第一篇：行政法行政訴法100題及解析

行政法、行政訴訟法百題

一、單選

1、某省人民政府要實施一項國家重點工程項目，占用某市農民的土地。該省人民政府給予被征用土地的農民各種補償費用與安置費，并對多余的勞動力進行了安置。該省人民政府的此項行為屬于下列哪項？ A、行政征用 B、行政征收 C、行政征購 D、行政沒收

考點：行政征收、行政征用

解析：本題首先顯然可以排除的是D項，行政沒收。行政征收與行政征用的區別主要在于：一個轉移所有權，一個不轉移：一個是長期的，一個是緊急情況下的臨時措施。所以本題為行政征收。行政征收與行政征購(特殊的買賣關系)的區別是：1.行為的性質不同，行政征收是單方行政行為，而行政征購屬于行政合同行為。2.權利義務關系不同，行政征收中，行政主體亨有征收權，相對方依法負有繳納義務。行政征購中，行政主體與相對方的權利義務是基本對等的。

2、賠償請求人對復議決定不服或逾期不作出賠償與否的決定的，賠償請求人可以向下列哪個機關申請作出賠償決定？

A、賠償義務機關所在地的基層人民法院賠償委員會 B、賠償義務機關所在地的中級人民法院的賠償委員會

C、復議機關所在地的基層人民法院賠償委員會

D、復議機關所在地的同級人民法院賠償委員會

《國家賠償法》第22條：復議機關應當自收到申請之日起兩個月內作出決定。賠償請求人不服復議決定的，可以在收到復議決定之日起三十日內向復議機關所在地的同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定；復議機關逾期不作決定的，賠償請求人可以自期間屆滿之日起三十日內向復議機關所在地的同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。

3、王某與趙某一直不合，一日兩人相遇，又因言語沖突而發展到相互斗毆，被派出所雙雙拘留。因王某的表兄在派出所當民警，所以派出所將王某與趙某二人斗毆的責任歸到趙某身上，并根據《治安管理處罰條例》，對趙某作出拘留7日的決定，而第二天就將王某釋放。趙某對派出所的處罰決定不服，向派出所的上一級公安部門申請行政復議，復議機關欲將王某列為第三人，王某以趙某提起行政復議與自己無關為由，拒絕參加行政復議。對于本案中行政復議第三人的問題，下列哪一選項正確? A、本案中的行政復議只是趙某與派出所之間發生的爭議，并沒有直接牽涉到王某的利益，所以王某不應作為第三人參加行政復議

B、王某的表兄因為沒有公正執法，應作為行政復議的第三人參加本案的行政復議 C、王某可以作為第三人參加本案的行政復議

D、王某與其表兄應共同作為第三人參加本案的行政復議 考點：行政復議第三人 解析：《行政復議法》第10條第3款規定：“同申請行政復議的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加行政復議。”本案中王某即是利害關系第三人。

4、阿蠻與阿刁因口角發展到互相毆打，結果阿蠻被強制拘留了五天，阿刁卻未受任何處罰。阿蠻以行政不作為違法為由向人民法院起訴要求公安機關對阿刁進行處理；而阿刁則認為自己無過錯全系阿蠻挑釁引發的爭斗，故也向法院起訴要求加重對阿蠻的處罰。后兩案合并審理。下列說法正確的是： A、即使人民法院認為對阿蠻處罰過輕，也不能加重對阿蠻的處罰

B、如人民法院審理認為對阿刁不進行處罰是不正確的，有權直接對阿刁進行相應的處罰

C、如人民法院審理認為對阿蠻處罰過輕的，有權加重對阿蠻的處罰

D、即使人民法院審理認為對阿刁不進行處罰是違法的，也不得對阿刁直接予以處罰，對阿蠻的訴請只能駁回

解析：最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第五十五條“人民法院審理行政案件不得加重對原告的處罰，但利害關系人同為原告的除外。人民法院審理行政案件不得對行政機關未予處罰的人直接給予行政處罰。”

5、下列各種情形中無權取得國家賠償的是： A、張某未犯罪卻被逮捕

B、李某依審判監督程序再審改判無罪，原判刑罰已經執行 C、王某犯罪已過追訴時效，卻被逮捕 D、莊某被刑訊逼供造成殘疾的

本題考查了能夠取得國家賠償的范圍標準。《國家賠償法》第3條、第4條、第5條規定了能取得行政賠償的范圍；第15條、第16條、第17條規定了能取得刑事賠償的范圍。本題A項符合該法第15條第(二)項“對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的”；B項符合第15條第(三)項“依審判監督程序再審改判為無罪，原判刑罰已經執行”；D選項符合第15條第(四)項“刑訊逼供??造成公民身體傷害或死亡”，都在賠償范圍之內。C選項符合第17條第(三)項“犯罪已過追訴時效期限的人被羈押的，國家不承擔賠償責任。”

6、當事人在提出行政訴訟的同時，認為行政機關的具體行政行為對其造成了損害，因而一并提出行政賠償請求，對此人民法院應當 A、合并立案，合并審理 B、合并立案，單獨審理 C、分別立案，單獨審理

D、分別立案，單獨或合并審理

本題考查了法院對當事人提出行政賠償訴訟的實務處理。根據《最高人民法院關于審理行政賠償案件若于問題的規定》第28條：“當事人在提起行政訴訟的同時一并提出行政賠償請求，或者因具體行政行為和與行使行政職權有關的其他行為侵權造成損害一并提出行政賠償請求的，人民法院應當分別立案，根據具體情況可以合并審理，也可以單獨審理。”

7、法律規定當事人不服行政機關的具體行政行為，可以向人民法院起訴，也可以申請復議并由復議機關作最終裁決的，如果當事人既提起訴訟又申請復議，且法院和復議機關同時收到有關材料的，應如何確定有管轄權的機關？ A、由復議機關管轄 B、由法院管轄

C、由法院與復議機關協商確定管轄的機關 D、由當事人選擇管轄的機關

考點：行政復議與行政訴訟的關系

解析：參見2000年3月8號最高法院的《行政訴訟法解釋》第34條: 法律、法規未規定行政復議為提起行政訴訟必經程序，公民、法人或者其他組織既提起訴訟又申請行政復議的，由先受理的機關管轄；同時受理的，由公民、法人或者其他組織選擇。公民、法人或者其他組織已經申請行政復議，在法定復議期間內又向人民法院提起訴訟的，人民法院不予受理。

8、下列選項中，對于國家賠償與國家補償的關系的論述，正確的是哪一項? A．二者的責任性質相同，均為國家的法律責任 B．承擔責任的方式相同，均表現為支付金錢的形式 C．二者發生的時間相同，均是在損害發生之后才進行 D．兩者發生的基礎不同，國家賠償以國家機關及其工作人員的違法行為為前提,而國家補償以國家的合法行為為前提

答案D 考點：國家賠償與國家補償

解析: 國家補償與國家賠償相比，二者發生基礎、性質、承擔責任的方式、發生的時間均不相同。因為國家賠償是法律責任，以違法為前提，先有損害，后有賠償，且責任形式多樣。而國家補償是一種例外責任，以合法行為為前提，責任形式一般表現為支付一定的金錢，并且損害與賠償的關系孰先孰后均可。綜上所論，本題只有D項正確。

9、以下關于行政法與行政主體理解正確的是()A．行政主體等同于行政法律關系主體 B．行政主體是行政機關

C．行政主體是享有行政職權，實施行政活動的組織

D．工廠可以對職工進行獎懲措施，所以工廠是行政主體

答案：C A項錯，因為行政法律關系主體是行政法律關系的雙方，包括了行政主體和行政行為的相對人。B項錯，因為在大多數情況下行政主體是行政機關，但有的非行政機關，如某些社會團體組織得到了法律授權而能行使行政權力，成為行政主體。D項錯，因為工廠對職工采取獎懲措施，屬于一種團體內部行政活動，不涉及到公共利益和公共權力，在行政法看來是沒什么調整必要的。所以工廠此時不能看作行政主體。C項可以算作是對行政主體的一個定義。

10、李某涉嫌一起盜竊案，被公安局于1998年12月5 日刑事拘留，同年12月11日，檢察院批準公安局將李某逮捕的申請。在法院審理此案的過程中，發現李某是被人教唆參與盜竊，且是從犯，因此，于1999年3月4 日判處李某有期徒刑2年，緩期3年執行。后李某以自己年齡不滿16周歲為由提起上訴，二審法院因此撤銷一審法院判決，改判其無罪。對于本案,下列說法正確的是哪一選項? A．對于本案，國家不承擔對李某的賠償責任

B．國家應當對李某負賠償責任，賠償義務機關為提起公訴的檢察院

C．國家應當對李某負賠償責任，賠償義務機關應當是一審法院和作出逮捕決定的檢察院

D。國家應當對李某承擔賠償責任，賠償的損失應當從1998年12月11日起到1999年3月4日

答案:A 考點：司法賠償范圍

解析:《國家賠償法》第十七條 屬于下列情形之一的，國家不承擔賠償責任：

（一）因公民自己故意作虛偽供述，或者偽造其他有罪證據被羈押或者被判處刑罰的；

（二）依照刑法第十四條、第十五條規定不負刑事責任的人被羈押的； 《高法解釋》之一根據《中華人民共和國國家賠償法》（以下簡稱賠償法）第十七條第（二）項、第（三）項的規定，依照刑法第十四條、第十五條規定不負刑事責任的人和依照刑事訴訟法第十五條規定不追究刑事責任的人被羈押，國家不承擔賠償責任。但是對起訴后經人民法院判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑并已執行的上列人員，有權依法取得賠償。判決確定前被羈押的日期依法不予賠償

《刑法》第十四條 已滿十六歲的人犯罪，應當負刑事責任。已滿十四歲不滿十六歲的人，犯**、重傷、搶劫、**、慣竊罪或者其他嚴重破壞社會秩序罪，應當負刑事責任。已滿十四歲不滿十八歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。因不滿十六歲不處罰的，責令他的家長或者監護人加以管教；在必要的時候，也可以由政府收容教養。

11、行政機關對當事人進行處罰時不使用罰款、沒收財物單據或者使用非法定部門制發的罰 款、沒收財物單據的，當事人()。

A．應先接受處罰，然后再依法申請行政復議或提起行政訴訟 B．應先接受處罰，然后可以向其上級行政機關進行檢舉 C．有權拒絕處罰

D．有權拒絕處罰，并有權予以檢舉

答案：D 本題涉及行政救濟。(行政處罰法)第56條規定，行政機關對當事人進行處罰不使用罰款、沒收財物單據或者使用非法定部門制發的罰款、沒收財物單據的，當事人有權拒絕處罰，并有權予以檢舉。

12、張某被縣公安局處以１５日行政拘留，３個月后張某向縣政府申請行政復議，縣政府以超過申請期限為由決定不予受理。張某遂以縣公安局為被告向縣法院提起行政訴訟，要求撤銷縣公安局的處罰決定。對于張某提起的訴訟，縣法院的哪一種做法是正確的？

A.以原告未經行政復議程序為由裁定不予受理

B.通知原告變更訴訟被告，原告拒絕變更的，應當駁回訴訟請求 C.通知原告變更訴訟請求，原告拒絕變更的，裁定不予受理 D.予以受理

答案:D 考點：復議前置 解析：《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》 第三十三條法律、法規規定應當先申請復議，公民、法人或者其他組織未申請復議直接提起訴訟的，人民法院不予受理。

復議機關不受理復議申請或者在法定期限內不作出復議決定，公民、法人或者其他組織不服，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應當依法受理。

13、某省政府辦公廳以辦公廳的名義發布一個有關該省城市環境衛生管理處罰的規范性文件，這一做法()。A．是正確的

B．是錯誤的，省級政府無權規定行政處罰的事項 C 是錯誤的，應當以省長的名義發布規范性文件

D．是錯誤的，省政府辦公廳是內部辦公機構，無權對外實施公共管理職能，此規范性文 件應當以省政府的名義發布

答案：D 本題涉及行政行為的構成。省政府辦公廳是內部機構，不是行政主體，不能對外以自己的名義實施行政行為，而應經省長簽署、以省政府名義發布規范性文件。A未認識到省政府辦公廳不是行政主體；B、C則未正確說明理由。

14、行政機關作出責令停產停業行政處罰決定前，當事人要求聽證的，應當在行政機關告知后幾日內提出；行政機關應當在聽證前幾日通知當事人舉行聽證的時間，對此，依次兩個日期都正確的選項是哪項？ A． 5日10日 B． 7日15日 C． 3日7日 D． 5日7日

答案:C 考點：行政處罰程序，聽證程序 解析: 見《行政處罰法》第42條：行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利；當事人要求聽證的，行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。聽證依照以下程序組織：

（一）當事人要求聽證的，應當在行政機關告知后三日內提出；

（二）行政機關應當在聽證的七日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點；

15、某公安派出所對張某作出罰款2萬元的行政處罰決定，張某不服。張某向縣人民政府和縣公安局同時申請行政復議，但兩機關超過復議期限后均未做出任何決定。張某遂決定向法院提起行政訴訟，要求撤銷派出所的處罰決定。本案的適格被告應當是誰?()A．公安派出所 B．縣公安局 C．市公安局 D．縣人民政府

答案:A 考點：行政訴訟被告

解析:最高法院的《行政訴訟法解釋》第20條第3款規定，被授權的行政機關的內設機構、派出機構以及其他組織，超越權限所為的行為引起的訴訟，該機構或組織為被告。本題的另一問題點在于復議不作為時的被告的確定。只有在當事人選擇對復議不作為起訴時，復議機構才是被告，本題中，張某的訴訟請求是撤銷處罰決定，因而被告是派出所

16、某縣公安局以曲某涉嫌詐騙為由采取刑事拘留措施，縣檢察院批準對曲某逮捕后對其提起公訴，某縣法院以貪污罪判處曲某5年徒刑。曲某不服提出上訴，某市中級人民法院以事實不清、證據不足為由撤銷原判發回重審，某縣法院重審后判決曲某無罪。縣檢察院抗訴，市中級人民法院維持原判。曲某提出國家賠償請求，下列選項中的哪一個組合是正確的賠償義務機關?（）①縣公安局 ②縣人民檢察院 ③縣人民法院 ④市中級人民法院 A．①②③ B．①② C．②③ D．③④

答案:C 考點：司法賠償義務機關 解析: 最高人民法院、最高人民檢察院關于適用《關于辦理人民法院人民檢察院共同賠償案件若干問題的解釋》有關問題的答復（２０００年１２月１１日最高人民檢察院第九屆檢察委員會第７７次會議通過）高檢發釋字〔２００１〕１號三、一審人民法院判決有罪，二審人民法院發回重審后，一審人民法院改判無罪，或者發回重審的，一審人民法院在重新審理期間退回人民檢察院補充偵查，或者人民檢察院要求撤回起訴，人民法院裁定準許撤訴后，人民檢察院作出不起訴決定或者撤銷案件決定的，一審人民法院和提起公訴的人民檢察院為共同賠償義務機關.17、某市公安局刑事警察趙某下班期間發現有人斗毆，即予以制止。正巧打架的馬某與趙某有隙，便對趙某出言不遜。趙某大怒，拔槍將馬某擊傷。下列關于賠償責任的說法正確的是：()A．應由趙某賠償，因其行為屬于與行使職權無關的個人行為

B．應由趙某賠償，因其是刑事警察，無治安管理職權，且是在下班期間作出 C．應由公安局賠償，因趙某的行為是在執行職務

D．應由公安局賠償，因趙某的行為屬于違法使用武器、警械造成公民身體傷害的情形

答案:A 考點：行政賠償義務機關 解析：《國家賠償法》第5條規定：“屬于下列情形之一的，國家不承擔賠償責任：

（一）行政機關工作人員與行使職權無關的個人行為

（二）因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發生的（三）法律規定的其他情形。趙某拔槍將馬某擊傷是由于馬某與趙某有隙并對趙某出言不遜，趙某大怒而致，應認定為是與其職務無關的個人行為，故國家不承擔賠償責任，應由趙某承擔侵權賠償責任。

18、人民法院對于下列哪種案件，根據當事人申請，可以書面裁定先予執行()。A．要求行政機關依法發放撫恤金 B．要求行政機關依法返還罰款 C．要求行政機關依法賠償損失

D．要求行政機關依法解除收容審查

答案:A 考點：行政訴訟判決的先予執行 解析:見《最高人民法院關于執行(中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的解釋》第48條第2款：“人民法院審理起訴行政機關沒有依法發給撫恤金、社會保險金、最低生活保障費等案件，可以根據原告的申請，依法書面裁定先予執行。”

19、某工商局任意改變了其所頒發的營業執照中所確定的營業范圍。從行政法理論上說，該工商局

違反了行政行為效力的哪個方面（）A． 確定力 B． 拘束力 C． 執行力 D． 公定力

答案:A 考點：具體行政行為效力 解析: 具體行政行為的確定力是指具體行政行為不再爭議、不得更改的效力，具體行政行為因此取得不可撤銷性。具體行政行為效力一般認為有三方面：拘束力、確定力和執行力。拘束力是指行為一旦生效，行政機關和對方當事人都必須遵守，其他國家機關和社會成員必須予以尊重的效力。執行力指使用國家強制力迫使當事人履行義務或者以其他方式實現具體行政行為權利義務安排的效力。

20..當事人的違法行為構成犯罪，人民法院判處()時，行政機關已經給予當事人罰款的，應當折抵相應的金額 A 罰金

B 沒收財產

C 罰金或者沒收財產

D 無論人民法院判處當事人什么樣的刑罰，都不能抵扣行政機關給予的罰款處罰，因為刑罰與行政處罰不是同一性質的法律制裁方法，兩者不能相互代替或抵扣

答案：A 考點:罰金 解析：《行政處罰法》第28條:

違法行為構成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關已經給予當事人罰款的，應當折抵相應罰金。

21、針對以下案例，說法正確的是()。

(1)某區教育局為整頓全區中小學教育設施混亂的狀態，經局黨委討論同意設立一個綜合設備處，授權該處以該處的名義獨立負責各學校的教育設備的管理、維修和日常維護，某學校認為該處行為其實是以管理之名義行索賄之便利，遂將該處告上法庭。

