的，不得在同一機關擔任雙方直接隸屬于同一領導人員的職務或者有直接上下級領導關系的職務，也不得在其中一方擔任領導職務的機關從事組織、人事、紀檢、監察、審計和財務工作。”第70條規定：“公務員執行公務時，有下列情形之一的，應當回避：

（一）涉及本人利害關系的；

（二）涉及與本人有本法第六十八條第一款所列親屬關系人員的利害關系的；

（三）其他可能影響公正執行公務的。”第69條規定，公務員擔任鄉級機關、縣級機關及其有關部門主要領導職務的，應當實行地域回避，法律另有規定的除外。

根據《行政復議法》第12條規定，對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。第7條規定，公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為所依據的下列規定不合法，在對具體行政行為申請行政復議時，可以一并向行政復議機關提出對該規定的審查申請。前款所列規定不含國務院部、委規章和地方人民政府規章。規章的審查依照法律、行政法規辦理。第23條第1款規定，行政復議機關負責法制工作的機構應當自行政復議申請受理之日起7日內，將行政復議申請書副本或者行政復議申請筆錄復印件發送被申請人。被申請人應當自收到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起10日內，提出書面答復，并提交當初作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料。第28條規定，被申請人不按照本法第23條的規定提出書面答復、提交當初作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料的，視為該具體行政行為沒有證據、依據，決定撤銷該具體行政行為。第31條第1款，行政復議機關應當自受理申請之日起60日內作出行政復議決定；但是法律規定的行政復議期限少于60日的除外。情況復雜，不能在規定期限內作出行政復議決定的，經行政復議機關的負責人批準，可以適當延長，并告知申請人和被申請人；但是延長期限最多不超過30日。所以，復議機關最長應當在90日之內做出復議決定。

《行政訴訟法》第25條第2款規定：“經復議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。”《行政訴訟法解釋》第23條第1款規定：“原告所起訴的被告不適格，人民法院應當告知原告變更被告；原告不同意變更的，裁定駁回起訴。”

根據《行政許可法》第63條的規定，行政機關實施監督檢查，不得妨礙被許可人正常的生產經營活動，不得索取或者收受被許可人的財物，不得謀取其他利益。第69條第1款規定，有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可：??(四)對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；??。第77條規定，行政機關不依法履行監督職責或者監督不力，造成嚴重后果的，由其上級行政機關或者監察機關責令改正，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。第69條第1款和第4款規定，有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可：??

（二）超越法定職權作出行政許可決定的??依照本條第1款的規定撤銷行政許可，被許可人的合法權益受到損害的，行政機關應當依法給予賠償。

《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第68條第3款規定：“市轄區、不設區的市的人民政府，經上一級人民政府批準，可以設立若干街道辦事處，作為它的派出機關。”

《行政許可法》第69條第1款規定：“有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可：??

（四）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；??”。第69條的規定，撤銷行政許可，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。

《最高人民法院關于行政訴訟撤訴若干問題的規定》第2條規定：“被告改變被訴具體行政行為，原告申請撤訴，符合下列條件的，人民法院應當裁定準許：

（一）申請撤訴是當事人真實意思表示；

（二）被告改變被訴具體行政行為，不違反法律、法規的禁止性規定，不超

越或者放棄職權，不損害公共利益和他人合法權益；

（三）被告已經改變或者決定改變被訴具體行政行為，并書面告知人民法院；(四）第三人無異議。”由此可見，對于符合上述條件的原告撤訴申請，人民法院“應當”（而非可以）以“裁定”（而非決定）的形式予以準許。

《國家賠償法》第9條第2款規定：“賠償請求人要求賠償，應當先向賠償義務機關提出，也可以在申請行政復議或者提起行政訴訟時一并提出。”第14條規定：“賠償義務機關在規定期限內未作出是否賠償的決定，賠償請求人可以自期限屆滿之日起三個月內，向人民法院提起訴訟。賠償請求人對賠償的方式、項目、數額有異議的，或者賠償義務機關作出不予賠償決定的，賠償請求人可以自賠償義務機關作出賠償或者不予賠償決定之日起三個月內，向人民法院提起訴訟。”第22條第2款規定：“賠償請求人要求賠償，應當先向賠償義務機關提出。”第24條規定：“賠償義務機關在規定期限內未作出是否賠償的決定，賠償請求人可以自期限屆滿之日起三十日內向賠償義務機關的上一級機關申請復議。賠償請求人對賠償的方式、項目、數額有異議的，或者賠償義務機關作出不予賠償決定的，賠償請求人可以自賠償義務機關作出賠償或者不予賠償決定之日起三十日內，向賠償義務機關的上一級機關申請復議。賠償義務機關是人民法院的，賠償請求人可以依照本條規定向其上一級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。”第36條的規定，財產損失國家只賠償“經常性費用開支”和“直接損失”。工廠無法正常經營的損失屬于潛在利益，是間接損失，國家不予賠償。

根據《行政許可法》第69條的規定，超越法定職權作出準予行政許可決定的，作出行政許可的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依職權，可以撤銷行政許可。依照法律規定撤銷行政許可，被許可人的合法權益受到損害的，行政機關應當依法給予賠償。根據《行政許可法》的相關規定，行政許可法可由具有行政許可權的行政機關在其法定職權范圍內實施。行政機關違法實施行政許可，給當事人的合法權益造成損害的，應當按照國家賠償法的規定予以賠償。

行政訴訟原告，是指認為具體行政行為侵犯自己合法權益，而依法向人民法院提起訴訟的公民、法人或其他組織。法院是否受理，取決于起訴之人是否具有原告資格。所謂“原告資格”，是指某一公民、法人或其他組織充當行政訴訟原告所應具備的條件，或者說是某一公民、法人或其他組織請求法院保護自己合法權益所應具備的條件。有原告資格的人不一定只是原告，也可以是類似于原告地位的第三人。《行政訴訟法解釋》第24條第1款規定：“行政機關的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關系人，其中一部分利害關系人對具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應當通知沒有起訴的其他利害關系人作為第三人參加訴訟。”這里的“沒有起訴的其他利害關系人”就是類似于原告地位的第三人。原告資格的構成要件之一是起訴人須是自己的合法權益受到侵害的人，只要原告認為具體行政行為侵犯了其合法權益，就可以提起行政訴訟。即起訴人不以具備民法上的權利能力、獨立人格為必要，尤其是起訴人是法人以外的其他組織時，它們可能不具有民法上的法人資格、民事主體地位，但是這并不妨礙它們具有原告資格。這主要是因為行政訴訟的主要功能是對具體行政行為的合法性進行審查，法院原則上不對原告的法律責任進行追究。因此起訴人是否具備原告資格，是否具備訴訟權利能力，主要看其是否是某項權利或利益的享有主體，而不是看其是否能夠獨立承擔法律責任。原告資格的構成要件之二是起訴人須是自己的合法權益受到侵害的人，具體含義包括必須是自己的合法權益受到侵害，即原告必須是其主張權益的享有主體。起訴人不能以國家利益、他人利益或公共利益受到損害為由提起行政訴訟，即我國行政訴訟不存在他人訴訟和公益訴訟。

根據《行政訴訟證據規定》第7條的規定，逾期提供證據的，視為放棄舉證權利。第52條規定，“新證據”是指當事人在一審程序中依法申請調取而未獲準許或者未取得，人民法院在第二審程序中調取的證據；原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發現的證據。第2條的規定：“原告或第三人提出其在行政程序中沒有提出的反駁理由或者證據的，經人民法院準許，被告可以在第一審程序中補充相應的證據”。但不屬于新證據。

