第一篇：產(chǎn)品質(zhì)量法案答案

第九章

產(chǎn)品質(zhì)量法案例答案

(一)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的認(rèn)定

[案例1] 1994年7月10日，王某從某食品批發(fā)店購(gòu)買(mǎi)了30箱啤酒，用卡車(chē)將啤酒運(yùn)回家中，當(dāng)王某卸貨至第25箱時(shí)，其中一瓶啤酒突然爆炸，酒瓶碎片飛進(jìn)王某的左眼，致使王某左眼球受傷，后因醫(yī)治無(wú)效，王某左眼失明。王某在運(yùn)輸和搬動(dòng)啤酒的過(guò)程中沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)，于是王某向某食品批發(fā)店要求賠償。但批發(fā)店稱啤酒瓶的爆炸可能是由于生產(chǎn)廠家生產(chǎn)質(zhì)量不合格所致，自己并沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，于是叫王某向廠家索賠。王某遂訴至法院。經(jīng)查，王 某眼睛受傷致殘確系啤酒質(zhì)量不合格所致。

[問(wèn)題] 1．王某應(yīng)向誰(shuí)索賠，依據(jù)是什么?

2．什么是產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任，產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的成立應(yīng)具備哪些要件?

3．什么是產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任主體，哪些人能成為產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的主體?

[分析] 1．王某既可向食品批發(fā)店索賠，也可以向生產(chǎn)廠家索賠。《產(chǎn)品質(zhì)量法)第31條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人

財(cái)產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷(xiāo)售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責(zé)任，產(chǎn)品的銷(xiāo)售者賠償?shù)模a(chǎn)品的銷(xiāo)售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償4屬于產(chǎn)品的銷(xiāo)售者的責(zé)任，產(chǎn)品的生產(chǎn)者賠償?shù)模a(chǎn)品的生產(chǎn)者有權(quán)向產(chǎn)品的銷(xiāo)售者追償。”

2．產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任系指產(chǎn)品使用、消費(fèi)的過(guò)程中因產(chǎn)品瑕疵造成人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害所引起的民事責(zé)任，是民法中因產(chǎn)品質(zhì)量不合格而引起的一種特殊侵權(quán)責(zé)任。產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任作為一種特殊的侵權(quán)責(zé)任，其成立須具備以下幾個(gè)要件：(1)產(chǎn)品本身有缺陷。所謂產(chǎn)品缺陷，在國(guó)外一般是指產(chǎn)品的“不合理危險(xiǎn)”狀態(tài)或者“缺乏應(yīng)有安全”的狀態(tài)。在我國(guó)，產(chǎn)品含有缺陷(瑕疵)，：一般是指產(chǎn)品質(zhì)量不符合國(guó)家的有關(guān)法規(guī)的規(guī)定、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)以及合同規(guī)定的對(duì)產(chǎn)品適用；安全和其他特性的要求。產(chǎn)品缺陷是很復(fù)雜的現(xiàn)象，一般可將產(chǎn)品的質(zhì) 量缺陷分為四種類型：設(shè)計(jì)上的缺陷，即產(chǎn)品本身在結(jié)構(gòu)、功能上的缺陷；制造上的缺陷，即生產(chǎn)時(shí)或裝配時(shí)的工藝流程或操作規(guī)程處理不當(dāng)；：指示上的缺陷，且p對(duì)產(chǎn)品的性能、使用方法未作必要的警告；發(fā)展上的缺陷，即產(chǎn)品制造雖已符合當(dāng)時(shí)科學(xué)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，但由于受當(dāng)時(shí)科技水平限制，仍不免存在的缺陷。因前三種產(chǎn)品質(zhì)量缺陷造成損害的，發(fā)生產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任；因第四種缺陷造成損害的，按我國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定，不負(fù)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任o(2)生產(chǎn)者與銷(xiāo)售者有提供缺陷產(chǎn)品的行為。生產(chǎn)者與銷(xiāo)售者違反法律上的義務(wù)提供缺陷產(chǎn)品，主要表現(xiàn)為兩種情況：一種情況是提供的產(chǎn)品本身不符合法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)以及合同質(zhì)量的要求；另一種情況是生產(chǎn)者和銷(xiāo)售者沒(méi)有履行或沒(méi)有適當(dāng)履行向消費(fèi)者“告知”的義務(wù)。(3)存在著造成他人損害的事實(shí)。這里的損害，不是指產(chǎn)品本身的損壞、毀滅，而是指產(chǎn)品造成了他人的人身傷害、死亡和財(cái)產(chǎn)損失。例如，食品變質(zhì)造成食用者中毒、電視機(jī)爆炸炸傷收視者等。

(4)損害的事實(shí)與提供有缺陷產(chǎn)品行為有因果關(guān)系。所謂因果關(guān)系，是指損害是由提供有缺陷產(chǎn)品的行為直接造成的，即損害是由于產(chǎn)品自身的原因所致，而不是由于他人把產(chǎn)品作為實(shí)施侵權(quán)的工具造成的。

3．產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任主體，就是對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任者。我國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法主要規(guī)定了產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷(xiāo)售者為產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的主體。

[案例2] 1997年春節(jié)前，李某將家里裝扮一新，接來(lái)老人，準(zhǔn)備歡歡樂(lè)樂(lè)過(guò)個(gè)年。除夕晚上，李某點(diǎn)燃剛從單位拿回的卡式爐，正打算露一手，誰(shuí)知“轟”一聲，卡式爐爆炸了，老人被炸傷，李某的右手也被炸裂。事后，李某找到有關(guān)部門(mén)，有關(guān)部門(mén)對(duì)此進(jìn)行了調(diào)查。原來(lái)該型號(hào)卡式爐是某市一家電器公司的新產(chǎn)品，出事前幾天送到李某單位(電子產(chǎn)品檢測(cè)所)請(qǐng)求測(cè)試，李某認(rèn)為該電器公司產(chǎn)品質(zhì)量一直不錯(cuò)，于是就順手拿回一臺(tái)，準(zhǔn)備春節(jié)使用，誰(shuí)想竟發(fā)生了此事。[問(wèn)題)若李某起訴卡式爐制造公司(即某市電器公司)能否勝訴?哪些情況可以不負(fù)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任? 1

[分析]李某不能勝訴。《產(chǎn)品質(zhì)量法》第29條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財(cái)產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的，不承擔(dān)賠償責(zé)任：(1)未將產(chǎn)品投人流通的；(2)產(chǎn)品投入流通時(shí)，引起損害的缺陷尚不存在的；(3)將產(chǎn)品投人流通時(shí)的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的。”本案中產(chǎn)品尚未投人流通，因此生產(chǎn)者不承擔(dān)賠償責(zé)任。李某自己有過(guò)錯(cuò)，責(zé)任應(yīng)自負(fù)。除此之外，在司法實(shí)踐中有下列情況者不負(fù)質(zhì)量責(zé)任：(1)；損害是由于消費(fèi)者擅自改變產(chǎn)品性能、用途或者沒(méi)有按照產(chǎn)品的使用說(shuō)明使用并且確因改變或使用不當(dāng)造成的；(2)損害是由于受害人的故意所為造成的；

(3)損害是由于常識(shí)性的危險(xiǎn)造成的；(4)產(chǎn)品造成損害，是由于使用者自身特殊敏感所致；(5)產(chǎn)品已過(guò)有效期限；(6)超過(guò)訴訟和賠償請(qǐng)求時(shí)效。

[案例3] 劉某一日晚歸，上樓梯時(shí)，因樓梯處的燈泡被人打破，劉某想起自己一年前在某商場(chǎng)購(gòu)得的打火機(jī)，便將其拿出并調(diào)至最大火苗狀態(tài)，借此照明上樓。走到家門(mén)口時(shí)，打火機(jī)突然在手中爆炸，劉某手被炸傷。經(jīng)治療，花去醫(yī)療費(fèi)9000余元。劉某傷愈，提起訴訟索賠。被告商場(chǎng)認(rèn)為，商場(chǎng)進(jìn)貨時(shí)已經(jīng)驗(yàn)收，該打火機(jī)有檢驗(yàn)合格證。至于因打火機(jī)存在質(zhì)量缺陷，是生產(chǎn)廠家的責(zé)任，商場(chǎng)并無(wú)責(zé)任。被告打火機(jī)廠辯稱：該打火機(jī)是一年以前投放市場(chǎng)的，至今銷(xiāo)路甚好，廣受消費(fèi)者喜愛(ài)。該打火機(jī)外包裝上明示有“產(chǎn)品出售3個(gè)月內(nèi)，可因產(chǎn)品內(nèi)在質(zhì)量問(wèn)題由廠家免費(fèi)修理或更換，實(shí)行三包”。而原告一年前購(gòu)買(mǎi)的打火機(jī)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出“三包”期限；并且打火機(jī)是用來(lái)點(diǎn)煙的，原告調(diào)至最大火苗狀態(tài)用來(lái)照明，此乃原告使用不當(dāng)，因此，為維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益，不負(fù)賠償責(zé)任。法院經(jīng)審理查明，該種打火機(jī)為增大貯氣容量，將貯氣室增大，·貯氣室與火苗間僅有一層薄鐵皮相隔；當(dāng)火苗很大又長(zhǎng)時(shí)間燃燒，并且貯氣室內(nèi)液體燃?xì)舛唷毫Υ髸r(shí)，足以導(dǎo)致燃?xì)馐覊毫^(guò)高爆炸，因此該打火機(jī)在設(shè)計(jì)上存在缺陷。

[問(wèn)題]

1．被告某商場(chǎng)的觀點(diǎn)是否成立?為什么?

2．被告打火機(jī)廠的觀點(diǎn)是否成立?為什么?應(yīng)如何處理?

[分析] 1．被告某商場(chǎng)的觀點(diǎn)不成立。《產(chǎn)品質(zhì)量法》第31條規(guī)定，缺陷產(chǎn)品的受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷(xiāo)售者索賠。產(chǎn)品質(zhì)量法的立法宗旨在于保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題消費(fèi)者有權(quán)選擇向生產(chǎn)者或銷(xiāo)售者索賠，對(duì)方必須先承擔(dān)責(zé)任，而后再向真正的責(zé)任人進(jìn)行進(jìn)一步的索賠。2．被告打火機(jī)廠的觀點(diǎn)不成立。打火機(jī)廠所說(shuō)的理由實(shí)際是將損害賠償責(zé)任與瑕疵擔(dān)保責(zé)任混為一談。損害賠償責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任，這種責(zé)任的請(qǐng)求權(quán)最長(zhǎng)要在購(gòu)貨10年后才喪失。而瑕疵擔(dān)保責(zé)任在性質(zhì)上則是一種違約責(zé)任，因此企業(yè)可以自定“三包’’期限。本案中消費(fèi)者追究的是侵權(quán)損害賠償責(zé)任，而打火機(jī)廠卻以瑕疵擔(dān)保責(zé)任的抗辯來(lái)搪塞，其觀點(diǎn)不成立。本案應(yīng)由打火機(jī)廠賠償劉某的實(shí)際損失。

(二)產(chǎn)品質(zhì)量中的法律責(zé)任

[案例1]某年1月25日，春節(jié)臨近，王某在新興商店購(gòu)買(mǎi)速凍餃子。商店售貨員對(duì)王某說(shuō)，本店現(xiàn)有新進(jìn)的三鮮餡餃子，價(jià)廉味美。王某就聽(tīng)從售貨員的勸告買(mǎi)了三斤速凍餃子，支付價(jià)款18元。產(chǎn)品包裝袋上的生產(chǎn)日期已經(jīng)不可辨認(rèn)，只寫(xiě)著保質(zhì)期為兩個(gè)月，售貨員向王某保證這批餃子是剛進(jìn)的貨，質(zhì)量沒(méi)有問(wèn)題。王某回家后把速凍餃子放在冰箱里。春節(jié)食用時(shí)，煮出來(lái)的餃子因變質(zhì)而不能食用。王某非常氣憤，找到新興商店要求其退回價(jià)款

并賠償給王某造成的精神損失500元。新興商店經(jīng)理趙某向王某解釋說(shuō)，這批餃子是1月20日從某食品廠新進(jìn)的，質(zhì)量不會(huì)有問(wèn)題，一定是王某存放方法不當(dāng)造成變質(zhì)，拒絕退回價(jià)款和賠償損失。王某因?yàn)榇娣帕艘欢螘r(shí)間才食用，沒(méi)有證據(jù)說(shuō)明購(gòu)買(mǎi)時(shí)的餃子就是變質(zhì)的，只好作罷。春節(jié)過(guò)后，王某把有關(guān)情況向縣工商局作了反映，要求工商局派人對(duì)新興商店銷(xiāo)售的食品進(jìn)行檢查。

縣工商局除了接到王某的舉報(bào)信外，還有其他的舉報(bào)信反映新興

商店出售的餃子有問(wèn)題。工商局派了兩名同志到菜市場(chǎng)及新興商店進(jìn)行檢查，在檢查中發(fā)現(xiàn)，新興商店出售的商品大都是超過(guò)保質(zhì)期或者接近保質(zhì)期的食品。新興商店以低價(jià)把接近2 保質(zhì)期和保存期的商品買(mǎi)來(lái)出售，以獲得高額利潤(rùn)。縣工商局把案件的有關(guān)材料轉(zhuǎn)給了食品衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)。食品衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)根據(jù)已有的材料出具了《行政處罰決定書(shū)》，其內(nèi)容為：(1)銷(xiāo)毀剩余的已過(guò)保質(zhì)期的食品；(2)臨近保質(zhì)期的食品在保質(zhì)期到來(lái)之前全部銷(xiāo)售出去，逾期則予以銷(xiāo)毀；(3)罰款2000元；(4)責(zé)令新興商店停業(yè)改進(jìn)。

[問(wèn)題] 1為什么工商局取得此案的有關(guān)材料后交食品衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)進(jìn)行處理?

·

；·

2．為什么要對(duì)新興商店進(jìn)行行政處罰?

3．違反產(chǎn)品質(zhì)量法的法律責(zé)任有哪幾種?

[分析] 1．新興商店銷(xiāo)售變質(zhì)食品的行為被查處后，工商機(jī)關(guān)和食品衛(wèi)生機(jī)構(gòu)這時(shí)都有對(duì)新興商店的處罰權(quán)，只不過(guò)處罰權(quán)的內(nèi)容不同。新興商店的行為違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第23條的規(guī)定，銷(xiāo)售了失效、變質(zhì)的產(chǎn)品。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第40條的規(guī)定，有關(guān)機(jī)關(guān)可以責(zé)令銷(xiāo)售者停止銷(xiāo)售、沒(méi)收違法銷(xiāo)售的產(chǎn)品和非法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；可以吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，還可以追究經(jīng)營(yíng)者的刑事責(zé)任。《產(chǎn)品質(zhì)量 法》第45條又規(guī)定，本法規(guī)定的吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰由工商行政管理部門(mén)決定，其他行政處罰由管理產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督工作的部門(mén)或者工商行政管理部門(mén)按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍決定。本案中，新興商店出售變質(zhì)食品的行為違反了食品衛(wèi)生法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由食品衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)行使行政處罰權(quán)，其他機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)進(jìn)行處罰。

2．<食品衛(wèi)生法》對(duì)經(jīng)營(yíng)者所經(jīng)營(yíng)的食品的要求作了詳細(xì)的規(guī)定，食品經(jīng)營(yíng)者必須遵守，否則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。本案中，新興商店沒(méi)有遵守此法的規(guī)定，沒(méi)有履行銷(xiāo)售者的義務(wù)，侵害了廣大消費(fèi)者的合法權(quán)益，因此受到了處罰。

3．產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的法律形式主要有三種，即行政責(zé)任、民事責(zé)任和刑事責(zé)任，以及行政責(zé)任和民事責(zé)任并用或刑事附帶民事責(zé)任。產(chǎn)品質(zhì)量的行政責(zé)任包括兩個(gè)方面：一是生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者的行政責(zé)任；二是從事產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理的國(guó)家工作人員的行政責(zé)任。生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》有關(guān)規(guī)定的行政責(zé)任是責(zé)令更正、改正。對(duì)于生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者偽造或者冒用他人的廠名、廠址的，偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志及名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志的，責(zé)令公開(kāi)更正；產(chǎn)品標(biāo)識(shí)不符合規(guī)定的，要責(zé)令改正；責(zé)令其停止生產(chǎn)、銷(xiāo)售，進(jìn)行整頓。對(duì)于生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品或生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合規(guī)定的，責(zé)令其停止生產(chǎn)、銷(xiāo)售、進(jìn)行整頓。對(duì)于生產(chǎn)、銷(xiāo)售中假冒偽劣嚴(yán)重的，予以吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，沒(méi)收生產(chǎn)、銷(xiāo)售中的違法所得，對(duì)違法行為予以罰款。罰款可以與其他處罰并處。從事產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理的國(guó)家工作人員濫用職權(quán)，玩忽職守，徇私舞弊，不構(gòu)成犯罪的，給予行政處分。情節(jié)嚴(yán)重、構(gòu)成犯罪的，追究刑事責(zé)任。產(chǎn)品質(zhì)量法中所涉及的民事責(zé)任主要是因缺陷產(chǎn)品造成損害的侵權(quán)的民事責(zé)任。

民事責(zé)任的種類如下：(1)售出的產(chǎn)品有下列情形之一的，銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修理、更換、退貨；給購(gòu)買(mǎi)產(chǎn)品的用戶、消費(fèi)者造成損失的，銷(xiāo)售者應(yīng)賠償損失：不具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性

能而事先未作說(shuō)明的；不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)的；不符合以產(chǎn)品說(shuō)明、實(shí)物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況的。銷(xiāo)售者負(fù)責(zé)修理、更換、退貨、賠償損失后，屬于生產(chǎn)者的責(zé)任或者屬于向銷(xiāo)售者提供產(chǎn)品的其他銷(xiāo)售者的責(zé)任的，銷(xiāo)售者有權(quán)向生產(chǎn)者、供貨者追償。銷(xiāo)售者未按規(guī)定給予修理、更換、退貨或者賠償損失的，管理產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督工作的部門(mén)或者工商行政管理部門(mén)責(zé)令改正。(2)因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財(cái)產(chǎn)

損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。(3)由于銷(xiāo)售者的過(guò)錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人人身、財(cái)產(chǎn)損害的，銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償

責(zé)任。銷(xiāo)售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的 供貨者的，銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。(4)因產(chǎn)品存在缺陷造成 他人人身、財(cái)產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷(xiāo)售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責(zé)任，產(chǎn)

品的銷(xiāo)售者賠償?shù)模a(chǎn)品的銷(xiāo)售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。屬

于產(chǎn)品的銷(xiāo)售者的責(zé)任，產(chǎn)品的生產(chǎn)者賠償?shù)模a(chǎn)品的生產(chǎn)者有

權(quán)向產(chǎn)品的銷(xiāo)售者追償。(5)因產(chǎn)品存在缺陷造成受害人人身傷

害的，侵害人應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入、殘疾人生活

補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；造成受害人死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、撫恤

費(fèi)、死者生前撫養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)等費(fèi)用。因產(chǎn)品存在缺陷造

成受害人財(cái)產(chǎn)損失的，侵害人應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀或者折價(jià)賠償。受害

人因此遭受其他重大損失的，侵害人應(yīng)當(dāng)賠償損失。

因產(chǎn)品損害要求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為2年，自當(dāng)事人知道 或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害時(shí)計(jì)算。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害 要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初用戶、消費(fèi) 者滿10年喪失；但是，尚未超過(guò)明示的安全使用期的除外。

刑事責(zé)任是產(chǎn)品責(zé)任的最后一道防線，生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者以及 國(guó)家工作人員的行為觸犯刑律的，依法追究其刑事責(zé)任。

[案例2] ’

1995年9月2日，某建筑公司從某建筑機(jī)械廠經(jīng)銷(xiāo)處購(gòu)買(mǎi) 某木工機(jī)械廠生產(chǎn)的木工鉆機(jī)一臺(tái)。次日上午趙某等人在調(diào)試該 鉆機(jī)過(guò)程中，因機(jī)械導(dǎo)線漏電，造成其中2人被電擊倒，趙某趴 在平臺(tái)上當(dāng)即死亡。

9月4日，趙某等人的親屬到“消協(xié)”投訴，“消協(xié)”會(huì)同 標(biāo)準(zhǔn)計(jì)量局等部門(mén)赴現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行實(shí)地勘驗(yàn)。標(biāo)準(zhǔn)計(jì)量局技術(shù)鑒定報(bào) 告確認(rèn)：“該產(chǎn)品質(zhì)量不合格，導(dǎo)線絕緣不合標(biāo)準(zhǔn)，說(shuō)明書(shū)與產(chǎn) 品不符。，’標(biāo)準(zhǔn)計(jì)量局與市工商行政管理部門(mén)對(duì)機(jī)械經(jīng)銷(xiāo)處的庫(kù) 存產(chǎn)品予以查封，同時(shí)電告生產(chǎn)企業(yè)省外某木工機(jī)械廠。在事發(fā) 后一個(gè)月里，標(biāo)準(zhǔn)計(jì)量局和工商行政管理局多次電告生產(chǎn)企業(yè)來(lái) 人處理。后生產(chǎn)企業(yè)代表與被害者家屬在有關(guān)部門(mén)的主持下進(jìn)行 調(diào)解，但調(diào)解多次均未能達(dá)成協(xié)議。

[問(wèn)題]

誰(shuí)應(yīng)對(duì)趙某的死及被擊傷的人負(fù)賠償責(zé)任?