(2)某鄉鎮企業在縣政府的企業規劃整改中，被縣政府勒令與另一企業合并，由鄉政府署名下發文件并負責實施，企業職工們不服，聯名將縣政府告上法庭。(3)某沿海開放城市市政府依據外經貿部下發的部門規章內設外資管理辦公室，該辦公室越權實施行政行為導致市政府被訴。A．(1)中被告應該是教育局和該綜合處 B．(2)中被告應該是縣政府

C．(3)中被告不應該是外資管理辦公室的看法是正確的 D。(3)中如果該辦公室設立的依據不是部門規章而是市政府的決議，則被告應該是市政府

答案:D 考點：行政訴訟的被告 解析: 見《最高人民法院關于執行{中華人民共和國行政訴訟法}若干問題的解釋}第19條：“當事人不服經上級行政機關批準的具體行政行為，向人民法院提起訴訟的，應當以在對外發生法律效力的文書上署名的機關為被告。”第20條：“行政機關組建并賦予行政管理職能但不具有獨立承擔法律責任能力的機構，以自己的名義作出具體行政行為，當事人不服提起訴訟的，應當以組建該機構的行政機關為被告。行政機關的內設機構或者派出機構在沒有法律、法規或者規章授權的情況下，以自己的名義作出具體行政行為，當事人不服提起訴訟的，應當以該行政機關為被告。法律、法規或者規章授權行使行政職權的行政機關內設機構、派出機構或者其他組織，超出法定授權范圍實施行政行為，當事人不服提起訴訟的，應當以實施該行為的機構或者組織為被告。”第21條：“行政機關在沒有法律、法規或者規章規定的情況下，授權其內設機構，派出機構或者其他組織行使行政職權的，應當視為委托。當事人不服提起訴訟的，應當以該行政機關為被告。”在本題中，(1)適用第20條第1款的規定，(2)適用第19條的規定，(3)適用第20條第3款的規定，至于答案D適用第20條第2款和第21條的規定。

22、下列說法正確的是()。

A．人民法院對于當事人撤訴準許或者不準許應當采取裁定的形式

B．行政訴訟中由于不可抗力致使一方當事人無法參加訴訟，人民法院可以裁定終結訴訟

C．對于駁回起訴的案件，人民法院可以采取決定的形式

D．對于不予受理的案件，人民法院也可以不采取決定的形式而采取裁定的形式

答案A 考點：行政裁定的適用范圍 解析: 見《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋》第63條規定：“裁定適用于下列范圍：(一)不予受理；(二)駁回起訴；(三)管轄異議；(四)終結訴訟；(五)中止訴訟；(六)移送或者指定管轄；(七)訴訟期間停止具體行政行為的執行或者駁回停止執行的申請；(八)財產保全；(九)先予執行；(十)準許或者不準許撤訴；(十一)補正裁判文書中的筆誤；(十二)中止或者終結執行；(十三)提審、指令再審或者發回重審；(十四)準許或者不準許執行行政機關的具體行政行為；(十五)其他需要裁定的事項。對第(一)、(二)、(三)項裁定，當事人可以上訴。”

23、下列情形中，不屬于特殊地域管轄的是()A．因限制人身自由提起的訴訟而由原告所在地的人民法院管轄的

B．復議機關改變原具體行政行為而由復議機關所在地的人民法院管轄的 C．因不動產提起的訴訟而由不動產所在地人民法院管轄的 D．因管轄發生爭議而由共同上級法院指定管轄的

答案:D 考點：指定管轄 解析: D項屬于指定管轄。特殊地域管轄有兩種情況：一為對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地法院管轄。二為因不動產而提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄。指定管轄是指上級法院決定將行政案件交由下級法院管轄的制度。

24、未成年人及不能辨認自己行為的精神病人的權益遭到行政機關及其工作人員的違法行使職權造成損害的，賠償請求人是()A．未成年人及精神病人 B．他們的監護人

C．監護人所委托的律師 D．法定代理人

答案:A 考點：賠償請求人 解析: 《國家賠償法》第6條：受害的公民、法人或者其他組織有權要求賠償。受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養關系的親屬有權要求賠償。

受害的法人或者其他組織終止，承受其權利的法人或者其他組織有權要求賠償。

25、國家賠償請求人在賠償時效進行期間的哪段時間內因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的，時 效中止?()A．時效進行期間的最后3個月內 B．時效進行期間的最初6個月內 C．時效進行期間的最后6個月內 D．時效進行期間的最初3個月內

答案:C 考點：刑事司法賠償的范圍 解析: 參見《國家賠償法》第32條 ： 賠償請求人請求國家賠償的時效為兩年，自國家機關及其工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起計算，但被羈押期間不計算在內。

賠償請求人在賠償請求時效的最后六個月內，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的，時效中止。從中止時效的原因消除之日起，賠償請求時效期間繼續計算。

26、甲市居民陳某在乙市出差期間被乙市公安局誤認為盲流收容遣送至丙市。乙市地方性法規規定，對收容遣送不服提起訴訟的人須先申請行政復議。陳某決定向甲市法院起訴，甲市法院應按下列哪個選項處理?()A．受理此案

B．裁定不予受理并告知陳某先向乙市行政機關申請行政復議 C．移送乙市法院管轄 D．移送丙市法院管轄

答案:A 考點：地域管轄 解析: 根據《行政訴訟法》第18條的規定，確定本案有管轄權的法院是被告所在地乙市法院或者原告所在地甲市法院，從而排除D項；關于行政復議前置問題，由于該規定系出自乙市地方性法規，而陳某在有管轄權的甲市法院起訴，甲市法院不應適用乙市地方性法規，故不存在復議前置，因此否定B項；而C項因不存在復議前置，也就沒有任何需要移送的理由，可因此排除。

27、甲某因對乙某造成人身傷害，而被縣公安局以行政拘留15天的處罰。執行不久，乙某向人民法院提 起刑事自訴。人民法院經審理，認為甲某的行為已經構成犯罪，判決甲某拘役2個月。這時，甲某的 行政拘留15日已經執行完畢，甲某需要執行的刑期是()A．2個月

B．2個半月： C．1個半月 D．15天

答案:C 考點：行政處罰的適用 解析: 參見《行政處罰法》第28條：違法行為構成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關已經給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期。對于此類跨部門法的規定應特別注意。

28、在行政訴訟中，第二審法院審理不服第一審法院裁定駁回起訴的上訴案件，如認為一審裁定有錯誤，()A．應當判決撤銷一審裁定

B．應當裁定撤銷原審人民法院的裁定，指令原審人民法院依法立案受理或者繼續審理

C．應決定撤銷一審裁定

D．可以查清事實后改判，當事人對此可以再次上訴

答案:B 考點：行政訴訟二審判決 解析: 參見《行政訴訟法解釋》第68條：第二審人民法院經審理認為原審人民法院不予受理或者駁回起訴的裁定確有錯誤，且起訴符合法定條件的，應當裁定撤銷原審人民法院的裁定，指令原審人民法院依法立案受理或者繼續審理。

29.外國人、無國籍人、外國組織在我國進行行政訴訟，同我國公民和組織具有()()()()的權利和義務。A．對等 B．同等 C．不同

D．基本相同

答案:B 考點:同等原則 解析: 這是一個涉外行政訴訟方面的題目，本身并不難，其法律依據是《行政訴訟法》第71條的兩款規定，即外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進行行政訴訟，同中華人民共和國公民、組織有同等的訴訟權利和義務。外國法院對中華人民共和國公民、組織的行政訴訟權利加以限制的，人民法院對該國公民、組織的行政訴訟權利，實行對等原則。做這個題目的關鍵是區分同等與對等。同等與平等概念類似，同等對待是我國法律的基本原則，即中華人民共和國不承認雙重、多重國籍，但外國人、無國籍人在中華人民共和國領域內享有與中華人民共和國公民同等的待遇。而對等則是兩國之間互相對稱地對待對方的國民，一般指對等的限制：如你規定我的公民在你國不能就你國行政機關對我國公民實施的行政處罰提起行政訴訟，我國也對等地規定我國的行政機關對你國在我國的公民實施行政處罰時，你國的公民不能提起行政訴訟。這是同等與對等的法律區別，記住了這一區別，也就記住了《行政訴訟法》及其他法律中同類問題的法律規定。

30、某直轄市人民政府根據國務院的授權，決定由城建規劃局統一行使有關行政機關的行政處罰權，但下列哪一項職權是根據《行政處罰法》的規定不能由城建規劃局行使的?()A．環境保護局的罰款權

B．工商行政管理局的吊銷營業執照權 C．土地管理局的沒收權 D．公安局的拘留權 答案:D 考點：行政處罰實施機關。

解析: 《行政處罰法》第16條規定：國務院或者經國務院授權的省、自治區、直轄市人民政府可以決定一個行政機關行使有關行政機關的行政處罰權，但限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。

二、多選

31、下列那些組織依法可以具有行政主題資格？（）A、中國人民銀行北京分行 B、稅務所

C、國家工商行政管理局商標評審委員會 D、縣公安局消防大隊

答案：ABCD 行政機關的派出機構和內設機構，一般不具有主體資格，但法律、法規或者規章授權，具有行政主體資格。經過法定授權，行政機構在授權范圍內具有行政主題法律地位，其依然不具有一般法人資格和地位。A是根據《中國人民銀行法》第13條在全國各地設立的中國人民銀行分支機構。B是根據《稅收征收管理法》第74條規定設立的稅務所。C是根據《商標法》。D是根據《消防法》規定設立的公安消防機構。

32、美國公民羅伯特在中國境內居留期間，未持有效證件前往不對外國人開放的地區旅行，被當地縣公安局處以7天拘留處罰。羅對此不服，其可以采取哪些救濟途徑？ A、可在接到處罰通知之日起15日內向上一級公安機關提出申訴，由上一級公安機關作出最后裁決； B、可在接到處罰通知之日起5日內，向上一級公安機關提出申訴，由上一級公安機關作出裁決；若羅對此裁決仍不服，可自收到裁決之日起15日內向人民法院起訴；

C、羅可直接向當地人民法院起訴；

D、羅必須在接到處罰通知之日起先向上一級公安機關申請復議，對復議決定不服的，才可以向法院提起行政訴訟。

答案:AC 考點：行政終局裁決與申訴期限

解析: B的錯誤在于1。＜外國人入境出境管理法＞里明確規定是15日而非5日，第2個錯誤在于上一級公安機關做的裁決是終局裁決。

D的錯誤在于申請復議并不是必然的先置程序，相對人可以選擇進行復議OR提起行政訴訟。小小提示：

在我國僅有三部法律規定了行政終局裁決； 第一就是上面提到的＜外國人入境出境管理法＞ 第二是＜中華人民共和國公民出境入境管理法＞

第三就是＜行政復議法＞法中所規定的國務院所做的裁決是終局裁決。

32.《治安管理處罰條例》規定，“違反治安管理行為在六個月內，沒有發現的，不再追究。”2002年2月1日，高某毆打他人造成輕微傷。同年10月，公安機關根據舉報得知高某打人事實，對高某作出行政處罰。公安機關的處罰決定不屬于下列哪種違法形式? A．超越職權 B．濫用職權

C.違反法定程序 D．顯失公正

答案:ACD 考點：行政處罰違法 解析: 行政機關在已過處罰時效的情況下作出行政處罰并沒有違反法定程序，而是違反了法律規定的行政合法性原則，故屬濫用職權。

33.下列那些行為屬于行政事實行為（）A、縣公安局頒發居民身份證

B、縣衛生局對食物中毒事故進行調查 C、市質量監督局對優質產品的推薦

D、縣人民政府給陳某頒發土地使用權證書

答案：BC A公安局頒發身份證的行為屬于行政確認。B衛生局只是進行調查，調查行為本身也不存在對事故責任人的權利義務發生直接影響的意思表示，因此僅是事實行為。C中的推薦不涉及公民、法人或其他組織的權利義務，屬于行政事實。D屬于行政確認。

34.下列情形中，屬于必要共同訴訟的是哪一種?()。

A．兩個以上公民共同實施違法行為，被行政機關在同一處罰決定中給予處罰，被處罰人均不服，提起訴訟的

B．治安行政案件中，兩個以上的共同被侵害人不服處罰決定而提起訴訟的 C．法人不服兩個以上行政機關對其聯合作出的具體行政行為而提起訴訟的 D．張×和趙×因違章被分別處罰均不服而向同時向法院提起訴訟的

答案:ABC 考點：必要共同訴訟 解析：必要共同訴訟的標準是訴訟標的同一，是指訴訟客體是同一個具體行政行為。必要共同訴訟主要有以下情形（1）兩個以上的當事人，因共同違法而被一個行政機關在一個處罰決定書中分別予以處罰。（2）法人或組織因違法而被處罰，該法人或組織的負責人或直接行為人同時被一個處罰決定處罰（3）兩個以上共同受害人，對行政機關的同一行政行為均表示不服而訴諸法院，這些起訴的共同受害人就成為共同原告人。（4）兩個以上行政機關以一個共同行政決定形式，處理或處罰了一個或若干個當事人。

35、監察部可以對下哪些主題依法進行檢查（）A、司法部長 B、國務院副總理 C、江蘇省人民政府 D、北京市公安局長

答案：AC 本題考察的是監察對象。縣級以上各人民政府監察機關對下列機構和人員實施監察：

（1）本級人民政府各部門及其國家公務員

（2）本級人民政府及幾人民政府各部門人民的其他人員（3）下一級人民政府及其領導人員。

36.杭州市人民政府根據國務院的授權，決定由城市管理綜合行政執法局集中行使有關行政機關在杭州市城市管理方面的行政處罰權，但下列哪些職權根據《行政處罰法》的規定不能由城市管理綜合行政執法局行使（）A、環境保護局的罰款權

B、衛生局的吊銷衛生許可證權 C、市國稅局的罰款權 D、公安局的拘留權

答案：CD 國務院部門垂直領導的行政機關行使的行政處罰權以及限制人身自由的行政處罰權不得由集中行使行政處罰權的行政機關行使。37.個體戶小李探花因違章經營，被某市某區工商行政管理局吊銷營業執照，小李不服，向該市工商行政管理局提起復議，經復議維持原處理決定。王某因營業執照被扣，損失數萬元。現在王某準備向法院起訴。下列說法正確的是什么?()。A．小李只應以作出原處理決定的區工商行政管理局為被告

B．因復議機構維持了原處理決定，小李既可以以區工商行政管理局為被告，也可以以該市工商行政管理局為被告，也可以將其列為共同被告 C．小李可以在提起行政訴訟的同時附帶請求行政賠償

D．本案屬于兩個不同訴的合并，一個是行政訴訟，一個是民事訴訟，法院可以合并審理，也可以分別審理

答案:AC 考點：行政被告的確認

解析:參見《行政訴訟法》第25條第2款。順便總結行政訴訟中的被告,可歸納為十種:(1)直接起訴的案件，作出被訴具體行政行為的機關是被告。

(2)經上級行政機關批準的具體行政行為，在對外發生法律效力的文書上署名的機關為被告。

(3)兩個以上行政機關共同作出同一具體行政行為的，各行政機關是共同被告。(4)經復議但復議機關維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告。

(5)經復議且復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。(6)法律、法規授權的組織作出具體行政行為的，該組織是被告。

(7)未取得合法授權的行政機關的內部機構或者行政機關組建的機構作出具體行政行為的，以該行政機關為被告。

(8)由行政機關委托的組織所作的具體行政行為，委托的行政機關是被告。(9)行政機關被撤銷的，繼續行使其職權的行政機關是被告。(10)應當履行保護公民、法人或者其他組織人身權、財產權的法定職責而拒絕履行的行政機關是被告。

38.A家住甲在地，在乙地制作盜版書刊經過丙地運輸到丁地進行銷售。對甲的違法行為要進行處罰，誰有管轄權？（）A、甲地依法享有處罰權的行政機關 B、乙地依法享有處罰權的行政機關 C、丙地依法享有處罰權的行政機關 D、丁地依法享有處罰權的行政機關

答案：BCD 39.7、某食品企業生產的食品不符合衛生標準，發生事物中毒事故。2005年2月13日，市衛生局根據《食品衛生法》第39條責令該企業停業，銷毀導致食物中毒的食品，沒收違法所得、罰款2w元。2005年2月17日，有關機關又根據《食品衛生法》第39條或《產品質量法》第49條作出下列行為。其中，哪些行為違反行政處罰法的原則？（）

A、市衛生局吊銷該企業的衛生許可證 B、市工商局吊銷該企業的營業執照 C、市質量監督局沒收違法所得 D、市工商局對該企業罰款5千元。

答案：CD 此題考察的是“一事不再罰”原則。依照《食品衛生法》，應當并處吊銷衛生許可證，因此選項A是不違反該原則。B，是根據《產品質量法》作出的，與2月13號作出的處罰種類是不同的，是不違反的；C，2月13日市衛生局已經作出沒收違法所得的決定，市質量監督局再次作出，是違反該原則的。D，也很明顯違反該原則。

40.下列哪些需要進行《政府采購法》意義上的政府采購？（）A、浙江大學接受財政撥款建設辦公大樓 B、杭州市利用財政款建造新的火車站

C、杭州市人民法院接受社會捐助建設火車站 D、浙江大學利用社會捐助款建設新的圖書管

答案：AB 政府采購人不僅僅包括國家機關，還包括事業單位和團體組織，因此浙江大學可以作為政府采購人。政府采購的采購金必須是財政資金，因此AB當選。

41.杭州市工商管理局頒布文件，規定對全市旅游景點中的設攤個體工商戶征收攤點費。甲因設攤被征收，認為屬于亂收費，欲申請行政復議。下列選項中正確的是哪些？（）

A、甲可以直接對該征收行為提起行政復議 B、甲可以針對該規范文件要求復議審查

C、甲可以在申請復議征收行為時要求審查該規范性文件 D、甲不必經過復議，可以直接向法院提起行政訴訟

答案：ACD 在申請復議時一并對抽象行政行為提出審查申請的要件：（1）當事人必須對具體行政行為申請行政復議（2）作出該具體行政行為的依據是某抽象行政行為（3）當事人認為該抽象行政行為不合法