根據《行政訴訟法解釋》第7條第（3）項規定，復議決定撤銷原具體行政行為處理結果的，屬于行政訴訟法規定的“改變原具體行政行為”，應以復議機關為被告提起行政訴訟；而根據不告不理原則，法院審理的核心是復議機關復議決定的合法性。

根據《行政處罰法》規定，即使行政相對人對行政處罰行為不服，提起行政訴訟，但是仍應執行該處罰決定。根據《行政訴訟法》第11條和《行政復議法》第6條的規定，對罰款不服的，既可以提起行政復議也可以直接向人民法院提起行政訴訟。根據《環境保護法》第40條的規定，作出處罰決定的機關并沒有強制執行權，只能申請人民法院強制執行，故市環保局無權自行強制執行。根據《行政訴訟法解釋》第93條：“人民法院受理行政機關申請執行其具體行政行為的案件后，應當在30日內由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進行審查，并就是否準予強制執行作出裁定；需要采取強制執行措施的，由本院負責強制執行非訴行政行為的機構執行。”

人民法院在民事訴訟中的錯判不屬于國家賠償的范圍，因為民事錯判的糾正是在當事人之間重新分配權力和義務。非行政機關和非法定授權的組織，也不屬于國家賠償的范圍。公務員的個人行為也不屬于國家賠償范圍。

《立法法》第86條規定：“地方性法規、規章之間不一致時，由有關機關依照下列規定的權限作出裁決：(一)同一機關制定的新的一般規定與舊的特別規定不一致時，由制定機關裁決；(二)地方性法規與部門規章之間對同一事項的規定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見，國務院認為應當適用地方性法規的，應當決定在該地方適用地方性法規的規定；認為應當適用部門規章的，應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決；(三)部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時，由國務院裁決。根據授權制定的法規與法律規定不一致能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務委員會裁決。”

根據《行政處罰法》第27條第1款規定，當事人有下列情形之一的，應當依法從輕或者減輕行政處罰：(一)主動消除或者減輕違法行為危害后果的；(二)受他人脅迫有違法行為的；(三)配合行政機關查處違法行為有立功表現的；(四)其他依法從輕或者減輕行政處罰的。第6條第1款規定，公民、法人或者其他組織對行政機關所給予的行政處罰，享有陳述權、申辯權；對行政處罰不服的，有權依法申請行政復議或者提起行政訴訟。至于處罰輕微并不是考慮的條件。第3條，公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應當給予行政處罰的，依照本法由法律、法規或者規章規定，并由行政機關依照本法規定的程序實施。沒有法定依據或者不遵守法定程序的，行政處罰無效。

《規章制定程序條例》第15條規定，起草的規章直接涉及公民、法人或者其他組織切身利益，有關機關、組織或者公民對其有重大意見分歧的，應當向社會公布，征求社會各界的意見；起草單位也可以舉行聽證會??。第32條，規章應當自公布之日起30日后施行；但是，涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙規章施行的，可以

自公布之日起施行。第34條規定，規章應當自公布之日起30日內，由法制機構依照《立法法》和《法規規章備案條例》的規定向有關機關備案。第18條第1款規定，規章送審稿由法制機構負責統一審查。但是這里的法制機構是指國務院部門法制機構，省、自治區、直轄市和較大的市的人民政府法制機構，而不是統一的國務院法制機構。國務院部門法制機構僅負責審查部委規章。《立法法》第59條第1款規定，行政法規起草工作完成后，起草單位應當將草案及其說明、各方面對草案主要問題的不同意見和其他有關資料送國務院法制機構進行審查。注意這兩條中的法制機構的含義是不同的。

根據行政主體行使職權是否需要相對人的申請，可以將行政行為分為依申請的行政行為和依職權的行政行為。前者是指行政行為以相對人的申請為前提條件，依職權的行政行為是指行政機關主動行使行政權力而作出的行政行為。

按照行政行為是否必須具備法定的形式為標準，行政行為可分為要式行政行為和不要式行政行為。前者是指法律、法規規定必須具備某種方式或形式才能產生法律效果的行政行為；不要式的行政行為是指法律沒有明確行政行為的具體形式，行政機關根據實際需要可作出各種形式的行政行為。

根據法律規定的行政主體的權限范圍不同，可以將行政行為分為羈束行政行為和自由裁量行政行為。前者是指法律明確規定了行政行為的范圍、條件、形式、程序、方法等，行政機關沒有自由選擇的余地而做出的行政行為；自由裁量行政行為是指法律僅僅規定了行政行為的范圍、條件、幅度和種類等，由行政機關根據實際情況決定如何適用法律而作出的行政行為。工商行政管理機關的核準公司登記的行為屬于羈束行政行為。

根據《行政處罰法》第28條規定：違法行為構成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關已經給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期。違法行為構成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關已經給予當事人罰款的，應當折抵相應罰金。根據《治安管理處罰法》第92條規定，對決定給予行政拘留處罰的人，在處罰前已經采取強制措施限制人身自由的時間，應當折抵。限制人身自由一日，折抵行政拘留一日。

《行政復議法》第28條第1款規定：“行政復議機關負責法制工作的機構應當對被申請人作出的具體行政行為進行審查，提出意見，經行政復議機關的負責人同意或者集體討論通過后，按照下列規定作出行政復議決定：??(三)具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行為：1．主要事實不清、證據不足的；2．適用依據錯誤的；3．違反法定程序的；4．超越或者濫用職權的；5．具體行政行為明顯不當的。??”

《行政復議法》第14條規定：“對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務院申請裁決，國務院依照本法的規定作出最終裁決。”

由于游行示威是一種政治權利，不能提起行政訴訟。但可以申請復議。根據《集會游行示威法》第13條規定：“集會、游行、示威的負責人對主管機關不許可的決定不服的，可以自接到決定通知之日起三日內，向同級人民政府申請復議，人民政府應當自接到申請復議書之日起三日內作出決定”。國務院對省政府行政行為的裁決行為是終局裁決行為，根據《行政訴訟法》第12條第（四）項的規定，法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為，人民法院不予受理。根據《行政訴訟法解釋》第1條第1款的規定：“公民、法人或者其他組織對

具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍”。高校作為獨立承擔責任的機構，適用行政法，對其不授予學位的行為不服，可以提起行政訴訟，法院受理。根據《行政訴訟法解釋》第1條第2款第（三）項規定，調解行為以及法律規定的仲裁行為，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。

《行政訴訟法》第27條規定：“同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。”《行政訴訟法解釋》第24條第2款規定：“第三人有權提出與本案有關的訴訟主張，對人民法院的一審判決不服，有權提起上訴。”《行政訴訟法》第54條規定：“人民法院經過審理，根據不同情況，分別作出以下判決：??(四)行政處罰顯失公正的，可以判決變更。”在行政訴訟中，行政訴訟被告是恒定的，只能為作出具體行政行為的行政機關，該行政機關不能提出反訴。《行政訴訟法解釋》第65條第1款規定：“第一審人民法院作出判決和裁定后，當事人均提起上訴的，上訴各方均為上訴人。”

根據《政府信息公開條例》第14條第4款的規定：“行政機關不得公開涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私的政府信息。但是，經權利人同意公開或者行政機關認為不公開可能對公共利益造成重大影響的涉及商業秘密、個人隱私的政府信息，可以予以公開”。第12條的規定：“鄉（鎮）人民政府應當依照本條例第九條的規定，在其職責范圍內確定主動公開的政府信息的具體內容，并重點公開下列政府信息：??