[分析]

《產(chǎn)品質(zhì)量法》第29條規(guī)定：

“因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財(cái)產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

第30條規(guī)定：“由于銷(xiāo)售者的過(guò)錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷，造成人身、他人財(cái)產(chǎn)損害的，銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”此案產(chǎn)品存在危

及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理危險(xiǎn)，而致使用戶趙某觸電身

亡，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。此案銷(xiāo)售者因是生產(chǎn)者的代銷(xiāo)

者，與生產(chǎn)者有代銷(xiāo)合同，由于銷(xiāo)售不合格產(chǎn)品，致人死亡，亦

應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。

第二篇：婚姻法案例題答案

婚姻法（1-12）題答案

答（1）祖?zhèn)鞣课菟拈g應(yīng)歸個(gè)人所有。理由：祖?zhèn)鞣课菟拈g屬于王鐸婚前財(cái)產(chǎn)，并有所有權(quán)證。（2）宋梅婚前購(gòu)買(mǎi)的彩電報(bào)廢不予賠償。理由：婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后共同生活中自然毀損、消耗、滅失，離婚時(shí)一方要求以夫妻共同財(cái)產(chǎn)抵償?shù)模挥柚С帧＃?）王西向人借款2萬(wàn)元和3000元，應(yīng)為個(gè)人債務(wù)，由個(gè)人財(cái)產(chǎn)償還。（4）王西的一部著作應(yīng)歸個(gè)人所有。理由：離婚時(shí)一方尚未取得經(jīng)濟(jì)利益的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，歸一方所有，在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，可根據(jù)具體情況，對(duì)另一方予以適當(dāng)?shù)恼疹櫋?/p>

答

1）、本案當(dāng)事人朱某與孫某倆人1978年5月接農(nóng)俗舉行婚禮，后以夫妻名義同居生兒育女，到1985年1月發(fā)生

離婚訴訟，1980《婚姻法》沒(méi)有溯及力。人民法院2008年審判朱某與孫某的婚姻是否合法，應(yīng)適用倆人1978年秋同居時(shí)的法律，即1950年頒布的《婚姻法》。2）、1950年頒布的《婚姻法》關(guān)于血親結(jié)婚的規(guī)定是："為直系血親，或?yàn)橥男值芙忝煤屯府惸富蛲府惛傅男值芙忝谜撸菇Y(jié)婚，其他五代內(nèi)的旁系血親間禁止結(jié)婚的問(wèn)題，從習(xí)慣。1980年婚姻法對(duì)其沒(méi)有溯及力，所以雙方符合婚姻條件。3）、關(guān)于兩人的婚姻效力問(wèn)題，1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚姻處理；4）、孫某與朱某之間構(gòu)成事實(shí)婚姻關(guān)系，其在與朱某的事實(shí)婚姻關(guān)系存續(xù)期間，又與王某登記結(jié)婚，其行為已構(gòu)成重婚罪。

答：1）1982

年發(fā)還的這四間房，是屬于林玉生的祖?zhèn)鞣课荩橇钟裆膫€(gè)人財(cái)產(chǎn)。2）對(duì)于發(fā)還的四間房產(chǎn)，享有

繼承權(quán)的有：林建釗、楊玉珍3）林建釗是楊玉生在1954年通過(guò)收養(yǎng)關(guān)系而形成的法律上的擬制的養(yǎng)父與養(yǎng)子之間的關(guān)系，所以作為養(yǎng)子，有繼承養(yǎng)父遺產(chǎn)的權(quán)利。楊玉珍是林建釗1974年再婚的配偶，所以楊玉珍可以以配偶身份關(guān)系繼承遺產(chǎn)。孫霞不享有遺產(chǎn)繼承權(quán)，因?yàn)閷O霞并未與楊玉生形成事實(shí)上的撫養(yǎng)關(guān)系，所以雖然是繼父與繼子女之間的關(guān)系，也不具有繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。4）所以，本案中發(fā)還的四間房產(chǎn)，楊玉生有兩個(gè)遺產(chǎn)繼承人，配偶和養(yǎng)子。按照婚姻法的有關(guān)規(guī)定，收養(yǎng)關(guān)系一經(jīng)成立，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間的關(guān)系與親生的父母子女關(guān)系相同。所以林建釗可以繼承兩間房產(chǎn)。而楊玉珍也可以作為第一順序繼承人，分得房產(chǎn)兩間。

答

1）判別離婚的標(biāo)準(zhǔn)為“感情確已破裂”，二人由于雙方性格各異，感情不合，應(yīng)當(dāng)先進(jìn)行調(diào)解，如調(diào)解無(wú)效，可

以準(zhǔn)予王某和李某離婚。2）本案中所爭(zhēng)執(zhí)的財(cái)產(chǎn)可以認(rèn)定為婚前贈(zèng)與的財(cái)物，是男方以結(jié)婚為目的而向女方贈(zèng)送的錢(qián)物。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋

（二）》第十條規(guī)定：“當(dāng)事人請(qǐng)求返還按照習(xí)俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：

（一）雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；

（二）雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活的；

（三）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。3）王某無(wú)需返還這些婚前贈(zèng)與的財(cái)物，依據(jù)中華人民共和國(guó)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第十九條規(guī)定，夫妻婚前一方給予另一方的財(cái)物，按贈(zèng)與處理。所謂贈(zèng)與，其法律特征是它的無(wú)償性，即贈(zèng)與人給予受贈(zèng)人錢(qián)物是沒(méi)有任何代價(jià)的，受贈(zèng)人接受贈(zèng)與也不必給贈(zèng)與人等價(jià)或不等價(jià)的補(bǔ)償，而且贈(zèng)與行為一經(jīng)發(fā)生，財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，贈(zèng)與人不得反悔。

答：1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，按事

實(shí)婚姻處理；所以，甲男與乙女二人已經(jīng)構(gòu)成了事實(shí)婚姻。我國(guó)現(xiàn)行婚姻法中關(guān)于離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)是：感情確已破裂，相關(guān)司法解釋也表明，重婚或有配偶者與他人同居的屬于感情確已破裂。所以法院可以支持甲男的訴訟請(qǐng)求，在調(diào)解無(wú)效的情況下判決離婚。乙女與鄰居多次發(fā)生不正當(dāng)男女關(guān)系，屬于有過(guò)錯(cuò)方，在離婚財(cái)產(chǎn)分割的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)按照適

當(dāng)照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方的原則分割。

答：法律上沒(méi)有假離婚的說(shuō)法，一旦辦了離婚手續(xù),就具有了法律效力,婚姻關(guān)系即被解除。假離婚具有真離婚的法律

效力。如果劉某認(rèn)定離婚手續(xù)時(shí)田某欺騙的手段造成的，必須出示相關(guān)的證據(jù)，如果有證據(jù)的，可以要求撤銷(xiāo)離婚登記。如果沒(méi)有確實(shí)的證據(jù)表明是受欺詐而假離婚的，那么離婚登記是有效的，田杰與王某的婚姻是受法律保護(hù)的。

答：原因是雙方提交的結(jié)婚證與要求離婚的當(dāng)事人不符，和曹某具有合法婚姻關(guān)系的是孫某的妹妹，而不是孫某。換

言之，曹某應(yīng)與孫某的妹妹辦理離婚登記，而不是和孫某辦理離婚登記手續(xù)。因此，無(wú)論發(fā)生何種情況，當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)自己親自到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記手續(xù)，既不能請(qǐng)他人代理，更不能冒名頂替，或有他人代為登記，否則，當(dāng)事人之間的結(jié)合不受法律保護(hù)，只能自食其果。

答：雖然宮某當(dāng)時(shí)的婚姻是無(wú)效婚姻。但是宮某申請(qǐng)婚姻無(wú)效時(shí)，謝某的年齡已經(jīng)符合要求。所以宣告婚姻無(wú)效的申請(qǐng)不予支持。根據(jù)婚姻法司法解釋

（一）第8條的規(guī)定，申請(qǐng)婚姻無(wú)效時(shí)，法定的無(wú)效事由已經(jīng)消失的，人民法院對(duì)宣告婚姻無(wú)效的申請(qǐng)不予支持

答：經(jīng)法院審理后認(rèn)定，葉某父母婚前給付王某的5萬(wàn)元應(yīng)認(rèn)定為婚前彩禮，而不是婚前贈(zèng)與。首先，葉某在給付時(shí)

曾明確表示，該5萬(wàn)元是其父母按照家鄉(xiāng)的習(xí)俗給女方家的彩禮，且給付的目的明確，是以與王某結(jié)婚為條件的。其次，葉某家生活困難，5萬(wàn)元傾其父母畢生積蓄并為此借儹，現(xiàn)王某與葉某未能締結(jié)婚姻關(guān)系，按照《婚姻法司法解釋二》第10條的規(guī)定，屬于給付彩禮后雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的情形，王某應(yīng)當(dāng)返還彩禮。

答:1.孫某的房屋是個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)，不屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)不參與財(cái)產(chǎn)分配。我國(guó)《婚姻法》第十八條規(guī)定，遺囑或贈(zèng)

與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)。2.趙某繼承的房屋及孫某繼承的100000元錢(qián)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，原則上應(yīng)平均分配。我國(guó)《婚姻法》第十七條規(guī)定夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，包括繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有。3.孩子歸趙某撫養(yǎng)。我國(guó)《婚姻法》第三十六條規(guī)定離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。財(cái)產(chǎn)分配時(shí)可以適當(dāng)考慮對(duì)趙某多分。

答：錢(qián)X與吳X不能結(jié)婚，因?yàn)樗麄兪侨詢?nèi)的旁系血親。婚姻法明確規(guī)定，直系血親和三代以內(nèi)旁系血親不得結(jié)

婚．(4分)錢(qián)X的父親與吳X的母親同源于一個(gè)父親，錢(qián)X的祖父也就是吳X的外祖父．由錢(qián)X和吳X自身往上數(shù)，同源之人即是錢(qián)X的祖父。吳X的外祖父。祖父母為一代，父母為二代，自己為三代。所以，錢(qián)X與吳X是三代以內(nèi)的旁系血親。(5分)在三代以內(nèi)的旁系血親中，從血緣關(guān)系看，存在三種情況：①同父同母的全血緣親屬，②同父異母的半血緣親屬，③同母異父的半血緣親屬。不論何種情況，他們之間都存在血緣關(guān)系，因此，他們之間都不能結(jié)婚。錢(qián)父與吳母，雖不同母，但同父，血緣上有聯(lián)系，他們的子女當(dāng)然不能結(jié)婚。由此可見(jiàn)，根據(jù)婚姻法第6條之規(guī)定，錢(qián)X與吳X不能結(jié)婚

答：根據(jù)婚姻法的規(guī)定，離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則，孩子應(yīng)有趙某撫養(yǎng)。(5分)葉提出

他響應(yīng)國(guó)家號(hào)召做廠絕育手術(shù)，今后不能再生育，應(yīng)對(duì)它進(jìn)行照顧，將孩子歸他撫養(yǎng)的請(qǐng)求也有道理。(4分)但孩子歸誰(shuí)撫養(yǎng)的最根本原則；是要以子女利益為重，本案中的孩子年僅六個(gè)月，尚需哺乳，跟隨母親生活對(duì)其有利，故應(yīng)判決歸趙撫養(yǎng)。

答：轉(zhuǎn)業(yè)費(fèi)60000元、1000000是夫妻存續(xù)期間所得，是夫妻共有財(cái)產(chǎn)。醫(yī)療費(fèi)50000是王某的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。因此，夫

妻共有財(cái)產(chǎn)是160000元，平均分配，醫(yī)療費(fèi)50000元不是共同財(cái)產(chǎn)，屬于個(gè)人所有，不參與分配

答：法院根據(jù)我國(guó)《婚姻法》修正案第32條第3款第（3）項(xiàng)、第41條之規(guī)定及1993年11月最高人民法院的《關(guān)

于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第17條之規(guī)定，判決準(zhǔn)予王紅與趙東離婚。王紅為治療母親疾病所欠的10000元應(yīng)屬于夫妻共同債務(wù)，各負(fù)責(zé)清償5000元

答：法院根據(jù)《婚姻法司法解釋二》第11條的規(guī)定，沒(méi)有支持王筠的訴訟請(qǐng)求。

答：法院認(rèn)為，余某不僅有酗酒的惡習(xí)，而且還對(duì)萬(wàn)某實(shí)施家庭暴力，且因嫖娼嚴(yán)重傷害了夫妻感情，萬(wàn)某為躲避余

某，造成事實(shí)上的分居，外出打工，已經(jīng)3年，符合婚姻發(fā)規(guī)定的因感情不和分居2年的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚

答：①李衛(wèi)不能主張婚姻無(wú)效。（1

分）根據(jù)我國(guó)《婚姻法》司法解釋，當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)宣告婚姻無(wú)效的，申

請(qǐng)時(shí)，法定的無(wú)效情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持。2004年6月李衛(wèi)已達(dá)法定婚齡，法定無(wú)效婚姻的情形已經(jīng)消失，故不能再以此主張婚姻無(wú)效。②法院應(yīng)告知當(dāng)事人補(bǔ)辦結(jié)婚登記，未補(bǔ)辦結(jié)婚登記，按同居關(guān)系處理

答：①二人婚后共同居住的房屋不能作為共同財(cái)產(chǎn)分割，因?yàn)樵摲课轂槔钪緞偦榍皞€(gè)人財(cái)產(chǎn)。②“丁香園”內(nèi)的住房不

能作為共同財(cái)產(chǎn)分割。因?yàn)槔钪緞偟膬鹤尤ナ罆r(shí)，留有遺囑，指定將該房留給父親。根據(jù)《婚姻法》第18條第3款規(guī)定，遺囑中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)，故屬李志剛的個(gè)人財(cái)產(chǎn)③吳淑華繼承的古畫(huà)是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。因?yàn)樵摦?huà)為婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得。④對(duì)吳淑華提出的要李志剛給予經(jīng)濟(jì)幫助的請(qǐng)求，人民法院不應(yīng)支持。因?yàn)閰鞘缛A的情況不屬于《婚姻法》第42條規(guī)定的“離婚時(shí)一方生活困難”

答

20歲的姑娘小王，家境貧寒，且有一長(zhǎng)兄年屆30仍未娶親，小王的父親為了獲得一筆豐厚的彩禮，將其許配給

50有余的殘疾人李某，小王執(zhí)意不從，但在父親的打罵威逼下，違心地與李某辦理了結(jié)婚登記手續(xù)，但在舉行婚禮的當(dāng)晚服毒自盡，經(jīng)搶救無(wú)效死亡，20歲的年青生命香消玉殞，強(qiáng)迫婚姻造成了一場(chǎng)無(wú)法挽救的悲劇。

答禁止三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚舉例:余某與錢(qián)某系表兄妹，青梅竹馬一起長(zhǎng)大，到了法定婚齡之后，雙方?jīng)Q定攜手

共度一生，雙方的家長(zhǎng)也非常贊同這門(mén)親上加親的喜事，但是余某與錢(qián)某雙方共同到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記的時(shí)候才知道，作為表兄妹，兩人不得結(jié)婚，回家后，雙方經(jīng)商量之后決定終身不生育，并寫(xiě)了保證不生育的保證書(shū)，再次到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記手續(xù)，但根據(jù)《婚姻法》和《婚姻登記條例》的規(guī)定，他們?nèi)匀徊环辖Y(jié)婚登記的法定條件，不生育的保證書(shū)沒(méi)有法律效力，也不能作為結(jié)婚登記的附加條件。

答。現(xiàn)根據(jù)《婚姻法》及相關(guān)司法解釋分析：第一甲某無(wú)權(quán)賣(mài)車(chē)給丙某。賣(mài)車(chē)不屬于因日常生活需要而處理夫妻共

同財(cái)產(chǎn)的，對(duì)其處理應(yīng)有甲乙雙方協(xié)商決定。甲某未經(jīng)乙某同意擅自賣(mài)車(chē)屬于無(wú)權(quán)處理。而乙某可以賣(mài)掉家中的兩頭大肥豬，因?yàn)橐夷车膬鹤由∽≡航谎航穑蛑尾⌒枰瑢儆谝蛉粘Ｉ钚枰幚矸蚱薰餐?cái)產(chǎn)的，乙某來(lái)不及告訴甲某，屬于有權(quán)處理。第二，乙某無(wú)權(quán)向丙某要回卡車(chē)。本案中丙某與甲某沒(méi)有惡意串通買(mǎi)車(chē)，屬于善意第三人，所以乙某無(wú)權(quán)向丙某要回被甲出售的舊卡車(chē)，第三，乙某有權(quán)向甲某請(qǐng)求補(bǔ)償。因?yàn)榧啄迟u(mài)車(chē)行為屬于擅自處理家庭的重大財(cái)產(chǎn)，甲某未與乙某商量自作主張將共同財(cái)產(chǎn)卡車(chē)賣(mài)給丙。因此擅自出售卡車(chē)的行為對(duì)乙某造成的財(cái)產(chǎn)損失責(zé)任應(yīng)該由甲某承擔(dān)。