（4）該抽象行政行為不屬于部門規章和地方政府規章、還有地方性法規 選項B，因為沒有強調“一并體出”所以不選。

42.對下列哪些情形，人民法院應當采取裁定形式?()A、訴訟期間停止具體行政行為的執行

B、駁回起訴

C、駁回上訴，維持原判

D、撤銷原判，發回原審人民法院重審

答案：ABD 《行政訴訟法》第61條: 人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決認定事實清楚，適用法律、法規正確的，判決駁回上訴；維持原判；

（二）原判決認定事實清楚，但適用法律、法規錯誤的，依法改判；

（三）原判決認定事實不清，證據不足，或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判，發回原審人民法院重審，也可以查清事實后改判。當事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。

43.法庭發現當庭認定的證據有誤，可以按照哪種方式予以糾正? A．在庭審結束前發現錯誤的，應當重新進行認定

B．在庭審結束后宣判之前發現錯誤的，可以在裁判文書中予以更正并說明理由 C．庭審結束后宣判之前發現錯誤的，應當再次開庭予以認定

D．有新的證據材料可能推翻已認定的證據的，應當再次開庭予以認定

答案:ABD

考點：證據規則 解析: 《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第七十三條規定：“法庭發現當庭認定的證據有誤，可以按照下列方式糾正：(一)庭審結束前發現錯誤的，應當重新進行認定；(二)庭審結束后宣判前發現錯誤的，在裁判文書中予以更正并說明理由，也可以再次開庭予以認定；(三)有新的證據材料可推推翻已認定的證據的，應當再次開庭予以認定。”

44.下列糾紛中，當事人可以提起行政訴訟有的()A、公務員甲不服所在行政機關對其作出的記過處理

B、甲對某市政府就其與乙之間土地使用權歸屬的裁決不服 C、甲不服某公安機關認為其有犯罪嫌疑而進行刑事拘留

D、甲不服某海關以走私嫌疑為由將其扣留24小時

答案：BD 《行政訴訟法》第11條: 人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：

（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的；

（八）認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。《行政訴訟法解釋》第1條: 公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。

公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：

（二）公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為； 《行政訴訟法解釋》第4條: 行政訴訟法第十二條第（三）項規定的“對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定”，是指行政機關作出的涉及該行政機關公務員權利義務的決定。

45.下列關于舉證責任的說法正確的是()。A、被告應當承擔主要的舉證責任，但是被告認為原告起訴超過起訴期限的除外

B、原告應當對于起訴符合法定條件承擔舉證責任

C、若原告起訴被告行政不作為，則應當證明自己曾經提出申請的事實

D、若原告一并提起行政賠償訴訟，則應當證明自己確實因為受被訴行為侵害而造成損失的事實

答案：BCD 本題考查的是行政訴訟的舉證責任。見《行政訴訟法》第32條：“被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。”《最高’人民法院關于執行(中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的解釋》第27條規定：“原告對下列事項承擔舉證責任：(一)證明起訴符合法定條件，但被告認為原告起訴超過起訴期限的除外；(二)在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請的事實；(三)在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實；(四)其他應當由原告承擔舉證責任的事項。”

46.被公安機關刑訊逼供致殘的公民，有權要求公安機關賠償以下選項中的哪些費用? A．醫療費

B．殘疾賠償金

C．殘疾人活動的輔助設備的費用 D．因殘疾而減少的收入

答案:AB 考點：行政賠償費用 解析: 侵犯公民生命健康權的賠償標準。見《國家賠償法》第27條第1款第(二)項。侵犯公民生命健康權，造成部分或者全部喪失勞動能力的，應當支付醫療費，以及殘疾賠償金。

47.某市政府要求其轄區的一股份有限公司在6月到9月份之間，不得銷售鄰市一啤酒廠生產的啤酒，否則將對其予以罰款。該股份有限公司的董事長作為法定代表人并沒有提行政訴訟，而股東代表大會認為市政府的行為侵犯了其經營自主權，市政府要求本公司在六月到九月這個銷售旺季內不準銷售某種啤酒，實際上損害了本公司的合法權益，因而向人民法院提起行政訴訟。下列哪些說法是正確的?()A、股東代表大會雖是公司的內部機構，但是在《公司法》定代表人不行使訴權的情況下，它可以以企業名義向人民法院提起行政訴訟

B、股東代表大會若認為行政機關作出的具體行政行為侵犯企業經營自主權，可以召集股東大會，作出提起行政訴訟的決定，公司的法定代表人必須執行；但股東代表大會不能以企業名義提起行政訴訟

C、股東代表大會若認為行政機關作出的具體行政行為侵犯企業經營自主權的，在公司法定代表人不提起行政訴訟的情況下，可以以企業的名義單獨向人民法院提起行政訴訟

D、股東代表大會不能以企業名義向人民法院提起行政訴訟，但可以以自己的名義對市?，政府的具體行政行為提起行政訴訟

答案：AC 《行政訴訟法解釋》第18條: 股份企業的股東大會、股東代表大會、董事會等認為行政機關作出的具體行政行為侵犯企業經營自主權的，可以企業名義提起訴訟。

48.對國家賠償時效的敘述錯誤的有哪些選項? A．請求國家賠償的時效為一年

B．賠償時效從違法行為被確認之日起算 C．被羈押期間不計算在內 D．國家賠償時效不適用中止

答案:AD 考點：國家賠償的時效

解析: 參見《國家賠償法》第32條 賠償請求人請求國家賠償的時效為2年，自國家機關及其工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起計算，但被羈押期間不計算在內。

賠償請求人在賠償請求時效的最后6個月內，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的，時效中止。從中止時效的原因消除之日起，賠償請求時效期間繼續計算。

49.某市交通管理局工作人員在執勤時，發現有一輛轎車違章停放在路邊，而且拖車一時難以找到。恰好旁邊有一工程隊的吊車經過，該工作人員即讓吊車司機將轎車吊走。由于該吊車司機操作不熟練，因而將轎車碰到了路旁建筑物上，車窗玻璃及車身有不同程度的損壞。轎車車主楊某向某市交通管理局要求國家賠償，交通管理局以其違章停車，且轎車損壞與吊車司機李某有關系，與自己無關，而拒絕給予國家賠償。楊某不服，向人民法院提起行政訴訟。下列說法哪些是正確的()A、某市交通管理局應當對轎車損壞向楊某賠償

B、吊車司機李某是幫助交通管理局執行公務，其行為后果應當由某市交通管理局承擔

C、某市交通管理局不應當承擔賠償義務，因為楊某是違章停車

D、吊車司機李某應當負賠償責任，因為轎車損壞與其操作不熟練有直接關系

答案：AB

17、下列屬于人民法院審理行政案件參照適用的法律文件有()A、國務院批準的較大市的人民政府依法制定、發布的規章 B、民族自治地方的自治條例、單行條例

C、直轄市人民政府依法制定、發布的規章 D、國務院部、委依法制定、發布的規章

答案：ACD 《行政訴訟法》第53條: 人民法院審理行政案件，參照國務院部、委根據法律和國務院的行政法規、決定、命令制定、發布的規章以及省、自治區、直轄市和省、自治區的人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人民政府根據法律和國務院的行政法規制定、發布的規章。

人民法院認為地方人民政府制定、發布的規章與國務院部、委制定、發布的規章不一致的，以及國務院部、委制定、發布的規章之間不一致的，由最高人民法院送請國務院作出解釋或者裁決。

50.賠償請求人對復議決定不服或逾期不作出賠償與否的決定的，賠償請求人可以向下列哪個機關申請作出賠償決定?()A、賠償義務機關所在地的基層人民法院賠償委員會

B、賠償義務機關所在地的中級人民法院的賠償委員會

C、復議機關所在地的基層人民法院賠償委員會

D、復議機關所在地的同級人民法院賠償委員會

答案：D 《國家賠償法》第22條: 復議機關應當自收到申請之日起兩個月內作出決定。

賠償請求人不服復議決定的，可以在收到復議決定之日起三十日內向復議機關所在地的同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定；復議機關逾期不作決定的，賠償請求人可以自期間屆滿之日起三十日內向復議機關所在地的同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。

51.人民法院判決被告重新作出具體行政行為的被告()A、可以以同一事實不同理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為

B、可以以不同事實同一理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為

C、可以以同一事實同一理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為

D、不得作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為

答案：AB 《行政訴訟法》第55條: 人民法院判決被告重新作出具體行政行為的，被告不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。

52.中級人民法院管轄下列第一審行政賠償案件： A.被告為海關、專利管理機關的；

B.被告為國務院各部門或者省、自治區、直轄市人民政府的； C.本轄區內其他重大影響和復雜的行政賠償案件。D.本轄區內其他較大影響和復雜的行政賠償案件。

答案:ABC 考點：中院一審行政賠償案件的范圍 解析: 細節題，依據賠償法第9條 出題 單獨提起的行政賠償訴訟案件由被告住所地的基層人民法院管轄。中級人民法院管轄下列第一審行政賠償案件：（１）被告為海關、專利管理機關的；

（２）被告為國務院各部門或者省、自治區、直轄市人民政府的；（３）本轄區內其他重大影響和復雜的行政賠償案件。

高級人民法院管轄本轄區內有重大影響和復雜的第一審行政賠償案件。最高人民法院管轄全國范圍內有重大影響和復雜的第一審行政賠償案件。

53.有關行政訴訟中舉證責任正確的理解是()A、人民法院可責令雙方當事人中任何一方負主要舉證責任

B、在行政機關不能提供主要證據時,應當徑行判決其敗訴 C、被告一方承擔主要舉證責任由 D、被告一方在第一審庭審結束前,不提供或者不能提供作出具體行政行為的主要證據和所依據的規范性文件的,人民法院可以判決撤銷被訴具體行政行為

答案：BCD 《行政訴訟法》第32條: 被造對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。《行政訴訟法解釋》第26條: 在行政訴訟中，被告對其作出的具體行政行為承擔舉證責任。

被告應當在收到起訴狀副本之日起10日內提交答辯狀，并提供作出具體行政行為時的證據、依據；被告不提供或者無正當理由逾期提供的，應當認定該具體行政行為沒有證據、依據。《行政訴訟法解釋》第27條: 原告對下列事項承擔舉證責任：

(一)證明起訴符合法定條件，但被告認為原告起訴超過起訴期限的除外；

(二)在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請的事實；

(三)在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實；

(四)其他應當由原告承擔舉證責任的事項。《行政訴訟法解釋》第28條: 有下列情形之一的，被告經人民法院準許可以補充相關的證據：

(一)被告在作出具體行政行為時已經收集證據，但因不可抗力等正當事由不能提供的；

(二)原告或者第三人在訴訟過程中，提出了其在被告實施行政行為過程中沒有提出的反駁理由或者證據的。

54.在行政訴訟中，對下列具體行政行為不服提起的訴訟，人民法院可以受理： A．某個體攤販對罰款、吊銷營業執照不服

B．某企業認為某行政機關侵犯其合法的經營自主權 C．某國家機關一處長對撤銷其職務不服 D．認為行政機關違法要求履行義務的

答案:ABD 考點： 行政訴訟的受案范圍。解析：

見《行政訴訟法》第11條規定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟；(一)對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的；??(三)認為行政機關侵犯法律規定的經營自主權的；??(七)認為行政機關違法要求履義務的。”同時該法第12條規定：“人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：(一)國防、外交等國家行為；(二)行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令；(三)行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定；(四)法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為。”本題的A、B、D項屬于《行政訴訟法》第11條規定的受案范圍內的行政案件，因此是正確的答案；而C項則屬于《行政訴訟法》第12條規定，人民法院不予受理的行政案件的范圍，具體說就是屬于行政機關內部的對行政工作人員的獎懲、任免等決定，因此應排除在行政訴訟案件之外。

55.下列選項中,哪些不屬于必須經過行政復議程序的？ A、因有關納稅問題與稅務機關、海關產生的爭議 B、公安局對中國公民出境的申請不予批準 C、專利復審委員會的復審決定

D、對省級政府所作的具體行政行為不服的。

答案：BCD。考點：復議必經 解析:略

56.公安局以徐某經營的錄像廳涉嫌播放淫穢錄像為由，將錄像帶、一臺VCD機和一臺彩色電視機扣押，對徐某作出罰款500元的決定。徐某不服提起行政訴訟后，公安局向法院提交了有關錄像帶的鑒定結論。下列說法哪些是正確的？ A.該鑒定結論中應當載明鑒定所使用的科學技術手段

B.徐某認為鑒定結論有誤口頭申請重新鑒定，人民法院應予準許 C.徐某要求鑒定人出庭接受詢問，除有正當事由外鑒定人應當出庭 D.徐某證明鑒定結論內容不完整，人民法院應不予采納

答案：ACD 考點：行政訴訟證據的審核認定 解析：第三十條當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定，提出證據證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許：

（一）鑒定部門或者鑒定人不具有相應的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴重違法的；

（三）鑒定結論明顯依據不足的；

（四）經過質證不能作為證據使用的其他情形。

對有缺陷的鑒定結論，可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方式解決。

57.下列哪些活動形成的關系屬于行政法律關系? A．公安局給所屬干警紀律處分 B．稅務局干部上街宣傳稅法

C．財政局取消不合法的收費項目 D．人民法院審查工商局處罰決定

答案:AC 考點：行政法律關系 本題觀點為: A：這屬于行政處分，構成內部人事行政法律關系，是建立在行政隸屬關系基礎上的行政法律關系。

B：行政法上對政府的宣傳活動的定性沒談及，也可以說，政府花了很大力氣在做的工作并沒有法律的基礎。

C：屬于內部抽象行政法律關系，針對的是其下屬單位的濫收費行為，而這些收費的“依據”一般又是由財政局自己制定的抽象性規范。D：屬于司法審判，不屬于行政法律關系。

58.某企業因生產偽劣產品被工商局責令停產。該企業不服，向法院提起行政訴訟。法院經審理查明，工商局在作出行政處罰決定之前，沒有按《行政處罰法》的規定告知該企業有聽證的權利。據此，法院不應當作出的判決是（）A、確認違法判決 B、確認無效判決 C、變更判決 D、撤銷判決

答案:ACD 考點：行政判決等

解析: 此題,C項易判斷,但若ＡＢ區別不開，則無從下手，可記憶＂確認無效判決只適用于一種情形：被訴具體行政行為依法不成立或無效！＂此題因違反法定程序而不成立或無效，故B項正確.附：確認違法判決適用的情形有：

（1）被告在一審期間改變原具體行政行為，原告不撤訴，法院經審查認為原具體行政行為違法

（2）被告不履行法定職責，但判決其履行已無意義；（3）被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內容的；

（4）被訴訟具體行政行為違法，但撤銷會給國家、公共利益帶來重大損失的 關于D項,依據中法網筆記

撤銷判決是人民法院對被訴具體行政行為效力的否定，因而在行政訴訟中占有重要地位。撤銷判決可全部撤銷，也可部分撤銷，還可在判決撤銷的同時責令被告重新作出具體行政行為。撤銷判決的適用條件是：（1）主要證據不足。指被訴具體行政行為缺乏必要的證據，不足以證明被訴具體行政行為所認定的事實；（2）適用法律、法規錯誤。指行政機關作出具體行政行為時錯誤地援引了法律、法規。（3）違反法定程序。指行政機關在實施具體行政行為時違反了法律規定的步驟、順序、方式和時限等要求。（4）超越職權。指行政機關實施具體行政行為時超越了法律、法規授予的權限，實施了無權實施的具體行政行為。（5）濫用職權。屬于權力的不正當行使，主要表現有：不相關的考慮；故意延遲和不作為；不一致的解釋與反復無常，同等情況不同等對待，等等。

59.在李某起訴工商局行政賠償一案中，一審人民法院遺漏了李某關于賠償貸款利息損失的請求未進行判決。但是，二審人民法院經審查后認為，李某關于利息損失的賠償要求依法是不應得到支持的。下列對于二審的處理意見不正確的是： A、二審人民法院可就該遺漏判決的請求進行調解；

B、二審人民法院可先就該遺漏判決的請求進行調解，調解不成的，應將該遺漏判決部分發回重審；

C、二審人民法院可判決駁回關于利息損失進行行政賠償的訴訟請求； D、二審人民法院應駁回上訴，維持原判。答案：ABCD 解析：最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第七十一條“原審判決遺漏了必須參加訴訟的當事人或者訴訟請求的，第二審人民法院應當裁定撤銷原審判決，發回重審。原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經審查認為依法不應當予以賠償的，應當判決駁回行政賠償請求。原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經審理認為依法應當予以賠償的，在確認被訴具體行政行為違法的同時，可以就行政賠償問題進行調解；調解不成的，應當就行政賠償部分發回重審。當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調解；調解不成的，應當告知當事人另行起訴。”

60.下列哪些情形下復議機關和行政訴訟的被告是重合的？ A． 公安派出所作出勞動教養決定的 B． 街道辦事處向居民瓞派管理費的

C． 稅務所未經稅務局局長批準拍賣扣押的貨物抵繳稅款的

D． 市政府打假辦公室以自己的名義對企業給予沒收企業營業執照處罰的。

答案:AC 考點：行政訴訟的被告等

61.行政訴訟中，哪些權利是被告和第三人均可享有的?? A?查閱、補正庭審筆錄的權利? B?提出管轄權異議的權利? C?對第一審法院判決上訴的權利? D?向法院申請證據保全的權利?

答案:A C D 考點：第三人的訴訟權限

解析:作如上選擇的根據是行政訴訟法新解釋第24條第2款的規定：“第三人有權提出與本案有關的訴訟主張，對人民法院的一審判決不服，有權提起上訴。而不選B的理由是如果原被告沒有提出管轄異議，第三人提出的該異議就可以認為與本案無關。?