（八）執行計劃生育政策的情況”。第11條規定：“設區的市級人民政府、縣級人民政府及其部門重點公開的政府信息還應當包括下列內容：??

（四）搶險救災、優撫、救濟、社會捐助等款物的管理、使用和分配情況”。第10條規定：“縣級以上各級人民政府及其部門應當依照本條例第九條的規定，在各自職責范圍內確定主動公開的政府信息的具體內容，并重點公開下列政府信息：??

（七）行政許可的事項、依據、條件、數量、程序、期限以及申請行政許可需要提交的全部材料目錄及辦理情況??”。

《治安管理處罰法》第109條規定：“擔保人應當保證被擔保人不逃避行政拘留處罰的執行，擔保人不履行擔保義務，致使被擔保人逃避行政拘留處罰的執行的，由公安機關對其處三千元以下罰款”第107條規定：“被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請行政復議、提起行政訴訟的，可以向公安機關提出暫緩執行行政拘留的申請。公安機關認為暫緩執行行政拘留不致發生社會危險的，由被處罰人或者其近親屬提出符合規定條件的擔保人，或者按每日行政拘留二百元的標準交納保證金，行政拘留的處罰決定暫緩執行。”第110條規定：“被決定給予行政拘留處罰的人交納保證金，暫緩行政拘留后，逃避行政拘留處罰的執行的，保證金予以沒收并上繳國庫，已經作出的行政拘留決定仍應執行。”

《行政復議法實施條例》第15條第2款規定：“行政機關作出具體行政行為，依法應當向有關公民、法人或者其他組織送達法律文書而未送達的，視為該公民、法人或者其他組織不知道該具體行政行為。”第21條規定：“有下列情形之一的，申請人應當提供證明材料：??

（二）申請行政復議時一并提出行政賠償請求的，提供受具體行政行為侵害而造成損害的證明材料；??”。第38條第2款規定，“申請人撤回行政復議申請的，不得再以同一事實和理由提出行政復議申請。但是，申請人能夠證明撤回行政復議申請違背其真實意思表示的除外。”第50條第1款的規定：“有下列情形之一的，行政復議機關可以按照自愿、合法的原則進行調解：

（一）公民、法人或者其他組織對行政機關行使法律、法規規定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議的；

（二）當事人之間的行政賠償或者行政補償糾紛。”

根據《行政訴訟法》第25條第2款規定，復議機關改變原具體行政行為的，復議機關為被告。第55條規定：“人民法院判決被告重新作出具體行政行為的，被告不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。”根據《行政訴訟法解釋》第54條第2款的規定：“如果人民法院以違反法定程序為由，判決撤銷被訴具體行政行為的，行政機關重新作出具體行政行為不受《行政訴訟法》第55條規定的限制。” 這里是不利變更禁止原則，刑法中是限制加重原則（上訴不加刑原則）。第54條第（四）項規定：人民法院經過審理，根據不同情況，分別作出以下判決：

（四）行政處罰顯失公正的，可以判決變更。所以，法院有權變更顯失公平的行政處罰。

依《行政處罰法》第37條規定，行政機關在調查或者進行檢查時，執法人員不得少于兩人，并應當向當事人或者有關人員出示證件。當事人或者有關人員應當如實回答詢問，并協助調查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應當制作筆錄。根據《行政訴訟證據規定》第15條規定：根據行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項的規定，被告向人民法院提供的現場筆錄，應當載明時間、地點和事件等內容，并由執法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應當注明原因。有其他人在現場的，可由其他人簽名。法律、法規和規章對現場筆錄的制作形式另有規定的，從其規定。而非需要加蓋公章。第44條規定，有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相關行政執法人員作為證人出庭作證：①對現場筆錄的合法性或者真實性有異議的；②對扣押財產的品種或者數量有異議的；③對檢驗的物品取樣或者保管有異議的；④對行政執法人員的身份的合法性有異議的；⑤需要出庭作證的其他情形。注意：并不是“必須出庭”。

根據《行政許可法》第29條規定，申請書格式文本中不得包含與申請行政許可事項沒有直接關系的內容。第32條規定，申請材料存在可以當場更正的錯誤的，應當允許申請人當場更正。第44條規定，行政機關作出準予行政許可的決定，應當自作出決定之日起10日內向申請人頒發、送達行政許可證件，或者加貼標簽、加蓋檢驗、檢測、檢疫印章。第50條規定，被許可人需要延續依法取得的行政許可的有效期的，應當在該行政許可有效期屆滿30日前向作出行政許可決定的行政機關提出申請。行政機關應當根據被許可人的申請，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準予延續的決定；逾期未作決定的，視為準予延續。

《最高人民法院關于公安機關不履行法定行政職責是否承擔行政賠償責任問題的批復》規定，由于公安機關不履行法定行政職責，致使公民、法人和其他組織的合法權益遭受損害的，應當承擔行政賠償責任。

根據《政府信息公開條例》第18條之規定：“屬于主動公開范圍的政府信息，應當自該政府信息形成或者變更之日起20個工作日內予以公開。法律、法規對政府信息公開的期限另有規定的，從其規定。”第27條第1款規定：“行政機關依申請提供政府信息，除可以收取檢索、復制、郵寄等成本費用外，不得收取其他費用。行政機關不得通過其他組織、個人以有償服務方式提供政府信息。”第9條之規定：“行政機關對符合下列基本要求之一的政府信息應當主動公開：

（一）涉及公民、法人或者其他組織切身利益的；

（二）需要社會公眾廣泛知曉或者參與的；

（三）反映本行政機關機構設置、職能、辦事程序等情況的；

（四）其他依照法律、法規和國家有關規定應當主動公開的。”第20條第2款規定：“政府信息公開申請應當包括下列內容：

（一）申請人的姓名或者名稱、聯系方式；

（二）申請公開的政府信息的內容描述；

（三）申請公開的政府信息的形式要求。”

《國家賠償法》第21條第2款規定：“對公民采取拘留措施，依照本法的規定應當給予國家賠償的，作出拘留決定的機關為賠償義務機關。”第3款規定：“對公民采取逮捕措施后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪的，作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。”根據最高人民檢察院的有關批復，在公安機關錯誤拘留，后檢察機關錯誤批捕的案件中，依賠償義務機關后置確定的原則，由檢察機關承擔全部國家賠償責任。根據《人民檢察院刑事賠償工作規定》第7條，檢察院的不起訴決定書可以視為請求賠償的被侵權事項已依法確認，因此國家應承擔賠償責任。但修正后的《國家賠償法》第22條已經取消了刑事賠償的確認程序。

在行政訴訟中，起訴什么就裁判什么，根據不告不理的規則，人民法院不得直接對未起訴的對象作出裁判。根據最高人民法院《關于審理行政許可案件若干問題的規定》第7條，作為被訴行政許可行為基礎的其他行政決定或者文書存在重大明顯違法情形的，人民法院不予認可。據此，可以得出以下兩個結論：一是，在行政許可案件中，對于作為被訴行政許可行為基礎的行政決定，人民法院可以判斷其是否存在重大違法情形，即判斷其是否具有法律效力（若行政決定是重大明顯違法的，則是無效的）；二是，若該行政決定存在重大明顯違法情形的，則該行政決定是無效的，則人民法院對它不予認可，即不得作為被訴行政許可行為的基礎，從而被訴行政許可行為也是違法，從而導致人民法院根據行政訴訟法第五十四條第（二）項的規定判決撤銷被訴行政許可行為。