答次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)助100元。判決下達(dá)后不久，原告即當(dāng)起了臨時(shí)工。

答。根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助義務(wù)，子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，無(wú)勞動(dòng)能力的或者生活困難的父母有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。由于父親高碩在監(jiān)獄里服刑的客觀原因，使其未能盡到對(duì)未成年兒子的撫養(yǎng)義務(wù)，不構(gòu)成對(duì)兒子的遺棄。所以現(xiàn)在其兩個(gè)有負(fù)擔(dān)能力的兒子都應(yīng)當(dāng)適當(dāng)給付父親高碩贍養(yǎng)費(fèi)。最終法院經(jīng)過(guò)審理案件，判決由高碩的兩個(gè)兒子每月各負(fù)擔(dān)父親贍養(yǎng)費(fèi)100元。：

答本案中李某夫婦屬于苗苗的親權(quán)人、法定撫養(yǎng)教育義務(wù)人，他們應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由苗苗造成民事?lián)p害的賠償責(zé)任。大

姨與苗苗屬于寄養(yǎng)關(guān)系，也就是臨時(shí)的委托代理監(jiān)護(hù)關(guān)系，作為大姨沒(méi)有盡到照顧、管理苗苗的責(zé)任，有一定的過(guò)錯(cuò)，也應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)民事?lián)p害賠償?shù)倪B帶責(zé)任。

答。法院經(jīng)過(guò)審理，并且做了 DNA

鑒定，確認(rèn)這個(gè)孩子是在姜、馬婚姻關(guān)系存續(xù)期間受胎而在離婚后出生的婚生

子女。判決由姜某每月向馬某支付300元撫育費(fèi)，直至其獨(dú)立生活為止，鑒于姜某在不同意、不知情的情況下做了父親，前妻有違約行為，于是判決馬某返還其預(yù)付的1萬(wàn)元營(yíng)養(yǎng)補(bǔ)償費(fèi)。

答《未成年保護(hù)法》第9條規(guī)定，父母必須使適齡未成年人按照規(guī)定接受義務(wù)教育。由于母親剝奪了孩子的人身自

由權(quán)、受教育權(quán)、法院可以根據(jù)近親屬的申請(qǐng)，撤銷(xiāo)其母親監(jiān)護(hù)人的資格，另行確定監(jiān)護(hù)人。盡管有獨(dú)立撫育孩子經(jīng)濟(jì)能力的母親在離婚協(xié)議中，代表孩子放棄了接受父親給付撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。但是如果母親以后經(jīng)濟(jì)狀況有所下降，無(wú)力自行負(fù)擔(dān)孩子的全部撫養(yǎng)費(fèi)時(shí)，仍可以向法院起訴請(qǐng)求生父支付孩子的撫育費(fèi)，至孩子獨(dú)立生活為止。作為孩子的母親無(wú)權(quán)剝奪生父對(duì)孩子行使探望權(quán)。作為父親，當(dāng)其探望孩子的行為不會(huì)對(duì)孩子身心健康產(chǎn)生不利影響時(shí)，才可以依法行使此權(quán)利。

答法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請(qǐng)求。經(jīng)法庭調(diào)查，女方承認(rèn)胎兒非劉某之子女，雙方達(dá)成離婚調(diào)解協(xié)議。劉某

不承擔(dān)對(duì)即將出生的嬰兒的撫養(yǎng)責(zé)

答。李某訴至法院離婚，在法庭上他否認(rèn)與成某達(dá)成過(guò)接受人工生殖術(shù)的協(xié)議，但徐醫(yī)生出庭作證，存留的病歷也

證明了此事。法院認(rèn)定這些是有效的證據(jù)。于是判決準(zhǔn)予雙方離婚，孩子隨女方生活，男方須承擔(dān)孩子撫育費(fèi)每月100元，至其獨(dú)立生活時(shí)為止。此案提示我們今后我國(guó)有必要通過(guò)立法手段，更完善地保護(hù)人工授精子女的合法權(quán)益。

答。我國(guó)《繼承法》規(guī)定“遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。本法所說(shuō)的子女，包括婚生子

女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女。”據(jù)此可以確認(rèn)張某所生之子王海與李某所生之女王瀟一樣，都是王某遺產(chǎn)的第一順序繼承人。李某拒絕王海參加分割王某遺產(chǎn)的行為，是違背法律的。正確的做法是：首先從王某、李某的夫妻共同財(cái)產(chǎn)中，分出屬于死者王某的二分之一作為其遺產(chǎn)，再按照《繼承法》由第一順序法定繼承人繼承。由于王某的父母早已去世，所以其繼承人應(yīng)當(dāng)包括：妻子李某及其婚生女兒王瀟、非婚生子王海；此外，由于女友張某對(duì)王某生前給過(guò)較多扶助，她可以作為酌分遺產(chǎn)人，適當(dāng)分得部分遺產(chǎn)

答。法院認(rèn)定，李梅與張春等姐弟5人之間曾經(jīng)形成有撫養(yǎng)關(guān)系的繼母子權(quán)利義務(wù)。現(xiàn)在有負(fù)擔(dān)能力的張春等5人，對(duì)曾長(zhǎng)期撫育過(guò)他們的年老體弱、生活困難的繼母李梅，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其晚年的生活費(fèi)用，每人每月給付其60元

答這個(gè)案件說(shuō)明，依據(jù)《收養(yǎng)法》的規(guī)定，生父母送養(yǎng)子女，須雙方共同送養(yǎng)。生父母一方不明或者查找不到的可

以單方送養(yǎng)。由于生母史某未征得正在勞教的孩子的生父的同意，擅自作出決定將孩子送養(yǎng)出去，直接違背了收養(yǎng)法關(guān)于收養(yǎng)成立的條件，法院據(jù)此可以宣告收養(yǎng)行為無(wú)效。收養(yǎng)法還規(guī)定：“生父母要求解除收養(yǎng)關(guān)系的，養(yǎng)父母可以要求生父母適當(dāng)補(bǔ)償收養(yǎng)期間支出的生活費(fèi)和教育費(fèi)，但因養(yǎng)父母虐待、遺棄養(yǎng)子女而解除收養(yǎng)關(guān)系的除外。由于養(yǎng)父母對(duì)孩子非常疼愛(ài)，沒(méi)有虐待、遺棄行為，所以當(dāng)生父母反悔要求宣告收養(yǎng)無(wú)效時(shí)，法院判決生父母對(duì)養(yǎng)父母補(bǔ)償收養(yǎng)費(fèi)用也是有法可依的。

答。根據(jù)收養(yǎng)法的規(guī)定，成年養(yǎng)子與養(yǎng)父之間的關(guān)系惡化是解除收養(yǎng)關(guān)系的法定條件之一，法院最終判決解除了這

對(duì)養(yǎng)父子關(guān)系。由于當(dāng)時(shí)其養(yǎng)父已經(jīng)是缺乏勞動(dòng)能力又無(wú)較多生活來(lái)源的人，所以，法院同時(shí)判決由養(yǎng)子在收養(yǎng)關(guān)系終止后，仍應(yīng)分期給予前養(yǎng)父每月100元的晚年生活費(fèi)。這是從原收養(yǎng)關(guān)系引申出來(lái)的善后措施。

答一審法院認(rèn)為，盡管謝某分娩后僅兩個(gè)月李某即提出了離婚，但他們的孩子已經(jīng)送養(yǎng)他人，可以不受特定情況下

對(duì)男方離婚訴權(quán)予以限制規(guī)定的保護(hù)。因此受理了此案，并判決準(zhǔn)予離婚。顯然一審法院沒(méi)有充分理解婚姻法這一規(guī)定的精神所在。首先，法律上限制男方在女方分娩1年內(nèi)的離婚起訴權(quán)，不僅是為了保護(hù)嬰兒的正常發(fā)育成長(zhǎng)，也是為了保護(hù)女方的身心健康，考慮到了女方在分娩后1年內(nèi)的身體和精神不能承受離婚的打擊。其次，只有在女方懷孕系婚后與他人通奸等雙方矛盾激化并危及女方生命健康的情況下，法院才可以作為“確有必要受理”的特殊情況，受理男方的離婚請(qǐng)求。顯然，本案的情況并非如此。因此法院不應(yīng)受理男方的離婚請(qǐng)求

答。對(duì)于離婚案件中的有過(guò)錯(cuò)一方，法律并不剝奪其離婚的自由權(quán)。法院判決離婚的唯一標(biāo)準(zhǔn)是感情是否破裂。本

案中，甲乙已分居多年，夫妻感情確已破裂，盡管乙有配偶與他人同居，是有過(guò)錯(cuò)行為，但不能就此剝奪其離婚權(quán)，對(duì)于無(wú)過(guò)錯(cuò)的甲可以采取損害賠償?shù)染葷?jì)方法以達(dá)法律之公平。

答法院經(jīng)審理后認(rèn)為，孫某與盛某性格不合，也未同居生活，雖然辦理了結(jié)婚登記，但缺乏婚姻基礎(chǔ)，實(shí)屬草率婚姻，鑒于雙方未能建立起夫妻感情，難以共同生活，經(jīng)法院調(diào)解和好無(wú)效，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。

37：劉軍、段紅于1994年離婚登記離婚時(shí)，雙方協(xié)商一致：5歲的兒子劉輝隨母親生活，家庭中的冰箱、彩電、家

具等全部歸女方所有，劉軍以放棄自己應(yīng)當(dāng)分得共同財(cái)產(chǎn)一次性付清兒子撫養(yǎng)費(fèi)。2002年，劉輝升中學(xué)，段紅又生病下崗，要求劉軍負(fù)擔(dān)兒子撫養(yǎng)費(fèi)。劉軍以當(dāng)年的協(xié)議、自己已經(jīng)再婚、再婚時(shí)告訴了后妻自己沒(méi)有負(fù)擔(dān)為由拒絕。2003年段紅以劉輝的名義將劉軍訴至法院，要求其承擔(dān)兒子的生活費(fèi)與教育費(fèi)的一部分。劉輝勝訴，法院要求劉軍今后每年支付劉輝3000元生活費(fèi)、教育

38.劉女士2000年離婚，9歲的女兒由父親撫養(yǎng)。不久，其父張某將女兒轉(zhuǎn)學(xué)到外地的寄宿學(xué)校，并拒絕告訴女兒的地址。劉女士4年間寫(xiě)了近千封寄不出去的信件。對(duì)此前夫張某說(shuō)女兒與母親的感情不好不愿意見(jiàn)母親。劉女士訴至法院，申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。法院做了大量工作，張某才同意孩子可與母親見(jiàn)面。此后，張某又再次拒絕探望。劉女士又訴至法院。此事，法院可以對(duì)張某采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施。

39.王筠與白建軍經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)，2001年登記結(jié)婚，一年后兒子出生。共同生活期間雙方由于生活瑣事沖突不斷，導(dǎo)

致雙方感情破裂。白建軍向人民法院起訴離婚，雙方對(duì)離婚問(wèn)題均無(wú)異議，但對(duì)財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題存在嚴(yán)重分歧。經(jīng)查，雙方各自有婚前住房一套。但是王筠的住房由于位置不方便二人上班，婚后一直出租，收益已經(jīng)用于共同生活，共有2萬(wàn)元。白建軍的住房雖然很小，但是距離二人工作單位很近，婚后雙方一直在此居住。王筠認(rèn)為，自己的房子大，婚前財(cái)產(chǎn)的收益，共計(jì)1萬(wàn)元，根據(jù)《婚姻法司法解釋二》的規(guī)定，沒(méi)有支持王筠的訴訟請(qǐng)求。

答。法院判決：住房雙方共有，元元父母的資助是對(duì)雙方的贈(zèng)與，復(fù)員費(fèi)雙方共有300元，其余為建國(guó)個(gè)人財(cái)產(chǎn)

41.農(nóng)村姑娘田月季自小與鄰居王雪松一起玩耍，二人長(zhǎng)大后漸漸有了戀人間的感情，家長(zhǎng)給雙方訂了婚。雪松家按

照當(dāng)?shù)亍７ㄔ号袥Q月季家返還2萬(wàn)元彩禮。

答。法院根據(jù)我國(guó)《婚姻法》修正案第32條等規(guī)定，判決準(zhǔn)予王紅與趙東離婚。王紅為治療母親疾病所欠的10000

元應(yīng)當(dāng)屬于夫妻共同債務(wù)，雙方各負(fù)責(zé)清償5000元

答建興與苗苗結(jié)婚12年，生育乙兒子。婚后建興一直在外地工作，對(duì)家里的照顧很少。苗苗12年的時(shí)間獨(dú)自擔(dān)

起了家庭的重?fù)?dān)。3年前苗苗自己70歲的父母來(lái)到家中養(yǎng)老，一時(shí)家中上有老、下有小，建興開(kāi)始對(duì)苗苗有了意見(jiàn)。今年，建興向苗苗提出離婚，苗苗同意。但是，苗苗認(rèn)為自己對(duì)家庭付出的義務(wù)比較多，要求建興進(jìn)行一定的補(bǔ)償，建興拒絕了妻子的要求，他認(rèn)為：苗苗贍養(yǎng)的是自己的老人，無(wú)權(quán)提出家務(wù)補(bǔ)償?shù)恼?qǐng)求，雙方對(duì)此問(wèn)題無(wú)法協(xié)商，苗苗向法院提起訴訟，要求離婚和家務(wù)補(bǔ)償。法院支持苗苗的訴訟請(qǐng)求。

答李梅請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)依法予以處理。公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰，如處15日以下拘留、200元罰款或者警告。

答法院經(jīng)審理，支持了馮某離婚的訴訟請(qǐng)求，但對(duì)于馮某的離婚損害賠償請(qǐng)求，法院認(rèn)為，從現(xiàn)有的證據(jù)看，王某

確與其他異性有不正當(dāng)?shù)年P(guān)系，但不能證實(shí)王某長(zhǎng)期與他人同居或者重婚，故對(duì)馮某要求王某損害賠償?shù)恼?qǐng)求不支持。

第三篇：CR法案

“CR法案”

2005年3月，歐洲打火機(jī)進(jìn)口商協(xié)會(huì)技術(shù)顧問(wèn)洛茲專程來(lái)到“中國(guó)金屬外殼打火機(jī)生產(chǎn)基地”溫州，向溫州日豐打火機(jī)有限公司董事長(zhǎng)黃發(fā)靜傳遞消息稱，歐洲標(biāo)準(zhǔn)化委員會(huì)已再次把“CR法案”（ChildResistanceLaw，即兒童防護(hù)法規(guī)：售價(jià)在2歐元以下的打火機(jī)必須安裝“安全鎖”）列入其議事日程，并將對(duì)該法案進(jìn)行重新修訂。

這則消息，讓曾因牽頭抵制“CR法案”而奪得2003年CCTV經(jīng)濟(jì)人物的溫州煙具協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、溫州日豐打火機(jī)有限公司董事長(zhǎng)黃發(fā)靜很是不安，“一旦歐盟啟動(dòng)‘CR’修訂法案，溫州乃至全國(guó)打火機(jī)極有可能面臨全線退出歐盟市場(chǎng)的危險(xiǎn)”。

“物美價(jià)廉”的溫州打火機(jī)為何如此懼怕“CR法案”？從表明上看，企業(yè)不過(guò)只需加裝安全鎖而已，這項(xiàng)操作對(duì)溫州企業(yè)來(lái)說(shuō)，可謂簡(jiǎn)單之極。但實(shí)際上并非如此。對(duì)此黃發(fā)靜一語(yǔ)道破玄機(jī)，關(guān)鍵是溫州幾乎所有的打火機(jī)企業(yè)，在歐盟國(guó)家并未取得產(chǎn)品銷(xiāo)售的專利權(quán)。

已占據(jù)全球市場(chǎng)較大份額的溫州打火機(jī)，在海外同類產(chǎn)品競(jìng)爭(zhēng)中明顯具有低價(jià)格優(yōu)勢(shì)，直接沖擊了國(guó)外打火機(jī)生產(chǎn)商的利益，這無(wú)疑是令美國(guó)、歐盟啟動(dòng)“CR法案”的主要原因。據(jù)了解，目前我國(guó)已成為全球最大打火機(jī)制造基地，主要集中在浙江、廣東和福建3大片區(qū)，年產(chǎn)量占世界總銷(xiāo)售量的2/3以上。而浙江打火機(jī)出口占全國(guó)2/3左右，其中“主產(chǎn)區(qū)”溫州年產(chǎn)的金屬外殼打火機(jī)高達(dá)6億多只。

在我打火機(jī)出口保持強(qiáng)勁勢(shì)頭背景下，歐美同行生產(chǎn)商的貿(mào)易保護(hù)態(tài)度也日益強(qiáng)硬。此時(shí)溫州打火機(jī)海外注冊(cè)專利權(quán)缺失的“辮子”，自然就成為歐美企業(yè)限制我產(chǎn)品出口的主要“把柄”，但令溫州打火機(jī)企業(yè)普遍尷尬的是，全球幾乎所有的打火機(jī)專利技術(shù)，都掌握在歐美等企業(yè)手中。黃發(fā)靜說(shuō)，“數(shù)量眾多的溫州企業(yè)，如要研制出每款結(jié)構(gòu)、款式都不雷同的產(chǎn)品，那幾乎是不可能做到的事情”。另外，歐美專利注冊(cè)費(fèi)用之高、時(shí)間之長(zhǎng)也令溫企望而卻步。目前一款打火機(jī)專利在歐美注冊(cè)需要半年以上時(shí)間，注冊(cè)費(fèi)用在3萬(wàn)元人民幣左右。而一家溫州企業(yè)一般年產(chǎn)打火機(jī)就有上百款，全市企業(yè)年產(chǎn)打火機(jī)更是多達(dá)10000多款。對(duì)于規(guī)模小、實(shí)力弱且競(jìng)銷(xiāo)激烈的溫州打火機(jī)企業(yè)來(lái)說(shuō)，專利注冊(cè)幾乎等于在做“吃力不賺錢(qián)”的“傻事”。

試分析溫州打火機(jī)面臨的是何種貿(mào)易障礙？我國(guó)應(yīng)通過(guò)哪些措施積極應(yīng)對(duì)？

第四篇：禁毒法案

形勢(shì)與政策：禁毒法案

信息學(xué)院

094100196

王凱強(qiáng)