62.個體戶甲因銷售貨物存在嚴重的質量問題，工商行政管理局對其處以吊銷營業執照的處罰,下面說法正確的是:？

A、商行政管理局應告知甲某有聽證的權利。B、舉行聽證的有關費用由工商局和甲某合理分擔 C、聽證應當公開進行 D、某甲既可以自己參加聽證，也可以委托他人代理參加聽證。

答案:ACD 考點：聽證程序

解析: 《行政處罰法》第42條：行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或執照、較大數額的罰款行政處罰決定之前應當告知當事人有聽證的權利，當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。

（三）除涉及國家秘密、商業秘密或個人隱私外，聽證公開進行。

（五）當事人可以自己參加聽證，也可以委托一至二人代理。

63.行政訴訟中，在哪些情況下法院可以依職權向有關組織和公民調取證據： A． 涉及國家利益、公共利益和他人合法利益的事實認定的 B． 涉及回避等程序性事項的

C． 涉及原告及第三人不能自行搜集，但能提供確切的線索的

D． 涉及被告具體行政行為合法性，而在作出具體行政行為時未收集的證據的

答案:ABC 考點：法院取證的范圍

解析:見《證據規定》第22、23條。

64.石家莊市交通局發布紅頭文件，規定對高速公路過往車輛征收過路費。踏雪臨風駕車路過被征收，認為屬于亂收費，欲提起行政復議申請。下列哪些是正確的？

A、踏雪臨風可以直接對該征收行為提起行政復議 B、踏雪臨風可以針對該規范文件要求復議審查

C、踏雪臨風可以在申請復議征收行為時要求審查該規范性文件 D、踏雪臨風不必經過復議，可以直接向人民法院提起行政訴訟。

答案:ACD 考點：行政復議的范圍

解析: 行政復議是部分有限的提起復議

所謂部分,即規章以下的條例等規范性文件提起復議

所謂有限,即不可直接提起對條例等規范性文件提起復議

65.曉泛系美國駐北京一公司職員，常住北京市海淀區。某日，曉泛從美國經深圳口岸回國，被深圳海關羅湖以走私嫌疑扣留。曉泛決定提起行政訴訟，有權管轄此案的人民法院是哪些? A．深圳市羅湖區人民法院 B．深圳市中級人民法院 C．北京市海淀區人民法院 D．北京市中級人民法院 答案: BD 考點：關于限制人身自由案件的管轄 解析: 見《行政訴訟法》第18條規定：“對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。”另外，根據行政訴訟法新解釋第9條的規定：“《行政訴訟法》第十八條規定的‘原告所在地’，包括原告的戶籍住所地、經常居住地和被限制人身自由地。”因此，本案深圳、北京的法院都可以管此案。

至于究竟是基層法院還是中級人民法院管理，則應根據《行政訴訟法》第14條的規定，即中級人民法院管轄下列第一審行政案件：(一)確認發明專利權的案件、海關處理的案件；(二)對國務院各部門或者省、自治區、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；(三)本轄區內重大、復雜的案件。這樣就進一步劃定了本題正確答案的范圍。

66.原告限制人身自由的行政強制措施不服，提起的訴訟，可由()人民法院管轄 A 原告住所地

B 被告所在地

C 原告經常居住地

D 原告被限制人身自由所在地

答案：ABCD 考點：管轄

解析:整理記憶行政訴訟中的原告之管轄

《行政訴訟法》第18條: 對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。《行政訴訟法解釋》第9條: 行政訴訟法第十八條規定的“原告所在地”，包括原告的戶籍所在地、經常居住地和被限制人身自由地。

行政機關基于同一事實既對人身又對財產實施行政處罰或者采取行政強制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。

67.下列哪些行政法律文書，當事人可以依法申請法院強制執行？（）A、當事人在法定期間內未提起上訴的一審行政判決書 B、當事人在法定期間內未提起上訴的一審行政裁定書 C、經雙方當事人簽收的行政賠償調解書 D、按照審判監督程序作出的行政判決書

答案:ABC 考點：行政法律文書 解析: ABC項，是生效的文書，可以作為執行的依據。

D項，按審判監督程序作出的判決書，如果審判監督程序是按一審審理的，則是可以上訴的，只有在上訴期內沒有上訴的，才生效，也才能作為執行的依據。68.人民法院審理上訴行政案件，在哪些情況下可以作出發回重審的裁定? A．原審判決遺漏被告的

B．原審判決遺漏必須參加訴訟的第三人的 C．原審判決遺漏訴訟請求的 D．原審遺漏行政賠償請求

答案:ABC 考點：發回重審的適用

解析: 行政解釋第七十一條 原審判決遺漏了必須參加訴訟的當事人或者訴訟請求的，第二審人民法院應當裁定撤銷原審判決，發回重審。

原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經審查認為依法不應當予以賠償的，應當判決駁回行政賠償請求。

原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經審理認為依法應當予以賠償的，在確認被訴具體行政行為違法的同時，可以就行政賠償問題進行調解；調解不成的，應當就行政賠償部分發回重審。

當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調解；調解不成的，應當告知當事人另行起訴。

69.根據《國家賠償法》規定，人民法院在民事、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強制措施，侵犯公民、法人和其他組織合法權益造成損害的，依法應由國家承擔賠償責任。此處違法采取對妨害訴訟的強制措施是指()。A 超過法律規定期限實施司法拘留的B 超過法律規定金額實施罰款的

C 因申請人提供的執行標的物有錯誤造成損害的

D 對同一妨害訴訟行為重復采取罰款、司法拘留措施的答案：ABD 考點：訴訟強制措施

解釋： 不選C的理由：行為的人民法院審理的民事、經濟、行政案件發生錯判并已執行，依法應當執行回轉的，或者當事人申請財產保全、先予執行，申請有錯誤造成財產損失依法應由申請人賠償的，國家不承擔賠償責任。”

70.除法律規定終局的行政復議外,申請人對行政復議決定不服的,可以在收到復議決定書之日起15日內,或者法律、法規規定的其他期限內向各人民法院起訴。對申請人逾期不起訴又不履行復議決定的,按以下方法處理()。A 一律由復議機關申請人民法院強制執行，或者依法強制執行

B 一律由最初作出具體行政行為的行政機關申請人民法院強制執行,或者依法強制執行

C 改變具體行政行為的復議決定,由復議機關申請人民法院強制執行,或者依法強制執行

D 維持原具體行政行為的復議決定,由最初作出具體行政行為的行政機關申請人民法院強制執行或者依法強制執行

答案：CD 考點：行政強制執行措施

解析： 《行政復議法》第33條: 申請人逾期不起訴又不履行行政復議決定的，或者不履行最終裁決的行政復議決定的，按照下列規定分別處理：

（一）維持具體行政行為的行政復議決定，由作出具體行政行為的行政機關依法強制執行，或者申請人民法院強制執行；

（二）變更具體行政行為的行政復議決定，由行政復議機關依法強制執行，或者申請人民法院強制執行。

71.閻某因某種違法行為被市公安機關拘留、并經市檢察院批準逮捕，后查明上述拘留、逮捕均屬錯誤行為，閻某有權向()要求賠償。

A．市公安機關 B．市檢察院

C．市法院 D．市政法委員會

考點：賠償義務機關

答案：AB 解析：《國家賠償法》第19條第2、3款：對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的，作出拘留決定的機關為賠償義務機關。對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的，作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。

72.審理行政賠償訴訟案件所適用的規則與行政訴訟不同的是()

A 可以調解為審理方式和結案方式

B 以事實為根據,以法律為準繩

C 訴訟當事人法律地位平等

D 原告對自己的主張承擔舉證責任

答案:AD

考點：行政賠償 案件的適用規則

解析：《行政訴訟法》第67條:

公民、法人或者其他組織的合法權益受到行政機關或者行政機關工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權請求賠償。

公民、法人或者其他組織單獨就損害賠償提出請求，應當先由行政機關解決。

對行政機關的處理不服，可以向人民法院提起訴訟。

賠償訴訟可以適用調解。

73.執法人員可以當場收繳罰款的情形有()

A 依法給予20元以下罰款的B 不當場收繳事后難以執行的C 在邊遠地區實施處罰,被處罰人向指定的金融機構繳納罰款確有困難的

D 在水上實施處罰,被處罰人向指定的金融機構繳納罰款確有困難而經當事人提出請求的

答案:ABD

考點：當場收繳的條件

解析:

<行政處罰法》第47條:

依照本法第三十三條的規定當場作出行政處罰決定，有下列情形之一的，執法人員可以當場收繳罰款：

（一）依法給予二十元以下的罰款的；

（二）不當場收繳事后難以執行的。

《行政處罰法》第48條:

在邊遠、水上、交通不便地區，行政機關及其執法人員依照本法第三十三條、第三十八條的規定作出罰款決定后，當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經當事人提出，行政機關及其執法人員可以當場收繳罰款。

74.根據《行政復議法》的規定，有()情形之一的，行政復議機關可以決定撤銷、變更或者確認被申請復議的具體行政行為違法，并且在決定撤銷或者確認被申請復議的具體行政行為違法的同時，行政復議機關可以責令被申請人在一定期限內重新作出新的具體行政行為

A 主要事實不清、證據不足的B 適用依據錯誤的

C 違反法定程序的D 具體行政行為有不當之處的答案:ABC

考點：行政判決

解析:

<行政復議法》第28條:

（三）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行為：

1．主要事實不清、證據不足的；

2．適用依據錯誤的；

3．違反法定程序的；

4．超越或者濫用職權的；

5．具體行政行為明顯不當的。

75、人民檢察院認為某生效行政判決確有違反法律、法規的情形，依

照審判監督程序提出抗訴。下列說法不正確的是：

A、如人民法院審查后認為不符再審條件的，可以不進行再審；

B、人民法院開庭審理該抗訴案件的，可以通知人民檢察院派員出庭；

C、如人民法院審查后認為不符合再審條件的，就應不予再審；

D、人民法院審查后認為符合再審條件的，就應當立案并及時地通知人民檢察院及各方事人。

答案；ABCD

解析：最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第七十五條“對人民檢察院按照審判監督程序提出抗訴的案件，人民法院應當再審。人民法院開庭審理抗訴案件時，應當通知人民檢察院派員出庭。”

76、下列哪些行為是可訴的行政行為？（）

A、征兵行為

B、法規規定由行政機關最終裁決的行為

C、行政許可行為

D、商標評審委員會作出撤銷注冊商標的決定

答案:ABCD。

考點:行政行為

解析:A項，不是國家行為，可訴。

B項，應該是“法律”規定，法規不行，歷年試題的一個考點。

CD略

77.行政訴訟中，當事人對哪些裁定不可以提起上訴??

Ａ?不予受理的裁定?

Ｂ?不準許撤訴的裁定?

Ｃ?中止或終結訴訟的裁定?

Ｄ?駁回起訴的裁定?

答案:BC

考點:可上訴的裁定

解析:

可記憶一下,行訴法中只有四個可上訴的裁定:

駁回破產申請的裁定（10日內提出）

駁回起訴的裁定 駁回管轄異議的裁定

不予受理的裁定

最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的意見(試行)第71條進一步解釋說，裁定適用于下列范圍：(一)

不予受理；(二)駁回起訴；(三)管轄異議；??對第(一)、(二)、(三)項裁定，當事人可以上訴。

78.劉某因不交納鄉政府非法征收的費用，被鄉政府非法拘禁4天。對此，劉某應通過何種途徑請求國家賠償?

A．必須先向鄉政府請求國家賠償，對鄉政府的決定不服再向人民法院提起賠償訴訟

B．可以在向縣人民政府申請復議時一并提出賠償請求

C．可以在向縣人民法院提起行政訴訟時一并提出賠償請求

D．可以先向鄉政府請求賠償，不服鄉政府決定再向縣人民政府申請復議

答案:BC

考點:如下

解析:

參見《國家賠償法》第9條、《行政訴訟法》第11條、《行政復議法》第6條。

79.下列事項可以設定行政許可的是：

A.直接涉及國家安全、公共安全、經濟宏觀調控、生態環境保護以及直接關系人身健康、生命財產安全等特定活動，需要按照法定條件予以批準的事項；

B.有限自然資源開發利用、公共資源配置以及直接關系公共利益的特定行業的市場準入等，需要賦予特定權利的事項；

C.企業或者其他組織的設立等，需要確定主體資格的事項；

D.直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的重要設備、設施、產品、物品，需要按照技術標準、技術規范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項；

答案:ABCD

考點:設定行政許可的范圍

解析:

直接依照許可法第十二條出題.80.行政機關對申請人提出的行政許可申請，應當根據下列情況分別作出處理,正確的事

A.申請事項依法不需要取得行政許可的，應當即時告知申請人不受理；

B.申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應當當場告知申請人需要補正的全部內容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理；

C.申請材料存在可以當場更正的錯誤的，應當允許申請人當場更正；

D.申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應當在五日內一次告知申請人需要補正的全部內容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理；

答案:ABCD

解析:BC貌似茅盾,其實源于同一法條.許可法第三十二條 行政機關對申請人提出的行政許可申請，應當根據下列情況分別作出處理：

（一）申請事項依法不需要取得行政許可的，應當即時告知申請人不受理；

（二）申請事項依法不屬于本行政機關職權范圍的，應當即時作出不予受理的決定，并告知申請人向有關行政機關申請；

（三）申請材料存在可以當場更正的錯誤的，應當允許申請人當場更正；

（四）申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應當當場或者在五日內一次告知申請人需要補正的全部內容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理；

三、不定項

81、甲、乙、丙三人（甲、丙戶藉所在地及乙的經常居住地同在H市T區）合伙在H市S區開辦了一家網吧，取名“三子網苑”，但未辦理工商登記亦未領取營業執照。某日，屬地派出所前來檢查，發現網吧內有十余臺電腦內違規安裝了賭博軟件，即對網吧負責人甲進行強制拘留，同時還責令網吧停業整頓。事后，當事人分別就上述行政行為向S區公安局提起申訴，公安局作出了維持的裁決。

如本案當事人對派出所處罰決定均不服，依法向人民法院提起行政訴訟。下列說法正確的是：

A、甲應以個人名義提起不服被限制人身自由處理決定的行政訴訟；

B、甲、乙、丙三人應以“三子網苑”的名義提起不服責令停業整頓處罰決定的行政訴訟；

C、除非甲在S區起訴，否則不服被限制人身自由及停業整頓兩個不同的行政訴訟是不可能被同一個法院合并受理的；

D、對停業整頓處罰決定不服提出起訴的，乙、丙不是適格原告。

答案：A

解析：《中華人民共和國行政訴訟法》第十八條“對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。” 最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第九條“行政訴訟法第十八條規定的“原告所在地”，包括原告的戶籍所在地、經常居住地和被限制人身自由地。行政機關基于同一事實既對人身又對財產實施行政處罰或者采取行政強制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。”第四十六條第二項“有下列情形之一的，人民法院可以決定合并審理：

（二）行政機關就同一事實對若干公民、法人或者其他組織分別作出具體行政行為，公民、法人或者其他組織不服分別向同一人民法院起訴的；”第十四條第一款“合伙企業向人民法院提起訴訟的，應當以核準登記的字號為原告，由執行合伙企業事務的合伙人作訴訟代表人；其他合伙組織提起訴訟的，合伙人為共同原告。”

82、（題干同上）如本案當事人不服上述行政行為均以S區公安局為被告進行起訴，有管轄權的人民法院收到起訴狀后審查認為被告主體不適格，則下列作法不正確的是：

A、人民法院收到起訴狀日起七日內以被告不適格的理由直接裁定不予受理；

B、人民法院收到起訴狀日起七日內不可以被告不適格的理由裁定不予受理；

C、人民法院已立案受理的，應直接駁回起訴；

D、人民法院在收到起訴狀日起七日內若已通知原告變更被告，而原告不同意的，只要不超出七日，便有權裁定不予受理。

答案：A、C、D

解析：《中華人民共和國行政訴訟法》第四十一條“提起訴訟應當符合下列條件：

（一）原告是認為具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織；

（二）有明確的被告；

（三）有具體的訴訟請求和事實根據；

（四）屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。” 最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第二十三條第一款“原告所起訴的被告不適格，人民法院應當告知原告變更被告；原告不同意變更的，裁定駁回起訴。”

83、張某經營的一家個體副食品商店，在工商及衛生部門聯合檢查中被查獲數百斤發霉變質的面粉。兩部門隨即聯文作出處罰決定，對張某罰款若干及沒收相應霉變面粉。張某不服，僅以工商部門為被告提起行政訴訟。下列說法不正確的是：

A、如果張某不同意追加衛生部門為被告，經工商部門申請，法院可以進行追加；

B、不管張某是否同意或工商部門是否申請追加，法院均可以依職權追加衛生部門為被告；

C、如果張某不同意追加衛生部門，只要衛生部門同意，法院還是可以列其為第三人參加訴訟的；

D、不管張某是否同意，法院有權視案件審理需要將衛生部門列為本案第三人。

答案：A、B、C、D

解析：最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第二十三條第二款“應當追加被告而原告不同意追加的，人民法院應當通知其以第三人的身份參加訴訟。”

84、A公司與B公司素有業務往來，因看好某地土特產的市場前景便一同投資進行聯合購銷，由A公司組織貨源，B公司負責市場營銷。后因其中一筆貨物存在摻假情況，被工商局查處，貨物也被沒收了。B公司不服，單獨提起了行政訴訟。下列說法正確的是：

A、由于A公司不愿起訴，只有征得該單位的同意，人民法院才能將其列為第三人參加訴訟；

B、由于A公司不愿起訴，人民法院可以視案件審理需要依職權通知A公司作為第三人參加訴訟；

C、既然A公司不是原告，而是作為第三人參加訴訟的，所以A公司在訴訟中無權主張撤銷工商局的沒收決定；

D、如果人民法院通知A公司作為第三人參加訴訟，而一審判決維持了工商局的處罰決定，即使B公司不上訴，A公司也可以自行提起上訴。

答案：D

解析：最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第二十四條“行政機關的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關系人，其中一部分利害關系人對具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應當通知沒有起訴的其他利害關系人作為第三人參加訴訟。第三人有權提出與本案有關的訴訟主張，對人民法院的一審判決不服，有權提起上訴。”

