第一篇：2002-2009年司法考試行政法歷年真題解析——主觀題

2002-2009年司法考試行政法歷年真

題解析

（2009年）案情：高某系A(chǔ)省甲縣個(gè)體工商戶，其持有的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營(yíng)范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營(yíng)方式是加工、收購、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)后，將自己加工的松香運(yùn)往A省乙縣出售。當(dāng)高某進(jìn)入乙縣時(shí)，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高某未辦理運(yùn)輸證為由，依據(jù)A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》以及授權(quán)省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》（該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)辦理運(yùn)輸證）的規(guī)定，將高某無證運(yùn)輸?shù)乃上阏J(rèn)定為“非法財(cái)物”，予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。

有關(guān)規(guī)定：《森林法》及行政法規(guī)《森林法實(shí)施條例》涉及運(yùn)輸證的規(guī)定如下：除國家統(tǒng)一調(diào)撥的木材外，從林區(qū)運(yùn)出木材，必須持有運(yùn)輸證，否則由林業(yè)部門給予沒收、罰款等處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》規(guī)定“對(duì)規(guī)定林產(chǎn)品無運(yùn)輸證的，予以沒收”。

問題：1.如何確定本案的管轄法院？如高某經(jīng)過行政復(fù)議再提起訴訟，如何確定管轄法院？

2.如高某在起訴時(shí)一并提出行政賠償請(qǐng)求，法院應(yīng)如何立案？對(duì)該請(qǐng)求可否進(jìn)行單獨(dú)審理？

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》的性質(zhì)是什么？可否適用于本案？理由是什么？

4.高某運(yùn)輸?shù)乃上闶欠駥儆凇胺欠ㄘ?cái)物”？理由是什么？5.（1）法院審理本案時(shí)應(yīng)如何適用法律、法規(guī)？理由是什么？（2）依《行政處罰法》，法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)符合什么要求？本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定是否符合該要求？

參考答案：

1.按照《行政訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人直接提起行政訴訟，由最初作出具體行政行為所在地的法院管轄。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權(quán)。如高某經(jīng)過行政復(fù)議提起行政訴訟，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)幜P決定的，復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的基層法院也有管轄權(quán)。

2.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》，法院應(yīng)當(dāng)對(duì)撤銷沒收決定請(qǐng)求與賠償請(qǐng)求分

別立案；可以根據(jù)具體情況對(duì)行政賠償?shù)恼?qǐng)求進(jìn)行單獨(dú)審理或?qū)Χ?xiàng)請(qǐng)求合并審理。

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》是根據(jù)地方性法規(guī)授權(quán)制定的規(guī)范性文件，在行政訴訟中不屬于法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)或者參照適用的規(guī)范，但可以作為證明被訴行政行為合法的事實(shí)依據(jù)之一。4.高某運(yùn)輸?shù)乃上悴皇恰胺欠ㄘ?cái)物”。因?yàn)楦吣尘哂屑庸ぁ⑹召彙N售松香的主體資格，也向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)，因此對(duì)該批松香享有合法所有權(quán)，不能將該批松香認(rèn)定為“非法財(cái)物”予以沒收。5.（1）《森林法》及《森林法實(shí)施條例》均未將木材以外的林產(chǎn)品的無證運(yùn)輸行為納入行政處罰的范圍，也未規(guī)定對(duì)無證運(yùn)輸其他林產(chǎn)品的行為給予沒收處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》的有關(guān)規(guī)定，擴(kuò)大了《森林法》及其實(shí)施條例關(guān)于應(yīng)受行政處罰行為以及沒收行為的范圍，不符合上位法。根據(jù)行政訴訟法律適用規(guī)則，法院應(yīng)當(dāng)適用《森林法》及《森林法實(shí)施條例》。

（2）按照《行政處罰法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定超出了《森林法》及《森林法實(shí)施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍，不符合有關(guān)要求。【主要參考法律規(guī)定】《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《最高法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》（2008年）案情：因某市某區(qū)花園小區(qū)進(jìn)行舊城改造，區(qū)政府作出《關(guān)于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補(bǔ)償安置工作的通知》，王某等205戶被拆遷戶對(duì)該通知不服，向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，要求撤銷該通知。區(qū)政府作出《行政復(fù)議告知書》，告知王某等被拆遷戶向市政府申請(qǐng)復(fù)議。市政府作出《行政復(fù)議決定書》，認(rèn)為《通知》是抽象行政行為，裁定不予受理復(fù)議申請(qǐng)。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定，向法院提起訴訟。一審法院認(rèn)為，在非復(fù)議前置前提下，當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律依據(jù)，裁定駁回原告起訴。

問題：1.本案是否需要確定訴訟代表人？如何確定？

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括哪些？

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴主要理由是什么？

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)的理由不成立，應(yīng)當(dāng)如何判決？ 5.本案一、二審法院審理的對(duì)象是什么？為什么？

6.若本案原告不服一審裁定提起上訴，在二審期間市政府會(huì)同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人申請(qǐng)撤回上訴，法院是否應(yīng)予準(zhǔn)許？理由是什么？參考答案：1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋，同案原告為五人以上，應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括：

①復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椋娌环?fù)議決定的；

②復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，原告不服的；

③復(fù)議機(jī)關(guān)拒絕受理復(fù)議申請(qǐng)或者不予答復(fù)原告不服的。

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是：復(fù)議機(jī)關(guān)不受理復(fù)議申請(qǐng)的行為是行政機(jī)關(guān)的一項(xiàng)具體行為，無論是否屬于行政復(fù)議前置的情形，只要原告不服該復(fù)議決定，均可以起訴，法院應(yīng)予受理。

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)的理由不成立，應(yīng)當(dāng)作出撤銷“不予受理決定書”，判令復(fù)議機(jī)關(guān)受理復(fù)議申請(qǐng)。5.本案一、二審法院審理的對(duì)象是市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定。因?yàn)樵嫫鹪V要求撤銷的就是該決定，故法院應(yīng)當(dāng)以該決定作為合法性審查的對(duì)象。6.若本案原告上訴后市政府會(huì)同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人可以申請(qǐng)撤回上訴，法院經(jīng)審查，若認(rèn)為該市、區(qū)政府調(diào)整補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權(quán)，不損害公共利益和他人合法權(quán)益，申請(qǐng)撤回上訴是上訴人的真實(shí)意思表示，第三人無異議的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。（2008年·四川）

六、（本題20分）案情：2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時(shí)某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當(dāng)時(shí)失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日，王某之父申請(qǐng)國家賠償。

1.公安機(jī)關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任？為什么？

2.王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出國家賠償請(qǐng)求？

3.本案請(qǐng)求國家賠償?shù)臅r(shí)效如何計(jì)算？ 4.本案國家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是誰？ 5.若本案公安機(jī)關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償方式和標(biāo)準(zhǔn)是什么？

6.如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，對(duì)民警如何處理？

7.若王某的父親獲得國家賠償，他能否再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任？參考答案：

1.公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任。因?yàn)楣裁窬趫?zhí)行職務(wù)過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡，未盡到合理注意義務(wù)，其行為構(gòu)成違法，王某雖也有過錯(cuò)，但不能免除國家賠償責(zé)任，符合國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.王某的父親有權(quán)以自己名義提出國家賠償請(qǐng)求。因?yàn)閲屹r償法規(guī)定：受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。

3.本案請(qǐng)求國家賠償?shù)臅r(shí)效應(yīng)當(dāng)自民警執(zhí)行職務(wù)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起兩年。

4.本案的國家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是某區(qū)公安分局。

5.若公安機(jī)關(guān)承擔(dān)國家賠償，賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費(fèi)，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍；對(duì)死者生前撫養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)，標(biāo)準(zhǔn)參照當(dāng)?shù)孛裾块T有關(guān)生活救濟(jì)規(guī)定辦理，被撫養(yǎng)人是未成年人的，支付到18周歲為止，其他無勞動(dòng)能力的人支付到死亡時(shí)止。6.如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，若認(rèn)為民警犯有重大過失，可以責(zé)令該民警承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用。

7.王某的父親不能再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任。

（2006年）論述題 2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7 億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂合作合同，經(jīng)營(yíng)該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營(yíng)管理辦法》，對(duì)港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔(dān)污水處理費(fèi)優(yōu)先支付和

差額補(bǔ)足的義務(wù)，該辦法至合作期結(jié)束時(shí)廢止。

2005年2月市政府以合作項(xiàng)目系國家明令禁止的變相對(duì)外融資舉債的“固定回報(bào)”項(xiàng)目，違反了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報(bào)項(xiàng)目有關(guān)問題的通知》的精神，屬于應(yīng)清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出“關(guān)于廢止《污水處理專營(yíng)管理辦法》的決定”，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認(rèn)為市政府的做法不當(dāng)，理由是：其一，國務(wù)院文件明確要求，各級(jí)政府對(duì)涉及固定回報(bào)的外商投資項(xiàng)目應(yīng)“充分協(xié)商”、“妥善處理”，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對(duì)方，違反了文件精神；其二，1998年9月國務(wù)院通知中已明令禁止審批新的“固定回報(bào)”項(xiàng)目，而污水處理合作項(xiàng)目是2002年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項(xiàng)目。