一、禁毒法的概念

禁毒法有廣義、狹義之分。狹義的禁毒法即名為《禁毒法》的專門(mén)法典，我國(guó)尚缺乏。1990年12月28日，第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議通過(guò)的《關(guān)于禁毒的決定》勉強(qiáng)可以稱為狹義的禁毒法，但該法更準(zhǔn)確地說(shuō)只是禁毒單行法，而且目前處于有關(guān)行政處罰和行政措施的規(guī)定繼續(xù)有效，有關(guān)刑事責(zé)任的規(guī)定（已經(jīng)為97年新刑法所吸收）無(wú)效的尷尬地位。

廣義的禁毒法即關(guān)于毒品的管制、毒品犯罪與毒品濫用的預(yù)防、控制與懲治（懲罰、矯治）的法律規(guī)范的總稱，從形式上看有以下三種：一是系統(tǒng)的禁毒法律，即禁毒專門(mén)法典，如我國(guó)正在抓緊制定，擬于2006年頒布實(shí)施的《禁毒法》；二是單行禁毒專門(mén)法律法規(guī)，如《關(guān)于禁毒的決定》、《麻醉藥品管理辦法》、《精神藥品管理辦法》等；三是非禁毒專門(mén)法中的附屬禁毒法規(guī)范，如《藥品管理法》、《海關(guān)法》等中涉及禁毒的法律條文。本文所使用禁毒法這一概念，一般指廣義。

各國(guó)禁毒立法大都有一個(gè)共同的特點(diǎn)，即多貫徹“嚴(yán)禁”的方針，都試圖構(gòu)建一個(gè)完整、嚴(yán)密的禁毒法律網(wǎng)絡(luò)，以有效控制毒品，如一般都針對(duì)禁種、禁制、禁販、禁吸四個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行立法，對(duì)毒品犯罪的處罰嚴(yán)厲等。這種立法特點(diǎn)，與毒品的巨大社會(huì)危害性是一致的。不過(guò)，也有少部分國(guó)家的禁毒法相對(duì)寬松，甚至有的國(guó)家還實(shí)行毒品有限合法化的政策，不過(guò)這多是因?yàn)槎酒飞a(chǎn)與貿(mào)易已經(jīng)滲透成為國(guó)民經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)，或者在毒品長(zhǎng)期禁而不絕后所選擇的另一種無(wú)奈的毒品對(duì)策。

二、禁毒法的起源與流變

（一）毒品在中國(guó)的早期傳播

中國(guó)的鴉片與罌粟，都是在唐初由阿拉伯商人朝貢給中國(guó)皇帝而逐步流傳。當(dāng)時(shí)，鴉片作為一種藥物輸入，罌粟則是作為一種名貴的觀賞花草。唐至明600余年，罌粟與鴉片的藥理與作用被歷代名醫(yī)日益認(rèn)識(shí)并逐步推廣。一些中醫(yī)開(kāi)始利用罌粟籽和殼作為與其它中藥配伍的藥材。明朝，在追求享樂(lè)的氛圍中，鴉片成了貴族熱衷的“神品”，逐步形成了一個(gè)吃鴉片的階層。鴉片從藥用品蛻變?yōu)樯莩奁贰Ｇ宄跄辏厨f片之風(fēng)由臺(tái)灣、廈門(mén)等地傳入內(nèi)地，逐漸成為當(dāng)時(shí)社會(huì)的不良習(xí)俗。清朝中葉后，鴉片貿(mào)易成為西方列強(qiáng)對(duì)華政策。到1835年，據(jù)估計(jì)中國(guó)吸毒人數(shù)已經(jīng)劇增到200萬(wàn)人以上，吸食者幾乎包羅各種職業(yè)、各個(gè)階層。19世紀(jì)30年代后期，鴉片問(wèn)題開(kāi)始動(dòng)搖清朝封建統(tǒng)治基礎(chǔ)，關(guān)系到國(guó)家與民族生死存亡。有的學(xué)者推測(cè)，在鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)前夕，中國(guó)的吸毒者可能超過(guò)400萬(wàn)人。

毒品的逐步泛濫及其對(duì)中國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、文化等各個(gè)方面日益巨大的負(fù)面影響，成為中國(guó)禁毒法誕生的催化劑。

（二）中國(guó)禁毒法的起源與清朝的禁煙 法 1．世界上第一個(gè)禁煙令及其發(fā)展 康熙二十七年（1688年），康熙皇帝曾下令將進(jìn)口鴉片的稅率提高1.5倍以減少鴉片的進(jìn)口量，但鴉片輸入有增無(wú)減。雍正七年（1729年），中國(guó)皇帝頒布了世界上第一個(gè)禁煙令，規(guī)定鴉片不準(zhǔn)銷(xiāo)售鴉片，違禁者枷號(hào)一月，發(fā)配充軍；私開(kāi)煙館者，首犯判役刑監(jiān)候，從犯杖責(zé)一百，流放邊疆。并責(zé)令地方官員及海關(guān)監(jiān)督如有不切實(shí)履行職責(zé)，縱容私運(yùn)者，要嚴(yán)加處罰者，不得寬貸。次年，又頒布專門(mén)針對(duì)臺(tái)灣的禁令：“臺(tái)灣流寓之民……販賣(mài)鴉片煙者，亦分別治罪。”

干隆和嘉慶年間，清政府又多次發(fā)布禁止鴉片販運(yùn)、進(jìn)口、罌粟種植及吸食鴉片的法令。嘉慶繼承了雍正以來(lái)對(duì)“興販鴉片”和“開(kāi)設(shè)煙館”的處罰規(guī)定，還第一次把矛頭指向了外國(guó)對(duì)華的鴉片貿(mào)易，從關(guān)稅表中剔除了鴉片，禁止鴉片進(jìn)口，并采取一系列措施打擊外商的走私鴉片活動(dòng)。同時(shí)明確規(guī)定禁止在國(guó)內(nèi)種植罌粟，任何購(gòu)買(mǎi)、運(yùn)輸、銷(xiāo)售鴉片的行為都是非法行為。此外，嘉慶還頒旨令刑部制定了《吸食鴉片煙治罪條例》，把禁煙范圍從過(guò)去的單純禁止販賣(mài)擴(kuò)大到禁止吸食，首開(kāi)以刑法手段制裁吸毒者的先河。

道光皇帝繼續(xù)推行禁煙政策，在禁煙立法方面多有作為。道光三年（1823年），發(fā)布《失察鴉片條例》，以后年年下達(dá)禁煙上諭。道光十一年（1831年），公布禁種條例。同年，又頒布禁吸條例。1838年，又頒布《欽定嚴(yán)禁鴉片煙條例》，將清廷歷次發(fā)布的有關(guān)禁販、禁吸、禁種的規(guī)定合編為39條，成為我國(guó)歷史上第一部綜合性的禁煙法典。

19世紀(jì)30年代后期，在鴉片問(wèn)題上經(jīng)過(guò)“弛禁”與“嚴(yán)禁”之爭(zhēng)后，清政府明確了“嚴(yán)禁”的政策。這一方面促進(jìn)了中國(guó)禁毒工作的深入和禁毒法的進(jìn)一步完善，另一方面也深化了中國(guó)與英、法等外國(guó)列強(qiáng)之間的矛盾2．鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)及鴉片貿(mào)易的合法化

兩次鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)，以中國(guó)慘敗而告終。1858年11月，清政府分別與英法美訂立《通商章程善后條約》，這標(biāo)志著鴉片貿(mào)易的合法化。隨后，又解除了禁吸、禁販、禁種、禁制的法令，開(kāi)始了中國(guó)近代史上的所謂“弛禁”時(shí)期。清政府從禁煙到承認(rèn)鴉片貿(mào)易合法化，直到發(fā)展成鴉片稅成為財(cái)政支柱，這是一種悲劇性的轉(zhuǎn)變。3．清朝末年的禁煙法令

在施行新政的背景下，1906年9月清政府提出“十年禁煙計(jì)劃”，開(kāi)始了清政府的第二個(gè)禁煙時(shí)期。清政府頒布《禁煙章程十條》，此后又連續(xù)發(fā)布《稽核禁煙章程》、《禁煙查驗(yàn)章程》、《禁煙議敘議處章程》、《購(gòu)煙執(zhí)照章程》、《管理售賣(mài)膏土章程》等專門(mén)法令；1907年所定《新刑律》專列鴉片煙罪；1909年10月民政部與修訂法律大臣又會(huì)訂《禁煙罰懲條例》；此外，清政府還加強(qiáng)了禁煙國(guó)際合作，例如1907年簽訂了《中英禁煙條約》；1909年在上海召開(kāi)萬(wàn)國(guó)禁煙會(huì)議，形成了決議案九款，相對(duì)完備的禁毒法律體系初步形成。清末的這次禁煙運(yùn)動(dòng)成效顯著，而完善的禁毒立法是一個(gè)不能忽視的重要原因。

從清代禁毒立法狀況來(lái)看，中國(guó)是世界上頒布禁毒令最早、最多的國(guó)家，也是禁毒法律體系最為嚴(yán)密的國(guó)家。盡管從總體上看，中國(guó)近代禁毒史基本上是一場(chǎng)悲劇，但是中國(guó)早期的禁毒法制實(shí)踐，客觀上也為中國(guó)禁毒法的發(fā)展與完善積累了寶貴的經(jīng)驗(yàn)。

（三）民國(guó)時(shí)期的禁煙法

辛亥革命勝利后，民國(guó)政府繼續(xù)推行禁煙政策。1912年3月2日，孫中山即頒布禁煙令。袁世凱竊國(guó)之后，繼續(xù)實(shí)行禁煙政策，除了繼續(xù)沿用清朝禁毒法令，還發(fā)布了一些新的禁煙法令，并批準(zhǔn)了《海牙禁煙公約》。民國(guó)初年的禁煙包括禁種、禁運(yùn)、禁售和禁吸四方面，主要法令有《暫行新刑律》、《禁種罌粟條例》、《嗎啡治罪條例》等。南京國(guó)民政府仍較為重視禁煙立法。初期所頒布的禁煙法令主要有：《禁煙暫行章程》（1927年9月）、《修正禁煙條例》（1927年11月）、《中華民國(guó)刑法》（1928年）第271－277條之鴉片罪、《禁煙法》（1928年9月，共7條，主要內(nèi)容為限令自1929年3月1日后，全國(guó)一律禁止吸食）、《禁煙法施行條例》（1928年9月，共7章19條）、《厲行禁絕鴉片及其它代用品實(shí)施辦法》（1929年6月）、《修正禁煙法》（1929年7月）等。1935年，國(guó)民政府推出“六年禁煙計(jì)劃”，在六年禁煙時(shí)期（1935－1941年），發(fā)布了大量禁煙法令。僅在六年禁煙初期(1935－1937年)所頒布的重要禁煙法令就有近30項(xiàng)，如《禁煙實(shí)施辦法》（1935年4月，對(duì)鴉片的種、運(yùn)、售、吸四個(gè)方面，做了詳細(xì)規(guī)定）、《禁毒實(shí)施辦法》（1935年4月，對(duì)嗎啡、海洛因、紅丸等毒品限禁最重，規(guī)定吸食烈性毒品者必須在1935年內(nèi)自動(dòng)投戒，違令者送戒毒所；如1936年仍有吸毒者將處5年以上徒刑，制造、運(yùn)輸、販賣(mài)毒品者處死刑）、《檢舉煙民登記辦法》（1936年）等。在六年禁煙后期（1938－1941）頒布的重要禁煙法令也有十余項(xiàng)，如《修正禁煙治罪暫行條例》（1938年4月）、《修正禁毒治罪暫行條例》（1938年4月）、《檢查各省市煙民暫行辦法》（1939年10月）等。抗張時(shí)期遷都重慶后，國(guó)民政府又制定了“三年禁煙善后計(jì)劃”，在此期間繼續(xù)完善了有關(guān)禁煙法令。

不管是嚴(yán)禁還是弛禁，至少?gòu)谋砻嫔峡矗駠?guó)時(shí)期歷屆政府均堅(jiān)持了禁煙政策。由于毒品日益泛濫的嚴(yán)重現(xiàn)實(shí)，以及禁煙立法技術(shù)的日趨成熟，不管是數(shù)量還是質(zhì)量，這一時(shí)期的禁煙立法較之清代，都有較大的發(fā)展。然而，遺憾的是，由于政府腐敗、外患、內(nèi)戰(zhàn)等各種原因的交織，到1949年，國(guó)內(nèi)罌粟種植面積竟高達(dá)2000萬(wàn)畝，吸毒者達(dá)2000萬(wàn)之眾。嚴(yán)酷的現(xiàn)實(shí)表明，舊中國(guó)無(wú)法解決沉重的毒品問(wèn)題。

（四）建國(guó)初期至20世紀(jì)70年代后期的禁毒法 中國(guó)共產(chǎn)黨歷來(lái)堅(jiān)持嚴(yán)厲禁毒的方針，早在根據(jù)地時(shí)期就發(fā)布了不少的禁毒法令，如陜甘寧邊區(qū)《禁煙禁毒條例》（1942年）、《查獲鴉片毒品暫行辦法》（1942年）等。新中國(guó)成立后，立即開(kāi)展了轟轟烈烈的禁毒運(yùn)動(dòng)，并制定發(fā)布了不少禁毒法令。1950年2月24日，發(fā)布《關(guān)于嚴(yán)禁鴉片煙毒的通令》，規(guī)定了全國(guó)的禁毒綱領(lǐng)。1952年7月30日，中央批準(zhǔn)了公安部的《關(guān)于開(kāi)展全國(guó)規(guī)模的禁毒運(yùn)動(dòng)的報(bào)告》。同年10月，政府院又通過(guò)《中華人民共和國(guó)懲治毒犯條例（草案）》18條。在中央禁煙立法同時(shí)，各大行政區(qū)也配套發(fā)布了相關(guān)禁毒法令，如《西南軍政委員會(huì)關(guān)于禁絕鴉片煙毒的實(shí)施辦法》（1950年7月31日通過(guò)，1950年12月19日修正）、《西南區(qū)禁絕鴉片煙毒治罪暫行條例》（952年12月28日西南軍政委員會(huì)公布）、《內(nèi)蒙古自治區(qū)禁絕鴉片煙毒實(shí)施辦法》（1951年4月14日內(nèi)蒙古自治區(qū)人民政府頒發(fā)）、《關(guān)于嚴(yán)禁鴉片煙毒及其它毒品的命令》（1952年2月9日東北人民政府發(fā)布）、《西北軍政委員會(huì)關(guān)于禁絕鴉片煙毒的實(shí)施辦法》、《華北區(qū)禁煙禁毒暫行辦法》、《東北禁煙禁毒貫徹實(shí)施辦法》等。

建國(guó)初期禁毒法體現(xiàn)出原則性與靈活性結(jié)合，全國(guó)法與地方法結(jié)合，緊密結(jié)合禁毒斗爭(zhēng)形勢(shì)需要的顯著特點(diǎn)，并以運(yùn)動(dòng)式的方式全民踐行。盡管由于歷史的原因，當(dāng)時(shí)的禁毒法較為粗糙，但為禁毒運(yùn)動(dòng)的開(kāi)展和打擊毒品犯罪分子提供了有力的法律保障。1953年，中國(guó)政府向世界莊嚴(yán)宣告：中華人民共和國(guó)為無(wú)毒國(guó)。新中國(guó)能在短短三年內(nèi)禁絕毒品，禁毒法功不可沒(méi)。

20世紀(jì)60年代初期以后，私種罌粟和販毒在部分地區(qū)出現(xiàn)反復(fù)。針對(duì)這一現(xiàn)象，1963年5月26中共中央為頒布了《中央關(guān)于嚴(yán)禁鴉片、嗎啡毒害的通知》，規(guī)定嚴(yán)懲私藏毒品、吸食毒品、種植罌粟、私設(shè)地下煙館、販賣(mài)毒品等犯罪行為；規(guī)定對(duì)吸毒犯應(yīng)強(qiáng)制戒毒，對(duì)已吸食鴉片或打嗎啡針等毒品成癮者，必須指定專門(mén)機(jī)構(gòu)嚴(yán)加管制，在群眾監(jiān)督下，有計(jì)劃、有組織、有步驟地限期強(qiáng)制戒除，在吸毒嚴(yán)重的地區(qū)可以集中戒除；規(guī)定凡自己吸食毒品，但自動(dòng)交出毒品并坦白交待其犯罪行為者，可從寬處理。1973年1月13國(guó)務(wù)院又頒發(fā)了《關(guān)于嚴(yán)禁私種罌粟和販賣(mài)、吸食片等毒品的通知》，通知重申1950年《關(guān)于嚴(yán)禁片煙毒的通令》，要求發(fā)動(dòng)群眾同私種罌粟和販賣(mài)、食鴉片等毒品的違法犯罪行為作斗爭(zhēng)，規(guī)定嚴(yán)懲偷運(yùn)、販運(yùn)毒品犯罪行為，對(duì)吸毒者實(shí)行強(qiáng)制戒毒。

總體而言，20世紀(jì)50年代至70年代后期，由于對(duì)毒品的有效控制及法制建設(shè)的滯后，我國(guó)禁毒立法的數(shù)量不多。在原則性與靈活性結(jié)合的立法思想下，禁毒法規(guī)還明顯具有粗而不細(xì)的特點(diǎn)。

三、現(xiàn)行禁毒法律體系

從上文對(duì)我國(guó)禁毒法發(fā)展的歷史回顧中，可以發(fā)現(xiàn)禁毒法與禁毒工作之間所存在的密切關(guān)系：禁毒立法是禁毒工作的基礎(chǔ)，禁毒斗爭(zhēng)形式的嚴(yán)峻化必然促進(jìn)禁毒法的完善與發(fā)展，而禁毒立法是否完善并得以較好的執(zhí)行的則是禁毒工作成效的重要標(biāo)志。20世紀(jì)70年代末期以來(lái)我國(guó)禁毒法的發(fā)展，同樣印證了這一規(guī)律。

1979年，云南省永德縣明朗鄉(xiāng)破獲被認(rèn)為是我國(guó)自1952年禁絕毒品以來(lái)的第一起毒品案件，此后又陸續(xù)在全省查獲鴉片1.6萬(wàn)兩，毒品的大量查獲，標(biāo)志著我國(guó)無(wú)毒史的悄然結(jié)束，毒品再次成為曾經(jīng)毒害深重的中國(guó)不得不正視的問(wèn)題。同時(shí)，毒品死灰復(fù)燃的趨勢(shì)，也促進(jìn)了禁毒立法工作的再次展開(kāi)。從1979年《刑法》規(guī)定制造、販賣(mài)、運(yùn)輸毒品罪，1981年《國(guó)務(wù)院關(guān)于重申嚴(yán)禁鴉片煙毒的通知》的發(fā)布，到1990年全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于禁毒的決定》、1995年國(guó)務(wù)院制定《強(qiáng)制戒毒辦法》，再到1997年新《刑法》專設(shè)毒品犯罪章節(jié)、2003年司法部發(fā)布《勞動(dòng)教養(yǎng)戒毒工作規(guī)定》，20余年來(lái)，我國(guó)禁毒法律體系重新得以初步構(gòu)建，并日益完善和發(fā)展。目前《禁毒法》已經(jīng)列入本屆人大立法規(guī)劃，預(yù)計(jì)2006年頒布實(shí)施。這一禁毒專門(mén)法典的通過(guò)，必將使我國(guó)禁毒法制建設(shè)跨上新的臺(tái)階，極大的促進(jìn)我國(guó)禁毒工作的發(fā)展。