駁回起訴應當用“裁定”，駁回原告的訴訟請求應當用判決。存在不應受理起訴的情形，裁定駁回起訴。根據最高人民法院《關于審理行政許可案件若干問題的規定》第8條，被告不提供或者無正當理由逾期提供證據的，與被訴行政許可行為有利害關系的第三人可以向人民法院提供；第三人提供的證據能夠證明行政許可行為合法的，人民法院應當判決駁回原告的訴訟請求。

第二篇：行政法與行政訴訟法

期末作業考核

《行政法與行政訴訟法》

滿分100分

一、簡答（每題10分，共40分）1.簡述行政法律關系的特征。

答：（1）行政法律關系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關系具有非對等性。（3）行政法律關系主體的權利義務一般是法定的。行政法律關系主體的權利不能自由處分。（4）行政法律關系引起爭議后，行政機關有單方解決、處理權。2.行政處罰與執行罰的區別。

答：1）行政處罰是行政行為的一種；執行罰屬行政強制行為中間接強制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財產的、名譽的及其他形式的法律制裁；而執行罰是對違法者科以新的金錢給付義務。（3）行政處罰措施只能對一事適用一次，而執行罰可反復適用。3.簡述行政訴訟的特殊原則。

答：（1）訴訟不停止執行原則。指當行政相對人因不服行政機關的具體行政行為，向人民法院提出訴訟，人民法院立案受理后，在訴訟期間，不停止該具體行政行為執行。（2）被告負主要舉證責任的原則。（3）不調解原則。在行政訴訟中，不能以調解為結案方式。但行政賠償訴訟案件除外。（4）合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。（5）有限變更原則。指人民法院對行政機關的處理決定一般不得變更，只是對于顯失公正的行政處罰決定，可以判決變更。

4.行政補償與行政賠償的區別。

答：（1）產生的前提不同。行政補償因合法的行政行為引起；行政賠償則以行政違法為前提。（2）是否適用等價原則不同。行政補償不適用等價原則；行政賠償適用等價原則。（3）發生的時間不同。行政補償可以在損失發生前進行先行補償；行政賠償必須以損害事實的發生為前提。（4）處理的機關不同。行政賠償因涉及違法，多數國家允許司法審查；行政補償糾紛一般都由行政機關解決。

二、論述題（每題15分，共60分）

1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關的制度。

答：行政程序法的基本原則應包括：（1）公正原則。（2）公開原則。（3）保障基本人權原則。（4）效率原則。與公正原則相關的制度有（1）聽證制度。（2）回避制度。（3）合議制度。（4）說明理由制度。（5）職能分離制度。（6）不單方接觸制度。（7）記錄備案制度。（8）復審制度。2.結合實際，談談行政許可制度的完善。

答：依據行政法理論，行政許可是指行政機關根據 個人或組織的申請，做出決定允許其從事某種活動，行使某種特權、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實質上講是以法律禁止為前提條件的。即國家為了自身利益或社會安全、將個人、組織的某些行為或活動權利規定為普遍，普遍禁止，但同時又規定，對于符合合法條件的，行政機關可通過其許可行為解任禁止。行政許可行為具有以下法律特征：

第一，行政許可是以行政相對人的申請為前提的，不屬于行政機關根據職權所主動發出的行政行為。第二，行政許可是一種賦予被許可的相對人權利的行政處理行為，不同于行政機關所做出的實質在于增加當事人義務的行政處罰、強制執行、征稅等義務性行為。第三，行政許可在性質上一種特許，即個人或組織所申請許可的事項，對一般人是禁止的，但不意味對任務人禁止。第四，行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件，例如：許可證、執照等才能成立。

行政許可作為行政機關一種具體行政行為，其本身具有法律效力。這主要表現三個方面：

1、證明力，2、確定力、3、拘束力。

行政許可制度是現代化社會各國普遍使用的對社會和經濟進行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于國家對社會以及其他事務的宏觀調控。第二，有利于保障公共利益和社會安全，體現對自然資源和社會資源的合理分配。第三，有利于保護個人或組織的合法權益。

行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項原則，即，合法原則、公開、公平、公正原則，便民原則，救濟原則，信賴保護原則、監督原則以及無償原則。3.試論行政程序法的目標模式及其選擇。

答：1.行政程序法的目標模式，指行政程序法根據所要達到的目標而形成的總體特征。行政程序法可發揮多方面的作用，立法者可按照自己所追求的目標進行選擇，強化或突出某方面的作用。這種選擇使一國的行政程序法形成一定的目標模式。從目前各國情況分析，主要分為控制型、權利型和效率型三種。

(1)．控制型模式表現為以控制下級行政機構，防止其偏離統治意志為目的。其特點包括設置多層級的審批制度，自上而下的監察制度、復雜的控告和抗告制度、秘密的內部偵控制度等。

(2)．權利型模式的突出特征是更多考慮監控行政權的行使。著重防止和控制其濫用，以最大限度的保障行政相對人的合法權利（益）不受侵犯。美國、韓國、日本的行政程序法屬此種模式。該模式的特點是：

1）規范重心在于規范和監控涉及行政相對人權利、義務的行政行為。尤其對行政強制、制裁等程序做出嚴格、細致的程序規定。較少或不規定內部行政程序。

2）重視與行政相對人權利行使和保障利益獲得等相關程序，諸如參與、申請、申辯、告訴等程序的規定。

3）注意劃分清楚行政權力與行政相對人權利的界限，尤其是后者權利的全面、完整和可操作性。4）以對行政相對人切身利益構成重大影響的聽政程序為核心內容，對之具體、詳盡的規定。有關聽證的規定與其他內容中占比重最大。

5）設計程序時應首先考慮達到結果的公平、公正性。6）司法化程度高。(3)．效率型模式的明顯體現在于立足行政效率的宗旨，著眼于促進行政職權的有效行使和管理目標的迅速實現，盡可能減少行政機器運轉過程中的阻力。德國、西班牙、葡萄牙的行政程序法可劃歸此模式。該模式的特點是：

1）職權主義傾向明顯，賦予行政機關較大的行政主導權和較寬的自由裁量權。

2）規定了一些用以提高效率的特別制度和程序。如西班牙行政程序法中的“緊急審理”制度、“兼并程序”。德國、葡萄牙行政程序法中確立了若干聽政排除事項。此外，對時效的規定要求嚴格，規定時附以違反的法律后果。對有關行政協助、申訴不停止執行制度的規定也較為詳盡。

3）在程序的設計方面，重視其科學性、連續性和靈活性，力圖簡約易行。尤其給緊急、復雜情況下行政主體處量事務，留下必要的空間和余地。

4）對行政相對人的參與權利重視不夠，通常僅作較原則、抽象的規定，有關聽證制度的內容欠詳盡，行政法律救濟的制度及程序也著墨不多。

5）司法化程度不高。

但從現行的各國行政程序法看，純粹選擇一種模式的比較少見。大多數國家都以一種模式為主兼容其他模式。尤其是第二次世界大戰以后，多數國家傾向于選擇權利與效率兼顧的模式。其特點是，既尊重公民權利，反對違法及不當行政，又賦予行政官員更大的自由裁量權；在程序足以體現公平的前提下，盡可能使行政行為過程步驟緊湊、簡便易行，注意程序的科學性；在劃清行政職權與公民權利界限的前提下，注意明確行政官員的職權與職責等。