1.運(yùn)用行政法原理對(duì)某市政府的上述做法進(jìn)行評(píng)論；

2.結(jié)合上述事件論述依法治國和公平正義的法治理念。答題要求：

1.觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；

2.不少于600字。

1.該市政府的行為是違法的，違背了誠信政府的基本品質(zhì)與對(duì)公民信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)。港商之所以在合作項(xiàng)目中投入巨資，一個(gè)很重要的原因就是相信政府、信賴政府，因?yàn)樵擁?xiàng)目經(jīng)過各級(jí)政府和主管部門同意，手續(xù)齊全、程序合法。市政府還專門制定了《污水處理專營(yíng)管理辦法》。應(yīng)該說，港商對(duì)政府文件和與自來水公司簽署的合作合同的合法性深信不疑。

制定和撤銷、廢止行政規(guī)章是政府的法定職權(quán)。特別是當(dāng)市政府發(fā)現(xiàn)自己制定的規(guī)章與國家法律、法規(guī)不一致時(shí)，出于國家法制統(tǒng)一和公共利益的需要，可以廢止已經(jīng)生效的規(guī)章和其他規(guī)范性文件。但是，我們必須看到，廢止文件不只是政府的事情，還是涉及千家萬戶利益的大事，必須遵照依法行政和信賴保護(hù)原則謹(jǐn)慎定奪，而不能倚仗政府權(quán)大，或者個(gè)人利益必須讓位于公共利益的老思路任意妄為。

表面上看，本案市政府是在貫徹上級(jí)指示，嚴(yán)格依法行政，糾正不當(dāng)文件。而實(shí)際上，該行為已經(jīng)侵犯了相對(duì)人的信賴?yán)妗Ｊ紫龋擁?xiàng)目是否屬于國務(wù)院政策明令禁止要求妥善處理的事項(xiàng)并不清楚；

其次，即使《污水處理專營(yíng)管理辦法》違反了國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，屬于必須廢止的文件，責(zé)任也完全在政府本身，而不是的投資人。

第三，即使該文件確屬需要廢止的違法不當(dāng)文件，也要經(jīng)過正當(dāng)程序，依法補(bǔ)償信賴?yán)嬖馐軗p失的投資人，而不能置投資人的合理期待與信賴?yán)嬗诓活櫍S意“廢止”自己制定發(fā)布的文件，更不能未經(jīng)對(duì)方同意，單方面撕毀合作合同。如果政府為了“依法行政”，廢止已經(jīng)生效的文件，執(zhí)意收回自己的承諾，改變?cè)瓉淼男姓袨椋敲淳鸵C明這種做法所獲得的公共利益必然大于信守原來承諾給相對(duì)人帶來的利益。如果能夠做到這一點(diǎn)，政府可以改變或者收回其承諾，但也必須對(duì)相對(duì)人由此遭受的損失承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。

2.依法治國的精義在于依法行政。該事件折射出來的就是政府不能依法行政，則依法治國的效果就要大打折扣，公平正義的理念也就無法實(shí)現(xiàn)。

依法行政的基本要求與目標(biāo)在于：（1）合法行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。本案中政府隨意廢止規(guī)范性文件而不履行告知和補(bǔ)償義務(wù)，就是在程序和實(shí)體上都有違法的情況。

（2）合理行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的，排除不相關(guān)因素；所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)；行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。本案中政府行為應(yīng)該確保相對(duì)方的合理期待得到保證，應(yīng)該遵守比例原則。（3）程序正當(dāng)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私外，應(yīng)當(dāng)公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴(yán)格遵循法定程序，依法保障行政管理相時(shí)人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán)；行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相時(shí)人存在利害關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避。具體到本案，政府廢止規(guī)范性文件，必須首先履行告知的義務(wù)，這

是基本的程序正義的要求。

（4）誠實(shí)守信。行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政管理相對(duì)人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償。對(duì)信賴?yán)娴哪暿潜景刚畲蟮倪`法之處。政府誠信的關(guān)鍵就在于對(duì)于相對(duì)人的受益不能隨意剝奪，以免破壞相對(duì)人的合理預(yù)期。

（5）權(quán)責(zé)統(tǒng)一。行政機(jī)關(guān)依法履行經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化事務(wù)管理職責(zé)，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段。行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。本案中，政府不能只行使公權(quán)力，對(duì)于生效的規(guī)范性文件一撤了之，而不承擔(dān)任何補(bǔ)償責(zé)任。《行政許可法》第8條實(shí)際上已經(jīng)明確規(guī)定，即使因?yàn)楹戏ㄔ驈U止相關(guān)許可或規(guī)范性文件，政府對(duì)于公民都必須承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)償責(zé)任。（2005年）

案情：甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門、城市公共交通運(yùn)營(yíng)公司（以下簡(jiǎn)稱城市公交公司）召開協(xié)調(diào)會(huì)后，下發(fā)了甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》，明確：城市公交公司的運(yùn)營(yíng)范圍，界定在經(jīng)批準(zhǔn)的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運(yùn)營(yíng)，免繳交通規(guī)費(fèi)，在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門負(fù)責(zé)的對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處，交由建設(shè)部門負(fù)責(zé)。《會(huì)議紀(jì)要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會(huì)議紀(jì)要》的要求，中止了對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處。

田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準(zhǔn)的三家運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)戶，他們運(yùn)營(yíng)的錢路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊，但依《會(huì)議紀(jì)要》，不能享受免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會(huì)議紀(jì)要》中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的規(guī)定，并請(qǐng)求確認(rèn)市政府《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)手中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法。

1.甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？答案：屬于受案范圍。本案中《會(huì)議紀(jì)要》作出的規(guī)定不屬于行政指導(dǎo)行為，也不屬于抽象行政行為。

解析：根據(jù)行政訴訟法第11、12條和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規(guī)定，行政訴訟受案范圍是具體行政行為。具體行政行為，是指具有國家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員在實(shí)施行政管理活動(dòng)、行使行政職權(quán)中就特定事項(xiàng)對(duì)特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。

會(huì)議紀(jì)要用于記載和傳達(dá)會(huì)議情況和議定事項(xiàng)。會(huì)議紀(jì)要所記載、傳達(dá)的會(huì)議情況和議定事項(xiàng)，是與會(huì)者及其組織領(lǐng)導(dǎo)者的共同意志的體現(xiàn)，是會(huì)議成果的結(jié)晶，集中反映了會(huì)議的精神實(shí)質(zhì)。會(huì)議紀(jì)要并非標(biāo)準(zhǔn)的法律文書，其是否具有法律上的執(zhí)行力，還是僅具有指導(dǎo)性，應(yīng)當(dāng)具體認(rèn)定。在本案，《會(huì)議紀(jì)要》是甲市人民政府下發(fā)的，接收該《會(huì)議紀(jì)要》的單位均為市政府管轄下的部門或公司，它們當(dāng)然得貫徹執(zhí)行。據(jù)此，該《會(huì)議紀(jì)要》具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容，針對(duì)的對(duì)象是特定的，而且只能一次適用，不屬于抽象行政行為，構(gòu)成具體行政行為。

2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？

答案：具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的，可以提起行政訴訟。

解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項(xiàng)，公民法人或者其他組織可以對(duì)涉及其公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的具體行政行為提起行政訴訟。競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的存在乃是公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)存在的基礎(chǔ)。在理論上，狹義的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，是指商品或服務(wù)之間具有替代關(guān)系（相同或者近似的商品或服務(wù)）的經(jīng)營(yíng)者之間的相互爭(zhēng)奪交易機(jī)會(huì)的關(guān)系。一般認(rèn)為，在狹義競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系中存在《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若于問題的解釋》第13條第1項(xiàng)規(guī)定的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。

在本案，因某、孫某和王某三人運(yùn)營(yíng)的錢路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊，這意味著該三人與城市公交公司存在狹義競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。市政府《會(huì)議紀(jì)要》授予城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠，使得城市公交公司處于競(jìng)爭(zhēng)的優(yōu)勢(shì)地位，而“公平”要求行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)力遵循合理性的原則，實(shí)施行政行為時(shí)平等地對(duì)待同等條件的競(jìng)爭(zhēng)者，權(quán)衡和比較不同的私益。綜上，甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。

3.田某、孫某和王某三人提出的確認(rèn)甲市人民政府中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法的請(qǐng)求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？

答案：不屬于。該請(qǐng)求涉及到甲市人民敏府對(duì)建設(shè)局和交通局的職能調(diào)整，屬于政府對(duì)行政機(jī)關(guān)之間的職權(quán)分配，不屬于司法審查的范圍。