從不同角度，可以對(duì)我國(guó)現(xiàn)行禁毒法律體系的基本構(gòu)成作不同的分析：

1．從立法主體不同的角度，可以把禁毒法分為國(guó)際公約、法律、行政法規(guī)與部門(mén)規(guī)章、司法解釋及司法機(jī)關(guān)規(guī)范性文件、地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章五個(gè)基本構(gòu)成部分，這是對(duì)禁毒法的最基本分類。（1）國(guó)際公約

1909年2月，第一次國(guó)際禁毒會(huì)議“萬(wàn)國(guó)禁煙會(huì)議”（又稱“國(guó)際鴉片會(huì)議”）在上海召開(kāi)，中、日、英、法等13個(gè)國(guó)家參加。會(huì)議雖然沒(méi)有簽署正式條約，只是形成了決議案九條但是這次會(huì)議拉開(kāi)了國(guó)際禁毒合作的序幕。1912年，第一個(gè)國(guó)際禁毒公約《海牙公約》簽訂。此后，國(guó)際禁毒合作與國(guó)際禁毒立法發(fā)展迅速，國(guó)際社會(huì)先后制定了一系列禁毒國(guó)際公約。20世紀(jì)90年代中期，國(guó)際社會(huì)有關(guān)毒品和毒品犯罪的國(guó)際公約、協(xié)定及議定書(shū)共約17個(gè)。其中最重要的有三個(gè)：《經(jīng)<修正1961年麻醉品單一公約的議定書(shū)>修正的1961年麻醉品單一公約》、《1971年精神藥物公約》和《聯(lián)合國(guó)禁止非法販運(yùn)麻醉品和精神藥物公約》。經(jīng)全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)，我國(guó)已經(jīng)分別于1985年6月12日（前兩個(gè)國(guó)際公約）、1989年9月4日（后一個(gè)國(guó)際公約）參加或者批準(zhǔn)了這三個(gè)國(guó)際公約。因此這三個(gè)國(guó)際公約屬于我國(guó)禁毒法律體系的重要組成部分，我國(guó)有責(zé)任和義務(wù)遵守和執(zhí)行。（2）法律

法律是全國(guó)人大及其常委會(huì)制定并通過(guò)的基本法律，其法律效力僅次于憲法，普遍施行于全國(guó)。

現(xiàn)行禁毒法律主要有三部：○1《刑法》（1979年通過(guò)，1997年修改，第六章第七節(jié)“走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品罪”、191條洗錢(qián)罪）；○2全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于禁毒的決定》（1990年12月，共16條）；○3《治安管理處罰條例》（1994年，第24條“禁吸”、第31條“禁種”）。其中僅有全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于禁毒的決定》為專門(mén)的禁毒單行法律，其它法律只有部分內(nèi)容是關(guān)于禁毒問(wèn)題的規(guī)定，即只有一些附屬禁毒法條文，或者與禁毒密切關(guān)聯(lián)。（3）行政法規(guī)與部門(mén)規(guī)章

由國(guó)務(wù)院及其各部委、直屬機(jī)構(gòu)制定并施行全國(guó)，其法律效力低于法律。比較重要的有《麻醉藥品管理辦法》（1987年）、《精神藥品管理辦法》（1988年）、《強(qiáng)制戒毒辦法》（1995年）、《戒毒藥品管理辦法》（1995年）、《強(qiáng)制戒毒所管理辦法》（2000年）、《勞動(dòng)教養(yǎng)戒毒工作規(guī)定》（2003年）等。

（4）司法解釋及司法機(jī)關(guān)規(guī)范性文件等

司法解釋，是指根據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》（1981年6月10日）的規(guī)定，最高人民法院對(duì)屬于法院審判工作中具體應(yīng)用法律、法令的問(wèn)題進(jìn)行的解釋，以及最高人民檢察院對(duì)屬于檢察院檢察工作中具體應(yīng)用法律、法令的問(wèn)題進(jìn)行的解釋。如最高人民法院《關(guān)于十二省自治區(qū)法院審理毒品犯罪案件工作會(huì)議紀(jì)要》（1991年12月17日），最高人民法院《關(guān)于適用全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)<關(guān)于禁毒的決定>的若干問(wèn)題的解釋》（1994年12月20日），最高人民法院《關(guān)于審理毒品刑事案件適用法律幾個(gè)問(wèn)題的答復(fù)》（1995年11月9日），最高人民檢察院《關(guān)于向他人出賣(mài)父輩、祖輩遺留下來(lái)的鴉片以及其它毒品如何適用法律的批復(fù)》（1988年8月12日），最高人民檢察院《關(guān)于販賣(mài)假毒品案件如何定性問(wèn)題的批復(fù)》（1991年4月2日）等等。司法機(jī)關(guān)規(guī)范性文件，其含義比司法解釋廣，包括最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、國(guó)家安全部制定通過(guò)的并可施行于全國(guó)的規(guī)范性文件，如規(guī)定、決定、解釋、批復(fù)、通知等。因此，從邏輯上講，司法機(jī)關(guān)規(guī)范性文件，包括司法解釋在內(nèi)。例如《公安部關(guān)于貫徹執(zhí)行<強(qiáng)制戒毒辦法>有關(guān)問(wèn)題的通知》（1996年5月30日）、公安部《關(guān)于毒品案件立案標(biāo)準(zhǔn)的通知》（1988年7月13日）、《公安部關(guān)于對(duì)用于毒品犯罪的他人財(cái)物是否應(yīng)予沒(méi)收的批復(fù)》（1992年8月4日），等等，都屬于司法機(jī)關(guān)規(guī)范性文件。（5）地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章 地方性法規(guī)是由省、自治區(qū)、直轄市或者較大的市的人大及其常委會(huì)根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定。如《江蘇省禁毒條例》（江蘇省第九屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議于1999年12月21日通過(guò)，自2000年１月１日起施行）、《安徽省禁毒條例》（安徽省人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)2003年8月23日）、《湖南省禁毒條例》（2004年1月6日經(jīng)湖南省第十屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議通過(guò)，自2004年3月1日起施行）、《四川省禁毒條例》（1993年10月28日四川省第八屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)，根據(jù)1997年10月17日四川省第八屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十九次會(huì)議《關(guān)于修改〈四川省禁毒條例〉的決定》修正）等。地方政府規(guī)章是由省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府，根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)所制定。如《陜西省戒毒所管理辦法》（陜西省人民政府，1992年7月20日）、《廣東省戒毒所管理辦法》（廣東省政府，1993年1月30日）、《廣東省人民政府關(guān)于禁毒的通告》（1995年4月26日）、《南京市政府關(guān)于查禁毒品的通告》（1995年8月5日）等。

與其它省市相比較，上海的地方性禁毒立法較為滯后。

2．從部門(mén)法的角度，可以把禁毒法分為刑法、行政法兩大基本組成部分。

部門(mén)法又稱法律部門(mén)，是指一個(gè)國(guó)家根據(jù)一定的原則和標(biāo)準(zhǔn)劃分的本國(guó)同類法律規(guī)范的總稱。部門(mén)法所指同類法律規(guī)范，不包括國(guó)際法，僅指國(guó)內(nèi)法；不包括已經(jīng)失效的法，僅指現(xiàn)行法；不包括將要制定但尚未制定的法律，僅指已經(jīng)頒布生效的法律。我國(guó)法律體系包括憲法、刑法、民法、行政法、經(jīng)濟(jì)法等法律部門(mén)。

禁毒刑法主要是指《刑法》第七節(jié)“走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品罪”和191條（洗錢(qián)罪）。禁毒行政法則較多，包括《強(qiáng)制戒毒辦法》、《麻醉藥品管理辦法》、《精神藥品管理辦法》等專門(mén)禁毒行政法規(guī)，以及《治安管理處罰條例》、《關(guān)于禁毒的決定》等中有關(guān)禁毒的行政法規(guī)范。

3．從禁毒法適用地域范圍角度，可以把禁毒法分為全國(guó)性禁毒法和地方性禁毒法兩大基本構(gòu)成部分。

全國(guó)性禁毒法是由中央國(guó)家機(jī)關(guān)所制定，適用于全國(guó)。如《刑法》、《關(guān)于禁毒的決定》等。地方性禁毒法則由地方國(guó)家機(jī)關(guān)制定，其適用范圍限于地方。如《云南省嚴(yán)禁毒品的行政處罰條例》（1989）、《甘肅省人大常委會(huì)關(guān)于查禁毒品的規(guī)定》（1990）、《四川省禁毒條例》（1993）等。

此外，還有其它一些分類方法，例如根據(jù)“禁吸、禁販、禁種、禁制”的“四禁”方針，把禁毒法分為禁吸法、禁販法、禁種法、禁制法，等等。

四、禁毒法的主要內(nèi)容

（一）毒品的法律管制 1．毒品的法律定義

什幺是毒品？從不同的角度，可以對(duì)其作出不同的界定。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行禁毒法律規(guī)定，毒品是指國(guó)家依法管制的能夠使人形成癮癖的精神藥品和麻醉藥品。《關(guān)于禁毒的決定》規(guī)定：“毒品是指鴉片、海洛因、嗎啡、大麻、可卡因以及國(guó)務(wù)院規(guī)定管制的其它能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品”，列舉了5種毒品。1997年新《刑法》第357條第一款：“本法所稱的毒品，是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國(guó)家規(guī)定管制的其它能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品”，新列舉了甲基苯丙胺（冰毒，這是有針對(duì)性的，因?yàn)楸奖奉愃幬餅E用是20世紀(jì)90年代以來(lái)日益泛濫的新型毒品。

從毒品的法律定義，可以概括出毒品的兩個(gè)基本的特性：一是成癮性，即須屬于能夠使人形成癮癖的精神藥品和麻醉藥品。二是法律管制性。這種能夠使人形成癮癖的藥品必須受到國(guó)家法律的嚴(yán)格管制，國(guó)家不進(jìn)行嚴(yán)格管制的藥品，即便屬于能夠形成癮癖的精神藥品和麻醉藥品，在法律上也不認(rèn)為是毒品。理解毒品的法律管制性還必須注意一點(diǎn)，國(guó)家進(jìn)行嚴(yán)格管制的藥品，必須在被非法使用的情況下，才從藥品轉(zhuǎn)化為真正意義上的毒品。如果是對(duì)能夠使人形成癮癖的精神藥品和麻醉藥品依法使用，如以醫(yī)療為目的合法適用，則尚不能定性為毒品，而還只是藥品。

2．我國(guó)關(guān)于毒品管制的法律法規(guī) 毒品與藥品之間只有一步之隔，防范能夠使人形成癮癖的藥品蛻變成毒品，是各國(guó)禁毒法的一個(gè)重要組成部分。目前，我國(guó)關(guān)于毒品管制的法規(guī)主要有《藥品管理法》、《麻醉藥品管理辦法》、《精神藥品管理辦法》、《戒毒藥品管理辦法》等。

1984年9月20日六屆全國(guó)人大常委會(huì)七次會(huì)議通過(guò)了《藥品管理法》，2001年2月28日九屆全國(guó)人大常委會(huì)二十次會(huì)議對(duì)該法進(jìn)行了修訂。《藥品管理法》關(guān)于毒品的管理規(guī)定主要有三條：第35條規(guī)定：“國(guó)家對(duì)麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品，實(shí)行特殊管理。管理辦法由國(guó)務(wù)院制定。”第45條規(guī)定：“進(jìn)口、出口麻醉藥品和國(guó)家規(guī)定范圍內(nèi)的精神藥品，必須持有國(guó)務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門(mén)發(fā)給的《進(jìn)口準(zhǔn)許證》、《出口準(zhǔn)許證》。”第54條規(guī)定：“麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品、外用藥品和非處方藥的標(biāo)簽，必須印有規(guī)定的標(biāo)志。”

為了嚴(yán)格管理麻醉藥品，保證醫(yī)療、教學(xué)、科研的安全使用，1987年11月28日國(guó)務(wù)院發(fā)布了《麻醉藥品管理辦法》，該辦法共8章38條。《麻醉藥品管理辦法》把麻醉藥品界定為“連續(xù)使用后易產(chǎn)生依賴型、能成癮癖的藥品”（第2條），包括“阿片類、可卡因類、大麻類、合成麻醉藥類及衛(wèi)生部制定的其它易成癮癖的藥品、藥用原植物及其制劑”（第3條）。1996年1月，衛(wèi)生部公布了《麻醉藥品品種目錄》，列出了阿片、古可葉、可卡因等118種麻醉藥品。《麻醉藥品管理辦法》從麻醉藥品的種植和生產(chǎn)、供應(yīng)、運(yùn)輸、進(jìn)出口、使用等方面，對(duì)麻醉藥品的管理進(jìn)行了規(guī)定。

1988年12月27日，國(guó)務(wù)院又發(fā)布了《精神藥品管理辦法》，這一辦法分為8章，共計(jì)28條。《精神藥品管理辦法》把精神藥品界定為“直接作用于中樞神經(jīng)系統(tǒng)，使之興奮和抑制，連續(xù)使用能產(chǎn)生依賴性的藥品”（第2條）。1996年1月，衛(wèi)生部公布了《精神藥品品種目錄》，列出了布苯丙胺、巴比妥等第一類、第二類精神藥品119種。《精神藥品管理辦法》從精神藥品的生產(chǎn)、供應(yīng)、運(yùn)輸、使用、進(jìn)出口等方面，對(duì)精神藥品的管理進(jìn)行了規(guī)定。為了嚴(yán)格對(duì)于毒品的法律管制，我國(guó)法律法規(guī)還對(duì)易制毒化學(xué)品，如醋酸酐、乙醚、二氯甲烷等做了嚴(yán)格管理的規(guī)定。如《關(guān)于禁毒的決定》第5條規(guī)定：“對(duì)醋酸酐、乙醚、二氯甲烷等用于制造麻醉藥品和精神藥品的物品，應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定嚴(yán)格管理，嚴(yán)禁非法運(yùn)輸、攜帶進(jìn)出境。”目前，《易制毒化學(xué)品管理?xiàng)l例》正在起草之中。如果此條例通過(guò)實(shí)施，我國(guó)對(duì)毒品的管制立法將更為完善。

（二）毒品違法行為的處罰與矯治 毒品違法行為是指觸犯國(guó)家禁毒法，但尚未達(dá)到刑事犯罪程度的行為，主要包括違反毒品管制的行為和吸毒行為兩大類。這里所說(shuō)的違反毒品管制的行為，具體包括違法種植、生產(chǎn)、供應(yīng)、運(yùn)輸、進(jìn)出口、使用（不包括吸食）行為。所說(shuō)的吸毒行為，主要是指行為人本人違法吸食毒品的行為。實(shí)施毒品違法行為的，要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。根據(jù)我國(guó)禁毒法的規(guī)定，這種法律責(zé)任主要以治安行政處罰的形式來(lái)實(shí)現(xiàn)，主要包括警告、罰款、拘留、沒(méi)收、強(qiáng)制戒毒、勞動(dòng)教養(yǎng)、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷(xiāo)許可證七種措施。1．違反毒品管制行為的處罰

對(duì)于具有違法種植、生產(chǎn)、供應(yīng)、運(yùn)輸、進(jìn)出口、使用（不包括吸食）行為尚不夠刑事處罰行為的單位和個(gè)人，可以給予警告、罰款、拘留、沒(méi)收、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷(xiāo)許可證等行政處罰：

《關(guān)于禁毒的決定》第6條規(guī)定：“非法種植罌粟不滿五百株或者其它毒品原植物數(shù)量較小的，由公安機(jī)關(guān)處十五日以下拘留，可以并處三千元以下罰款。”第12條規(guī)定：“對(duì)查獲的毒品、毒品犯罪的非法所得以及由非法所得所獲得的收益、供犯罪使用的財(cái)物，一律沒(méi)收。沒(méi)收的毒品和吸食、注射毒品的器具，依照國(guó)家規(guī)定銷(xiāo)毀或者作其它處理。罰沒(méi)收入一律上繳國(guó)庫(kù)。”

《治安管理處罰條例》第31條規(guī)定“嚴(yán)厲禁止違反政府規(guī)定種植罌粟等毒品原植物，違者除鏟除其所種罌粟等毒品原植物以外，處十五日以下拘留，可以單處或者并處三千元以下罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。非法運(yùn)輸、買(mǎi)賣(mài)、存放、使用罌粟殼的，收繳其非法運(yùn)輸、買(mǎi)賣(mài)、存放、使用的罌粟殼，處十五日以下拘留，可以單處或者并處三千元以下罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

《精神藥品管理辦法》第22條規(guī)定：“凡違反本辦法的規(guī)定……由當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門(mén)沒(méi)收全部精神藥品和非法收入，并視情節(jié)輕重，給予非法所得金額五至十倍的罰款，停業(yè)整頓，吊銷(xiāo)《藥品生產(chǎn)企業(yè)許可證》、《藥品經(jīng)營(yíng)企業(yè)許可證》、《制劑許可證》的處罰。”

《麻醉藥品管理辦法》第30條規(guī)定：“凡違反本辦法的規(guī)定……可由當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門(mén)沒(méi)收全部麻醉藥品和非法收人，并視其情節(jié)輕重給予非法所得的金額五至十倍的罰款，停業(yè)整頓，吊銷(xiāo)《藥品生產(chǎn)企業(yè)許可證》、《藥品經(jīng)營(yíng)企業(yè)許可證》、《制劑許可證》的處罰。” 除行政處罰外，還可以給予行政處分。《麻醉藥品管理辦法》第31條規(guī)定：“對(duì)利用工作方便，為他人開(kāi)具不符合規(guī)定的處方，或者為自己開(kāi)具處方，騙取、濫用麻醉藥品的直接責(zé)任人員，由其所在單位給予行政處分。”《精神藥品管理辦法》第23條規(guī)定：“對(duì)利用職務(wù)上的便利，為他人開(kāi)具不符合規(guī)定的處方，或者為自己開(kāi)具處方，騙取、濫用精神藥品的直接責(zé)任人員，由其所在單位給予行政處分。”

2．關(guān)于吸毒行為定性之爭(zhēng)及我國(guó)禁毒法的立場(chǎng)

在我國(guó)歷史上，吸毒曾經(jīng)被定性為刑事犯罪，要受到相應(yīng)的刑罰制裁。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，吸毒則是一種違法行為，并不構(gòu)成刑事犯罪。