2.從行政訴訟與行政復議的共同點、不同點及行政復議與行政訴訟的具體銜接關系論 述。

4.結合實際，談談比例原則在行政法運行過程中的運用。

答：行政法基本原則具有普遍性、基礎性、自身的特殊性，它應能反應出行政法律規范區別于其他法律的本質特性。主要表現在：（1）行政法的基本原則是行政法規范制定的依據（2）當行政法具體規范不明確或沒有規定的情況下，行政機關可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據行政法的基本原則作出法律解釋。

行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內容。它是指行政權力的設立、行使必須依據法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵守行政法律規范的要求，不得享有行政法規范以外的特權，超越法定權限的行為無效；違法行政行為依法應受到法律制裁，行政主體應對其行政違法行為承擔相應的法律責任。行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩個方面的內容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞。實體法是指規定行政主體在行政管理活動中的權利與義務的行政法律規范。程序法則通常是為保證行為程序公正，沒有偏私，從而保障實體權利得以實現的法律規范。行政程序合法包含三方面的內容：

（一）任何人不能成為審理自己案件的法官。執行這一原則的制度是回避制度。

（二）行政機關在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信，應當給予當事人同等的辯論機會。

（三）決定對當事人不利的事務時，應預先通知當事人并給其發表意見的機會。行政合法性原則的具體要求： 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常要求行政權依法律的規定存在，行政機關依法設立并應依法行使行政職權。具體講，行政合法性原則應包括以下三個方面的要求：

（一）任何行政職權都必須基于法律的授權才能存在

（二）任何行政職權的行使應依據法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權力不僅應遵循實體法規范，而且應遵循程序法規范，二者不能偏廢。

（三）任何行政職權的授權和委托及其運用都必須具有法律依據，符合法律宗旨。行政合法性原則這三個方面的具體內容要求行政主體應嚴格依法辦事，行政管理活動應有法可依，嚴格按照法律規范進行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會及其常務委員會制定的憲法、法律，還有國務院指定的行政法規，國務院各部門制定的規章、省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務委員會制定的地方鄉法規以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規章等。行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關不僅應當按照法律、法規規定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現全社會共同遵守的行為準則的法理。行政合理性原則基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規范行政活動的法律。主要表現在：

（一）法律不可能規范全部行政活動

（二）法律對行政活動的規范，應留出一定的余地，以便使行政機關根據具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規定得面面俱到，毫無裁量余地，則最終可能導致行政機關束手無策。行政合理性原則的具體要求：行政合理性原則作為一項普遍適用的行政法的基本原則，其具體要求主要有：

（一）行政行為 的動因應符合法律的目的

（二）行政行為應建立在正當考慮的基礎上，要有正當的動機

（三）行政行為的內容應合乎情理。

總之，行政合理性原則要求行政機關行事符合常理。自由裁量權賦予行政機關更多的權力，因此應受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴，使自由裁量變成羈束決定；又要防止對自由裁量的放任，使之變成專橫行為，破壞行政法治。一般來說，具有不政黨動機、不考慮相關因素或內容不合理的相關因素內容要合理是相互聯系的，共同形成對行政自由裁量的實質控制，使行政法治得以完善。在現實生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機關沒有職權的情況下，卻要行使所謂行政權力。如在現實生活中發生這樣的案件：一城管大隊執法人員攔截大貨車，要求罰款。罰款的理由為，該車拉散裝建筑廢棄鐵絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進行申辯，執法人員不但不聽申辯，并強行扣了大貨車司機的機動車駕駛證。不交罰款，就不發還機動車駕駛證。很顯然城管大隊無權扣機動車駕駛證，但就是這聽起來象個笑話事情在現實中的確發生了。依據《中華人民共和國治安管理法》，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現實中，被處罰多少數額的都有，大多數被處罰10000元，7000元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進行作出的，并且罰款不出具任何收據占了不小的比例。事后當事人想起訴到法院，卻連個收條也拿不出來。嫖娼，不但違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點，不僅僅是罰款，簡直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執法，不但執法主體不正確，即公安派出所無權行使象這樣的大額罰款，而且罰款數額過高，直接違反《中華人民共和國治安管理法》。另外行政行為程序不合法。最基本應給違法嫌疑人出具一張收據，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟手段。所以行政合法性原則在現實生活中貫徹得不夠順利。行政合理性在現實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發生，雙方發生歐斗，依據《中華人民共和國治安管理法》之規定可以實施拘留。當事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對方？”我們或許常做這樣的解釋，法律只是說“可以”拘留，而沒有說應當拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強行要求公安機關拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進行的，沒有解釋行政行為為什么經常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對方，顯然不合理，不公平，不能說服人。行政機關應一視同仁，同等情況，應給予相同的行政處罰。行政合法性原則，行政合理性原則是非常好，但在現實生活中貫徹得非常不利。實現依法行政的夢想，還有待時日，有待于努力

第三篇：行政法與行政訴訟法

期末作業考核

《行政法與行政訴訟法》

滿分100分

一、簡答（每題15分，共60分）1.簡述行政法律關系的特征。

答（1）行政法律關系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關系具有非對等性。（3）行政法律關系主體的權利義務一般是法定的。行政法律關系主體的權利不能自由處分。（4）行政法律關系引起爭議后，行政機關有單方解決、處理權。：

2.行政處罰與執行罰的區別。

答：（1）行政處罰是行政行為的一種；執行罰屬行政強制行為中間接強制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財產的、名譽的及其他形式的法律制裁；而執行罰是對違法者科以新的金錢給付義務。（3）行政處罰措施只能對一事適用一次，而執行罰可反復適用。

3.簡述行政訴訟的特殊原則。

答：（1）訴訟不停止執行原則。指當行政相對人因不服行政機關的具體行政行為，向人民法院提出訴訟，人民法院立案受理后，在訴訟期間，不停止該具體行政行為執行。（2）被告負主要舉證責任的原則。（3）不調解原則。在行政訴訟中，不能以調解為結案方式。但行政賠償訴訟案件除外。（4）合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。（5）有限變更原則。指人民法院對行政機關的處理決定一般不得變更，只是對于顯失公正的行政處罰決定，可以判決變更。

4.行政補償與行政賠償的區別。

答：（1）產生的前提不同。行政補償因合法的行政行為引起；行政賠償則以行政違法為前提。（2）是否適用等價原則不同。行政補償不適用等價原則；行政賠償適用等價原則。（3）發生的時間不同。行政補償可以在損失發生前進行先行補償；行政賠償必須以損害事實的發生為前提。（4）處理的機關不同。行政賠償因涉及違法，多數國家允許司法審查；行政補償糾紛一般都由行政機關解決。

二、論述題（每題20分，共40分）

1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關的制度。

答：行政程序法的基本原則，是指用以指導行政程序法的制定以及其下一實施的基本準則或原理。它是高度地提煉、凝聚行政程序法的精神、涵蓋總結了行政程序法的內容。

行政程序法的基本原則

1、法律正當程序原則。法律正當程序原則公認是程序正義的主要體現。概括行政法上適用法律正當程序原則之最核心要求有：一是在行使行政權力可能相對人產生不利影響時，須先聽取當事人意見。不能片面地認定事實，剝奪對方的辯護權利。概而言之，正當程序是要求將對相對人能產生或可能產生不利影響的行政行為司法化。

2、自然公正原則。自然公正原則初建于英國。就自然公正原則內容而言，又由兩個基本的程序原則組成。其一是聽取相對人的意見，其二是不能作為自己案件的法官。吸取相對人意見原則，是指任何人或團體在行使權力可能使別人受不利影響時，必須聽取相對人的意見，每一個人都有為自己辯護和防衛的權利。該原則的核心要求，是不讓個人蒙受不利而又沒有陳述意見的機會。這一原則又含三個構成要素：首先，要求保證相對人在合理時間以前得到通知。其次，讓相對人了解行政機關的論點和根據。再次，提供對相對人為自己辯護的權利。不能作為自己案件法官原則，還被總結為“任何人不得自斷其案”之法諺。該原則的重要意義是避免偏私。