解析：根據(jù)行政訴訟法第12條第3項(xiàng)，內(nèi)部行政行為不屬于行政訴訟受案范圍。所謂內(nèi)部行政行為，是基于上級(jí)與下級(jí)、組織與個(gè)人之間領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系或其他的隸屬關(guān)系，在行政機(jī)關(guān)內(nèi)部就內(nèi)部事務(wù)進(jìn)行的管理活動(dòng)，比如行政機(jī)關(guān)就機(jī)構(gòu)建制、工作程序、規(guī)章制度、后勤事務(wù)進(jìn)行的管理及對(duì)公務(wù)員進(jìn)行的獎(jiǎng)懲、任免活動(dòng)均屬于內(nèi)部行政行為。《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)于對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處權(quán)的轉(zhuǎn)移的規(guī)定屬于內(nèi)部行政行為。

（2003年）

案情：甲公司于1995年獲得國家專利局頒發(fā)的9518號(hào)實(shí)用新型專利權(quán)證書，后因未及時(shí)繳納年費(fèi)被國家專利局公告終止其專利權(quán)。1999年3月甲公司提出恢復(fù)其專利權(quán)的申請(qǐng)，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局于同年4月作出恢復(fù)其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權(quán)為由對(duì)乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出請(qǐng)求，要求宣告9518號(hào)專利權(quán)無效。2001年3月1日，專利復(fù)審委員會(huì)作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。1.如乙公司對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？

答案：乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權(quán)對(duì)恢復(fù)專利權(quán)的行政行為提起行政訴訟（1分）。因?yàn)閷＠只謴?fù)甲公司的專利權(quán)對(duì)乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復(fù)專利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（1分）。解析：依據(jù)《行政訴訟法》2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。最高法院《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》13條有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的；

（二）與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的；

（三）要求主管行政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的；

（四）與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。

2.如乙公司于2002年4月對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限？為什么？答案：乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限（1分）。因?yàn)橐夜咀詮?001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個(gè)月，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計(jì)算，從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不超過兩年（1分）。解析：依據(jù)《行政訴訟法》 第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》41條，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不得超過2年。3.2000年8月25日修正的《專利法》對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的決定的效力是如何規(guī)定的？

答案：對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)決定不服的，專利申請(qǐng)人或宣告專利權(quán)無效請(qǐng)求人可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴（2分）。解析：《專利法》第四十一條第二款規(guī)定，專利申請(qǐng)人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

4.1992年9月4日修正的《專利法》對(duì)專利權(quán)的恢復(fù)未作出任何規(guī)定，假設(shè)被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認(rèn)為是否成立？為什么？答案：被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點(diǎn)（說法、主張）不成立（1分）。因?yàn)榘凑找婪ㄐ姓瓌t中職權(quán)法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對(duì)被告沒有恢復(fù)專利權(quán)的授權(quán)，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。

解析：依法行政原則包含兩層含義：一是法律優(yōu)越，即禁止行政機(jī)關(guān)違反現(xiàn)行有效的法律；二是法律保留，即行政機(jī)關(guān)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)有明確的法律規(guī)定為前提和基礎(chǔ)。本題涉及到法律保留原則。（2002年）

某縣醫(yī)院根據(jù)上級(jí)文件的規(guī)定和主管部門批準(zhǔn)，向縣郵電局申請(qǐng)開通“120”急救電話，縣郵電局拒絕開通，致使縣醫(yī)院購置的急救車輛和其他設(shè)施至今不能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，而遭受損失。縣醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟，請(qǐng)求判令縣郵電局立即履行開通“120”急救電話的職責(zé)，并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟(jì)損失。縣郵電局辯稱：“120”急救電話屬于全社會(huì)，不屬于縣醫(yī)院。根據(jù)文件的規(guī)定，縣郵電局確對(duì)本縣開通“120”急救電話承擔(dān)義務(wù)，但是不承擔(dān)對(duì)某一醫(yī)院開通“120”急救電話的義務(wù)。原告申辦“120”急救電話，不符合文件的規(guī)定，請(qǐng)求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請(qǐng)求。縣人民法院經(jīng)審理查明：醫(yī)療機(jī)構(gòu)申請(qǐng)開通“120”急救電話的程序是：經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門指定并提交書面報(bào)告，由地、市衛(wèi)生行政部門審核批準(zhǔn)后，到當(dāng)?shù)剜]電部門辦理“120”急救電話開通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達(dá)標(biāo)的二級(jí)甲等綜合醫(yī)院，具備設(shè)置急救中心的條件。縣衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開辦急救中心，開通“120”急救電話。縣醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開通“120”急救專用電話的報(bào)告，縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話，但是該電話一直未開通。縣醫(yī)院曾數(shù)次書面請(qǐng)求縣郵電局開通“120”急救電話，縣郵電局仍拒不開通。1.本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭(zhēng)議屬于民事爭(zhēng)議還是行政爭(zhēng)議，為什么？答案：是行政爭(zhēng)議。郵電局在本案中屬于經(jīng)授權(quán)而成為行政主體的被告，本案中的爭(zhēng)議涉及公共利益，郵電局對(duì)120電話的管理具有行政管理性質(zhì)。2.原告的賠償請(qǐng)求應(yīng)否得到支持？為什么？

答案：否。法律規(guī)定安裝120電話的目的是實(shí)現(xiàn)一種公共利益，而不是為醫(yī)院設(shè)定一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，郵電局安裝120電話的義務(wù)所對(duì)應(yīng)的權(quán)利并非醫(yī)院的財(cái)

產(chǎn)權(quán)，因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務(wù)而要求賠償。

3.如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內(nèi)為原告開通“120”急救電話，縣郵電局拒不開通，法院可以采取哪些措施？

答案：1）從期滿之日起，對(duì)該郵電局按日處以50元至100元的罰款。2）向郵電局上一級(jí)機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議，并要求將處理情況告知人民法院。

3）參照《民事訴訟法》第102條的有關(guān)規(guī)定，對(duì)主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款處罰。

4）拒不履行判決，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。

第二篇：2002-2011年司法考試行政法歷年真題解析——主觀題

2002-2011年司法考試行政法歷年真題解析——主觀題

案例分析題：

（2011年）

六、（本題22分）

案情：經(jīng)工商局核準(zhǔn)，甲公司取得企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營(yíng)范圍為木材切片加工。甲公司與乙公司簽訂合同，由乙公司供應(yīng)加工木材1萬噸。不久，省林業(yè)局致函甲公司，告知按照本省地方性法規(guī)的規(guī)定，新建木材加工企業(yè)必須經(jīng)省林業(yè)局辦理木材加工許可證后，方能向工商行政管理部門申請(qǐng)企業(yè)登記，違者將受到處罰。1個(gè)月后，省林業(yè)局以甲公司無證加工木材為由沒收其加工的全部木片，并處以30萬元罰款。期間，省林業(yè)公安局曾傳喚甲公司人員李某到公安局詢問該公司木材加工情況。甲公司向法院起訴要求撤銷省林業(yè)局的處罰決定。

因甲公司停產(chǎn)，無法履行與乙公司簽訂的合同，乙公司要求支付貨款并賠償損失，甲公司表示無力支付和賠償，乙公司向當(dāng)?shù)毓簿謭?bào)案。2010年10月8日，公安局以涉嫌詐騙為由將甲公司法定代表人張某刑事拘留，1個(gè)月后，張某被批捕。2011年4月1日，檢察院以證據(jù)不足為由作出不起訴決定，張某被釋放。張某遂向乙公司所在地公安局提出國家賠償請(qǐng)求，公安局以未經(jīng)確認(rèn)程序?yàn)橛删芙^張某請(qǐng)求。張某又向檢察院提出賠償請(qǐng)求，檢察院以本案應(yīng)當(dāng)適用修正前的《國家賠償法》，此種情形不屬于國家賠償范圍為由拒絕張某請(qǐng)求。

問題：

1.甲公司向法院提起行政訴訟，如何確定本案的地域管轄？

2.對(duì)省林業(yè)局的處罰決定，乙公司是否有原告資格？為什么？

3.甲公司對(duì)省林業(yè)局的致函能否提起行政訴訟？為什么？

4.省林業(yè)公安局對(duì)李某的傳喚能否成為本案的審理對(duì)象？為什么？李某能否成為傳喚對(duì)象？為什么？

5.省林業(yè)局要求甲公司辦理的木材加工許可證屬于何種性質(zhì)的許可？地方性法規(guī)是否有權(quán)創(chuàng)設(shè)？

6.對(duì)張某被羈押是否應(yīng)當(dāng)給予國家賠償？為什么？

7.公安局拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪ⅲ繛槭裁矗?/p>

8.檢察院拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪ⅲ繛槭裁矗?/p>

參考答案：

1.由省林業(yè)局所在地的法院管轄。因?yàn)楸景副辉V行為為省林業(yè)局直接作出的沒收和罰款的行政處罰，且不屬于行政訴訟特殊地域管轄的情形，故應(yīng)由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院管轄。