近年來(lái)，隨著毒品日益泛濫，有的學(xué)者提出吸毒犯罪化的建議，這種觀點(diǎn)是值得商榷的。主要理由在于：（1）吸毒是一種無(wú)被害人犯罪，吸毒者本身也是毒品的受害者，有些吸毒者還是被引誘、教唆、欺騙或強(qiáng)迫而染上毒癮。可以說(shuō)絕大多數(shù)吸毒者都是欲罷不能。（2）從違法行為轉(zhuǎn)化為犯罪行為，是一種重刑化作法，有悖于刑罰的謙抑性。而且，對(duì)于吸毒行為，重罰無(wú)助于毒癮的戒斷。（3）我國(guó)吸毒人數(shù)已經(jīng)成為一個(gè)龐大的群體，犯罪化將徒增數(shù)百萬(wàn)罪犯，一方面會(huì)帶來(lái)法不責(zé)重的負(fù)面效應(yīng)，另一方面這種標(biāo)簽化效應(yīng)，也將給吸毒者的矯治和回歸社會(huì)造成極大的障礙。（4）以刑罰制裁吸毒者在法理上欠缺充足的依據(jù)。絕大多數(shù)吸毒者染毒的起因是好奇、趕時(shí)髦、擺闊、治病、賭氣等，少有危害國(guó)家興衰、禍及民族安危或者破壞社會(huì)秩序等加害動(dòng)因。從醫(yī)學(xué)的角度說(shuō)，吸毒是一種疾病，吸毒者不過(guò)是病人。在國(guó)外，還存在毒品合法化的觀點(diǎn)，在筆者看來(lái)，這是一種對(duì)我國(guó)禁毒工作有啟發(fā)，但并不現(xiàn)實(shí)的觀點(diǎn)。

根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定，吸毒被視為一種應(yīng)當(dāng)受到法律制裁的違法行為，對(duì)于吸毒人員可以給予警告、罰款、拘留、沒(méi)收、強(qiáng)制戒毒、勞動(dòng)教養(yǎng)處罰： 《治安管理處罰條例》（1994年）第24條規(guī)定：“有下列妨害社會(huì)管理秩序行為之一的，處十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告：“……

（三）違反政府禁令，吸食鴉片、注射嗎啡等毒品的”。《關(guān)于禁毒的決定》（1990年）第8條規(guī)定：“吸食、注射毒品的，由公安機(jī)關(guān)處十五日以下拘留，可以單處或者并處二千元以下罰款，并沒(méi)收毒品和吸食、注射器具。吸食、注射毒品成癮的，除依照前款規(guī)定處罰外，予以強(qiáng)制戒除，進(jìn)行治療、教育。強(qiáng)制戒除后又吸食、注射毒品的，可以實(shí)行勞動(dòng)教養(yǎng)，并在勞動(dòng)教養(yǎng)中強(qiáng)制戒除。” 《公安機(jī)關(guān)辦理勞動(dòng)教養(yǎng)案件規(guī)定》（2002年）第9條規(guī)定，對(duì)年滿十六周歲“吸食、注射毒品成癮，經(jīng)過(guò)強(qiáng)制戒除后又吸食、注射毒品的，應(yīng)當(dāng)依法決定勞動(dòng)教養(yǎng)”。第44條“決定勞動(dòng)教養(yǎng)的期限，應(yīng)當(dāng)與違法犯罪嫌疑人的違法犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、動(dòng)機(jī)、社會(huì)危害程度及應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任相適應(yīng)，確定為一年、一年三個(gè)月、一年六個(gè)月、一年九個(gè)月、二年、二年三個(gè)月、二年六個(gè)月、二年九個(gè)月或者三年。”

（三）毒品犯罪的刑法控制

毒品犯罪是毒品犯罪是指違反國(guó)家禁毒刑法規(guī)定，具有嚴(yán)重社會(huì)危害性，應(yīng)受刑罰處罰的行為。由于毒品犯罪的巨大社會(huì)危害性，各國(guó)刑法無(wú)不把它作為重要內(nèi)容。禁毒刑法在禁毒法律體系中也都居于核心和最后保障法的地位。

1979年7月1日，五屆全國(guó)人代二次會(huì)議制定頒布的《刑法》中，只有第171條僅規(guī)定了制造、販賣(mài)、運(yùn)輸毒品罪，不但條文數(shù)量少、罪名少，處刑也偏輕。這主要是因?yàn)檫@部刑法典在制定的時(shí)候，我國(guó)還基本上處于“無(wú)毒國(guó)”的狀態(tài)，雖然20世紀(jì)六七十年代毒品犯罪案件偶有發(fā)生，但在當(dāng)時(shí)毒品并非演變成一個(gè)嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題。20世紀(jì)80年代之后，毒品犯罪日益嚴(yán)重，粗陋的刑法規(guī)定難以應(yīng)對(duì)禁毒斗爭(zhēng)形式需求。為此，有關(guān)部門(mén)陸續(xù)頒布了《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)的罪犯的決定》（1982年3月）、《海關(guān)法》（1987年1月）、《關(guān)于懲治走私罪的補(bǔ)充規(guī)定》（1988年1月）、《關(guān)于禁毒的決定》（1990年12月）等，對(duì)毒品犯罪刑事立法進(jìn)行了補(bǔ)充和修正，提高了毒品犯罪法定刑和禁毒刑事法網(wǎng)的嚴(yán)密性。

1997年新《刑法》吸收了和整合了各禁毒單行刑法、附屬刑法規(guī)范的規(guī)定，專列“走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品罪”一節(jié)，大大提高了我國(guó)毒品犯罪刑事立法的水平。根據(jù)新《刑法》等禁毒法規(guī)定，我國(guó)關(guān)于毒品犯罪的刑法規(guī)定，充分體現(xiàn)了“嚴(yán)禁”的刑事政策，具體表現(xiàn)在設(shè)計(jì)嚴(yán)密罪名體系，設(shè)置嚴(yán)厲刑罰兩方面。1．罪名嚴(yán)密

從《刑法》關(guān)于毒品犯罪罪名的設(shè)置來(lái)看，體現(xiàn)了試圖編制嚴(yán)密法網(wǎng)的良苦用心。從毒品犯罪罪名設(shè)置來(lái)看，具體有以下罪名：

（1）消費(fèi)型毒品犯罪。具體包括○1引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪，○2強(qiáng)迫他人吸毒罪，○3容留他人吸毒罪，○4非法提供麻醉藥品、精神藥品罪四個(gè)罪名。

（2）經(jīng)營(yíng)型毒品犯罪。具體包括○1走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品罪，○2走私制毒物品罪，○3非法買(mǎi)賣(mài)制毒物品罪，○4非法種植毒品原植物罪，○5非法買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、攜帶、持有毒品原植物種子、幼苗罪五個(gè)罪名。

（3）持有型毒品犯罪。包括非法持有毒品罪。

（4）破壞禁毒活動(dòng)型毒品犯罪。具體包括○1包庇毒品犯罪分子罪，○2窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品毒贓罪，○3洗錢(qián)罪三個(gè)罪名。2．刑罰嚴(yán)厲

主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）刑種涵蓋了死刑、無(wú)期徒刑、有期徒刑、管制、拘役五種主刑，以及沒(méi)收財(cái)產(chǎn)、罰金等主要附加刑。（2）對(duì)于走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品犯罪定性不定量，規(guī)定無(wú)論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰（第347條）；對(duì)多次走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品，未經(jīng)處理的，毒品數(shù)量累計(jì)計(jì)算（347條第1款）；對(duì)于影響量刑輕重的毒品數(shù)量的計(jì)算，實(shí)行以查證屬實(shí)的走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品的數(shù)量計(jì)算，不以純度折算的辦法（357條第7款）。（3）刑罰的適用上也體現(xiàn)了從重從快思想。毒品犯罪是歷來(lái)是嚴(yán)打的對(duì)象，云南、廣東、廣西、四川、甘肅等省、自治區(qū)對(duì)于毒品犯罪判處死刑立即執(zhí)行的案件，只需高級(jí)法院即可核準(zhǔn)，而不需要最高法院核準(zhǔn)。

五、禁毒法的完善與展望

（一）現(xiàn)行禁毒立法的特色與不足

我國(guó)現(xiàn)行禁毒立法的特色可以概括為一句話：貫徹嚴(yán)禁方針，刑事法與行政法結(jié)合，全國(guó)法與地方法并舉。自新中國(guó)成立以來(lái)，嚴(yán)禁方針一直成為我國(guó)禁毒立法的指導(dǎo)方針，具體表現(xiàn)在禁毒法網(wǎng)日趨嚴(yán)密，對(duì)于毒品犯罪的處罰嚴(yán)厲等方面。現(xiàn)行禁毒法律體系中，刑事法和行政法相結(jié)合，以刑罰和行政處罰為后盾。在全國(guó)性禁毒立法的同時(shí)，地方性禁毒法也獨(dú)樹(shù)一幟，特別是在云南、廣東等省市，地方性禁毒法的發(fā)展既起到了與全國(guó)法配合的作用，也促進(jìn)了全國(guó)法的完善，并為全國(guó)禁毒法的完善提供了實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。在日益嚴(yán)峻禁毒斗爭(zhēng)形式的催逼下，盡管我國(guó)禁毒立法工作不斷進(jìn)步和發(fā)展，但總體而言禁毒立法是我國(guó)目前禁毒工作中急需加強(qiáng)的薄弱環(huán)節(jié)。其不足指出主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 其一，禁毒立法滯后于禁毒工作實(shí)踐，前瞻性不足。回顧20余年來(lái)我國(guó)禁毒立法工作，可以發(fā)現(xiàn)一個(gè)顯著的特點(diǎn)，即立法工作對(duì)禁毒斗爭(zhēng)形式的估計(jì)不足，總是落后于禁毒工作實(shí)踐，禁毒立法工作處于疲于應(yīng)付的狀態(tài)。如1979年刑法典僅在妨害社會(huì)管理秩序罪一章中第171條規(guī)定了制造、販賣(mài)、運(yùn)輸毒品罪一個(gè)罪名，并規(guī)定“制造、販賣(mài)、運(yùn)輸鴉片、海洛因、嗎啡或其它毒品的處5年以下有期徒刑或者拘役，可并處罰金”，“一慣或大量制造、販賣(mài)、運(yùn)輸前款毒品的，處5年以上有期徒刑，可并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)”。不僅法網(wǎng)疏漏，而且處刑偏輕。為了彌補(bǔ)這一漏洞，不得不通過(guò)《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)的罪犯的決定》、《關(guān)于懲治走私罪的補(bǔ)充規(guī)定》、《海關(guān)法》等，試圖嚴(yán)密法網(wǎng)、加重刑罰。不適當(dāng)?shù)匕讯酒贩缸镆?guī)定在《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)的罪犯的決定》中，明顯體現(xiàn)出禁毒立法的倉(cāng)促性和應(yīng)急性。再如新刑法頒布后，我國(guó)禁毒工作主要法律依據(jù)——《關(guān)于禁毒的決定》長(zhǎng)期處于刑事責(zé)任規(guī)定部分失效，而有關(guān)行政處罰和行政措施的規(guī)定繼續(xù)有效的尷尬狀態(tài)。此外，現(xiàn)有立法對(duì)戒毒機(jī)構(gòu)的設(shè)置、強(qiáng)制戒毒期限的設(shè)定、強(qiáng)制戒毒費(fèi)用的支付、戒毒人員回歸社會(huì)后的管控幫教等規(guī)定，也已經(jīng)不能適應(yīng)并規(guī)范禁毒工作實(shí)際。

其二，總體上，現(xiàn)有立法數(shù)量較少，立法級(jí)別較低（多為部門(mén)規(guī)章、地方法規(guī)），而且凌亂不成體系，特別是缺乏一部適應(yīng)當(dāng)前禁毒工作形勢(shì)、統(tǒng)領(lǐng)全局的綜合性禁毒法。

其三，現(xiàn)有禁毒立法以刑事立法為主，側(cè)重點(diǎn)在于打擊毒品違法犯罪，而對(duì)于毒品預(yù)防、禁毒宣傳教育、禁毒組織、禁毒保障機(jī)制等問(wèn)題均缺乏統(tǒng)一、協(xié)調(diào)性的規(guī)定。其四，現(xiàn)有立法側(cè)重于毒品供給環(huán)節(jié)違法犯罪的控制，而忽視針對(duì)消費(fèi)環(huán)節(jié)毒品控制的法律規(guī)定。

其五，現(xiàn)有禁毒法律法規(guī)之間矛盾、不協(xié)調(diào)現(xiàn)象突出。如關(guān)于自愿戒毒、強(qiáng)制戒毒、勞教戒毒三種戒毒模式之間的法律規(guī)定協(xié)調(diào)性不足，造成三種戒毒模式各自為政，沒(méi)有形成統(tǒng)一的戒毒立法體系和工作體系。審視現(xiàn)有禁毒法，可以發(fā)現(xiàn)：自愿戒毒實(shí)際上沒(méi)有法律依據(jù)，強(qiáng)制戒毒并不是完整的戒毒，勞教戒毒則側(cè)重于處罰而不是戒毒。再如有的禁毒法規(guī)還存在違反《立法法》的現(xiàn)象。其六，現(xiàn)有禁毒立法的理念需要更新。例如對(duì)于吸毒人員的處置仍以處罰為主，而不是矯治；戒毒費(fèi)用還主要是由吸毒人員承擔(dān)；禁毒立法在指導(dǎo)思想上過(guò)于理想化，回避毒癮戒斷必然具有的高復(fù)吸率這一客觀現(xiàn)實(shí)，片面追求毒癮戒斷率。

（二）禁毒法的未來(lái)展望 1997年，江澤民同志在聽(tīng)取全國(guó)禁毒工作匯報(bào)時(shí)語(yǔ)重心長(zhǎng)地指出：“現(xiàn)在不把販毒、吸毒問(wèn)題解決掉，從某種意義上說(shuō)，是涉及到中華民族興亡的問(wèn)題。這不是危言聳聽(tīng)，必須提到這樣的高度來(lái)認(rèn)識(shí)。”2003年，胡錦濤同志批示：“禁毒工作必須持之以恒，毫不手軟”。毒品的巨大危害性及禁毒工作的極端重要性顯而易見(jiàn)，關(guān)鍵的問(wèn)題在于如何加強(qiáng)和改進(jìn)禁毒工作，有效控制毒品日益泛濫的勢(shì)頭。筆者認(rèn)為，當(dāng)前最為緊迫的是必須加強(qiáng)禁毒法制建設(shè)，以制定專門(mén)《禁毒法》為契機(jī)，重構(gòu)我國(guó)禁毒工作體系，建立全國(guó)法、地方法有機(jī)配合，刑事法與行政法協(xié)調(diào)一致的禁毒法律體系，促進(jìn)我國(guó)禁毒工作的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型。據(jù)悉，《禁毒法》已列入本屆人大和國(guó)務(wù)院的立法計(jì)劃，目前《禁毒法》的調(diào)研起草工作正在抓緊進(jìn)行，將于年底起草完畢，力爭(zhēng)于2005年提交全國(guó)人大常委會(huì)審議，2006年頒布實(shí)施。筆者對(duì)未來(lái)《禁毒法》提出如下建議： 目前，《禁毒法》立法工作正在抓緊進(jìn)行。筆者認(rèn)為《禁毒法》應(yīng)當(dāng)具備以下基本特點(diǎn)：（1）綜合性。實(shí)體法、程序法、組織法合一，綜合規(guī)定禁毒組織、對(duì)毒品違法犯罪的打擊、戒毒體系、禁毒社會(huì)工作、禁毒宣傳、禁毒經(jīng)費(fèi)等，成為我國(guó)禁毒工作的根本大法；（2）整合性。《禁毒法》應(yīng)當(dāng)整合現(xiàn)有禁毒法律法規(guī)、禁毒資源，以健全禁毒法律體系和禁毒工作體系；（3）針對(duì)性。《禁毒法》應(yīng)當(dāng)有針對(duì)性的解決我國(guó)禁毒斗爭(zhēng)所面臨的新問(wèn)題和目前禁毒工作實(shí)踐所面臨的困難；（4）前瞻性。《禁毒法》應(yīng)當(dāng)前瞻我國(guó)禁毒工作的未來(lái)發(fā)展。《禁毒法》應(yīng)當(dāng)側(cè)重解決以下問(wèn)題：（1）轉(zhuǎn)變禁毒工作理念。應(yīng)當(dāng)樹(shù)立控制毒品問(wèn)題以預(yù)防為主、禁毒工作重心定位于毒品消費(fèi)環(huán)節(jié)、正視戒毒客觀存在的高復(fù)吸率與禁毒斗爭(zhēng)的長(zhǎng)期性和艱巨性等現(xiàn)代禁毒工作理念、嚴(yán)厲打擊毒品犯罪，矯治吸毒人員；（2）統(tǒng)一與完善禁毒領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)。解決各地方禁毒領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)的不統(tǒng)一問(wèn)題，建議樹(shù)立禁毒工作的政府責(zé)任原則，改變一些地方將禁毒委辦公室設(shè)置在政法委的不適當(dāng)做法，自上而下統(tǒng)一設(shè)置專門(mén)的政府禁毒機(jī)構(gòu)；（3）嚴(yán)密打擊毒品違法犯罪的法網(wǎng)。建議將購(gòu)買(mǎi)毒品配方、出售制毒配方等行為規(guī)定為刑事犯罪；（4）肯定與推廣禁毒工作成功經(jīng)驗(yàn)，建立禁毒社會(huì)工作模式。建議吸收上海成功經(jīng)驗(yàn)，明確規(guī)定建立預(yù)防和減少犯罪體系，建立禁毒社工隊(duì)伍，推行禁毒社會(huì)工作，建立禁毒社會(huì)工作模式；（5）加強(qiáng)禁毒工作中對(duì)公民權(quán)利的保障及禁毒執(zhí)法監(jiān)督；（6）建立禁毒工作經(jīng)費(fèi)保障機(jī)制。建議建立國(guó)家各級(jí)政府、企事業(yè)單位、家屬或者吸毒者個(gè)人的多方位、多層次、多渠道的禁毒經(jīng)費(fèi)保障體制，擴(kuò)大禁毒經(jīng)費(fèi)的社會(huì)來(lái)源，加強(qiáng)禁毒經(jīng)費(fèi)使用監(jiān)督。

第五篇：經(jīng)濟(jì)法案例題

經(jīng)濟(jì)法案例思考題

1、甲、乙、丙3個(gè)國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立有限責(zé)任公司丁，該公司設(shè)立董事會(huì)，成員為14人。其中由甲企業(yè)原副總經(jīng)理3人、財(cái)務(wù)主管2人，乙企業(yè)原總經(jīng)理、副總經(jīng)理5人，丙企業(yè)原總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)人員4人組成。公司章程規(guī)定，董事每屆任期4年，連選可以連任，4個(gè)以上董事可以提議召開(kāi)董事會(huì)，董事長(zhǎng)有權(quán)解除董事職務(wù)。董事會(huì)同時(shí)決定設(shè)立監(jiān)事會(huì)，成員為6人，其中1人為財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。