85、港商李先生不服稅務機關認定其有偷稅行為并予以處罰的決定申請行政復議，因行政復議機關維持了原處罰決定，于是李先生向法院提起行政訴訟。下列能作為人民法院維持稅務機關原具體行政行為根據的是：

A、人民法院立案受理后，稅務機關說服知情人作證，并在一審人民法院規定的舉證期限屆滿前向人民法院提供的相關證人筆錄；

B、行政復議過程中，行政復議機關發現知情人的存在，對其進行了詳細調查，證實李先生確有偷稅行為；

C、復議機關通過線人提供的線索在某處查獲的能夠證實偷稅行為的秘密帳簿；

D、作出原具體行政行為的稅務機關在作出處罰決定前對相關知情人進行調查，證實李先生有偷稅行為。

答案：D

解析：最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第三十條第一項“下列證據不能作為認定被訴具體行政行為合法的根據：(一)被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后自行收集的證據；”及第三十一條第二款“復議機關在復議過程中收集和補充的證據，不能作為人民法院維持原具體行政行為的根據。”

86、錢師傅是一起行政糾紛案件的原告，因不服一審判決依法提出了上訴。二審人民法院要求其于七日內預交訴訟費用。在期限屆滿前二日錢師傅申請緩交訴訟費，次日人民法院即答復不予批準。下列說法正確的是：

A、一旦錢師傅緩交訴訟費的申請未獲批準，就要按自動撤訴處理；

B、如果錢師傅在法院規定的期限內未能預交訴訟費的，按自動撤訴處理； C、因不按規定期限預交訴訟費按撤訴處理，且相關裁定已依法送達雙方當事人，即使未超出上訴期限，一審判決也已即時生效；

D、雖然錢師傅在七日內未預交訴訟費，但假設關于緩交訴訟費的申請是在第八日才提出的，在人民法院未作出不予批準的答復前，仍不能按自動撤訴處理。

答案：B

解析：最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第三十七條“原告或者上訴人未按規定的期限預交案件受理費，又不提出緩交、減交、免交申請，或者提出申請未獲批準的，按自動撤訴處理。在按撤訴處理后，原告或者上訴人在法定期限內再次起訴或者上訴，并依法解決訴訟費預交問題的，人民法院應予受理。”

87、李某因與王某宅基地權屬糾紛提請政府進行處理，政府作出了宅基地歸李某所有的處理決定。但其后復議機關便撤銷了該處理決定，重新確認宅基地屬于王某。李某對復議決定有異議向人民法院起訴。經審查，人民法院認為原處理決定才是正確的。下列說法不正確的是：

A、人民法院只需判決撤銷復議決定即可；

B、人民法院在撤銷復議決定的同時還應判決維持原處理決定；

C、一旦撤銷了復議決定，原處理決定就意味著得到了維持；

D、不必撤銷復議決定，人民法院直接判決維持原處理決定即可。

答案：ABCD

解析：最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第五十三條第二款“復議決定改變原具體行政行為錯誤，人民法院判決撤銷復議決定時，應當責令復議機關重新作出復議決定。”

88、老李訴派出所行政不作為一案的行政判決已經生效，如該案確實存在錯誤，下列關于申訴及再審的說法正確的是：

A、老李認為該生效判決確有錯誤要進行申訴的，在判決生效后兩年內可以向上級人民法院提出；

B、作出生效判決的人民法院的院長，如發現該案違反法律、法規規定認為需要再審的，有權決定再審；

C、作出生效判決的人民法院的審判委員會，如發現該案認定事實證據不足的，有權決定再審；

D、老李在法定期限內向作出生效判決的人民法院的上級法院申訴的，上級法院發現該案判決確實存在違反法律、法規規定的，有權決定再審或指令由下級人民法院再審。

答案：C

解析：《中華人民共和國行政訴訟法》第六十二條“當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為確

第二篇：行政法行政訴法100題及解析

C．王某可以作為 本題考查了法院對當事人提出行政賠償訴訟的實務處理。根據《最高人民法院關于審理行政賠償案件若于問題的規定》

12、張某被縣公安局處以１５日行政拘留，３個月后張某向縣政府申請行政復議，縣政府以超過申請期限為由決定不予受理。張某遂以縣公安局為被告向縣法院提起行政訴訟，要求撤銷縣公安局的處罰決定。對于張某提起的訴訟，縣法院的哪一種做法是正確的？

A.以原告未經行政復議程序為由裁定不予受理

B.通知原告變更訴訟被告，原告拒絕變更的，應當駁回訴訟請求

C.通知原告變更訴訟請求，原告拒絕變更的，裁定不予受理

D.予以受理

答案:D

考點：復議前置

解析：《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》 D．應由公安局賠償，因趙某的行為屬于違法使用武器、警械造成公民身體傷害的情形

答案:A

考點：行政賠償義務機關

解析：《國家賠償法》 見《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋》 繼續審理。

29.外國人、無國籍人、外國組織在我國進行行政訴訟，同我國公民和組織具有()()()()的權利和義務。

A．對等 B．同等

C．不同 D．基本相同

答案:B

考點:同等原則

解析:

這是一個涉外行政訴訟方面的題目，本身并不難，其法律依據是《行政訴訟法》 34.下列情形中，屬于必要共同訴訟的是哪一種?()。

A．兩個以上公民共同實施違法行為，被行政機關在同一處罰決定中給予處罰，被處罰人均不服，提起訴訟的B．治安行政案件中，兩個以上的共同被侵害人不服處罰決定而提起訴訟的

C．法人不服兩個以上行政機關對其聯合作出的具體行政行為而提起訴訟的

D．張×和趙×因違章被分別處罰均不服而向同時向法院提起訴訟的答案:ABC

考點：必要共同訴訟

解析：必要共同訴訟的標準是訴訟標的同一，是指訴訟客體是同一個具體行政行為。必要共同訴訟主要有以下情形（1）兩個以上的當事人，因共同違法而被一個行政機關在一個處罰決定書中分別予以處罰。（2）法人或組織因違法而被處罰，該法人或組織的負責人或直接行為人同時被一個處罰決定處罰（3）兩個以上共同受害人，對行政機關的同一行政行為均表示不服而訴諸法院，這些起訴的共同受害人就成為共同原告人。（4）兩個以上行政機關以一個共同行政決定形式，處理或處罰了一個或若干個當事人。

35、監察部可以對下哪些主題依法進行檢查（）

A、司法部長

B、國務院副總理

C、江蘇省人民政府

D、北京市公安局長

答案：AC

本題考察的是監察對象。縣級以上各人民政府監察機關對下列機構和人員實施監察：

（1）本級人民政府各部門及其國家公務員

（2）本級人民政府及幾人民政府各部門人民的其他人員

（3）下一級人民政府及其領導人員。

36.杭州市人民政府根據國務院的授權，決定由城市管理綜合行政執法局集中行使有關行政機關在杭州市城市管理方面的行政處罰權，但下列哪些職權根據《行政處罰法》的規定不能由城市管理綜合行政執法局行使（）

A、環境保護局的罰款權

B、衛生局的吊銷衛生許可證權

C、市國稅局的罰款權

D、公安局的拘留權

答案：CD

國務院部門垂直領導的行政機關行使的行政處罰權以及限制人身自由的行政處罰權不得由集中行使行政處罰權的行政機關行使。

37.個體戶小李探花因違章經營，被某市某區工商行政管理局吊銷營業執照，小李不服，向該市工商行政管理局提起復議，經復議維持原處理決定。王某因營業執照被扣，損失數萬元。現在王某準備向法院起訴。下列說法正確的是什么?()。

A．小李只應以作出原處理決定的區工商行政管理局為被告

B．因復議機構維持了原處理決定，小李既可以以區工商行政管理局為被告，也可以以該市工商行政管理局為被告，也可以將其列為共同被告

C．小李可以在提起行政訴訟的同時附帶請求行政賠償

D．本案屬于兩個不同訴的合并，一個是行政訴訟，一個是民事訴訟，法院可以合并審理，也可以分別審理

答案:AC

考點：行政被告的確認

解析:參見《行政訴訟法》 解析: 40.下列哪些需要進行《政府采購法》意義上的政府采《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》 46.被公安機關刑訊逼供致殘的公民，有權要求公安機關賠償以下選項中的哪些費用? A．醫療費 B．殘疾賠償金

C．殘疾人活動的輔助設備的費用

D．因殘疾而減少的收入

答案:AB

考點：行政賠償費用

解析:

侵犯公民生命健康權的賠償標準。見《國家賠償法》 C、可以以同一事實同一理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為

D、不得作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為

答案：AB

《行政訴訟法》 解析： C?對 D、按照審判監督程序作出的行政判決書

C 改變具體行政行為的復議決定,由復議機關申請人民答案:ABC 法院強制執行,或者依法強制執行

考點：行政法律文書

D 維持原具體行政行為的復議決定,由最初作出具體行解析: 政行為的行政機關申請人民法院強制執行或者依法強ABC項，是生效的文書，可以作為執行的依據。

制執行

D項，按審判監督程序作出的判決書，如果審判監督程答案：CD 序是按一審審理的，則是可以上訴的，只有在上訴期內考點：行政強制執行措施

沒有上訴的，才生效，也才能作為執行的依據。解析：

《行政復議法》 解析:

<行政處罰法》

80.行政機關對申請人提出的行政許可申請，應當根據下列情況分別作出處理,正確的事

A.申請事項依法不需要取得行政許可的，應當即時告知申請人不受理；

B.申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應當當場告知申請人需要補正的全部內容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理；

C.申請材料存在可以當場更正的錯誤的，應當允許申請人當場更正；

D.申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應當在五日內一次告知申請人需要補正的全部內容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理；

答案:ABCD

解析:BC貌似茅盾,其實源于同一法條.許可法 情況，被工商局查處，貨物也被沒收了。B公司不服，單獨提起了行政訴訟。下列說法正確的是：

A、由于A公司不愿起訴，只有征得該單位的同意，人民法院才能將其列為

第三篇：行政法與行政訴復習題及參考答案

2013-2014第二學期復習題

班級科大行政12課程行政法與行政訴訟法教師姓名郭祥發

一、單項選擇題(每小題只有一項答案正確,請將正確答案的序號填夜答題紙上。（每小題1分，共10分)

1.在行政法律關系雙方當事人中,()。

A、行政相對方是公民

B、必有一方是行跛主體

C、必有一方是國家行政機關

D、權利義務關系是平等的2.按照行政機關所轄的區域范圍不同,可將行政機關分為()。

A、行政機關和其內設機構

B、中央行政機關與地方行政機關

C、權力機關與行政機關

D、部級行政機關和地方行政機關

3.我國從國務院到省、縣、鄉等各級人民政府,就是一種()。

A、委員會制

B、職能制

C、層級制

D、分杈制.4．下列說法不正確的是()

A、在我國,鄉(鎮)人民政府是最基層的人民政府，領導和管理所轄行玫區域內的行政事務

B、派出機關是指由縣級以上地方人民政府經有權機關批準,在一定區域內設立的,不 是一級人民政府

C、鄉(鎮)人民政府內部只設辦事機構”不設職能部門

D、在我國，居委會是最基層的人民政府

5.新錄用的公務員的試用期為（）。

A、三個月

B、六個月

C、一年

D、二年

6.被委托的組織必須以委托的行政機關的名義實施行政管理活動,其后果由()。

A、委托的行玫機關承擔

B、自己承擔

C、與委托的行政機關共同承擔

D、根據具體情況決定由誰來承擔

7．行政立法行為屬于()

A、依申請的行為

B、具體行政行為

C、內部行政行為

D、抽象行政行為

8、以下法律規范不可以設定行政許可的是()。

B、國務院部門規章

C、行政法規

D、省政府規章

9.行政機關委托某建筑隊拆除違章建筑,并向違章者征收拆除費用的行為是()

A、直接強制

B、代執行

C、即時強制

D、執行罰

10、行政指導使用的最普遍的國家是()。

A、日本

B、美國

D、英國

C、德國

11.行政法是調整()被行使過程中所產生的社會關系以及對行政權進行規范和控制的法律規范總稱。

A、行政權

B、行政法律關系

C、行政關系

D、行政

12.《行政訴訟法》第54條第4項規定,行政處罰顯失公正的,可以判決()。

A、變更

B、撤銷

C、發回重審

D、繼續履行

13.關于行政機關,以下說法正確的是()。

A、行政機關等同于行政主體

B、行政機關等同于行政組織

C、行政機關等同于行政機構

D、行政機關是行政法最重要的主體

14.在行政訴訟中,不屬于行政訴訟證據的是()。

A、書證

B、被害人陳述

C、當事人的陳述

D、視聽資料

15.依職權行政行為和依申請行政行為的分類依據是()。

A、依據實施行政行為時所形成的法律關系不同

B、依據行政行為是否具各一定法定形式

C、依據行政行為實施的對象及適用力的不同

D、依據行政行為的實施是否必須由行政相對方的申請

16.《行政復議法》規定,行政復議機關履行行政復議職責,應當遵循的原則是()。

A、合理性

B、合法、公正、公開、及時、便民

C、原則性與靈活性相結合17.賠償請求人請求國家賠償的，賠償義務機關、復議機關和人民法院（）。

A、可以收取一定的費用

B、不得收取超額費用

C、不得向賠償請求人收取任何費用

D、無相關法律規定

18.行政訴訟一審審理期間為(),有特殊情況可以延長。

A、1個月

B、2個月

C、3個月

D、6個月

19.根據《行政訴訟法》規定,經復議的案件,復議機關改變原具體行政行為的,被告是()。

A、復議機關

B、由上級行政機關指定

C、由原告認定

D、作出原具體行政行為的行政機關

20.根據《行政訴訟法》規定,人民法院審理行政案件,由審判員組成合議庭,或者由審判員、陪審員組成合議庭合議庭的成員,應當是()。

A、三人以上的單數

B、五人以上的單數

C、二人

D、四人

二、多項選擇題(每小題有兩個或者商個以上的正確答案,請將正確答案的序號填在答題紙上、每小題2分,共10分)

11.行政法律關系的變更是指行政法律關系要素的變更,包括()。

A、主體變更

B、客體變更

C、關系變更

D、內容變更

12.下列屬于我國行政法淵源的有()。

A、憲法和法律

B、行政法規與規章

C、地方性法規

D.自治條例和單行條例

13.我國行政機關的設置原則是()。

A、適應需要原則

B、精簡原則

C、高效率原則

D、依法設置的原則

14.可以設定行政許可的事項包括()。

A、直接涉及到經濟宏觀調控活動的事項

B、涉及公共資源配置的事項

C、企業設立需要確定主體資格的事項

D、市場競爭機制可以有效調節的事項

15。下列屬于行政處罰形式的有()。

A、罰金

B、警告

C、行政拘留

D、罰款11.關于行政法律關系的表述,正確的有().A、行政法律關系屬于法律關系

B、行政法律關系由國家強制力作保障

C、行政法律關系以行政關系為基礎

D、行政法律關系等同于行政關系

16.能夠作為行政主體的行政機關包括()。

A、國務院的直屬機構

B、地方各級人民政府的職能部門

C、地方人民政府的派出機關

D、全國人大常委會

17根據我國《國家賠償法》與《行政訴訟法》的規定,下列說法正確的是()。

A、行政賠償訴訟的被告只能是賠償義務機關

B、原告只能是擁有賠償請求杈者

C、行政賠償訴訟的被告也可能是公民或者法人

D、行政賠償案的管轄與行政訴訟案件相同

18.下列說法正確的是()。

A、任何行政主體在享有或行使行政職權的同時必須同時履行職責

B、行政職責隨行政職杈的產生、變更或消滅而相應變化

C、行政職責是行政主體在行使職杈過程中所享受的權利

D、行政職責的核心是依法行政

19．行政相對方的權利包括()

A、參與行政管理的權利

B、了解情況的權利

C、申請行政法上救濟的權利

D、提出申請的權利

三、填空題(每空格1分,共10分)

16、行政法是調整____被行使過程中所產生的社會關系以及對____進行規范和控制的法律規范的總稱。

17、行政法律關系的客體包括____、____和____。

18、行政法律事實可分為____和____。

19、行政行為通常具有的法律效力包括 ___、確定力、____和執行力。

20、限制人身自由的行政處罰只能由__來設定。

21國家賠償以________為主,其他賠償方式為輔。

22?行政法律關系的客體包括_________、_________和________.23。行政職杈一般依其來源可分為兩大類:一類是__________；另一類是___________。

24?行政主體是享有國家__________能夠以自己名義從事行政管理活動,并_________承擔由此產生的法律責任的組織。

25.行政復議原則上采取___審理的辦法。

26.依行政立法的主體不向,可分為中央行政立法和___________

四、名詞解釋(每小題5分9共20分)

1.行政主體（24）2.行政合同（129）3.行政處罰（150）4.行政責任（196）

5具體行政行為（70）5.行政合同（129）6.行政賠償（219）

7行政訴訟（262）

五、簡答題(每小題10分,共20分)

25.簡述行政法的特點（12）。

26。簡述行政行為的特征（69）。

27.簡述行政處罰的基本原則（152）。

26.筒述行政許可的基本原則（91）。

六、論述題(15分)

1、.論述行政法的基本原則（17-19）。

2、論述行政許可的作用（89—90）

七、案例分析題(15分)

1、.案情介紹:

2010年11月11日晚,王洪濤之子王志在飯店就餐時與店主發生糾紛。飯店所在警區的值勤人員、某市公安局的工作人員楊某上前制止,并帶王志到值班室處理,王志不聽勸阻,楊某遂對王志拳打腳踢,并用手銬擊中王志的頭部導致其死亡。

請問:

(1)、按照有關法律規定,公務人員有幾種身份?

(2)、本案楊某實施的致害行為屬于個人行為還是公務行為?理由何在?

(3)、本案應由誰對王志的死亡承擔賠償責任,為什么?

2、案情介紹:

毛某是A省某市甲縣從事商品批發的個體工商戶。9月20日,甲縣工商局給毛某送達了以毛某違法經營為由吊銷其營業執照的處罰決定書,決定書上日期為9月l0日。l1月16日,毛某申請復議,工商機關以超過復議期限為由不予受理。

請問:

(1)本案的被申請人是誰? 為什么?