2.沒有。因?yàn)橐夜九c省林業(yè)局的處罰行為無直接的、實(shí)質(zhì)性的利害關(guān)系，對(duì)甲公司不履行合同及給乙公司帶來的損失，乙公司可以通過對(duì)甲公司提起民事訴訟等途徑獲得救濟(jì)。

3.不能。因?yàn)橹潞且环N告知、勸告行為，并未確認(rèn)、改變或消滅甲公司法律上的權(quán)利義務(wù)，是對(duì)甲公司的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。根據(jù)《行政訴訟法》及最高法院的司法解釋，致函不屬于行政訴訟受案范圍。

4.（1）不能。因?yàn)楸景冈娴脑V訟請(qǐng)求是撤銷省林業(yè)局的處罰行為，傳喚行為由省林業(yè)公安局采取，與本案訴求無關(guān)，不能作為本案審理對(duì)象。

（2）不能。因?yàn)楦鶕?jù)《治安管理處罰法》的規(guī)定，治安傳喚適用的對(duì)象是違反治安管理行為人，李某并未違反治安管理規(guī)定，故省林業(yè)公安局不得對(duì)李某進(jìn)行治安傳喚。

5.屬于企業(yè)設(shè)立的前置性行政許可。根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，地方性法規(guī)不得設(shè)定企業(yè)或其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。

6.應(yīng)當(dāng)。因?yàn)楦鶕?jù)《國家賠償法》的規(guī)定，對(duì)公民采取逮捕措施后，決定不起訴終止追究刑事責(zé)任的，受害人有取得國家賠償?shù)臋?quán)利。

7.不成立。因?yàn)樾拚蟮摹秶屹r償法》已經(jīng)取消了司法賠償?shù)拇_認(rèn)程序，以此為由拒絕賠償缺乏法律依據(jù)。

8.不成立。因?yàn)楸景盖謾?quán)行為持續(xù)到2010年12月1日以后，按照最高法院的司法解釋，應(yīng)當(dāng)適用修正后的《國家賠償法》。

（2010年）

七、（本題25分）

材料近年來，為妥善化解行政爭(zhēng)議，促進(jìn)公民、法人或者其他組織與行政機(jī)關(guān)相互理解溝通，維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定，全國各級(jí)法院積極探索運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議。2008年，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》，從制度層面對(duì)行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機(jī)制作出規(guī)范，為促進(jìn)行政爭(zhēng)議雙方和解，通過原告自愿撤訴實(shí)現(xiàn)“案結(jié)事了”提供了更大的空間。

近日，最高人民法院《人民法院工作報(bào)告（2009）》披露，“在2009年審結(jié)的行政訴訟案件中，通過加大協(xié)調(diào)力度，行政相對(duì)人與行政機(jī)關(guān)和解后撤訴的案件達(dá)43，280件，占一審行政案件的35.91%.”

總體上看，法院的上述做法取得了較好的社會(huì)效果，贏得了公眾和社會(huì)的認(rèn)可。但也有人擔(dān)心，普遍運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議，與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致，也與行政訴訟的功能與作用不完全相符。

問題請(qǐng)對(duì)運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法等問題談?wù)勀愕囊庖姟?/p>

答題要求1.觀點(diǎn)明確，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，說理充分，層次清晰，文字通暢；2.字?jǐn)?shù)不少于500字。

「參考答案」

法治乃合法性與合理性之平衡器「定事實(shí)」在材料中，全國各級(jí)法院積極探索運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議，取得了較好的社會(huì)效果，贏得了公眾和社會(huì)的認(rèn)可，但也產(chǎn)生了普遍運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議，與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致的爭(zhēng)論，引發(fā)了“運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法合法性和合理性的分析”的法律難題。

「站立場(chǎng)」我們認(rèn)為，法院運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法權(quán)力的重要性不言而喻，但是本案中就產(chǎn)生了與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則的沖突，最后導(dǎo)致該權(quán)力行使的合法性和合理性問題，要求法院在行使權(quán)力的同時(shí)注意其他的原則，防止權(quán)力突破邊界。

「說理由一」首先，權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)符合合法性原則。對(duì)于權(quán)力主體，合法性原則要求權(quán)力行使的主體和權(quán)力行使的范圍以及種類等預(yù)先由法律來規(guī)定。因此，對(duì)權(quán)利的限制上，“法無授權(quán)即禁止”。而對(duì)于個(gè)人而言“法不禁止即自由”。結(jié)合材料，2008年，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》，從制度層面對(duì)行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機(jī)制作出規(guī)范，而最高法院具有一定的法律解釋權(quán)，故運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法具有合法性。

「說理由二」其次，權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持合理性原則。所謂合理性原則就是符合社會(huì)整體價(jià)值觀，具體可以概括為目的正當(dāng)、手段合理以及結(jié)果均衡。任何權(quán)力的行使，都必須有正當(dāng)?shù)哪康模仨毥柚侠淼氖侄危仨殞?shí)現(xiàn)均衡的結(jié)果。結(jié)合本材料，最高人民法院《人民法院工作報(bào)告（2009）》披露，“在2009年審結(jié)的行政訴訟案件中，通過加大協(xié)調(diào)力度，行政相對(duì)人與行政機(jī)關(guān)和解后撤訴的案件達(dá)43，280件，占一審行政案件的35.91%.該制度達(dá)到了法律效果、社會(huì)效果和政治效果的統(tǒng)一，具有合理性。

「說理由三」最后，法治的理想就是實(shí)現(xiàn)權(quán)利行使的合法和合理的平衡，否則“無合理性的合法性會(huì)變?yōu)榻┗瑹o合法性的合理性則淪為恣意”。每種權(quán)力空間是有限的，界限就在于其他的權(quán)利。法律已經(jīng)為權(quán)力主體設(shè)定了邊界，則任何人都不得超越該界限，否則即為違法。具體到本案，從合法性上講，法院運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)必須有法律的依據(jù)，不能朝令夕改，同時(shí)，從合理性上說，要加強(qiáng)具體操作過程的公開透明，創(chuàng)造一個(gè)足夠公開透明、能保證充分公共監(jiān)督的制度環(huán)境，防止行政訴訟的偏離軌道。

「再強(qiáng)調(diào)，做評(píng)論」綜上所述，“法治乃合法性和合理性之平衡器”。合法性始終是法律最基本的內(nèi)容。因此要求法治國家在“依法治國”的基礎(chǔ)上尊重人的權(quán)利。但是，合法的行為不一定就是合理的行為，要求法律在具體的制度當(dāng)中進(jìn)行權(quán)衡，為應(yīng)對(duì)新型的法律現(xiàn)象提供了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，實(shí)現(xiàn)合法性和合理性的和諧共存。

（2009年）

六、（本題20分）

案情：高某系A(chǔ)省甲縣個(gè)體工商戶，其持有的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營(yíng)范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營(yíng)方式是加工、收購、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)后，將自己加工的松香運(yùn)往A省乙縣出售。當(dāng)高某進(jìn)入乙縣時(shí)，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高某未辦理運(yùn)輸證為由，依據(jù)A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》以及授權(quán)省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》（該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)辦理運(yùn)輸證）的規(guī)定，將高某無證運(yùn)輸?shù)乃上阏J(rèn)定為“非法財(cái)物”，予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。

有關(guān)規(guī)定：

《森林法》及行政法規(guī)《森林法實(shí)施條例》涉及運(yùn)輸證的規(guī)定如下：除國家統(tǒng)一調(diào)撥的木材外，從林區(qū)運(yùn)出木材，必須持有運(yùn)輸證，否則由林業(yè)部門給予沒收、罰款等處罰。

A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》規(guī)定“對(duì)規(guī)定林產(chǎn)品無運(yùn)輸證的，予以沒收”。

問題：

1.如何確定本案的管轄法院？如高某經(jīng)過行政復(fù)議再提起訴訟，如何確定管轄法院？

2.如高某在起訴時(shí)一并提出行政賠償請(qǐng)求，法院應(yīng)如何立案？對(duì)該請(qǐng)求可否進(jìn)行單獨(dú)審理？

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》的性質(zhì)是什么？可否適用于本案？理由是什么？

4.高某運(yùn)輸?shù)乃上闶欠駥儆凇胺欠ㄘ?cái)物”？理由是什么？

5.（1）法院審理本案時(shí)應(yīng)如何適用法律、法規(guī)？理由是什么？

（2）依《行政處罰法》，法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)符合什么要求？本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定是否符合該要求？

參考答案：

1.按照《行政訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人直接提起行政訴訟，由最初作出具體行政行為所在地的法院管轄。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權(quán)。如高某經(jīng)過行政復(fù)議提起行政訴訟，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)幜P決定的，復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的基層法院也有管轄權(quán)。