3、比例原則。所謂比例原則，是指要求實施行政權時，在目的與手段之間要存在一定的比例關系。

4、透明度原則。程序公開實質是現代民主政治向行政權提出的公開行使的要求。堅持這一原則的意義在于將行政權運作的基本過程公開于社會，接受社會的監督，防止行政權的濫用等。

5、保障基本人權原則。即是說，出于對基本人權尊重和保障，在行政行為中盡量減少乃至于消除對一般公民基本權利或利益的不利影響或損害。

6、效率原則。行政效率是現代行政管理所追求的目標之一。

與法律正當程序原則、自然公正原則相關的制度

（1）聽證制度。指行政主體做出的行政行為時，就有關問題聽取當事人評論意見，同時予以說明解釋的制度。聽證制度被公認為現代行政程序法的核心制度，對行政公正起根本性的保證作用。

（2）回避制度。指公務員在代表國家實施某一具體行政行為時，例如：與當事人具有親屬、愛憎、金錢等方面的利害關系，就不能參與該行政行為實施的制度。其基本內涵是：任何人不得裁決與自己有關的案件。公務員在已知自己與所處理案件存在利害關系時，應自動回避，行政相對人亦可提出請求，由行政首長命其回避。

（3）合議制度。指行政機關（通常指實行委員會集體領導制度的機關），對涉及公民權利和義務的事項，采取少數服從多數的原則做出決定或裁決的制度，基本內容為：合議制機關具有獨立的不受干涉的行政決定與裁決權；合議機關必須由三名以上成員組成。舉行合議之際也應三人以上出席。決定或裁決須取得合議組織半數以上同意方得生效；參加合議的成員對于自己的投票有陳述或不陳述理由的權利，有將其理由制度筆錄，并對這作為要更正的權利。

（4）說明理由制度。指行政機關在做出對行政相對人不利的決定時，必須說明做出該決定的事實原因和法律依據的制度。說明理由制度是行政程序法中的較重要的組成部分。其作用是有利于鑒別針對自己的行政決定、決策是否正當合法，理由是否充分，以便在需要時通過行使訴權等手段維護自己的合法權益。

（5）職能分離制度。指行政機關對行政相對人的權利利益問題做出決定，特別是對行政相對人實施行政處罰時，其調查控告職能應與裁決職能分離的制度。負責調查違法事實和提起指控的公務員，不能參與行政處理決定或行政處罰的裁決，負責做出行政處理決定或行政處罰的裁決的公務員，不能與負責調查指控的公務員事先相互協商和交換意見。

（6）不單方接觸的制度。指行政機關在處理兩個以上行政相對人的具有互相排斥利益事項時，不允許單方接觸的制度。

（7）記錄備案制度。指行政機關實施行政聽證、做出行政處理或處罰、行政裁判等，均須制作記錄，建立案卷，以備查閱的制度。

（8）復審制度。指行政機關做出決定或裁決后，應給予行政相對人一方當事人提出復議、訴訟或申訴的機會，當相對一方當事人提出申訴或訴訟請求時，有關決定或裁決應受到法院、上級行政機關或同級行政機關中專門機構重新審查的制度。復審制度應包括復議制度和司法審查制度兩種。

2.結合實際，談談行政許可制度的完善。

答：依據行政法理論，行政許可是指行政機關根據個人或組織的申請，做出決定允許其從事某種活動，行使某種特權、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實質上講是以法律禁止為前提條件的。即國家為了自身利益或社會安全，將個人、組織的某些行為或活動權利規定為普遍，普遍禁止，但同時又規定，對于符合法定條件的，行政機關可以通過其許可行為解除禁止。

行政許可行為具有以下法律特征：第一，行政許可是以行政相對人的申請為前提的。不屬于行政機關根據職權所主動發出的行政行為。第二，行政許可是一種賦予被許可的相對人權利的行政處理行為，不同于行政機關所做出的實質在于增加當事人義務的行政處罰、強制執行、征稅等義務性行為。第三，行政許可在性質上是一種特許，即個人或組織所申請許可的事項，對一般人是禁止的，但不意味對任何人禁止。第四，行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件，例如：許可證、執照等才能成立。

行政許可作為行政機關的一種具體行政行為，其本身具有法律效力。這主要表現三個方面：

1、證明力；

2、確定力；

3、拘束力；

行政許可制度是現代社會各國普遍使用的對社會和經濟進行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于國家對社會經濟以及其他事務的宏觀調控。第二，有利于保障公共利益和社會安全，體現對自然資源和社會資源的合理分配。第三，有利于保護個人或組織的合法權益。

行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項原則，即，合法原則，公開、公平、公正原則，便民原則，救濟原則，信賴保護原則、監督原則以及無償原則。

行政許可的一般程序包括申請與受理、審查、決定三個環節。

針對行政許可實踐中存在的行政許可實施機關重許可、輕監管或者只許可、不監管，不該準予許可的亂許可或者該許可的又不許或等問題，行政許可法確立了行政許可的監督與責任制度。

（一）關于監督檢查制度。行政許可法規定，上級行政機關應當加強對下級行政機關實施行政許可的監督檢查，及時糾正行政許可實施中的違法行為。同時，針對一些行政機關重事前審批、輕事后監督的現象，行政許可法著重對實施行政許可之后的監督檢查作了四個方面的規定：1，書面監督檢查制度；2，實地監督檢查制度；3，屬地管轄制度；4，舉報制度。

（二）關于法律責任制度。行政許可法按照權責一致的原則，對行政機關違法設定、實施行政許可的行為規定了嚴格的法律責任。主要有三個方面：1，違法設定行政許可的法律責任。2，違法實施行政許可的法律責任。3，實施許可后不履行監督職責的法律責任。

第四篇：行政法與行政訴訟法

1.根據《行政復議法》的規定，下列說法不正確的是（）。

A.對行政機關作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產停業、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照、行政拘留等行政處罰不服的可以申請行政復議

B.對行政機關作出的限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結行政強制措施決定不服的可以申請行政復議