(2)本案應由哪個復議機關管轄?為什么?

(3)作為復議機關的工商機關的做法正確嗎?

-、單項選擇題(每小題只有一項答案正確,請將正確答案的序號填在答題紙上。每小題1分, 共10分)

1.B2.B3?C4。D5.C

6.A7.D8.B9.B10?A

11.A12。A、13?D14?B15?D

16.B17.C18?C19?A20?A

二、多項選擇題(每小題有兩個或者兩個以上的正確答案,請將正確答案的序號填在答題紙上。

每小題2分,共10分)

1.ABD2。ABCD3。ABCD4.ABC5.BCD6ABC7。ABC8.ABD~

9.ABD10。ABCD

三、填空題(每空格1分,共10分)

1.行政權行政權

2.物行為精神財富

3法律事件法律行為

4.公定力拘束力

5法律16.金錢賠償

6.物行為精神財富

7.固有職權授予職權

8行政權力獨立

9.書面

10.地方行政立法

七、案例分析題(15分)

1、(1)按照有關法律規定,公務人員有兩種身份:個人身份和公務身份。(3分)

(2)楊某實施的致害行為屬于公務行為。(3分)理由:一是該行為是楊某在執勤期間實施的;二 是以某市公安局工作人員的身份實施的:三是行為與公安行政管理職杈有內在聯系。(3分)

(3)應由市公安局承擔行政賠償責任。(3分)因為楊某是在執行公務中侵杈的,根據有關 法律規定應由楊某所在的行政機關承擔賠償責任。(3分)

2、.參考答案:

(1)本案的被申請人是甲縣工商局。、紈紋)根據《行政復議法》第10條規定:公民、法人或 者其他組織對行政機關的具體行政行為不服申請行政復議的,作出具體行政行為的行政機關 是被申請人。(3分)

(2)本案應由某市工商局或甲縣人民政府管轄,負責復議。(2分)根據《行政復議法》第12 條規定:對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以 向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。(3分)

(3)某市工商局做法錯誤。(2分)根據《行政復議法》第9條規定:公民、法人或者其他組 織認為具體行政行為侵犯其合法杈益的,可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行 政復議申請。本案中,甲縣工商局的處罰決定雖然是9月10日作出的,但送達給毛某是9月 20日,即毛某在9月⒛日才知道具體行政行為。所以,工商局不得以超過申請期限為由不予 受理。(3分)

第四篇：行政法與行政救濟法復習提綱

題型：判斷10*1’ 單項5多選題5問答10’+15’案例4*9’ 考試時間：2013年12月23日 5、6節課

考試地點：B20

2案例：

1、２００２年５月，某村委會經鎮政府同意，在本村荒山開辦一采石場，隨后承包給了村民張某、李某經營，因二人不交第二年的承包費，村委會在請鎮政府出面協調未果的情況下，請縣礦產局進行干預，縣礦產局調查后認為，該采石場未依法辦理采礦許可證，村委會不具備發包采礦權的主體資格，其所收承包費屬非法所得，故做出處罰決定，責令張、李二人停止開采，沒收采出的產品，沒收采出的產品，沒收村委會及張、李二人的違法所得。

問題：（１）如果張、李二人申請復議，誰可作為行政復議機關？

（２）在行政復議中，村委會的法律身份如何？

（３）如果復議機關認為縣礦產局的處罰決定應該撤銷，但張、李二人并未提出賠償請求，對二人的財產損失，復議機關應如何處理？

（４）如復議決定送達生效后，縣礦產局無故拖延不予履行，依法應當如何處理？ 答：（１）縣政府與縣礦產局可以作為行政復議機關，因為對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。

（２）村委會可以作為第三人參加行政復議，也可以作為共同申請人與張、李二人一起參加行政復議。因為同申請行政復議的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加行政復議。

（３）行政復議機關應當對行政賠償問題同時做出決定，責令縣礦產局返還沒收的礦石和村委會的收入，或賠償相應的價款。因為申請人在申請行政復議時沒有提出行政賠償請求的，行政復議機關在依法決定撤銷或者變更罰款，撤銷違法集資、沒收財產、征收財產、攤派費用以及對財產的查封、扣押、凍結等具體行政行為時，應當同時責令被申請人返還財產，解除對財產的查封、扣押、凍結措施，或者賠償相應的價款。

（４）由上級行政機關或行政復議機關責令其限期履行。被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的，行政復議機關或者有關上級行政機關應當責令其限期履行。

2、某縣城“網吧、游戲廳一條街”上，有近百家網吧和游戲廳。許多中小學生一放學就前往玩游戲上網，有的甚至為此曠課和徹夜不歸。為此，廣大家長反映極大，強烈要求關閉這些網吧和游戲廳。2001年5月，先公安局和文化局根據上級的統一部署，開展了“整治網吧和游戲廳”的聯合執法大檢查。在檢查過程中，要求所有經營者將已經取得的文化經營許可證和消防許可證交由兩局聯合設立的執法辦公室重新審核。在審核過程中，根據市公安局和市文化局聯合下發的通知，對60多家經營場所面積沒有達到100平米的經營者的許可證，都以公安局和文化局共同署名的形式予以吊銷。方某也因經因面積只有60平米而被吊銷了文化經營許可證和消防許可證。方某對公安局和文化局的決定不服，分別向市公安局和市文化局提起復議申請，市公安局和市文化局都未予受理，并告知方某應向縣人民政府提起行政復議。縣人民政府受理行政復議后發現原具體行政行為所依據的《通知》沒有法律依據，中止了行政復議，將該《通知》轉送市人民政

府處理。市人民政府撤銷了該《通知》。據此，縣人民政府認定原具體行政行為于法無據，做出了撤銷原具體行政行為的行政復議決定。

問題：（1）縣公安局和文化局對方某的處罰是不是共同行政行為？為什么？（2）該行為由哪個機關復議？

（3）縣人民政府的做法是否合法？為什么？

答：（1）是。縣公安局和縣文化局在聯合執法大檢查過程中，以共同的名義，對一特定的事項，特定的行政相對人（方某）做出了吊銷文化經營許可證和消防許可證的決定，該具體行政行為屬于共同的具體行政行為。

（2）由縣政府復議，根據《行政復議法》第15條第1款第（4）項的規定，對兩個或兩個以上行政機關以共同名義做出的具體行政行為不服的，向其共同的上一級行政機關申請行政復議。

（3）合法。縣人民政府在審理過程中，發現原具體行政行為的依據不合法，中止行政復議，并依法將該依據轉送有權處理的國家機關處理符合《行政復議法》

第27條的規定。縣人民政府在市人民政府撤銷《通知》后，做出了撤銷原具體行政行為的決定，符合《行政復議法》第28條的規定。

3、某市建委作出《關于對某公司等單位違反建設程序，不規范經營等問題的處理決定》，對某公司罰款２０萬元，延緩一年轉為正式資質等級，并要求該公司寫出書面檢查，通報批評。該《處理決定》未直接送達給某公司，而是在某公司參加的一次會議上作為會議材料下發，被某公司發現。某公司對該處理決定不服，申請復議。

問題：（１）某公司能否對處理決定申請復議？

（２）如果可以申請復議，則被申請人、行政復議機關分別是誰？

（３）如果復議機關受理了本案，應當如何做出處理？為什么？

答：（１）某公司可以申請復議，因為該處理決定針對具體的對象，內容具體明確，是具體行政行為，對此不服可以申請復議；

（２）被申請人是某市建委，行政復議機關是某市政府或建設廳。因為對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議；

（３）行政復議機關應當撤銷該處理決定，因為該決定違反了法定程序，如未經聽證程序，未聽取當事人的陳述和辯解，未告知當事人救濟權利和救濟途徑，并且未根據法定程序送達等。而違反法定程序即已構成行政復議機關撤銷處理決定的法定理由。

4、某市工商局以勝利爆竹銷售點銷售的煙花爆竹存在安全隱患為由，沒收了其銷售的500箱煙花爆竹并處以5萬元的罰款。該銷售點立即向人民法院提起了行政訴訟并申請證據保全，要求鑒定被沒收的煙花爆竹的質量，以確定是否存在安全隱患。人民法院受理后向生產該煙花爆竹的工廠調取了該廠的產品質量的相關證據，發現該廠連續5年獲得消費者放心品牌獎。

問題：（1）行政訴訟的證據保全是指什么？

（2）人民法院對當事人的鑒定要求應該怎樣處理？

（3）行政訴訟中，人民法院在哪些情況下有權調取證據，為什么？

答：（1）證據保全是指在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，人民法院根

據訴訟參加人的請求或依職權采取措施對證據加以確定和保護的一項訴訟制度。

（2）人民法院認為對專門性問題需要加以鑒定的，應當交由法定的鑒定部門鑒定，沒有法定的鑒定部門的，由人民法院指定鑒定部門鑒定。故本案中人民法院應將爆竹封存并交由法定部門鑒定

（3）人民法院有權調取證據的情形有二，一是原告或第三人及其訴訟代理人提供了證據線索但無法自行收集證據的，二是當事人應該提供而無法提供原件或原物的。

5、2005年3月1日，林某因涉嫌賭博被A市B區公安分局傳喚，B區公安分局僅根據另一涉嫌賭博者王某的供認，而無其他證據的情況下，認定林某在2005年2月28日一起參與了賭博，對林某作出拘留15天并罰款2000元的處罰決定。林某不服，向A市公安局提起行政復議。復議中B區公安分局并未提出充足證據，但A市公安局以自己在復議過程中收集到的確鑿證據表明林某確實曾于2005年2月1日參與過賭博，遂市公安局維持了B區公安分局的處罰決定。林某對復議決定仍不服，向B區人民法院提起行政訴訟，認為原具體行政行為處罰證據，認定事實錯誤，要求撤銷B 區公安分局的處罰決定，并賠償損失。在訴訟過程中，B區公安分局威逼利誘迫使某棋派室老板提供了證據，表明林某確實于2005年2月28日與王某一起參與了賭博。隨后B區公安分局向法院提供了該份證據。問題：（1）復議機關的行為是否有錯，為什么？

（2）B區公安分局在訴訟中收集到的證據是否有效，為什么？

（3）訴訟中，被告如何承擔舉證責任？

（4）本案中，原告應對哪些問題承擔舉證責任？

答：（1）復議機關的行為有錯。因為行政復議法規定，被申請人自街道申請書副本之日起10日內沒有提出書面答復、提交當初作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料的，視為該具體行政行為沒有證據、依據，由復議機關撤銷該具體行政行為。本案中復議機關A市公安局作出了維持決定，因此是錯誤的。

（2）無效。因為刑偵訴訟法規定，在訴訟過程中，被告不得自行向原告收集證據。而且本案中B區公安分局是在嚴重違反法定程序的情況下收集證據的，因此無效。

（3）被告應當在收到訴訟副本之日起10日內提交答辯狀，并提供作出具體行政行為時的證據、依據；被告不提供或無正當理由逾期提供的，應當認為該具體行政行為沒有證據、依據。

（4）林某應提供證據證明其起訴符合法定條件，并提供證據證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實。

6、上海市楊浦區居民趙某攜帶禁止進口的貨物被深圳羅湖海關查獲，羅湖海關認定趙某攜帶貨物為走私貨物，給予趙某罰款5000元，拘留10日的處罰并沒收走私貨物。趙某認為處罰決定事實不清，證據不足向海關總署申請復議，海關總署經復議決定罰款改為10000元并處以15日拘留并沒收走私貨物。

問題：（1）趙某仍不服，欲提起行政訴訟，應向哪個法院提起？為什么？

（2）趙某提起行政訴訟應以誰為被告，為什么？

（3）如果趙某不經復議直接提起行政訴訟，應由哪個法院管轄，被告是誰？為什么？

答:（1）趙某應向上海市中級人民法院、北京市中級人民法院、深圳市中級人民

法院中的任一法院提起行政訴訟。因為，首先對海關處理不服的案件不服的由中級人民法院管轄；其次行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地的人民法院管轄，經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的也可以由復議機關所在地人民法院管轄，因此北京市中級人民法院和深圳市中級人民法院有管轄權；再次，對限制人身自由的行政強制措施不服而提起訴訟的，由被告所在地或原告所在地人民法院管轄，原告所在地包括原告戶籍所在地、經常居住地和被限制人身自由，行政機關基于同一事實既對人身又對財產實施行政處罰或者采取行政強制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起行政訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可以一并管轄，因此上海市中級人民法院也有管轄權。

（2）趙某應以海關總署為被告。因為行政復議法規定，經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的復議機關是被告。

（3）趙某可以向上海市中級人民法院或者是深圳市中級人民法院提起訴訟，以深圳羅湖海關為被告。因為直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的機關是被告。

7、章某系山東威海人某區人，2000年來上海松江區打工，2006年2月因賭博被青浦區公安局處以15天拘留。拘留過程中，章某不幸因腦溢血死亡，章某的妻子遂提起行政訴訟。

問題：（1）本案是否屬于行政訴訟的受案范圍？

（2）章某的妻子是否有權提起行政訴訟？為什么？

（3）如果章妻可以提起行政訴訟那么哪個法院有管轄權？

答：（1）屬于行政訴訟的受案范圍。因為《行政訴訟法》第11條第1款規定，對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財務等行政處罰不服的可以提起行政訴訟。

（2）提起行政訴訟，因為有權提起行政訴訟的公民死亡的，其近親屬可以提起訴訟。

（3）山東威海某區基層人民法院，上海松江區人民法院、上海市青浦區人民法院有管轄權。因為對限制人身自由的行政強制措施不服，可以由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄，而原告所在地包括原告住所地、經常居住地和被限制人身自由地。

8、年2月被縣人民法院以受賄罪判處有期徒刑1年，檢察機關提起抗訴。經市中級人民法院審理，認定張某犯受賄罪判處有期徒刑1年，犯詐騙罪判處有期徒刑5年，決定執行5年零6個月。經張某申請再審，高級人民法院對該案進行提審，并于2013年5月撤銷原一審、二審判決，對趙某富告無罪。于是趙某提出刑事賠償。

問題：（1）張某能否要求賠償？

（2）本案中的賠償義務機關是哪一個？

（3）張某應當如何提出賠償請求？(9分)

答：（1）張某有權要求賠償。因為依照審判監督程序再審改判無罪，原判刑罰已經執行，侵犯了張某的人身權，所以，張某有取得賠償的權利。

（2）市中級人民法院是賠償義務機關。因為本案中，張某經高級人民法院再審

改判無罪，所以做出生效判決的中級人民法院是賠償義務機關。

（3）張某應當先向市中級人民法院提出，市中級人民法院逾期不予賠償或者張某對賠償請求數額有異議的，張某可以向高級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。

9、2012年6月7日,劉某在商場購物時,與售貨員張某發生爭執,后發展為相互撕扯。此時，正在執勤的民警李某趕到，將劉某帶到商場治安室肆意歐打。由于傷勢嚴重、加之搶救不及時，劉某落下終身殘疾。2012年7月20日，劉某一面對李某提起刑事訴訟，一面向李某所在派出所的上級主管機關某市公安局申請賠償。該市公安局以李某的行為系個人行為、與行使職權無關為由不予受理，而建議劉某向人民法院一并提起附帶民事訴訟。劉某于2012年12月1日，以該市公安局為被告向人民法院提起行政賠償訴訟。

問題：（1）李某的行為是否與行使職權無關？為什么？

（2）對于劉某的賠償訴訟請求人民法院是否應當受理？為什么？

答：

答：（1）李某的行為與行使職權有關。因為，李某對劉某的傷害發生在其執勤過程中，李某是為執勤民警處理打架糾紛時，對劉某肆意毆打，并造成劉某終身殘疾的，因而，不屬于個人行為。

（2）對劉某的訴訟請求，人民法院應當受理。因為，根據我國國家賠償法的有關規定，致害行為與行政機關工作人員行使職權有關的，國家應當對該行為所造成的損害承擔賠償責任。該案賠償義務機關某市公安局對劉某的賠償請求不予受理，劉某根據國家賠償法的有關規定可以在兩個月的期間屆滿后，在三個月內提起行政訴訟。劉某的訴訟行為符合法定受理條件，人民法院應予受理，并判決該案被告承擔相應的行政賠償責任。

簡答：

1、簡述行政訴訟中被告的確認?