2.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》，法院應(yīng)當(dāng)對(duì)撤銷沒收決定請(qǐng)求與賠償請(qǐng)求分別立案；可以根據(jù)具體情況對(duì)行政賠償?shù)恼?qǐng)求進(jìn)行單獨(dú)審理或?qū)Χ?xiàng)請(qǐng)求合并審理。

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》是根據(jù)地方性法規(guī)授權(quán)制定的規(guī)范性文件，在行政訴訟中不屬于法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)或者參照適用的規(guī)范，但可以作為證明被訴行政行為合法的事實(shí)依據(jù)之一。

4.高某運(yùn)輸?shù)乃上悴皇恰胺欠ㄘ?cái)物”。因?yàn)楦吣尘哂屑庸ぁ⑹召彙N售松香的主體資格，也向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)，因此對(duì)該批松香享有合法所有權(quán)，不能將該批松香認(rèn)定為“非法財(cái)物”予以沒收。

5.（1）《森林法》及《森林法實(shí)施條例》均未將木材以外的林產(chǎn)品的無證運(yùn)輸行為納入行政處罰的范圍，也未規(guī)定對(duì)無證運(yùn)輸其他林產(chǎn)品的行為給予沒收處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》的有關(guān)規(guī)定，擴(kuò)大了《森林法》及其實(shí)施條例關(guān)于應(yīng)受行政處罰行為以及沒收行為的范圍，不符合上位法。根據(jù)行政訴訟法律適用規(guī)則，法院應(yīng)當(dāng)適用《森林法》及《森林法實(shí)施條例》。

（2）按照《行政處罰法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定超出了《森林法》及《森林法實(shí)施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍，不符合有關(guān)要求。

【主要參考法律規(guī)定】《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《最高法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》

（2008年）

六、（本題20分）

案情：因某市某區(qū)花園小區(qū)進(jìn)行舊城改造，區(qū)政府作出《關(guān)于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補(bǔ)償安置工作的通知》，王某等205戶被拆遷戶對(duì)該通知不服，向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，要求撤銷該通知。區(qū)政府作出《行政復(fù)議告知書》，告知王某等被拆遷戶向市政府申請(qǐng)復(fù)議。市政府作出《行政復(fù)議決定書》，認(rèn)為《通知》是抽象行政行為，裁定不予受理復(fù)議申請(qǐng)。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定，向法院提起訴訟。一審法院認(rèn)為，在非復(fù)議前置前提下，當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律依據(jù)，裁定駁回原告起訴。

問題：

1.本案是否需要確定訴訟代表人？如何確定？

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括哪些？

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是什么？

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)的理由不成立，應(yīng)當(dāng)如何判決？

5.本案一、二審法院審理的對(duì)象是什么？為什么？

6.若本案原告不服一審裁定提起上訴，在二審期間市政府會(huì)同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人申請(qǐng)撤回上訴，法院是否應(yīng)予準(zhǔn)許？理由是什么？

參考答案：

1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋，同案原告為五人以上，應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括：

①復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椋娌环?fù)議決定的；

②復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，原告不服的；

③復(fù)議機(jī)關(guān)拒絕受理復(fù)議申請(qǐng)或者不予答復(fù)，原告不服的。

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是：復(fù)議機(jī)關(guān)不受理復(fù)議申請(qǐng)的行為是行政機(jī)關(guān)的一項(xiàng)具體行為，無論是否屬于行政復(fù)議前置的情形，只要原告不服該復(fù)議決定，均可以起訴，法院應(yīng)予受理。

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)的理由不成立，應(yīng)當(dāng)作出撤銷“不予受理決定書”，判令復(fù)議機(jī)關(guān)受理復(fù)議申請(qǐng)。

5.本案一、二審法院審理的對(duì)象是市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定。因?yàn)樵嫫鹪V要求撤銷的就是該決定，故法院應(yīng)當(dāng)以該決定作為合法性審查的對(duì)象。

6.若本案原告上訴后市政府會(huì)同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人可以申請(qǐng)撤回上訴，法院經(jīng)審查，若認(rèn)為該市、區(qū)政府調(diào)整補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權(quán)，不損害公共利益和他人合法權(quán)益，申請(qǐng)撤回上訴是上訴人的真實(shí)意思表示，第三人無異議的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

（2008年·四川）

六、（本題20分）

案情：2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時(shí)某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當(dāng)時(shí)失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日，王某之父申請(qǐng)國家賠償。

問題：

1.公安機(jī)關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任？為什么？

2.王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出國家賠償請(qǐng)求？

3.本案請(qǐng)求國家賠償?shù)臅r(shí)效如何計(jì)算？

4.本案國家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是誰？

5.若本案公安機(jī)關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償方式和標(biāo)準(zhǔn)是什么？

6.如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，對(duì)民警如何處理？

7.若王某的父親獲得國家賠償，他能否再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任？

參考答案：

1.公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任。因?yàn)楣裁窬趫?zhí)行職務(wù)過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡，未盡到合理注意義務(wù)，其行為構(gòu)成違法，王某雖也有過錯(cuò)，但不能免除國家賠償責(zé)任，符合國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.王某的父親有權(quán)以自己名義提出國家賠償請(qǐng)求。因?yàn)閲屹r償法規(guī)定：受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。

3.本案請(qǐng)求國家賠償?shù)臅r(shí)效應(yīng)當(dāng)自民警執(zhí)行職務(wù)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起兩年。

4.本案的國家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是某區(qū)公安分局。

5.若公安機(jī)關(guān)承擔(dān)國家賠償，賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費(fèi)，總額為國家上職工年平均工資的20倍；對(duì)死者生前撫養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)，標(biāo)準(zhǔn)參照當(dāng)?shù)孛裾块T有關(guān)生活救濟(jì)規(guī)定辦理，被撫養(yǎng)人是未成年人的，支付到18周歲為止，其他無勞動(dòng)能力的人支付到死亡時(shí)止。

6.如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，若認(rèn)為民警犯有重大過失，可以責(zé)令該民警承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用。

7.王某的父親不能再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任。

（2006年）

論述題

2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7 億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂合作合同，經(jīng)營(yíng)該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營(yíng)管理辦法》，對(duì)港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔(dān)污水處理費(fèi)優(yōu)先支付和差額補(bǔ)足的義務(wù)，該辦法至合作期結(jié)束時(shí)廢止。

2005年2月市政府以合作項(xiàng)目系國家明令禁止的變相對(duì)外融資舉債的“固定回報(bào)”項(xiàng)目，違反了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報(bào)項(xiàng)目有關(guān)問題的通知》的精神，屬于應(yīng)清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出“關(guān)于廢止《污水處理專營(yíng)管理辦法》的決定”，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認(rèn)為市政府的做法不當(dāng)，理由是：其一，國務(wù)院文件明確要求，各級(jí)政府對(duì)涉及固定回報(bào)的外商投資項(xiàng)目應(yīng)“充分協(xié)商”、“妥善處理”，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對(duì)方，違反了文件精神；其二，1998年9月國務(wù)院通知中已明令禁止審批新的“固定回報(bào)”項(xiàng)目，而污水處理合作項(xiàng)目是2002年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項(xiàng)目。

請(qǐng)：

1.運(yùn)用行政法原理對(duì)某市政府的上述做法進(jìn)行評(píng)論；

2.結(jié)合上述事件論述依法治國和公平正義的法治理念。

答題要求：

1.觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；

2.不少于600字。

答案：

1.該市政府的行為是違法的，違背了誠信政府的基本品質(zhì)與對(duì)公民信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)。港商之所以在合作項(xiàng)目中投入巨資，一個(gè)很重要的原因就是相信政府、信賴政府，因?yàn)樵擁?xiàng)目經(jīng)過各級(jí)政府和主管部門同意，手續(xù)齊全、程序合法。市政府還專門制定了《污水處理專營(yíng)管理辦法》。應(yīng)該說，港商對(duì)政府文件和與自來水公司簽署的合作合同的合法性深信不疑。

制定和撤銷、廢止行政規(guī)章是政府的法定職權(quán)。特別是當(dāng)市政府發(fā)現(xiàn)自己制定的規(guī)章與國家法律、法規(guī)不一致時(shí)，出于國家法制統(tǒng)一和公共利益的需要，可以廢止已經(jīng)生效的規(guī)章和其他規(guī)范性文件。但是，我們必須看到，廢止文件不只是政府的事情，還是涉及千家萬戶利益的大事，必須遵照依法行政和信賴保護(hù)原則謹(jǐn)慎定奪，而不能倚仗政府權(quán)大，或者個(gè)人利益必須讓位于公共利益的老思路任意妄為。

表面上看，本案市政府是在貫徹上級(jí)指示，嚴(yán)格依法行政，糾正不當(dāng)文件。而實(shí)際上，該行為已經(jīng)侵犯了相對(duì)人的信賴?yán)妗?/p>

首先，該項(xiàng)目是否屬于國務(wù)院政策明令禁止要求妥善處理的事項(xiàng)并不清楚；

其次，即使《污水處理專營(yíng)管理辦法》違反了國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，屬于必須廢止的文件，責(zé)任也完全在政府本身，而不是的投資人。