問(wèn)：在以上公司設(shè)立過(guò)程中有哪些行為違反《公司法》的規(guī)定？ 答案：（1）有限責(zé)任公司董事會(huì)人數(shù)應(yīng)為3—13人，本案為14人。

（2）董事任期最多不得超過(guò)3年，本案董事任期4年。

（3）董事會(huì)無(wú)權(quán)解除董事職務(wù)。

（4）董事會(huì)無(wú)權(quán)決定監(jiān)事會(huì)的設(shè)立，應(yīng)由股東會(huì)設(shè)立。

（5）財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。

2、王某、張某、陳某及吳某4個(gè)人擬共同設(shè)立一生產(chǎn)塑鋼窗的有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為110萬(wàn)元。王某以勞務(wù)出資，作價(jià)人民幣10萬(wàn)元；張某以現(xiàn)金30萬(wàn)元出資；陳某以其所有的房產(chǎn)作價(jià)40萬(wàn)元；吳某以其塑鋼窗實(shí)用新型技術(shù)作價(jià)30萬(wàn)元。張某將現(xiàn)金存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限公司的臨時(shí)帳戶；吳某將其實(shí)用新型辦理了財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。經(jīng)全體出資人同意，陳某未辦理房屋變更登記。王某召集并主持了首次股東會(huì)議。4人擬定了一份公司章程，推選張某為董事長(zhǎng)，并由其在公司章程中簽字、蓋章，然后將公司章程及其他材料報(bào)送企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)審查。

問(wèn)：本案中該公司的設(shè)立中有哪些違反了《公司法》的規(guī)定？ 答案：（1）王某以勞務(wù)出資不合法。

（2）全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%，本案中的貨幣出資未達(dá)到30%

（3）股東出資應(yīng)辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，本案中陳某未辦理房屋產(chǎn)權(quán)變更登記違反了有關(guān)規(guī)定。

（4）首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持，本案中陳某出資最多，應(yīng)由其召集和主持。

（5）公司章程應(yīng)有所有股東的簽名和蓋章，本案中只有張某的簽名和蓋章。3、2002年初，9家國(guó)有企業(yè)共同設(shè)立“盼盼奧運(yùn)紀(jì)念品有限責(zé)任公司”。公司章程的部分內(nèi)容是：公司股東會(huì)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東、1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開(kāi)。在申請(qǐng)公司設(shè)立登記時(shí)，工商行政管理機(jī)關(guān)指出了不合法之處，予以糾正。2002年3月，盼盼奧運(yùn)紀(jì)念品公司依法設(shè)立登記設(shè)立，注冊(cè)資本為6000萬(wàn)元。其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價(jià)金額1200萬(wàn)元；乙出資1400萬(wàn)元，是出資最多的股東。公司設(shè)立后，由甲召集和主持了首次股東會(huì)會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)，全部由出資的股東組成。5月，盼盼奧運(yùn)紀(jì)念品公司董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定的價(jià)額，董事會(huì)提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)足差額；如果甲不能補(bǔ)足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。2003年5月，公司董事會(huì)擬定了一個(gè)增加注冊(cè)資本的方案，將公司現(xiàn)有的注冊(cè)資本增加到6500萬(wàn)元。增資方案提交到股東會(huì)討論表決時(shí)，有7家股東贊成，占表決權(quán)總數(shù)的63%；有4家股東不贊成，占表決權(quán)總數(shù)的37%。股東會(huì)通過(guò)了增資決議。2004年3月，盼盼奧運(yùn)紀(jì)念品公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了榆林分公司。榆林分公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因違約被訴至法院，對(duì)方以盼盼奧運(yùn)紀(jì)念品公司是榆林分公司的總公司為由，要求盼盼奧運(yùn)紀(jì)念品公司承擔(dān)違約責(zé)任。

根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）盼盼奧運(yùn)紀(jì)念品公司設(shè)立過(guò)程中有哪些不合法之處？為什么？（2）盼盼奧運(yùn)紀(jì)念品公司的首次股東會(huì)議是否合法？為什么？（3）盼盼奧運(yùn)紀(jì)念品公司董事會(huì)組成是否合法？

（4）盼盼奧運(yùn)紀(jì)念品公司董事會(huì)關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法？（5）盼盼奧運(yùn)紀(jì)念品公司股東會(huì)作出的增資決議是否合法？（6）盼盼奧運(yùn)紀(jì)念品公司是否應(yīng)替榆林分公司承擔(dān)違約責(zé)任？ 答案：（1）關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)。本案中規(guī)定代表1/2以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事可以提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，是不符合規(guī)定的。

（2）首次股東會(huì)會(huì)議由甲召集和主持不合法。應(yīng)由出資最多的股東召集和主持。

（3）不合法。該公司是國(guó)有性質(zhì)的有限責(zé)任公司，董事會(huì)應(yīng)有職工董事。

（4）不合法。出資不實(shí)的，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)繳其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任，而并非由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。

（5）不合法。股東會(huì)對(duì)公司增資作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。本案中同意的股東代表的表決權(quán)未達(dá)到2/3。

（6）應(yīng)當(dāng)。分公司可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但不具有法人資格，其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司的總公司承擔(dān)。

4、甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊(cè)資本200萬(wàn)元。其中甲、乙各以貨幣60萬(wàn)元出資；丙以實(shí)物出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為20萬(wàn)元；丁以其專利技術(shù)出資，作價(jià)50萬(wàn)元；戊以所掌握的客戶來(lái)源出資，作價(jià)10萬(wàn)元。公司擬不設(shè)董事會(huì)，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營(yíng)一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬(wàn)元未還。經(jīng)股東會(huì)決議，決定把飲料公司唯一的盈利的保健品車(chē)間分出來(lái)，另成立有獨(dú)立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴(kuò)股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給潮流公司。1年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達(dá)400萬(wàn)元。問(wèn)：

（1）各股東出資是否符合《公司法》規(guī)定？

（2）飲料公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置是否符合《公司法》規(guī)定？

（3）

飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？

（4）乙轉(zhuǎn)讓股份時(shí)應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種原則？

（5）A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬(wàn)元貸款，應(yīng)以誰(shuí)為被告？為什么？ 答案：（1）符合。

（2）符合。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

（3）屬于公司分立。分立前飲料公司的債權(quán)由飲料公司和保健品廠共同或者按約定享有，債務(wù)應(yīng)當(dāng)由飲料公司和保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任。

（4）應(yīng)經(jīng)其他股東的過(guò)半數(shù)同意，并且其他股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)。

（5）A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告；也可以飲料公司或者保健品廠的任何一方為被告，因?yàn)槎邔?duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

5、衡水市有兩家生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)電池產(chǎn)品的企業(yè)，擬設(shè)立一股份公司，總注冊(cè)資本為900萬(wàn)元，每個(gè)企業(yè)各認(rèn)募300萬(wàn)元。在經(jīng)過(guò)該市工商局同意后，正式開(kāi)始籌建。2個(gè)發(fā)起人各認(rèn)購(gòu)300萬(wàn)元，其余300萬(wàn)元向其他企業(yè)募集，并規(guī)定：只要支付購(gòu)買(mǎi)股票的資金，就即時(shí)交付股票。且為了吸引企業(yè)購(gòu)買(mǎi)，可將每股1元打8.5折。1個(gè)月后，發(fā)起人召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)，但參加人所代表的股份總數(shù)只有1/3多一點(diǎn)。主要是有兩個(gè)發(fā)起人因客觀原因不能繼續(xù)參與經(jīng)營(yíng)，抽回了其股本。創(chuàng)立大會(huì)決定仍要成立公司，就向公司登記機(jī)關(guān)提交了申請(qǐng)書(shū)，但公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)為根本達(dá)不到設(shè)立股份公司的條件違法之處甚多。此時(shí)，發(fā)起人決定放棄，宣布不成立公司了，各人的股本也隨即退回。但這樣一來(lái)，公司在設(shè)立過(guò)程中所產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用及以公司名義欠的債務(wù)達(dá)10萬(wàn)元，加上被退回股本的發(fā)起人以外的認(rèn)購(gòu)人要求賠償利息損失3萬(wàn)元，合計(jì)13的債務(wù)，各發(fā)起人誰(shuí)也不愿承擔(dān)。各債權(quán)人到法院狀告發(fā)起人，要求償還債務(wù)。發(fā)起人辯稱：公司不能成立，大家都有責(zé)任，因此各自損失各自承擔(dān)。現(xiàn)問(wèn)：

（1）本案的股份公司成立過(guò)程中有哪些違法之處？

（2）本案兩個(gè)發(fā)起人是否應(yīng)承擔(dān)公司不能成立時(shí)所產(chǎn)生的債務(wù)？為什么？（3）發(fā)起人以外的認(rèn)購(gòu)人的利息損失應(yīng)當(dāng)如何解決？ 答案：（1）①公司登記之前不可以向認(rèn)股人交付股票，只能交付認(rèn)股書(shū)；②股票不可以打折發(fā)行；③創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席方可舉行；④發(fā)起人擅自撤資違法。

（2）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)。公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。

（3）發(fā)起人之間為連帶賠償責(zé)任。公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任

6、下列哪些做法符合《公司法》關(guān)于公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員任職資格的規(guī)定： A、李某因?yàn)橘I(mǎi)房于2006年4月借了一筆本金為6萬(wàn)元，年利率為15%的高利貸，需要在2008年北京開(kāi)奧運(yùn)會(huì)時(shí)還款。現(xiàn)其所在的公司以其背負(fù)個(gè)人債務(wù)數(shù)額較大為由，解除了其公司副經(jīng)理的職務(wù)

B、孫某于2005年12月?lián)我患宜綘I(yíng)化工企業(yè)的廠長(zhǎng)。因歷史遺留下來(lái)的問(wèn)題使該企業(yè)負(fù)債累累，積重難返，終于在2006年4月破產(chǎn)，孫某也因此離職。現(xiàn)擔(dān)任一家國(guó)有獨(dú)資公司的副董事長(zhǎng)

C、萬(wàn)某于2006年12月?lián)瘟艘患矣邢挢?zé)任公司的董事長(zhǎng)，該公司曾于2006年3月以實(shí)物券的形式發(fā)行過(guò)債券，并由公司經(jīng)理趙某在債券上簽了字。后經(jīng)工商局查明，萬(wàn)某在提交的有關(guān)公司設(shè)立登記的材料中弄虛作假，隱瞞重要事實(shí)獲得了公司登記，情節(jié)嚴(yán)重。工商局因此吊銷(xiāo)了這家公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。8個(gè)月后，另一家上市公司聘任萬(wàn)某擔(dān)任公司的副總經(jīng)理

D、高某于1995年11月因犯集資詐騙罪被判處有期徒刑5年，剝奪政治權(quán)利1年。2006年5月高某被國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督機(jī)構(gòu)委派到一家國(guó)有獨(dú)資公司擔(dān)任監(jiān)事會(huì)主席一職

答案：B

7、甲實(shí)業(yè)有限公司等3家國(guó)有企業(yè)，擬設(shè)立一家以技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主的乙股份有限公司。乙公司擬籌集股本總額4億元，其中，發(fā)起人甲公司擬以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)、土地使用權(quán)和部分現(xiàn)金作出資，并將成為乙公司第一大股東。3家發(fā)起人為籌辦乙公司，共同制定了公司章程，并向登記機(jī)關(guān)提出了設(shè)立公司的申請(qǐng)。請(qǐng)回答：

（1）對(duì)甲等3家國(guó)有企業(yè)設(shè)立股份有限公司的申請(qǐng)，公司登記機(jī)關(guān)的下列何種答復(fù)是正確的？

A.設(shè)立股份有限公司一般至少應(yīng)有5家發(fā)起人，3家發(fā)起人不能設(shè)立股份有限公司 B.發(fā)起人可以為2-200人 C.因?yàn)槭菄?guó)有企業(yè)改建為股份公司，故乙公司只能采用發(fā)起設(shè)立方式 D.國(guó)有企業(yè)改建為股份公司，發(fā)起人若少于5人，應(yīng)采用募集設(shè)立方式

（2）甲公司擬認(rèn)購(gòu)乙公司股份1億元以成為第一大股東，但其主要是以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)等非貨幣形式出資。對(duì)甲公司的這種出資，下列何種意見(jiàn)符合《公司法》的規(guī)定？

A.進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，并折合成一定股份

B.考慮到專利技術(shù)的市場(chǎng)前景，允許高于評(píng)估值協(xié)商作價(jià) C.專利技術(shù)的出資比例可超出其注冊(cè)資本20%的比例限制

D.必須依法辦理廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)（3）乙公司召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)時(shí)通過(guò)了公司章程，但參會(huì)股東僅代表乙公司股份總額的60%，公司登記機(jī)關(guān)按該章程準(zhǔn)予乙公司登記并頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，該章程效力如何？

A.對(duì)乙公司產(chǎn)生效力

B.只對(duì)召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)時(shí)的股東有約束力 C.乙公司的董事、經(jīng)理和監(jiān)事必須遵守 D.對(duì)乙公司的債權(quán)人也有一定的約束力

（4）現(xiàn)乙公司業(yè)已成立，其股票獲準(zhǔn)上市交易，大股東甲公司欲將其持有的1億股法人股減少至6000萬(wàn)股。對(duì)甲公司減持股份的計(jì)劃，下列說(shuō)法何者正確？

A.甲公司須經(jīng)乙公司股東大會(huì)同意才能出售其所持股份 B.甲公司要等乙成立1年后才能出售其所持股份

C.甲公司原則上只能原價(jià)出售股份，若加價(jià)出售，應(yīng)征得乙公司董事會(huì)的同意 D.甲公司必須將其法人股分期分批出售，不得一次性出售 答案：（1）B（2）ACD（3）AC（4）B

8、某股份有限公司于2001年3月28日召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，該次會(huì)議召開(kāi)的情況以及討論的有關(guān)問(wèn)題如下：

（1）股份公司董事會(huì)由7名董事組成。出席該次會(huì)議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國(guó)考查未能出席會(huì)議；董事F因參加人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會(huì)議，委托董事會(huì)秘書(shū)H代為出席并表決。

（2）出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致作出決定，由于本公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額三分之一，于2001年6月2日舉行股份公司臨時(shí)股東大會(huì)，除例行提交有關(guān)事項(xiàng)由該次股東大會(huì)審議通過(guò)外，還將就下列事項(xiàng)提交該次會(huì)議以普通決議審議通過(guò)，即：修改章程中規(guī)定的董事人數(shù)。

（3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪10萬(wàn)元；董事會(huì)會(huì)議討論通過(guò)了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時(shí)，除董事B反對(duì)外，其他均表示同意。

（4）該次董事會(huì)會(huì)議記錄，由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔。現(xiàn)問(wèn)：（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？

（2）指出本題要點(diǎn)（2）中不符合有關(guān)規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。

（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，董事會(huì)通過(guò)的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定？并分別說(shuō)明理由。

（4）指出本題要點(diǎn)（4）的不規(guī)范之處，并說(shuō)明理由。答案：（1）出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)符合規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事F電話委托董事A以及董事G委托董事會(huì)秘書(shū)H代為出席董事會(huì)會(huì)議不符合有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，可以書(shū)面委托其他董事代為出席。

(2)于2001年6月2日舉行股份公司臨時(shí)股東大會(huì)不符合規(guī)定。臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于法定事項(xiàng)發(fā)生之日起2個(gè)月之內(nèi)舉行。將修改章程事項(xiàng)提交股東大會(huì)并以普通決議通過(guò)不符合規(guī)定。該項(xiàng)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)以特別決議通過(guò)。

（3）出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致通過(guò)的聘任財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人并決定其報(bào)酬的決議符合規(guī)定。該決議事項(xiàng)屬于董事會(huì)職權(quán)范圍的內(nèi)容。批準(zhǔn)公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案不符合規(guī)定。董事會(huì)決議必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)；公司董事由7人組成，董事B反對(duì)該事項(xiàng)后，實(shí)際只有3名董事同意，未超過(guò)全體董事的半數(shù)。

（4）董事會(huì)會(huì)議記錄有兩處不規(guī)范。會(huì)議記錄應(yīng)有會(huì)議記錄員的簽名；該次會(huì)議記錄無(wú)須列席會(huì)議的監(jiān)事簽名。

9、甲公司出售一批襯衫，每12件裝一紙箱，乙公司向甲公司發(fā)電報(bào)訂購(gòu)2400件，甲公司回電告知單價(jià)，并說(shuō)有充足現(xiàn)貨，一個(gè)月內(nèi)保證可以到貨。乙公司復(fù)電：“此價(jià)格可以，但請(qǐng)將12件裝一紙箱的包裝改為10件一箱的包裝。” 甲公司收到乙公司的電報(bào)后沒(méi)有回電。一個(gè)月后，乙公司去甲公司提貨，甲公司說(shuō)，雙方意思表示不一致，合同沒(méi)有成立，故他們沒(méi)有責(zé)任。（D）A、根據(jù)合同意思表示真實(shí)的要求，此合同沒(méi)有成立 B、乙公司的要求改包裝的電報(bào)只能是反要約

C、只有合同的全部條款完全一致，合同才能成立 D、只要合同的主要條款一致，合同就能成立，故此合同成立

10、甲鞋店于1月6日向乙鞋廠發(fā)函要求購(gòu)買(mǎi)1000雙男、女式時(shí)裝鞋，式樣及質(zhì)量要求與乙鞋廠一周前送去的樣品一樣。單價(jià)為男鞋120元，女鞋110元，貨款在貨到后15天內(nèi)一次付清，并請(qǐng)對(duì)方在1月底前答復(fù)。

乙鞋廠于1月8日收到甲鞋店的購(gòu)買(mǎi)信息，因廠長(zhǎng)外出參加展銷(xiāo)會(huì)不在廠里，廠推銷(xiāo)員李某根據(jù)自己的工作職責(zé)，在調(diào)查了解了市場(chǎng)價(jià)格后，于1月27日以郵寄平信的方式向甲鞋店提出：“該類時(shí)裝鞋無(wú)論男、女鞋，出廠價(jià)均為120元，而且必須購(gòu)買(mǎi)2000雙時(shí)，才能以此價(jià)成交。”

1月28日，乙鞋廠廠長(zhǎng)從展銷(xiāo)會(huì)回來(lái)，說(shuō)展銷(xiāo)會(huì)上這種時(shí)裝鞋供不應(yīng)求，價(jià)格還在不斷上漲，以每雙120元的價(jià)格賣(mài)出太虧了。于是于當(dāng)天通過(guò)傳真的方式，以展銷(xiāo)會(huì)定貨量已滿為由，告知甲鞋店不再供貨。

甲鞋店在收到樣品已決定購(gòu)貨，而且滿以為其按鞋廠的價(jià)格一定可以成交，所以做廣告等造成了經(jīng)濟(jì)損失，故要求鞋廠賠償。推銷(xiāo)員李某于1月27日寄出的平信，到達(dá)乙鞋店所在地的時(shí)間為1月30日9時(shí)。（ABD）