行政訴訟被告的一般情形是：（1）原告直接向人民法院提起訴訟的，作出被訴的具體行政行為的行政機關是被告；（2）行政案件經行政機關復議的，復議機關維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的機關是被告，復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告；（3）法律、法規授權的組織所作出的具體行政行為，作出被訴的具體行政行為的組織是被告；）4）由行政機關委托的組織所作出的具體行政行為，委托的行政機關是被告；（5）行政機關撤銷后，由繼續行政其職權的行政機關為被告。

2、簡述行政訴訟過程中的第三人？

行政訴訟第三人是指同提起訴訟的具體行政行為有利害關系，為了維護自己的合法權益而參加訴訟的個人或者組織。行政訴訟第三人具有如下特征：

（1）行政訴訟第三人是原、被告之外的個人或組織，并且必須是行政法律關系的主體。

（2）行政訴訟第三人是同被訴的具體行政行為有利害關系的人。

（3）行政訴訟第三人參加訴訟，必須是在訴訟開始之后和審結之前。

（4）行政訴訟第三人參加訴訟的方式有兩種：即可以主動申請參加訴訟，也可以由人民法院依職權通知其參加訴訟。

3、試論述行政賠償程序

答：行政賠償程序是指受害人提起賠償請求，賠償務機關履行賠償義務的步驟、方法、順序、時限等。我國國家賠償法規定，行政賠償程序包括下述內容： ①行政賠償請求的提出。受害人單獨提起行政賠償請求的，應先向行政賠償義務機關提出，賠償義務機關不予賠償或賠償請求人對賠償數額有異議，請求人才可以身上級機關早請復議或直接向人民法院提起訴訟。受害人在申請行政復議或行政訴訟時一并提出行政賠償請求的，復議機關或人民法院通常先確認行政行為的合法性，然后再決定是否賠償。根據賠償法規定，請求人根據受到的不同損害，可以同時提出數項賠償請求。受害人提出賠償請求，應向有關機關遞交申請書，載明有關法定事項。

②賠償義務機關的受案與處理。賠償義務機關應當自收到賠償申請之日起兩個月內作出賠償

不賠償的決定。行政機關在法定期限內如出現下列情形，申請人可提出異議：一是賠償義務機關對賠償申請不予理睬或對已作出的賠償方案不予實施；二是賠償請求人不同意賠償義務機關的賠償方案，包括對賠償方式、金額、履行期限有不同意見。申請人對行政處理有異議，可自行處理期間屆滿之日起三個月內向人民法院提起賠償訴訟。

③行政賠償訴訟。它是法院根據賠償請求人的訴訟請求，依照行政訴訟程序和國家賠償的基本原則裁判賠償爭議的活動。這種訴訟在起訴、受理、審理形式、證據原則及適用法律諸方面，都有其自身特點：從起訴條件看，單獨提起賠償訴訟時，要以賠償義務機關先行處理為前提條件，在一并提起賠償請求時，通常以行政復議或行政訴訟確認行政行為違法為賠償先決條件。從訴訟當事人看，以行政機關為訴訟被告，實行“以國家責任、機關賠償制度。從審理形式看，賠償可以適用調解。從證據規則看，要求賠償請求人對其訴訟請求和主張舉證。④行政追償。追償又稱求償，指國家行政機關向賠償請求人支付賠償費用或履行賠償義務后，依法責令有故意或重大過失的公務員或受委托的組織、個人,承擔部分或賠償費用的制度.追償需滿足兩個條件:一是行政賠償義務機關已經向受害人支付了賠償金;二是公務員有故意或重大過失.4、簡述行政賠償義務機關的范圍

答：行政賠償義務機關是指依法履行賠償義務，接受賠償請求，支付賠償費用，參加賠償訴訟程序的行政機關。它可以分為以下幾種情形：①侵權行為機關為賠償義務機關；②共同賠償義務機關；③法律、法規授權組織為賠償義務機關；④委托機關為義務機關；⑤侵權行為機關被撤銷后，繼續行使其職權的機關或撤銷該機關的機關；⑥復議加重相對人損害的復議機關（賠償加重的部分）。

第五篇：2011年司考行政法27題解析

2011年司考行政法27題解析

一、單選題（30—50=12 × 1=12 分）

．對具有職位特殊性的公務員需要單獨管理的，可以增設《公務員法》明確規定的職位之外的職位類別。下列哪一機關享有此增設權？

A ．全國人大常委會

B ．國務院

C ．中央公務員主管部門

D ．省級公務員主管部門

答案 ： B

考點 ：增設公務員職位的決定主體

詳解 :

B 選項正確，依據為《公務員法》第十四條的規定，該條規定：“國家實行公務員職位分類制度。公務員職位類別按照公務員職位的性質、特點和管理需要，劃分為綜合管理類、專業技術類和行政執法類等類別。國務院根據本法，對于具有職位特殊性，需要單獨管理的，可以增設其他職位類別。各職位類別的適用范圍由國家另行規定。”

ACD 均為干擾項。值得注意的是《公務員法》第十條規定：“ 中央公務員主管部門負責全國公務員的綜合管理工作。縣級以上地方各級公務員主管部門負責本轄區內公務員的綜合管理工作。上級公務員主管部門指導下級公務員主管部門的公務員管理工作。各級公務員主管部門指導同級各機關的公務員管理工作。”一部單行行政性法律的主管機關往往是國務院某某主管行政部門，但是從戰爭狀態延續下來的黨管干部的機制延續在《公務員法》中的體現最經典的不能不是，公務員主管機關包括黨的組織部，和同級政府人事主管部門----人事部（局）→現在的人力資源和社會保障部（局）！所以，《公務員法》提到的中央公務員主管部門既包括中共中央組織部，也包括國務院人力資源和社會保障部。省級公務員主管部門，既包括省委組織部，也包括省人力資源和社會保障廳，地級市、縣則以此類推！

．國家禁毒委員會為國務院議事協調機構。關于該機構，下列哪一說法是正確的？

A ．撤銷由國務院機構編制管理機關決定

B ．可以規定行政措施

C ．議定事項經國務院同意，由有關的行政機構按各自的職責負責辦理

D ．可以設立司、處兩級內設機構

答案 ： C

考點 ：議事協調機構的設置、運作

詳解 ：

A 選項錯誤。《國務院行政機構設置和編制管理條例》第十一條規定：“ 國務院議事協調機構的設立、撤銷或者合并，由國務院機構編制管理機關提出方案，報國務院決定。” 由國務院機構編制管理機關提出方案，報國務院決定就不是A選項的“ 撤銷由國務院機構編制管理機關決定”，他只能提出方案并不能最終決定！

B 選項錯誤、C 選項正確。第六條第七款：“國務院議事協調機構承擔跨國務院行政機構的重要業務工作的組織協調任務。國務院議事協調機構議定的事項，經國務院同意，由有關的行政機構按照各自的職責負責辦理。在特殊或者緊急的情況下，經國務院同意，國務院議事機構可以規定臨時性的行政管理措施。” B 選項的錯誤屬于表述不全，既缺乏其

一、在特殊或者緊急的情況下，其

二、經國務院同意，又缺乏其

三、“臨時性”的條件限制。

D 選項錯誤。第十三條規定：“國務院辦公廳、國務院組成部門、國務院直屬機構、國務院 辦事機構在職能分解的基礎上設立司、處兩級內設機構；國務院組成部門管理的國家行政機構根據工作需要可以設立司、處兩級內設機構，也可以只設立處級內設機構。”可知，“可以設立司、處兩級內設機構”的為國務院組成部門管理的國家行政機構----也稱“部管局”或“歸口局”，不包括議事協調機構。

．關于規章，下列哪一說法是正確的？

A ．較大的市的人民政府制定的規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定

B ．行政機關實施許可不得收取任何費用，但規章另有規定的，依照其規定

C ．規章可以授權具有管理公共事務職能的組織實施行政處罰

D ．違法行為在二年內未被發現的，不再給予行政處罰，但規章另有規定的除外

答案 ： A

考點 ：規章在許可、處罰制度中的運用

詳解 ：

A 選項正確。《行政許可法》第十六條第 3 款：“規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定。”這里的較大的市包括 27 個省會市、18 個經國務院批準的較大的市和深圳、珠海、汕頭、廈門 4 個經濟特區市三類，共 49 個主體。

B 選項錯誤。《行政許可法》第五十八條第 1 款：“行政機關實施行政許可和對行政許可事項進行監督檢查，不得收取任何費用。但是，法律、行政法規另有規定的，依照其規定。”也沒有對規章實施行政許可監督檢查進行收費的授權。只有中央一級的、在全國范圍內生效的法律、行政法規才有權對實施行政許可監督檢查進行收費的資格。

C 選項錯誤。《行政處罰法》第十七條：“法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織可以在法定授權范圍內實施行政處罰。”可見，《行政處罰法》只授權法律、法規對具有管理公共事務職能的組織有資格實施行政處罰，沒有授權規章。

D 選項錯誤。《行政處罰法》第二十九條：“違法行為在二年內未被發現的，不再給予行政處罰。法律另有規定的除外。”只有法律才有資格規定不是兩年的特別追溯期限！目前，規定追溯時效的單行法律有兩個：一是《治安管理處罰法》第二十二條規定的六個月；二是《稅收征收管理法》第八十六條規定的五年（但稅款征收無限制）。此題是我教學中總結“經緯論”的集中體現。

．某市安監局向甲公司發放《煙花爆竹生產企業安全生產許可證》后，發現甲公司所提交的申請材料系偽造。對于該許可證的處理，下列哪一選項是正確的？

A ．吊銷

B ．撤銷

C ．撤回 D ．注銷

答案 ： B

考點 ：行政許可的撤銷；吊銷；撤回；注銷

詳解 ：

B 選項的依據為《行政許可法》第六十九條，該條規定：“有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可：

（一）行政機關工作人員濫用職權、玩忽職守作出準予行政許可決定的；

（二）超越法定職權作出準予行政許可決定的；

（三）違反法定程序作出準予行政許可決定的；

（四）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；

（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。

被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。”撤銷的理由是成立時就包含違法的因素，而被有權機關作出撤銷決定使其既向前、又向后失去已經取得的法律 2 效力。對撤銷的履行要視其被撤銷的具體行政行為是否已經得到履行而定，如果已經得到履行則應當恢復原狀，將其后果予以補救！

A 選項的吊銷實際上為廢止，不具有溯及力而使行政許可僅向后失去法律效力。吊銷許可不影響成立之日至吊銷之日的法律效果！

C 選項撤回的原因是行政主體的政策性變化，被許可人沒有實施違法行為且行政主體出于公共利益的需要。撤回許可通常要受到信賴保護原則的制約，應當對被許可人的信賴利益予以保護----大多表現為給被許可人予以金錢補償！

D 選項的注銷 指被許可人因特定事實的出現不再具備行政許可的條件，或行政許可已無實際意義時，許可機關作出的終止許可的程序行為。注銷許可前，被許可人從事許可活動的權利已經滅失或無實際意義——即許可的實質效力已不存在，所以注銷只是履行“銷號”手續而已。注銷不是行政處罰，不具有懲戒的色彩且注銷的主體僅為原許可機關，不包括原許可機關的上級行政機關和人民法院。

．劉某系某工廠職工，該廠經區政府批準后改制。劉某向區政府申請公開該廠進行改制的全部檔案、拖欠原職工工資如何處理等信息。區政府作出拒絕公開的答復，劉某向法院起訴。下列哪一說法是正確的？

A ．區政府在作出拒絕答復時，應告知劉某并說明理由

B ．劉某向法院起訴的期限為二個月

C ．此案應由區政府所在地的區法院管轄

D ．因劉某與所申請的信息無利害關系，區政府拒絕公開答復是合法的答案 ： A

考點 ：政府信息公開；起訴期限；管轄

詳解 ：

A 選項正確。《政府信息公開條例》第二十一條：“對申請公開的政府信息，行政機關根據下列情況分別作出答復：??

（二）屬于不予公開范圍的，應當告知申請人并說明理由”。

B 選項錯誤。《行政訴訟法》第三十九條：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內提出。法律另有規定的除外。”三個月的訴訟時效是未經復議的一般訴訟期限。關于申請行政復議的期限，《行政訴訟法》曾規定為二個月，后來的《行政復議法》確定為六十日。

C 選項錯誤。根據《 最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規定》(法釋〔2008〕1號)第一條規定，有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項規定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件：

（一）被告為縣級以上人民政府的案件。。”本案中的區政府就是法條中的縣級人民政府，是應當而不是“可以”由中級法院管轄。所以，C選項表述錯誤。

D 選項錯誤。《政府信息公開條例》 第十三條 規定：“除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規定的行政機關主動公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據自身生產、生活、科研等特殊需要，向國務院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關政府信息。”本案中，劉某向區政府申請公開該廠進行改制的全部檔案、拖欠原職工工資如何處理等信息與自身存在利害關系與自身生產、生活息息相關，具有申請查閱的申請人資格，區政府拒絕公開答復即具有違法性。

．質監局發現王某生產的餅干涉嫌違法使用添加劑，遂將餅干先行登記保存，期限為 1 個月。有關質監局的先行登記保存行為，下列哪一說法是正確的？

A ．系對王某的權利義務不產生實質影響的行為

B ．可以由 2 名執法人員在現場直接作出

C ．采取該行為的前提是證據可能滅失或以后難以取得

D ．登記保存的期限合法

答案 ： C

考點 ：行政處罰中先行登記保存

詳解 ：

A 選項錯誤，因為對王某生產的餅干涉嫌違法使用添加劑，而將其餅干先行登記保存，對王某的權利、義務產生了實質影響。注意，依照《行政處罰法》的立法精神，先行登記保存為對保全的產品登記之后就地存放，由原物品的所有權人看管，不是搬到異地存放，如此，就屬于行政強制措施的扣押行為了。

C 選項的依據為《行政處罰法》第三十七條，該條規定：“行政機關在調查或者進行檢查時，執法人員不得少于兩人，并應當向當事人或者有關人員出示證件。當事人或者有關人員應當如實回答詢問，并協助調查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應當制作筆錄。行政機關在收集證據時，可以采取抽樣取證的方法；在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，經行政機關負責人批準，可以先行登記保存，并應當在七日內及時作出處理決定，在此期間，當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據。”

D 選項先行登記保存的期限為 1 個月的表述沒用法律依據，所以錯誤。

．李某被縣公安局以涉嫌盜竊為由刑事拘留，后被釋放。李某向縣公安局申請國家賠償，遭到拒絕，經復議后，向市中級法院賠償委員會申請作出賠償決定。下列哪一說法是正確的？

A ．李某應向賠償委員會遞交賠償申請書一式 4 份

B ．縣公安局可以委托律師作為代理人

C ．縣公安局應對李某的損失與刑事拘留行為之間是否存在因果關系提供證據

D ．李某不服中級法院賠償委員會作出的賠償決定的，可以向上一級法院賠償委員會申請復議一次

答案 ： A

考點 ：刑事賠償程序；委托代理人；舉證責任

詳解 ：

A 選項正確。《最高人民法院關于人民法院賠償委員會審理國家賠償案件程序的規定》第一條：“賠償請求人向賠償委員會申請作出賠償決定，應當遞交賠償申請書一式四份。賠償請求人書寫申請書確有困難的，可以口頭申請。口頭提出申請的，人民法院應當填寫 < 申請賠償登記表 >，由賠償請求人簽名或者蓋章。”

B 選項錯誤。第五條：“賠償請求人可以委托一至二人作為代理人。律師、提出申請的公民的近親屬、有關的社會團體或者所在單位推薦的人、經賠償委員會許可的其他公民，都可以被委托為代理人。賠償義務機關、復議機關可以委托本機關工作人員一至二人作為代理人。”注意賠償義務機關不得委托律師作為代理人，而只能委托本機關工作人員作為代理人。

C 選項錯誤。《國家賠償法》第二十六條：“人民法院賠償委員會處理賠償請求，賠償請求人和賠償義務機關對自己提出的主張，應當提供證據。被羈押人在羈押期間死亡或者喪失行為能力的，賠償義務機關的行為與被羈押人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關系，賠償義務機關應當提供證據。”

D 選項錯誤。《國家賠償法》第三十條：“賠償請求人或者賠償義務機關對賠償委員會作出的決定，認為確有錯誤的，可以向上一級人民法院賠償委員會提出申訴。”提出的是申訴，不是申請復議！

．市政府決定，將牛某所在村的集體土地征收轉為建設用地。因對補償款數額不滿，牛某對現場施工進行阻撓。市公安局接警后派警察到現場處理。經口頭傳喚和調查后，該局對牛某處以 10 日拘留。牛某不服處罰起訴，法院受理。下列哪一說法是正確的？

A ．市公安局警察口頭傳喚牛某構成違法

B ．牛某在接受詢問時要求就被詢問事項自行提供書面材料，不予準許

C ．市政府征收土地決定的合法性不屬于本案的審查范圍

D ．本案不適用變更判決

答案 ： C

考點 ：行政處罰程序；行訴審查范圍；變更判決

詳解 ：

A 選項錯誤。《治安管理處罰法》第八十二條：“需要傳喚違反治安管理行為人接受調查的，經公安機關辦案部門負責人批準，使用傳喚證傳喚。對現場發現的違反治安管理行為人，人民警察經出示工作證件，可以口頭傳喚，但應當在詢問筆錄中注明。”所以，市公安局警察口頭傳喚牛某不構成違法。通常題目中的“市”在未交待屬于縣級市時應為地級市，但從本題交待的案情看，應為縣級市，因為處理的行政事務較為基層！

B 選項錯誤。《治安管理處罰法》第八十四條：“被詢問人要求就被詢問事項自行提供書面材料的，應當準許；必要時，人民警察也可以要求被詢問人自行書寫。”

C 選項正確。本案的審查對象是市公安局的行政處罰---行政拘留 10 日行為的合法性，與市政府征收土地的決定無關。牛某的行為屬于妨礙執行公務的違反治安管理的行為，尚未構成犯罪，予以行政拘留是合法的。

D 選項錯誤。《行政訴訟法》第五十四條：“人民法院經過審理，根據不同情況，分別作出以下判決：??行政處罰顯失公正的，可以判決變更。”若人民法院認為行政處罰顯失公正是可以判決變更的，本案的訴訟標的是行政拘留 10 日的行政處罰！

．關于行政復議，下列哪一說法是正確的？

A ．《行政復議法》規定，被申請人應自收到復議申請書或筆錄復印件之日起 10 日提出書面答復，此處的 10 日指工作日

B ．行政復議期間，被申請人不得改變被申請復議的具體行政行為

C ．行政復議期間，復議機關發現被申請人的相關行政行為違法，可以制作行政復議意見書

D ．行政復議實行對具體行政行為進行合法性審查原則

答案 ： C

考點 ：復議期間；行政復議意見書

詳解 ：

A 選項錯誤。《行政復議法》第四十條：“行政復議期間的計算和行政復議文書的送達，依照民事訴訟法關于期間、送達的規定執行。本法關于行政復議期間有關‘五日’、‘七日’的規定是指工作日，不含節假日。” 行政復議期間只有五日、七日才是工作日，而 10 日就是自然日了，所以 A 選項錯誤。

B 選項錯誤。《行政復議法實施條例》第三十九條：“行政復議期間被申請人改變原具體行政行為的，不影響行政復議案件的審理。”《行政復議法》及其實施條例均未禁止行政復議期間被申請人改變原具體行政行為。B 選項的說法沒有法律根據。

C 選項正確。《行政復議法實施條例》第五十七條：“ 行政復議期間行政復議機關發現被申請人或者其他下級行政機關的相關行政行為違法或者需要做好善后工作的，可以制作行政復議意見書。有關機關應當自收到行政復議意見書之日起60日內將糾正相關行政違法行為或者做好善后工作的情況通報行政復議機構。

行政復議期間行政復議機構發現法律、法規、規章實施中帶有普遍性的問題，可以制 作行政復議建議書，向有關機關提出完善制度和改進行政執法的建議。”

D 選項錯誤。行政復議可以對具體行政行為的合法性和合理性進行審查。《行政復議法》第二十八條第三項：“具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政 5 行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行為：??具體行政行為明顯不當的。”只有行政訴訟才只審查具體行政行為的合法性。

．某國土資源局以陳某違反《土地管理法》為由，向陳某送達決定書，責令其在 10 日內拆除擅自在集體土地上建造的房屋 3 間，恢復土地原狀。陳某未履行決定。下列哪一說法是錯誤的？

A ．國土資源局的決定書應載明，不服該決定申請行政復議或提起行政訴訟的途徑和期限

B ．國土資源局的決定為負擔性具體行政行為

C ．因《土地管理法》對起訴期限有特別規定，陳某對決定不服提起訴訟的，應依該期限規定

D ．如陳某不履行決定又未在法定期限內申請復議或起訴的，國土資源局可以自行拆除陳某所建房屋

答案 ： D

考點 ：交待救濟權利；行政行為類型；行政強制執行權

詳解 ：

A 正確。《行政處罰法》第三十九條：“行政機關依照本法第三十八條的規定給予行政處罰，應當制作行政處罰決定書。行政處罰決定書應當載明下列事項：??