第三，即使該文件確屬需要廢止的違法不當(dāng)文件，也要經(jīng)過正當(dāng)程序，依法補(bǔ)償信賴?yán)嬖馐軗p失的投資人，而不能置投資人的合理期待與信賴?yán)嬗诓活櫍S意“廢止”自己制定發(fā)布的文件，更不能未經(jīng)對(duì)方同意，單方面撕毀合作合同。如果政府為了“依法行政”，廢止已經(jīng)生效的文件，執(zhí)意收回自己的承諾，改變?cè)瓉淼男姓袨椋敲淳鸵C明這種做法所獲得的公共利益必然大于信守原來承諾給相對(duì)人帶來的利益。如果能夠做到這一點(diǎn)，政府可以改變或者收回其承諾，但也必須對(duì)相對(duì)人由此遭受的損失承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。

2.依法治國的精義在于依法行政。該事件折射出來的就是政府不能依法行政，則依法治國的效果就要大打折扣，公平正義的理念也就無法實(shí)現(xiàn)。

依法行政的基本要求與目標(biāo)在于：

（1）合法行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。本案中政府隨意廢止規(guī)范性文件而不履行告知和補(bǔ)償義務(wù)，就是在程序和實(shí)體上都有違法的情況。

（2）合理行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的，排除不相關(guān)因素；所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)；行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。本案中政府行為應(yīng)該確保相對(duì)方的合理期待得到保證，應(yīng)該遵守比例原則。

（3）程序正當(dāng)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私外，應(yīng)當(dāng)公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴(yán)格遵循法定程序，依法保障行政管理相時(shí)人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán)；行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相時(shí)人存在利害關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避。具體到本案，政府廢止規(guī)范性文件，必須首先履行告知的義務(wù)，這是基本的程序正義的要求。

（4）誠實(shí)守信。行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政管理相對(duì)人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償。對(duì)信賴?yán)娴哪暿潜景刚畲蟮倪`法之處。政府誠信的關(guān)鍵就在于對(duì)于相對(duì)人的受益不能隨意剝奪，以免破壞相對(duì)人的合理預(yù)期。

（5）權(quán)責(zé)統(tǒng)一。行政機(jī)關(guān)依法履行經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化事務(wù)管理職責(zé)，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段。行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。本案中，政府不能只行使公權(quán)力，對(duì)于生效的規(guī)范性文件一撤了之，而不承擔(dān)任何補(bǔ)償責(zé)任。《行政許可法》第8條實(shí)際上已經(jīng)明確規(guī)定，即使因?yàn)楹戏ㄔ驈U止相關(guān)許可或規(guī)范性文件，政府對(duì)于公民都必須承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)償責(zé)任。

（2005年）

一、（本題10分）

案情：甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門、城市公共交通運(yùn)營(yíng)公司（以下簡(jiǎn)稱城市公交公司）召開協(xié)調(diào)會(huì)后，下發(fā)了甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》，明確：城市公交公司的運(yùn)營(yíng)范圍，界定在經(jīng)批準(zhǔn)的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運(yùn)營(yíng)，免繳交通規(guī)費(fèi)，在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門負(fù)責(zé)的對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處，交由建設(shè)部門負(fù)責(zé)。《會(huì)議紀(jì)要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會(huì)議紀(jì)要》的要求，中止了對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處。

田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準(zhǔn)的三家運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)戶，他們運(yùn)營(yíng)的錢路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊，但依《會(huì)議紀(jì)要》，不能享受免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會(huì)議紀(jì)要》中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的規(guī)定，并請(qǐng)求確認(rèn)市政府《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)手中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法。

問題：

1.甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？

答案：屬于受案范圍。本案中《會(huì)議紀(jì)要》作出的規(guī)定不屬于行政指導(dǎo)行為，也不屬于抽象行政行為。

解析：根據(jù)行政訴訟法第11、12條和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規(guī)定，行政訴訟受案范圍是具體行政行為。具體行政行為，是指具有國家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員在實(shí)施行政管理活動(dòng)、行使行政職權(quán)中就特定事項(xiàng)對(duì)特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。

會(huì)議紀(jì)要用于記載和傳達(dá)會(huì)議情況和議定事項(xiàng)。會(huì)議紀(jì)要所記載、傳達(dá)的會(huì)議情況和議定事項(xiàng)，是與會(huì)者及其組織領(lǐng)導(dǎo)者的共同意志的體現(xiàn)，是會(huì)議成果的結(jié)晶，集中反映了會(huì)議的精神實(shí)質(zhì)。會(huì)議紀(jì)要并非標(biāo)準(zhǔn)的法律文書，其是否具有法律上的執(zhí)行力，還是僅具有指導(dǎo)性，應(yīng)當(dāng)具體認(rèn)定。在本案，《會(huì)議紀(jì)要》是甲市人民政府下發(fā)的，接收該《會(huì)議紀(jì)要》的單位均為市政府管轄下的部門或公司，它們當(dāng)然得貫徹執(zhí)行。據(jù)此，該《會(huì)議紀(jì)要》具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容，針對(duì)的對(duì)象是特定的，而且只能一次適用，不屬于抽象行政行為，構(gòu)成具體行政行為。

2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？

答案：具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的，可以提起行政訴訟。

解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項(xiàng)，公民法人或者其他組織可以對(duì)涉及其公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的具體行政行為提起行政訴訟。競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的存在乃是公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)存在的基礎(chǔ)。在理論上，狹義的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，是指商品或服務(wù)之間具有替代關(guān)系（相同或者近似的商品或服務(wù)）的經(jīng)營(yíng)者之間的相互爭(zhēng)奪交易機(jī)會(huì)的關(guān)系。一般認(rèn)為，在狹義競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系中存在《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若于問題的解釋》第13條第1項(xiàng)規(guī)定的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。

在本案，因某、孫某和王某三人運(yùn)營(yíng)的錢路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊，這意味著該三人與城市公交公司存在狹義競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。市政府《會(huì)議紀(jì)要》授予城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠，使得城市公交公司處于競(jìng)爭(zhēng)的優(yōu)勢(shì)地位，而“公平”要求行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)力遵循合理性的原則，實(shí)施行政行為時(shí)平等地對(duì)待同等條件的競(jìng)爭(zhēng)者，權(quán)衡和比較不同的私益。綜上，甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。

3.田某、孫某和王某三人提出的確認(rèn)甲市人民政府中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法的請(qǐng)求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？

答案：不屬于。該請(qǐng)求涉及到甲市人民敏府對(duì)建設(shè)局和交通局的職能調(diào)整，屬于政府對(duì)行政機(jī)關(guān)之間的職權(quán)分配，不屬于司法審查的范圍。

解析：根據(jù)行政訴訟法第12條第3項(xiàng)，內(nèi)部行政行為不屬于行政訴訟受案范圍。所謂內(nèi)部行政行為，是基于上級(jí)與下級(jí)、組織與個(gè)人之間領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系或其他的隸屬關(guān)系，在行政機(jī)關(guān)內(nèi)部就內(nèi)部事務(wù)進(jìn)行的管理活動(dòng)，比如行政機(jī)關(guān)就機(jī)構(gòu)建制、工作程序、規(guī)章制度、后勤事務(wù)進(jìn)行的管理及對(duì)公務(wù)員進(jìn)行的獎(jiǎng)懲、任免活動(dòng)均屬于內(nèi)部行政行為。《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)于對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處權(quán)的轉(zhuǎn)移的規(guī)定屬于內(nèi)部行政行為。

（2003年）

七、（本題8分）

案情：甲公司于1995年獲得國家專利局頒發(fā)的9518號(hào)實(shí)用新型專利權(quán)證書，后因未及時(shí)繳納年費(fèi)被國家專利局公告終止其專利權(quán)。1999年3月甲公司提出恢復(fù)其專利權(quán)的申請(qǐng)，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局于同年4月作出恢復(fù)其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權(quán)為由對(duì)乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出請(qǐng)求，要求宣告9518號(hào)專利權(quán)無效。2001年3月1日，專利復(fù)審委員會(huì)作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。

問題：

1.如乙公司對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？

答案：乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權(quán)對(duì)恢復(fù)專利權(quán)的行政行為提起行政訴訟（1分）。因?yàn)閷＠只謴?fù)甲公司的專利權(quán)對(duì)乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復(fù)專利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（1分）。

解析：依據(jù)《行政訴訟法》2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。最高法院《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》13條有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的；

（二）與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的；

（三）要求主管行政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的；

（四）與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。

2.如乙公司于2002年4月對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限？為什么？

答案：乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限（1分）。因?yàn)橐夜咀詮?001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個(gè)月，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計(jì)算，從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不超過兩年（1分）。

解析：依據(jù)《行政訴訟法》 第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》41條，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不得超過2年。