C.對行政機關作出的有關許可證、執照、資質、資格等證書變更、中止、撤銷的決定不服的可以申請行政復議

D.對行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定不服的可以申請行政復議

滿分：3 分

2.行政復議機關應當自受理申請之日起六十日內作出（）。A.行政復議判決 B.行政復議決定 C.行政復議裁定 D.行政復議仲裁

滿分：3 分

3.賠償請求人請求國家賠償的，賠償義務機關、復議機關和人民法院（）。A.可以收取一定的費用 B.不得收取超額費用

C.不得向賠償請求人收取任何費用 D.無相關法律規定

滿分：3 分

4.根據《國家賠償法》的規定，賠償請求人請求國家賠償的時效為（）。A.1年 B.2年 C.6個月 D.3個月

滿分：3 分

5.因不動產糾紛提起的行政訴訟，其管轄人民法院是()。

A.不動產所在地人民法院 B.原告所在地人民法院 C.被告所在地人民法院 D.協商確定管轄法院

滿分：3 分

6.根據《行政訴訟法》規定，行政訴訟案件的管轄一般由（）。A.原告所在地人民法院管轄 B.被告所在地人民法院管轄

C.原告或者被告所在地人民法院管轄

D.最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄

滿分：3 分

7.《行政訴訟法》第54條第4項規定，行政處罰顯失公正的，可以判決（）。A.變更 B.撤銷 C.發回重審 D.繼續履行

滿分：3 分

8.行政訴訟中，人民法院審理行政案件，可以參照()。A.法律 B.行政法規 C.地方性法規 D.規章

滿分：3 分

9.李某是縣辦公室的安全保衛干部，被借調到縣公安局，在借調的一次執行任務中，違法剝奪某人的人身自由。在這里，（）是行政賠償義務機關。A.縣辦公室 B.縣公安局

C.縣人民政府 D.縣人事部門

滿分：3 分

10.張某和李某是鄰居。在一起行政案件的執行中，人民法院執行人員將案外人李某的一間房屋當作被執行人張某的房屋強行拆毀。李某提出賠償請求，該損失應由誰賠償？（）

A.由張某負責賠償

B.由人民法院執行人員負責賠償 C.由人民法院負責賠償

D.屬于意外事件，由李某自己承擔

滿分：3 分

1.下列屬于行政救濟特征的是（）。

A.行政救濟以行政相對方的請求為前提 B.行政救濟以行政爭議為基礎

C.行政救濟的最終目的是保護行政相對方的合法權益 D.行政救濟的最終目的是保護行政主體的合法權益

滿分：5 分

2.根據《行政復議法》的規定，下列選項屬于復議機構的職責的是（A.向有關組織人員調查取證，查閱文件和資料

B.審查申請行政復議的具體行政行為是否合法與適當，擬定行政復議決定 C.對行政機關違反行政復議法規定的行為依照規定的權限和程序提出處理建議D.辦理因不服行政復議決定提起行政訴訟的應訴事項

滿分：5 分

3.行政賠償的方式有()。

A.返還財產 B.恢復名譽 C.恢復原狀 D.支付賠償金）。滿分：5 分

4.國家不承擔行政賠償責任的有（）。A.國家行為 B.行政立法行為 C.內部行政行為 D.具體行政行為

滿分：5 分

5.根據我國《行政訴訟法》的規定，中級人民法院對哪些行政案件擁有一審管轄權（）？

A.確認發明專利權案件 B.海關處理的案件

C.對國務院各部門具體行政行為提起訴訟的案件

D.對省、自治區、直轄市政府具體行政行為提起訴訟的案件

滿分：5 分

6.根據《行政訴訟法》的規定，提起行政訴訟必須符合下列條件（）。A.原告是認為具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織 B.有明確的被告

C.有具體的訴訟請求和事實根據

D.屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄

滿分：5 分

7.《行政訴訟法》規定，人民法院審理行政案件的依據是（）。A.法律 B.行政規章 C.地方性法規 D.行政法規

滿分：5 分

8.行政訴訟中,原則上不停止被訴具體行政行為的執行,但根據法律規定，可以暫停具體行政行為執行的情形是()。

A.原告認為需要停止執行的

B.人民法院根據原告的申請或依據職權，裁定停止執行的 C.有關法律、法規規定可以停止執行的 D.被告認為需要停止執行的滿分：5 分

9.行政訴訟當事人包括（）。A.原告 B.被告 C.代理人 D.第三人

滿分：5 分

10.國家機關行使追償權，必須具備的條件是（）。

A.行政機關的工作人員已經向受損失的公民、法人或者其他社會組織支付了賠償金、返還了財產或恢復了原狀

B.賠償義務機關已經向受損失的公民、法人或者其他社會組織支付了賠償金、返還了財產或恢復了原狀

C.公民、法人或者其他組織已經提出行政賠償的請求

D.行政機關工作人員及受委托的組織或個人對加害行為有故意或重大過失 滿分：5 分

三、判斷題（共 10 道試題，共 20 分。）得分：18 1.行政復議原則上采取書面審理的辦法。（）A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

2.國家賠償僅指金錢賠償。（）A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

3.視聽資料不能作為行政訴訟的證據。（）A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

4.當事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中，稱為上訴人和被上訴人。（）A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

5.根據《行政訴訟法》規定，相對人對具體行政行為不服直接向人民法院提起訴訟，應當在知道作出具體行政行為之日起3個月內提起，法律另有規定的除外。（）A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

6.公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內提出行政復議。（）A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

7.行政訴訟案件的起訴應以書面方式，即向人民法院遞交起訴狀，并按被告人數提出副本。（）A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

8.經審查，人民法院認為起訴符合法定條件的，應當在14日內立案，并通知原告。（）A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

9.行政訴訟法律適用是指人民法院按照法定程序，將法律、法規具體運用于各種行政案件，從而對行政機關具體行政行為的合法性進行審查的專門活動。（）A.錯誤

B.正確

滿分：2 分

10.超越職權是指行政機關作出的具體行政行為雖然在其權限范圍內，但背離了法律、法規的目的和宗旨。（）

A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

第五篇：行政法與行政訴訟法

二、多項選擇題，每題所給的選項有兩個或兩個以上正確答案，少答或多答均不得分。本部分1—20題，每題3分，共60分。

（1）個體戶朱某因銷售假冒偽劣產品，被工商局發現后處以吊銷營業執照的處罰。下列關于該事件的表述不正確的（）

A.工商局應及時告知朱某有要求舉行聽證的權利

B.舉行聽證的有關費用由工商局與朱某合理分擔正確

C.李某既可以自己參加聽證，也可以委托1-3名代理人參加聽證正確

D.工商局應依照聽證筆錄作出最終的處罰決定正確

（2）某縣公安局因彭某拒絕交納罰款，將彭某店內攪拌機扣押。一個月后，該局通知彭某將攪拌機領回，但該機器在扣押期間被借用遭到部分損壞。下列哪些說法是正確的？

A.某縣公安局的扣押行為是一種行政強制措施正確

B.某縣公安局的扣押行為應當有法律、行政法規或者地方性法規的授權，否則構成違法正確

C.某縣公安局退回被扣的機器即可視為對扣車行為違法性的確認

D.某縣公安局應滿足彭某提出賠償其機器維修費、機器被扣期間停產的收入損失的要求

（3）根據《行政許可法》的規定，下列許可機關的哪些行為不符合行政許可實施程序的有關規定？

A.某行政機關制作的企業設立許可登記文本中，要求申請人填寫企業負責人的婚姻、血型和父母的情況正確

B.行政許可申請人提交的材料中將其中的一個郵政編碼寫錯，行政機關工作人員以工作場所太小為由要求申請人回去改正，第二天再來遞交申請材料正確

C.某機關作出了準予某公司成立的行政許可，在決定作出后8天才將行政許可證件向申請人頒發

D.某煤礦企業主在其采礦許可證有效期屆滿前40日時，向有關機關辦理了延續登記手續，該機關在兩個月以后仍沒有作出是否延續的決定正確

（4）下列哪些做法違反《公務員法》的規定：

A.某公安局處長張某因在定期考核中被確定為基本稱職，被降低一個職務層次任職正確

B.某市工商局干部王某到該市某國有企業中掛職鍛煉一年

C.某市知識產權局與技術員王某簽訂的公務員聘任合同，應當報該市組織部門批準正確

D.某縣商務局辦事員李某對在定期考核中被定為基本稱職不服，向有關部門提出申訴正確

（5）下列關于行政行為拘束力的表述正確的（）

A.具體行政行為具有不再爭議性，相對人不得改變具體行政行為

B.行政主體非經法定程序不得任意改變或撤銷具體行政行為正確

C.具體行政行為在行政復議或行政訴訟期間不停止執行

D.相對人必須遵守和實際履行具體行政行為規定的義務正確

（6）根據立法法的規定，下列哪些屬于行政法規可以規定的事項？

A.執行法律規定的事項正確

B.屬于國務院行政管理職能的事項正確

C.有關限制人身自由的強制措施和處罰的事項

D.經全國人大及其常委會的授權，對有關基層群眾自治制度的事項正確

（7）金某寫檢舉信而遭到毆打，于案發當日向某區公安分局某派出所報案，九天考資但派出所久拖不理。金某向區公安分局申請復議，區公安分局以未成立復議機構為由拒絕受理，并告知金某向上級機關申請復議。下列哪些說法是正確的？