（五）不服行政處罰決定，申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限”。

B 正確。國土資源局的決定剝奪、限制陳某的財產權，屬于負擔性具體行政行為。負擔性具體行政行為也稱損益性、侵益性行政行為，屬于不利行政的范疇！

C 正確。《行政訴訟法》第三十九條：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內提出。法律另有規定的除外。”《土地管理法》第八十三條規定：“建設單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內，向人民法院起訴。”此處考查的仍為一般法與特別法的關系（“經緯論”），尤其關注行政法中的但書。

D 錯誤。《土地管理法》第八十三條：“依照本法規定，責令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設施的，建設單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續施工的，作出處罰決定的機關有權制止。建設單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關依法申請人民法院強制執行，費用由違法者承擔。”筆者總結目前我國哪些機關享有行政強制執行權時沒有國土資源局，所以，D 選項中的國土資源局即沒有強制拆除的權力，而且，D 選項即為是真題（2005-二-47-單）D選項考查的內容！

．關于具體行政行為，下列哪一說法是正確的？

A ．行政許可為依職權的行政行為

B ．具體行政行為皆為要式行政行為

C ．法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素

D ．當事人不履行具體行政行為確定的義務，行政機關予以執行是具體行政行為確定力的表現

答案 ： C

考點 ：具體行政行為法理屬性

詳解 ：

A 選項錯誤。行政許可是依申請的行政行為，是需要等待行政相對人---申請人來許可機 關填寫申請書表格主動發動的。行政許可是經典的依申請的行政行為。

B 選項錯誤。具體行政行為可以分為要式的與不要式的具體行政行為。劃分標準是具體行政行為是否需要具備法定的形式。需要具備書面文字等其他特定意義符號為生效必要條件的，是要式的具體行政行為;不需要具備書面文字或者其他特定意義符號就可以生效的，是不要式的具體行政行為。

C 選項正確。法律效力、尤其是其約束力當然是整個具體行政行為法律制度中的核心因素、核心內容！C 選項原話見輔導用書《行政法與行政訴訟法》（三大本）第 587 頁中間“

二、具體行政行為的效力”標題下的第一句。

D 選項錯誤。當事人不履行具體行政行為確定的義務，行政機關予以執行是具體行政行為執行力的表現。

．縣環保局以一企業逾期未完成限期治理任務為由，決定對其加收超標準排污費并處以罰款 1 萬元。該企業認為決定違法訴至法院，提出賠償請求。一審法院經審理維持縣環保局的決定。該企業提出上訴。下列哪一說法是正確的？

A ．加收超標準排污費和罰款均為行政處罰

B ．一審法院開庭審理時，如該企業未經法庭許可中途退庭，法院應予訓誡

C ．二審法院認為需要改變一審判決的，應同時對縣環保局的決定作出判決

D ．一審法院如遺漏了該企業的賠償請求，二審法院應裁定撤銷一審判決，發回重審

答案 ： C

考點 ：執行罰；中途退庭；二審改判；一審遺漏賠償請求的處理

詳解 ：

A 選項錯誤。《環境保護法》第三十九條：“對經限期治理逾期未完成治理任務的企業事業單位，除依照國家規定加收超標準排污費外，可以根據所造成的危害后果處以罰款，或者責令停業、關閉。” “加收超標準排污費”靜態作出是行政征收，動態實施是間接強制執行，罰款才是行政處罰。這就是我在多個輔導班強調的學會區分具體行政行為的種類的重要！

B選項錯誤。《行訴法解釋》第四十九條：“原告或者上訴人經合法傳喚，無正當理由拒不到庭或者未經法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理。”

C選項正確。《行訴法解釋》第七十條：“第二審人民法院審理上訴案件，需要改變原審判決的，應當同時對被訴具體行政行為作出判決。”二審法院應當直接面對具體行政行為

D 選項錯誤。《行訴法解釋》第七十一條： “原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經審查認為依法不應當予以賠償的，應當判決駁回行政賠償請求。原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經審理認為依法應當予以賠償的，在確認被訴具體行政行為違法的同時，可以就行政賠償問題進行調解；調解不成的，應當就行政賠償部分發回重審。”此考點為多次考查的重復考點。

三、不定向選擇題

97．當事人不服下列行為提起的訴訟，屬于行政訴訟受案范圍的是？ A．某人保局以李某體檢不合格為由取消其公務員錄用資格 B．某公安局以新錄用的公務員孫某試用期不合格為由取消錄用 C．某人保局給予工作人員田某記過處分

D．某財政局對工作人員黃某提出的辭職申請不予批準 答案：Ａ

考點：行政訴訟受案范圍 詳解：

A選項屬于行政訴訟受案范圍。此時，李某還未完全取得公務員的身份屬于外部行政法律 爭議，屬于人民法院行政訴訟受案范圍。

Ｂ選項屬于不利人事處理，不可提起行政訴訟，《公務員法》第九十條規定：“公務員對涉及本人的下列人事處理不服的，可以自知道該人事處理之日起三十日內向原處理機關申請復核；對復核結果不服的，可以自接到復核決定之日起十五日內，按照規定向同級公務員主管部門或者做出該人事處理的機關的上一級機關提出申訴；也可以不經復核，自知道該人事處理之日起三十日內直接提出申訴：(一)處分；(二)辭退或者取消錄用。。” C、D選項錯誤。《行政訴訟法》第十二條：“人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：??

（三）行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定”。98．甲市為乙省政府所在地的市。關于甲市政府行政機構設置和編制管理，下列說法正確的是？

A．在一屆政府任期內，甲市政府的工作部門應保持相對穩定

B．乙省機構編制管理機關與甲市機構編制管理機關為上下級領導關系 C．甲市政府的行政編制總額，由甲市政府提出，報乙省政府批準

D．甲市政府根據調整職責的需要，可以在行政編制總額內調整市政府有關部門的行政編制

答案：ＡＤ

考點：地方行政機構設置 詳解：

A選項正確。《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第八條：“地方各級人民政府行政機構應當以職責的科學配置為基礎，綜合設置，做到職責明確、分工合理、機構精簡、權責一致，決策和執行相協調。地方各級人民政府行政機構應當根據履行職責的需要，適時調整。但是，在一屆政府任期內，地方各級人民政府的工作部門應當保持相對穩定。” B選項錯誤。第五條：“縣級以上各級人民政府機構編制管理機關應當按照管理權限履行管理職責，并對下級機構編制工作進行業務指導和監督。”

C選項錯誤。第十六條：“地方各級人民政府的行政編制總額，由省、自治區、直轄市人民政府提出，經國務院機構編制管理機關審核后，報國務院批準。” D選項正確。第十八條：“地方各級人民政府根據調整職責的需要，可以在行政編制總額內調整本級人民政府有關部門的行政編制。但是，在同一個行政區域不同層級之間調配使用行政編制的，應當由省、自治區、直轄市人民政府機構編制管理機關報國務院機構編制管理機關審批。”

99．關于行政許可實施程序的聽證規定，下列說法正確的是？

A．行政機關應在舉行聽證7日前將時間、地點通知申請人、利害關系人

B．行政機關可視情況決定是否公開舉行聽證

C．申請人、利害關系人對聽證主持人可以依照規定提出回避申請

D．舉辦聽證的行政機關應當制作筆錄，聽證筆錄應當交聽證參與人確認無誤后簽字或者蓋章

答案：ACD 考點：行政許可聽證 詳解：

ＡＣＤ的依據均為《行政許可法》第四十八條的規定： “聽證按照下列程序進行：

（一）行政機關應當于舉行聽證的七日前將舉行聽證的時間、地點通知申請人、利害關系人，必要時予以公告；

（二）聽證應當公開舉行；

（三）行政機關應當指定審查該行政許可申請的工作人員以外的人員為聽證主持人，申請人、8 利害關系人認為主持人與該行政許可事項有直接利害關系的，有權申請回避；

（四）舉行聽證時，審查該行政許可申請的工作人員應當提供審查意見的證據、理由，申請人、利害關系人可以提出證據，并進行申辯和質證；

（五）聽證應當制作筆錄，聽證筆錄應當交聽證參加人確認無誤后簽字或者蓋章。”

Ｂ選項的公開與否，不能由“行政機關視情況決定是否公開舉行聽證”而屬于法定的原則上應當予以公開的。

100．甲縣政府設立的臨時機構基礎設施建設指揮部，認定有10戶居民的小區自建的圍墻及附屬房系違法建筑，指令乙鎮政府具體負責強制拆除。10戶居民對此決定不服起訴。下列說法正確的是？

A．本案被告為乙鎮政府 B．本案應由中級法院管轄

C．如10戶居民在指定期限內未選定訴訟代表人的，法院可以依職權指定 D．如10戶居民對此決定申請復議，復議機關為甲縣政府

答案：BC 考點：被告；訴訟管轄；指定訴訟代表人；復議管轄 詳解：

A選項錯誤，甲縣政府設立的臨時機構----基礎設施建設指揮部不具備主體資格，其又委托乙鎮政府具體負責強制拆除，所以，最終責任的承擔者為甲縣人民政府，被告不能為乙鎮人民政府。《行訴法解釋》第二十條規定：“行政機關組建并賦予行政管理職能但不具有獨立承擔法律責任能力的機構，以自己的名義作出具體行政行為，當事人不服提起訴訟的，應當以組建該機構的行政機關為被告”。

B選項正確 《行政案件管轄規定》第一條：有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項規定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件：

（一）被告為縣級以上人民政府的案件，但以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件可以除外。C選項正確，《行訴法解釋》第十四條規定：“同案原告為5人以上，應當推選1至5名訴訟代表人參加訴訟；在指定期限內未選定的，人民法院可以依職權指定。” D選項錯誤。《行政復議法》第十三條規定：“對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復議。”但本案中的具體行政行為就是甲縣人民政府的行為，因而其復議機關就是甲縣政府的上一級地市級政府。

四、案例分析題（卷四—六-22分）

六、（本題22分）

案情：經工商局核準，甲公司取得企業法人營業執照，經營范圍為木材切片加工。甲公司與乙公司簽訂合同，由乙公司供應加工木材1萬噸。不久，省林業局致函甲公司，告知按照本省地方性法規的規定，新建木材加工企業必須經省林業局辦理木材加工許可證后，方能向工商行政管理部門申請企業登記，違者將受到處罰。1個月后，省林業局以甲公司無證加工木材為由沒收其加工的全部木片，并處以30萬元罰款。期間，省林業公安局曾傳喚甲公司人員李某到公安局詢問該公司木材加工情況。甲公司向法院起訴要求撤銷省林業局的處罰決定。

因甲公司停產，無法履行與乙公司簽訂的合同，乙公司要求支付貨款并賠償損失，甲公司表示無力支付和賠償，乙公司向當地公安局報案。2010年10月8日，公安局以涉嫌詐騙為由將甲公司法定代表人張某刑事拘留，1個月后，張某被批捕。2011年4月1日，檢察院以證據不足為由作出不起訴決定，張某被釋放。張某遂向乙公司所在地公安局提出國家賠償請求，公安局以未經確認程序為由拒絕張某請求。張某又向檢察院提出賠償請求，檢察院以本案應 9 當適用修正前的《國家賠償法》，此種情形不屬于國家賠償范圍為由拒絕張某請求。問題：

1．甲公司向法院提起行政訴訟，如何確定本案的地域管轄？ 2．對省林業局的處罰決定，乙公司是否有原告資格？為什么？ 3．甲公司對省林業局的致函能否提起行政訴訟？為什么？

4．省林業公安局對李某的傳喚能否成為本案的審理對象？為什么？李某能否成為傳喚對象？為什么？

5．省林業局要求甲公司辦理的木材加工許可證屬于何種性質的許可？地方性法規是否有權創設？

6．對張某被羈押是否應當給予國家賠償？為什么？ 7．公安局拒絕賠償的理由是否成立？為什么？ 8．檢察院拒絕賠償的理由是否成立？為什么？

【參考答案】

此題的前半部分與司考2009年卷四案例真題類似，都有省林業廳的主體、地方性法規的設定權、林產品加工的經營行為等；后半部分則是國家司法賠償的考點，屬于將兩者“嫁接”的題目！在輔導班多次強調隔年考查的規律！

1.由某省林業局所在地基層人民法院管轄。《行政訴訟法》第十七條：“行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。”第十四條規定：“中級人民法院管轄下列第一審行政案件：

（一）確認發明專利權的案件、海關處理的案件；

（二）對國務院各部門或者省、自治區、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；

（三）本轄區內重大、復雜的案件。省林業局屬于“省廳”，省廳作被告在基層法院管轄，省政府作被告才在中級法院管轄。”

2.乙不具有原告資格。乙對林業局的處罰決定沒有法律上的利害關系。《行訴法解釋》第十二條規定：“與具體行政行為有法律上利害關系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟。第十三條 有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：(一)被訴的具體行政行為涉及其相鄰權或者公平競爭權的；(二)與被訴的行政復議決定有法律上利害關系或者在復議程序中被追加為第三人的；(三)要求主管行政機關依法追究加害人法律責任的；(四)與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關系的。”

3.不可，省林業局的致函只是告訴了法律規定及后果，沒有對相對人的合法權益產生影響《行訴法解釋》第一條第2款

（六）第一條規定：“公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：

（一）行政訴訟法第十二條規定的行為；

（二）公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；(三)調解行為以及法律規定的仲裁行為；(四)不具有強制力的行政指導行為；(五)駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；(六)對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。”

4.對李某不能使用傳喚，應當是通知。省林業公安局對李某的傳喚不能成為本案的審理對象。審理對象應為被告的具體行政行為。此案中被告是省林業局，不是省林業公安局。李某不能稱為傳喚對象，傳喚對象應為違反治安管理行為人，李某作為知情證人只能使用通知。《治安管理處罰法》第八十五條規定：“人民警察詢問被侵害人或者其他證人，可以到其所在單位或者住處進行；必要時，也可以通知其到公安機關提供證言。人民警察在公安機關以外詢問被侵害人或者其他證人，應當出示工作證件。”

《治安管理處罰法》第八十二條：“需要傳喚違反治安管理行為人接受調查的，經公安機關辦案部門負責人批準，使用傳喚證傳喚。對現場發現的違反治安管理行為人，人民警察經出示工作證件，可以口頭傳喚，但應當在詢問筆錄中注明。公安機關應當將傳喚的原因和依據告知被傳喚人。對無正當理由不接受傳喚或者逃避傳喚的人，可以強制傳喚。”第八十三條規定：“對違反治安管理行為人，公安機關傳喚后應當及時詢問查證，詢問查證的時間不得超過八小時；情況復雜，依照本法規定可能適用行政拘留處罰的，詢問查證的時間不得超過二十四小時。公安機關應當及時將傳喚的原因和處所通知被傳喚人家屬。”

5.屬于前置許可，具體屬于企業設立登記的前置性許可。《行政許可法》第十五條第二款規定：“地方性法規不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。”該省的地方性法規無權創設該類許可。

6.應當。對張某的羈押應當給予國家賠償，屬于存疑不起訴的賠償。《國家賠償法》第十七條第（一）、（二）款。第十七條規定：“行使偵查、檢察、審判職權的機關以及看守所、監獄管理機關及其工作人員在行使職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償的權利：

（一）違反刑事訴訟法的規定對公民采取拘留措施的，或者依照刑事訴訟法規定的條件和程序對公民采取拘留措施，但是拘留時間超過刑事訴訟法規定的時限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的；

（二）對公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的；

（三）依照審判監督程序再審改判無罪，原判刑罰已經執行的；

（四）刑訊逼供或者以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的；

（五）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。”

7.不能成立，因為2010年4月29日修訂的《國家賠償法》已經取消了確認程序，尤其是取消司法賠償的確認程序。

.8.不能成立，應由檢察院一家賠償。《國家賠償法》第二十一條規定：“行使偵查、檢察、審判職權的機關以及看守所、監獄管理機關及其工作人員在行使職權時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，該機關為賠償義務機關。對公民采取拘留措施，依照本法的規定應當給予國家賠償的，作出拘留決定的機關為賠償義務機關。對公民采取逮捕措施后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪的，作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關。二審改判無罪，以及二審發回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務機關。”另外，張某的國家賠償請求提出是在2011年4月1日之后，根據《最高人民法院關于適用《中華人民共和國國家賠償法》若干問題的解釋

（一）》第二條的規定：“國家機關及其工作人員行使職權侵犯公民、法人和其他組織合法權益的行為發生在2010年12月1日以前的，適用修正前的國家賠償法，但有下列情形之一的，適用修正的國家賠償法：。。

（二）賠償請求人在2010年12月1日以后提出賠償請求的”，所以，檢察院拒絕賠償的理由不能成立，本案應當適用修正后的《國家賠償法》。