3.2000年8月25日修正的《專利法》對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的決定的效力是如何規(guī)定的？

答案：對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)決定不服的，專利申請(qǐng)人或宣告專利權(quán)無效請(qǐng)求人可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴（2分）。

解析：《專利法》第四十一條第二款規(guī)定，專利申請(qǐng)人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

4.1992年9月4日修正的《專利法》對(duì)專利權(quán)的恢復(fù)未作出任何規(guī)定，假設(shè)被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認(rèn)為是否成立？為什么？

答案：被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點(diǎn)（說法、主張）不成立（1分）。因?yàn)榘凑找婪ㄐ姓瓌t中職權(quán)法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對(duì)被告沒有恢復(fù)專利權(quán)的授權(quán)，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。

解析：依法行政原則包含兩層含義：一是法律優(yōu)越，即禁止行政機(jī)關(guān)違反現(xiàn)行有效的法律；二是法律保留，即行政機(jī)關(guān)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)有明確的法律規(guī)定為前提和基礎(chǔ)。本題涉及到法律保留原則。

（2002年）

九、（本題11分）

某縣醫(yī)院根據(jù)上級(jí)文件的規(guī)定和主管部門批準(zhǔn)，向縣郵電局申請(qǐng)開通“120”急救電話，縣郵電局拒絕開通，致使縣醫(yī)院購置的急救車輛和其他設(shè)施至今不能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，而遭受損失。縣醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟，請(qǐng)求判令縣郵電局立即履行開通“120”急救電話的職責(zé)，并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟(jì)損失。縣郵電局辯稱：“120”急救電話屬于全社會(huì)，不屬于縣醫(yī)院。根據(jù)文件的規(guī)定，縣郵電局確對(duì)本縣開通“120”急救電話承擔(dān)義務(wù)，但是不承擔(dān)對(duì)某一醫(yī)院開通“120”急救電話的義務(wù)。原告申辦“120”急救電話，不符合文件的規(guī)定，請(qǐng)求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請(qǐng)求。縣人民法院經(jīng)審理查明：醫(yī)療機(jī)構(gòu)申請(qǐng)開通“120”急救電話的程序是：經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門指定并提交書面報(bào)告，由地、市衛(wèi)生行政部門審核批準(zhǔn)后，到當(dāng)?shù)剜]電部門辦理“120”急救電話開通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達(dá)標(biāo)的二級(jí)甲等綜合醫(yī)院，具備設(shè)置急救中心的條件。縣衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開辦急救中心，開通“120”急救電話。縣醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開通“120”急救專用電話的報(bào)告，縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話，但是該電話一直未開通。縣醫(yī)院曾數(shù)次書面請(qǐng)求縣郵電局開通“120”急救電話，縣郵電局仍拒不開通。

現(xiàn)問：

1.本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭(zhēng)議屬于民事爭(zhēng)議還是行政爭(zhēng)議，為什么？

答案：是行政爭(zhēng)議。郵電局在本案中屬于經(jīng)授權(quán)而成為行政主體的被告，本案中的爭(zhēng)議涉及公共利益，郵電局對(duì)120電話的管理具有行政管理性質(zhì)。

2.原告的賠償請(qǐng)求應(yīng)否得到支持？為什么？

答案：否。法律規(guī)定安裝120電話的目的是實(shí)現(xiàn)一種公共利益，而不是為醫(yī)院設(shè)定一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，郵電局安裝120電話的義務(wù)所對(duì)應(yīng)的權(quán)利并非醫(yī)院的財(cái)產(chǎn)權(quán)，因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務(wù)而要求賠償。

3.如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內(nèi)為原告開通“120”急救電話，縣郵電局拒不開通，法院可以采取哪些措施？

答案：

1）從期滿之日起，對(duì)該郵電局按日處以50元至100元的罰款。

2）向郵電局上一級(jí)機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議，并要求將處理情況告知人民法院。

3）參照《民事訴訟法》第102條的有關(guān)規(guī)定，對(duì)主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款處罰。

4）拒不履行判決，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。

第三篇：2009-2015年司法考試行政法歷年真題解析

2002-2015年司法考試行政法歷年真題解析

一、單項(xiàng)選擇題

（2015年）

43．行政機(jī)關(guān)公開的信息應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確，是下列哪一項(xiàng)行政法原則的要求？ A．合理行政

B．高效便民

C．誠實(shí)守信

D．程序正當(dāng) 答案：C 答案解析：合理行政原則是指行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)力應(yīng)當(dāng)客觀、適度、符合理性。包括公平公正對(duì)待、考慮相關(guān)因素和比例原則。

高效便民原則是指：

（一）行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極履行法定職責(zé)，禁止作為或者不完全作為。遵守法定時(shí)限，禁止不合理遲延；

（二）行政機(jī)關(guān)在行政活動(dòng)中增加當(dāng)事人的程序性負(fù)擔(dān)的，是行政侵權(quán)行為。

誠實(shí)守信原則是指：

（一）誠實(shí)。即行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。

（二）信用。1.非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定。2.因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政相對(duì)人因此受到的信賴?yán)鎿p失依法予以補(bǔ)償。3.行政機(jī)關(guān)違反法定程序或者非因法定事由違法撤銷已經(jīng)生效的行政決定，對(duì)行政相對(duì)人因此受到的財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)依法予以賠償。

程序正當(dāng)：

（一）行政公開：除涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私外，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理應(yīng)當(dāng)公開，以實(shí)現(xiàn)公民的知情權(quán)。

（二）公眾參與權(quán)：行政機(jī)關(guān)作出重要規(guī)定和決定，尤其是作出對(duì)公民不利決定時(shí)，應(yīng)聽取公民的意見。包括獲得通知權(quán)、參與權(quán)、表達(dá)權(quán)和監(jiān)督權(quán)。

本題中，行政機(jī)關(guān)公開的信息應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確是誠實(shí)守信原則中行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)的要求。所以應(yīng)選擇C。

44．根據(jù)《公務(wù)員法》規(guī)定，下列哪一選項(xiàng)不是公務(wù)員應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)？ A．公道正派

B．忠于職守

C．恪守職業(yè)道德

D．參加培訓(xùn) 答案：D 答案解析：根據(jù)《公務(wù)員法》第12條規(guī)定，公務(wù)員應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：

（一）模范遵守憲法和法律；

（二）按照規(guī)定的權(quán)限和程序認(rèn)真履行職責(zé)，努力提高工作效率；

（三）全心全意為人民服務(wù)，接受人民監(jiān)督；

（四）維護(hù)國家的安全、榮譽(yù)和利益；

（五）忠于職守，勤勉盡責(zé)，服從和執(zhí)行上級(jí)依法作出的決定和命令；

（六）保守國家秘密和工作秘密；

（七）1 遵守紀(jì)律，恪守職業(yè)道德，模范遵守社會(huì)公德；

（八）清正廉潔，公道正派；

（九）法律規(guī)定的其他義務(wù)。本題中，公道正派、忠于職守和恪守職業(yè)道德都屬于公務(wù)員應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，參加培訓(xùn)不屬于公務(wù)員應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。所以D當(dāng)選。

45．甲市某縣環(huán)保局與水利局對(duì)職責(zé)劃分有異議，雙方協(xié)商無法達(dá)成一致意見。關(guān)于異議的處理，下列哪一說法是正確的？

A．提請(qǐng)雙方各自上一級(jí)主管機(jī)關(guān)協(xié)商確定 B．提請(qǐng)縣政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)決定

C．提請(qǐng)縣政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出協(xié)調(diào)意見，并由該機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)報(bào)縣政府決定

D．提請(qǐng)縣政府提出處理方案，經(jīng)甲市政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核后報(bào)甲市政府批準(zhǔn) 答案：C 答案解析：本題的難度主要是考生缺少對(duì)一些重要法條閱讀。根據(jù)《地方各級(jí)人民政府設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第10條第2款規(guī)定，行政機(jī)構(gòu)之間對(duì)職責(zé)劃分有異議的，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)協(xié)商解決。協(xié)商一致的，報(bào)本級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)備案；協(xié)商不一致的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)本級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出協(xié)調(diào)意見，由機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)報(bào)本級(jí)人民政府決定。本題只有C當(dāng)選，ABD錯(cuò)誤。

46．某地連續(xù)發(fā)生數(shù)起以低價(jià)出售物品引誘當(dāng)事人至屋內(nèi)后實(shí)施搶劫的事件，當(dāng)?shù)毓簿滞ㄟ^手機(jī)短信告知居民保持警惕以免上當(dāng)受騙。公安局的行為屬于下列哪一性質(zhì)？