A、鞋廠已經(jīng)及時(shí)向?qū)Ψ酵ㄖ瞬挥喓贤囊馑急硎荆瑢?duì)方在合同締結(jié)之前自作主張打出廣告，經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)由自己承擔(dān)。

B、鞋店并不能因?yàn)樽约喊l(fā)出了要約，且該要約已生效，而要求鞋廠承擔(dān)任何法律責(zé)任。C、鞋廠修改了鞋店所發(fā)出的要約中關(guān)于數(shù)量條款的內(nèi)容，故其已形成了一個(gè)新的要約，鞋店的要約因反要約的出現(xiàn)而失效。

D、鞋廠的要約，到達(dá)受要約人，即生效時(shí)間為1月30日，而該鞋廠撤回要約的通知于1月28日到達(dá)受要約人，符合要約撤回的條件，其要約在發(fā)生效力之前即失效。

11、李某是沿海某地的一個(gè)漁民，一日清晨，他從海上打魚(yú)歸來(lái)，共捕得黃花魚(yú)6000余公斤。下船后，李某即寫(xiě)了一張便條給其老關(guān)系客戶某水產(chǎn)品商店，告知商店他今日打魚(yú)歸來(lái)，共計(jì)有黃花魚(yú)6000余公斤，價(jià)格為每公斤15元，如有需要，請(qǐng)派人前來(lái)購(gòu)買(mǎi)。請(qǐng)人當(dāng)天下午將便條送達(dá)至商店。

一般講，4月天打回的魚(yú)可以存放2天，商店由于現(xiàn)金周轉(zhuǎn)問(wèn)題，決定第二天上午再派人前去購(gòu)買(mǎi)。然而，由于魚(yú)產(chǎn)品價(jià)格上漲，當(dāng)日下午，李某便將6000余公斤的黃花魚(yú)以每公斤18元的價(jià)格全部賣(mài)給了另一水產(chǎn)品商店，且沒(méi)有通知原水產(chǎn)品商店。待第二天上午商店派人前去購(gòu)買(mǎi)時(shí)，黃花魚(yú)已賣(mài)盡。雙方遂起糾紛。

本案應(yīng)當(dāng)認(rèn)為（BCD）。

A、李某在商店前去購(gòu)買(mǎi)之前，即商店作出承諾之前，以賣(mài)出貨物的行為發(fā)出了撤銷(xiāo)要約的通知，雖未送達(dá)商店，但李某也不再受該要約的拘束。

B、李某對(duì)水產(chǎn)品商店發(fā)出了要約，要約中沒(méi)有對(duì)承諾期限做出規(guī)定且要約表明，商店承諾的表示可以通過(guò)直接派人購(gòu)買(mǎi)這一“行為”的方式作出。根據(jù)本條的規(guī)定，商店只要在“合理期限內(nèi)”派人去購(gòu)買(mǎi)李某的黃花魚(yú)，即可視為作出并送達(dá)了承諾，從而達(dá)成交易。

C、商店在18日上午前去購(gòu)買(mǎi)的行為符合這一要求，雙方買(mǎi)賣(mài)合同應(yīng)當(dāng)有效成立。D、李某沒(méi)有在合理的期限內(nèi)，保留足夠的貨物供相對(duì)人購(gòu)買(mǎi)，應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。

12、農(nóng)民賈某有一幅齊白石的畫(huà)，由于賈某文化不高，并不知道該畫(huà)的價(jià)值，一日，干部劉某下鄉(xiāng)檢查工作見(jiàn)到此畫(huà)，劉某便以極低的價(jià)格買(mǎi)下了這幅畫(huà)，后來(lái)，賈某看電視才知道了齊白石畫(huà)的價(jià)值，便找到劉某要求退畫(huà)，劉某拒絕，為此，賈某訴至法院，要求劉某返還該畫(huà)，正確說(shuō)法是(C)A、齊白石的畫(huà)價(jià)格很高，雙方以口頭合同形式成交是沒(méi)有法律效力的，故賈某有權(quán)要

求劉某返還該畫(huà)

B、雙方是自愿進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)，劉某并未威脅、欺騙賈某。故賈某無(wú)權(quán)要求劉某返還該畫(huà)

C、因?yàn)殡p方的口頭合同的履行違背了公平原則。所以，賈某有權(quán)要求劉某返還該畫(huà)

D、雙方合同既已成立，賈某就不應(yīng)反悔，只能怪自己文化低

13、某偏僻鄉(xiāng)村，陳某取妻李某多年無(wú)子，后經(jīng)醫(yī)院檢查發(fā)現(xiàn)陳某無(wú)生育能力，陳某治療多年無(wú)效深感愧對(duì)祖先，鄰居齊某俊朗健壯，陳某便向齊某要求請(qǐng)其代為生子，齊某開(kāi)始反對(duì)，后經(jīng)陳某一再懇求，并且在李某也同意后，陳、齊、李三人達(dá)成了生子協(xié)議：該協(xié)議規(guī)定，李某懷孕后，齊某可得到2000元人民幣，但不得與李某繼續(xù)來(lái)往，否則，齊某將賠償陳某5000元人民幣，三個(gè)月后，李某懷孕但其間與齊某感情日深，以致難以分開(kāi)，數(shù)月后，李某生下一子，齊李二人經(jīng)常暗度陳倉(cāng)，終被陳某發(fā)現(xiàn)，李某決心與陳某離婚，并公開(kāi)宣布孩子是齊某之子，陳某見(jiàn)此同意離婚，但要齊某依協(xié)議拿出5000元賠償費(fèi)，后因齊某拒絕，陳某向法院提起了訴訟。下列說(shuō)法正確的是：(C)A、三人簽訂的生子協(xié)議是在自愿平等的基礎(chǔ)上簽訂的，應(yīng)受法律保護(hù) B、陳某依約要求齊某賠償5000元的要求，于法有據(jù)，應(yīng)予支持

C、陳某、齊某、李某間的生子協(xié)議嚴(yán)重違背了我國(guó)的社會(huì)公德，是典型的無(wú)效合同，不產(chǎn)生法律效力

D、齊某先行違約，又與李某私通，于情于理應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任，應(yīng)賠償陳某5000元的賠償費(fèi)

14、甲廠欲向乙廠訂購(gòu)一套設(shè)備，經(jīng)雙方討論，甲廠將一份載明價(jià)格、交貨時(shí)間、設(shè)備的安裝調(diào)試等方面內(nèi)容的合同簽字后交給乙廠，乙廠廠長(zhǎng)因出國(guó)未能簽字，但保證回國(guó)后立 即簽字。甲廠怕影響生產(chǎn)，又口頭上要求對(duì)方做采購(gòu)原料，組織人力等工作。乙廠依照甲 廠要求做了準(zhǔn)備，后甲廠又與丙廠接觸，因丙廠開(kāi)價(jià)低于乙廠，甲廠遂與丙廠簽訂了訂購(gòu) 合同，同時(shí)，甲廠又向乙廠發(fā)出傳真，要求撤銷(xiāo)與乙廠的合同，乙廠不同意，并由廠長(zhǎng)委 托的副廠長(zhǎng)在合同書(shū)上簽字，由于甲廠不履行合同，乙廠訴至法院。下列錯(cuò)誤的說(shuō)法是（ABCD）

A、因?yàn)榧住⒁覂蓮S沒(méi)有正式合同，所以，甲廠的行為并無(wú)過(guò)錯(cuò)

B、丙廠在此案中也有過(guò)錯(cuò)，它不應(yīng)再與甲廠訂立合同 C、訂立合同應(yīng)以自愿為基礎(chǔ)，乙廠不應(yīng)強(qiáng)迫甲廠執(zhí)行合同

D、乙廠在合同上的簽字是在甲廠提出撤銷(xiāo)合同的意思表示后，是沒(méi)有效力的

15、請(qǐng)看下列一組電文，A與B之間的合同是否成立？為什么？

（1）A于星期三向B發(fā)出電報(bào)：“松香W級(jí)100噸，每噸4000元，現(xiàn)貨現(xiàn)金交易，星期五電復(fù)有效。”

（2）B于星期四復(fù)電報(bào)：“松香W級(jí)，100噸，每噸4000美元，你能否同意兩個(gè)月內(nèi)交貨？”

（3）B于星期五下午一時(shí)二十五分，在沒(méi)有收到A的復(fù)電的情況下，立即發(fā)出接受電報(bào)：“松香W級(jí)，100噸，每噸4000美元，現(xiàn)金現(xiàn)貨交易，我接受。”

答案：A與B之間的合同不成立。A于星期三向B發(fā)出一個(gè)要約，B于星期四的復(fù)電對(duì)該要約進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更（變更了交貨期），是一個(gè)新要約，原要約失效。B于星期五的接受電報(bào)是對(duì)星期三的要約的回復(fù)，但原要約已失效，因此對(duì)該電報(bào)內(nèi)容只能視為一個(gè)新要約，而A并沒(méi)有對(duì)該要約回復(fù)，故合同沒(méi)有成立。16、1996年7月11日，A公司應(yīng)B公司的請(qǐng)求，發(fā)出“優(yōu)質(zhì)大豆1.5萬(wàn)噸，每噸5000元，本月底復(fù)到有效”的要約。B公司接到要約后，于7月20日電傳A公司要求增加數(shù)量，降低價(jià)格，并延長(zhǎng)要約的有效期，A公司最后將產(chǎn)品數(shù)量增加到2萬(wàn)噸，價(jià)格降為每噸4500元，并將有效期延長(zhǎng)至8月10日。8月3日，B公司再次回電，稱“接受你方條件，請(qǐng)?zhí)峁┰a(chǎn)地證明和衛(wèi)生檢疫證明，適合運(yùn)輸?shù)牧己冒b”，但A公司對(duì)此未予答復(fù)。B 公司隨即又組織資金，并于8月10日將貨款匯至A公司的帳戶，A公司接到匯款后馬上電告B公司，由于市場(chǎng)行情的變化，引起大豆的價(jià)格上漲，已將貨物賣(mài)給他人，B公司接電報(bào)后要求A公司繼續(xù)履行合同。問(wèn)：（1）B公司8月3日回電是否構(gòu)成承諾？為什么？（2）A、B公司之間的合同是否成立？為什么？

（3）若合同成立，成立時(shí)間從哪日起計(jì)算？合同內(nèi)容以誰(shuí)為準(zhǔn)？

（4）B公司要求A公司繼續(xù)履行合同的要求是否合理？其是否還能要求其他補(bǔ)救方法？ 答案:（1）B公司8月3日回電構(gòu)成承諾。因?yàn)锽公司雖然對(duì)要約內(nèi)容作了修改，要求提供產(chǎn)地證和衛(wèi)生檢疫證明，但不屬于實(shí)質(zhì)性變更。對(duì)非實(shí)質(zhì)性變更，除非要約人在不過(guò)分遲延的時(shí)間內(nèi)表示異議，否則合同成立。本案中，A公司未予答復(fù)，視為未表示異議，因此B公司承諾有效。

（2）A、B公司之間合同成立。因?yàn)榧热籅公司8月3日承諾有效，說(shuō)明雙方已形成合意，合同即告成立。

（3）合同成立時(shí)間是8月3日，合同內(nèi)容以變更后的內(nèi)容為準(zhǔn)。

（4）B公司要求A公司繼續(xù)履行合同是合理的，因?yàn)楹贤呀?jīng)成立，A公司將貨物轉(zhuǎn)賣(mài)他人的行為構(gòu)成違約。另外，B公司除要求實(shí)際履行外，還可以采取損害賠償?shù)木葷?jì)方法。

17、某甲和某工廠訂立一份買(mǎi)賣(mài)汽車(chē)的合同，約定由工廠在6月底將一部行使3萬(wàn)公里的卡車(chē)交付給甲，價(jià)款3萬(wàn)元，甲交付定金5000元，交車(chē)后15日內(nèi)余款付清。合同還約定，工廠晚交車(chē)一天，扣除車(chē)款50元，甲晚交款一天，應(yīng)多交車(chē)款50元；一方有其他違約情形，應(yīng) 向?qū)Ψ街Ц哆`約金6000元。合同訂立后，該卡車(chē)因外出運(yùn)貨耽誤，未能在6月底以前返回。7月1日，卡車(chē)在途經(jīng)山路時(shí)，因遇暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車(chē)頭受損，工廠對(duì)卡車(chē)進(jìn)行了修理，于7月10日交付給甲。10天后，甲在運(yùn)貨中發(fā)現(xiàn)卡車(chē)發(fā)動(dòng)機(jī)有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動(dòng)機(jī)經(jīng)過(guò)大修理，遂請(qǐng)求退還卡車(chē)，并要求雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對(duì)第三人的運(yùn)輸合同而造成的經(jīng)營(yíng)收入損失3000元。工廠意識(shí)到對(duì)自己不利，提出汽車(chē)沒(méi)有辦理過(guò)戶手續(xù)，合同無(wú)效，雙方只需返還財(cái)產(chǎn)。問(wèn)：（1）汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)合同是否有效？（2）甲能否要求退車(chē)？

（3）甲能否請(qǐng)求工廠支付違約金并雙倍返還定金？（4）甲能否請(qǐng)求工廠賠償經(jīng)營(yíng)損失？

（5）甲能否同時(shí)請(qǐng)求工廠支付6000元違約金和支付每天50元的遲延履行違約金？ 答案：（1）汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)合同合法有效。

（2）甲能夠要求退車(chē)，解除合同。

（3）甲不能同時(shí)請(qǐng)求支付違約金并雙倍返還定金。

（4）甲能夠請(qǐng)求工廠賠償經(jīng)濟(jì)損失。因?yàn)樵摻?jīng)濟(jì)損失屬可預(yù)見(jiàn)的可得利益損失，依法應(yīng)予賠償。

（5）甲能夠同時(shí)請(qǐng)求工廠支付6000元違約金和支付每天50元的遲延履行違約金。因?yàn)檫@兩個(gè)違約金屬于不同性質(zhì)，并不沖突。

18、S省某建筑工程公司因施工期緊迫，而事先未能與有關(guān)廠家訂好供貨合同，造成施工過(guò)程中水泥短缺，急需100噸水泥。該建筑工程公司同時(shí)向A 市海天水泥廠和B市的豐華水泥廠發(fā)函，函件中稱：“如貴廠有300號(hào)礦漬水泥現(xiàn)貨（袋裝），噸價(jià)不超過(guò)1500元，請(qǐng)求接到信10天內(nèi)發(fā)貨100噸。貨到付款，運(yùn)費(fèi)由供貨方自行承擔(dān)。”

A 市海天水泥廠接信當(dāng)天回信，表示愿以噸價(jià)1600元發(fā)貨100噸，并于第3天發(fā)貨100噸至S省建筑工程公司，建筑工程公司于當(dāng)天驗(yàn)收并接收了貨物。

B市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準(zhǔn)備貨源，于接信后第7天，將100噸袋裝300號(hào)礦漬水泥裝車(chē)，直接送至某建筑工程公司，結(jié)果遭到建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程僅需100噸水泥，至于給豐華水泥廠發(fā)函，只是進(jìn)行詢問(wèn)協(xié)商，不具有法律約束力。豐華水泥廠不服，遂向人民法院提起了訴訟，要求依法處理。

問(wèn)：（1）豐華水泥廠與某建筑工程公司之間是否存在生效的合同關(guān)系？（2）某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100噸水泥是否于法有據(jù)？（3）豐華水泥廠能否請(qǐng)求建筑工程公司支付違約金？（4）對(duì)海天水泥廠的發(fā)貨行為如何定性？

（5）海天水泥廠與建筑工程公司的合同何時(shí)成立？合同內(nèi)容如何確定？

（6）設(shè)建筑工程公司收到海天水泥廠的回信后，于次日再次去函表示愿以噸價(jià)1500元接貨，海天水泥廠收到該第二份函件后即發(fā)貨100噸至建筑工程公司。那么，二者之間的合同是否成立？如果成立，則何時(shí)成立？合同內(nèi)容如何確定？ 答案：（1）豐華水泥廠與建筑工程公司之間存在有效的合同關(guān)系。

（2）建筑工程公司拒收豐華水泥廠水泥的行為構(gòu)成違約。

（3）豐華水泥廠不可以請(qǐng)求建筑工程公司支付違約金，但可以請(qǐng)求其賠償因其拒收行為致豐華水泥廠的損失。

（4）海天水泥廠的發(fā)貨行為是要約行為。

（5）海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同于后者接收貨物時(shí)成立。合同內(nèi)容除價(jià)款為 噸價(jià)1600元外，其余依建筑工程公司的第一份函件內(nèi)容為準(zhǔn)。

（6）海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同成立。合同成立時(shí)間為海天水泥廠收到第二次函件后發(fā)貨時(shí)。合同內(nèi)容除價(jià)款為噸價(jià)1500元外，其余依建筑工程公司的第一份函件內(nèi)容為準(zhǔn)。

19、甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1000萬(wàn)元的精密機(jī)床閑置。該公司董事長(zhǎng)王某與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價(jià)950萬(wàn)元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在收貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司予以拒絕。又過(guò)了一個(gè)月，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：（1）甲公司股東會(huì)決議規(guī)定，對(duì)精密機(jī)床等重要資產(chǎn)的處置應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議；(2)甲公司的機(jī)床原由丙公司保管，保管期限至10月3日，保管費(fèi)50萬(wàn)元。11月5日，甲公司將機(jī)床提走，并約定10天內(nèi)付保管費(fèi)，如果10天內(nèi)不付保管費(fèi)，丙公司可對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán)。現(xiàn)丙公司要求對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán)。

依據(jù)合同法和擔(dān)保法回答下列問(wèn)題：

（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？

（4）若甲公司要求乙公司提供擔(dān)保時(shí)，乙公司即予以提供了相應(yīng)的擔(dān)保，甲公司應(yīng)負(fù)什么義務(wù)？

（5）設(shè)法院查明，乙公司實(shí)際上并不存在經(jīng)營(yíng)狀況惡化的情形，則甲公司應(yīng)負(fù)什么責(zé)任？（6）丙公司是否享有留置權(quán)？為什么？（7）丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？ 答案：（1）合同有效。因?yàn)殡m然甲公司董事長(zhǎng)越權(quán)，但乙公司并不知情，甲公司董事長(zhǎng)的越權(quán)行為仍然有效。

（2）成立。這是先履行合同義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)的行為。

（3）甲公司可以解除合同。因?yàn)椴话部罐q權(quán)人在對(duì)方于合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以單方解除合同。

（4）甲公司應(yīng)立即恢復(fù)履行合同。（5）甲公司應(yīng)負(fù)遲延履行的違約責(zé)任。

（6）丙公司依法享有留置權(quán)。因?yàn)樽鳛楸９苋耍辣９芎贤婪ㄏ碛性摍?quán)利。

（7）丙公司不能行使留置權(quán)。因?yàn)榱糁脵?quán)的行使以留置權(quán)人占有留置物為前提，現(xiàn)甲公司已經(jīng)提走留置物，丙公司無(wú)法行使留置權(quán)。