A.金某可以向某區人民政府申請復議正確

B.金某可以以某派出所為被告向法院提起行政訴訟正確

C.金某可以以某區公安分局為被告向法院提起行政訴訟正確

D.應當對某區公安分局相關責任人給予行政處分正確

（8）對于原告在訴訟中的舉證，下列說法不正確的（）

A.原告提供的證明被訴行政行為違法的證據不成立的，可以認定該行政行為合法正確

B.原告逾期不提供證據的，視為放棄舉證權利

C.原告在一審中沒有提供而在二審中提供的證據，法院絕對不予采納正確

D.對于起訴被告不作為的案件，原告一律必須證明自己提出過申請正確

（9）下列關于行政訴訟原告資格的表述中正確的有：

A.原告資格是充當行政訴訟原告所應具備的條件正確

B.有原告資格的人一定而且也只能是原告

C.原告資格要求起訴人必須是具備民事主體資格，具有完全的民事權利能力

D.原告資格要求起訴人必須是其主張權益的享有主體，我國行政訴訟不存在他人訴訟和公益訴訟正確

（10）根據《行政訴訟法》的規定：訴訟期間，不停止具體行政行為的執行，但有下列情形的，作為例外處理：

A.被告認為需要停止執行的正確

B.法律、法規規定停止執行的正確

C.原告認為需要停止執行的D.原告申請停止執行，人民法院認為該具體行政行為的執行會造成難以彌補的損失，并且停止執行不損害社會公共利益，裁定停止執行的正確

（11）被告人經審判監督程序改判無罪前的哪些情形，國家不承擔賠償責任？

A.執行刑罰中被依法減刑的，對于被減刑部分的刑罰正確

B.執行刑罰中被保外就醫的，對于保外就醫期間的刑罰

C.被判處有期徒刑緩刑的正確

D.被判處剝奪政治權利刑罰的正確

（12）對于下列行政行為，人民法院應當審查的（）

A.某縣民政局在春節來臨之際，根據生活困難程度不同，按每人100——200元的標準向低保戶發放過節補助。李某一家五口獲得每人100元的補助，但李某認為縣民政局的行政不合理，其應當獲得每人200元的補助，并以此為由提起行政訴訟；

B.張某因擾亂公共秩序情節較重，被民警依法處以罰款五百元的治安管理處罰。張某認為處罰過重，提起行政訴訟；正確

C.某縣人民政府向全縣經銷商發布一公告，規定凡經銷該縣甲企業產品的經銷商可獲得低息短期貸款的優惠政策。該縣甲企業的唯一競爭對手乙企業以該規定侵犯了其公平競爭權為由提起行政訴訟；正確

D.王某申請行政復議后，復議機關逾期不做出復議決定。王某提起行政訴訟，要求復議機關予以受理。正確

（13）根據《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》，在二審程序中，對當事人依法提供的新證據，法庭應當進行質證。這里新證據是指：

A.在一審程序中法院應當準予延期提供而原告未提供的證據

B.當事人在一審程序中依法申請調取而未獲準許，人民法院在二審程序中調取的證據正確

C.原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發現的證據正確

D.原告或第三人在二審訴訟過程中提出的其在被告實施行政行為過程中所沒有反駁的證據

（14）某縣人民政府為嚴格管理本地人力三輪車運輸市場，成立“非機動車管理辦公室”，并發布108號政府文件，規定本縣所有人力三輪車的持有者必須到該辦公室辦理審批申請“三輪車運輸證”方能從事三輪車運輸載客業務。個體戶李某未申請，辦公室以縣政府的名義根據上述文件對其作出責令停業、罰款500元的行政處罰。下列說法正確的（）

A.該縣設定行政許可應當經過省、自治區、直轄市人民政府批準

B.該縣人民政府發布的文件違法，其無權設定行政許可正確

C.有關機關可責令設定該行政許可的機關改正，或者依法予以撤銷正確

D.李某不服行政處罰決定，向上級人民政府申請復議時，可以一并提出該文件的審查申請正確

（15）關于行政處罰和行政許可行為，下列哪些說法是不正確的？

A.行政處罰和行政許可的設定機關均應定期對其設定的行政處罰和行政許可進行評價正確

B.法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織，只能行使行政許可權，而不能行使處罰權正確

C.行政機關委托實施行政處罰和行政許可的組織應當是依法成立的管理公共事務的事業組織正確

D.行政機關依法舉行聽證的，應當根據聽證筆錄作出行政處罰決定和行政許可決定正確

（16）劉某因使用報廢車輛運輸被公路管理機關執法人員李某攔截，李某口頭作出罰款20元的處罰決定，并要求當場繳納。劉某要求出具書面處罰決定和罰款收據，李某認為其要求屬于強詞奪理，拒絕聽取其申辯。關于該處罰決定，下列哪些說法是錯誤的？

A.該處罰決定不成立，劉某可以拒絕

B.該處罰決定違法，劉某繳納罰款后可以申請復議或者提起訴論正確

C.該處罰決定不成立，劉某繳納罰款后可以申請復議或者提起訴訟

D.該處罰決定無效，劉某可以拒絕正確

（17）下列選項中，哪些不屬于必須經過行政復議程序的？

A.因有關納稅問題與稅務機關、海關產生的爭議

B.公安局對中國公民出境的申請不予批準正確

C.專利復審委員會的復審決定正確

D.對省級政府所作的具體行政行為不服的正確

（18）甲購買汽車從事貨物運輸，但未辦理稅務登記，且一直未繳納稅款。某縣國稅局要求甲限期繳納稅款2000元并決定罰款1500元。后因甲逾期未繳納稅款和罰款，該國稅局將甲的汽車扣押，甲不服。下列說法正確的（）

A.對繳納稅款和罰款決定，甲應當先申請復議，再提起訴訟

B.甲對上述三行為不服申請復議，應向某縣國稅局的上一級國稅局申請正確

C.對扣押行為不服，甲可以直接向法院提起訴訟正確

D.該國稅局扣押甲汽車的措施，可以交由縣交通局采取

（19）上河村、下河村兩村因某一土地所有權發生爭議，縣人民政府將該土地確定為上河村所有，下河村在法定期限內沒有向法院起訴，但仍繼續占有并使用該片土地。下列說法不正確的（）

A.上河村無權向人民法院申請強制執行正確

B.縣政府可以向人民法院申請強制執行

C.上河村可以要求縣政府履行法定職責

D.上河村可以對下河村村提起民事訴訟正確

（20）行政機關拒絕履行生效判決、裁定的，第一審人民法院可以采取哪些措施：

A.對應當歸還的罰款或者應當給付的賠償金，通知銀行從該行政機關帳戶內劃撥正確

B.在規定期限內不履行的，從期滿之日起，對該行政機關按日處100元至200元的罰款

C.向上一級人民法院提出司法建議，由其按規定予以處理

D.拒不履行判決、裁定，情節嚴重構成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任正確