A．履行行政職務(wù)的行為

B．負(fù)擔(dān)性的行為

C．準(zhǔn)備性行政行為

D．強(qiáng)制行為 答案：A 答案解析：根據(jù)《治安管理處罰法》第1條規(guī)定：為維護(hù)社會(huì)治安秩序，保障公共安全，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，規(guī)范和保障公安機(jī)關(guān)及其人民警察依法履行治安管理職責(zé)，制定本法。本題中當(dāng)?shù)毓簿滞ㄟ^手機(jī)短信告知居民保持警惕以免上當(dāng)受騙，其實(shí)在履行保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益的職責(zé)，是履行其職務(wù)的行為，但其履行職務(wù)行為不一定就對(duì)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益受到實(shí)質(zhì)性的影響，本題公安機(jī)關(guān)只是進(jìn)行的一種告知、建議，所以BD不選。準(zhǔn)備性行政行為是為下一步的行政處罰、行政強(qiáng)制等做準(zhǔn)備，而本題沒有處罰和強(qiáng)制等，所以C不選。

47．食品藥品監(jiān)督管理局向一藥店發(fā)放藥品經(jīng)營(yíng)許可證。后接舉報(bào)稱，該藥店存在大量非法出售處方藥的行為，該局在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)藥店的藥品經(jīng)營(yíng)許可證系提供虛假材料欺騙所得。關(guān)于對(duì)許可證的處理，該局下列哪一做法是正確的？

A．撤回

B．撤銷

C．吊銷

D．待有效期限屆滿后注銷 答案：B 2 答案解析：根據(jù)《行政許可法》第69條2款規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。本題中藥店在取得藥品經(jīng)營(yíng)許可證時(shí)提供虛假材料欺騙食品藥品監(jiān)督管理局取得行政許可，屬于行政許可的撤銷事由。所以B正確。ACD不選。

48．公安局以田某等人哄搶一貨車上的財(cái)物為由，對(duì)田某處以15日行政拘留處罰，田某不服申請(qǐng)復(fù)議。下列哪一說法是正確的？

A．田某的行為構(gòu)成擾亂公共秩序 B．公安局對(duì)田某哄搶的財(cái)物應(yīng)予以登記

C．公安局對(duì)田某傳喚后詢問查證不得超過12小時(shí) D．田某申請(qǐng)復(fù)議的期限為6個(gè)月 答案：B 答案解析：根據(jù)《治安管理法》第49條規(guī)定，盜竊、詐騙、哄搶、搶奪、敲詐勒索或者故意損毀公私財(cái)物的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款；情節(jié)較重的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款。本題中，田某等人哄搶一貨車上的財(cái)物的行為，屬于侵犯人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為，不是擾亂公共秩序的行為。所以，A錯(cuò)誤。

根據(jù)《治安管理法》第89條第1款規(guī)定，公安機(jī)關(guān)辦理治安案件，對(duì)與案件有關(guān)需要作為證據(jù)的物品，可以扣押；對(duì)被侵害人或者善意第三人合法占有的財(cái)產(chǎn)，不得扣押，應(yīng)當(dāng)予以登記。對(duì)與案件無關(guān)的物品，不得扣押。本題中田某哄搶的財(cái)物屬于被侵害人合法占有的財(cái)產(chǎn)，公安機(jī)關(guān)不得扣押，但應(yīng)當(dāng)予以登記。所以B正確。

根據(jù)《治安管理法》第83條第1款規(guī)定，對(duì)違反治安管理行為人，公安機(jī)關(guān)傳喚后應(yīng)當(dāng)及時(shí)詢問查證，詢問查證的時(shí)間不得超過八小時(shí)；情況復(fù)雜，依照本法規(guī)定可能適用行政拘留處罰的，詢問查證的時(shí)間不得超過二十四小時(shí)。C選項(xiàng)過于絕對(duì)，錯(cuò)誤不選。

根據(jù)《行政復(fù)議法》第9條第1款規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)，但是法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過60日的除外。本題中，田某對(duì)公安機(jī)關(guān)的行政拘留行為不服，申請(qǐng)行政復(fù)議的期限為60日而非6個(gè)月。所以，D錯(cuò)誤。

49．在行政強(qiáng)制執(zhí)行過程中，行政機(jī)關(guān)依法與甲達(dá)成執(zhí)行協(xié)議。事后，甲應(yīng)當(dāng)履行協(xié)議而不履行，行政機(jī)關(guān)可采取下列哪一措施？

A．申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行

B．恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行

C．以甲為被告提起民事訴訟

D．以甲為被告提起行政訴訟 答案：B 答案解析：根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第42條規(guī)定，實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)可以在不損害公共利益和他人合法權(quán)益的情況下，與當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行協(xié)議。執(zhí)行協(xié)議可以約定分階段 3 履行；當(dāng)事人采取補(bǔ)救措施的，可以減免加處的罰款或者滯納金。執(zhí)行協(xié)議應(yīng)當(dāng)履行。當(dāng)事人不履行執(zhí)行協(xié)議的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。本題中，在行政強(qiáng)制執(zhí)行過程中，行政機(jī)關(guān)與甲達(dá)成執(zhí)行協(xié)議，甲后來不履行該協(xié)議，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。所以B正確當(dāng)選。

50．某環(huán)保公益組織以一企業(yè)造成環(huán)境污染為由提起環(huán)境公益訴訟，后因訴訟需要，向縣環(huán)保局申請(qǐng)公開該企業(yè)的環(huán)境影響評(píng)價(jià)報(bào)告、排污許可證信息。環(huán)保局以該組織無申請(qǐng)資格和該企業(yè)在該縣有若干個(gè)基地，申請(qǐng)內(nèi)容不明確為由拒絕公開。下列哪一說法是正確的？

A．該組織提出申請(qǐng)時(shí)應(yīng)出示其負(fù)責(zé)人的有效身份證明

B．該組織的申請(qǐng)符合根據(jù)自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要要求，環(huán)保局認(rèn)為其無申請(qǐng)資格不成立

C．對(duì)該組織的申請(qǐng)內(nèi)容是否明確，環(huán)保局的認(rèn)定和處理是正確的 D．該組織所申請(qǐng)信息屬于依法不應(yīng)當(dāng)公開的信息 答案：B 答案解析：根據(jù)《政府信息公開條例》第25條規(guī)定，公民、法人或者其他組織向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)?zhí)峁┡c其自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納、社會(huì)保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息，應(yīng)當(dāng)出示有效身份證件或者證明文件。本題中，某環(huán)保公益組織向縣環(huán)保局申請(qǐng)公開一企業(yè)的環(huán)境影響評(píng)估報(bào)告、排污許可證信息，該信息不屬于稅費(fèi)繳納、社會(huì)保障和醫(yī)療衛(wèi)生的信息，故某環(huán)保公益組織負(fù)責(zé)人無需出示其身份證件。所以A錯(cuò)誤，不選。

根據(jù)《政府信息公開條例》第13條規(guī)定，除本條例第九條、第十條、第十條、第十二條規(guī)定的行政機(jī)關(guān)主動(dòng)公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據(jù)自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要，向國務(wù)院部門、地方各級(jí)人民政府及縣級(jí)以上地方人民政府部門申請(qǐng)獲取相關(guān)政府信息。本題中，某環(huán)保公益組織向縣環(huán)保局申請(qǐng)公開一企業(yè)的環(huán)境影響評(píng)估報(bào)告、排污許可證信息，屬于與自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要申請(qǐng)公開的政府信息，環(huán)保局認(rèn)為其無申請(qǐng)資格是不成立的。所以B正確，C錯(cuò)誤。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第8條第1款規(guī)定，政府信息涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于不予公開范圍。本題中的該企業(yè)的環(huán)境影響評(píng)價(jià)報(bào)告、排污許可證信息不屬于國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私，故該信息屬于政府應(yīng)當(dāng)依法因申請(qǐng)公開的政府信息。所以D錯(cuò)誤。

(2014年)

43.國家稅務(wù)總局為國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)。就其設(shè)置及編制，下列哪一說法是正確的?()

A.設(shè)立由全國人大及其常委會(huì)最終決定

B.合并由國務(wù)院最終決定

C.編制的增加由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)最終決定

D.依法履行國務(wù)院基本的行政管理職能

【正確答案】 B

【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤，選項(xiàng)B正確。《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第八條規(guī)定，國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)、國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)和國務(wù)院組成部門管理的國家行政機(jī)構(gòu)的設(shè)立、撤銷或者合并由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出方案，報(bào)國務(wù)院決定。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第十九條規(guī)定，國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)增加或者減少編制，由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核方案，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第六條規(guī)定，國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)根據(jù)職能分為國務(wù)院辦公廳、國務(wù)院組成部門、國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)、國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)、國務(wù)院組成部門管理的國家行政機(jī)構(gòu)和國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)。國務(wù)院辦公廳協(xié)助國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)處理國務(wù)院日常工作。國務(wù)院組成部門依法分別履行國務(wù)院基本的行政管理職能。國務(wù)院組成部門包括各部、各委員會(huì)、中國人民銀行和審計(jì)署。國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)主管國務(wù)院的某項(xiàng)專門業(yè)務(wù)，具有獨(dú)立的行政管理職能。國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)協(xié)助國務(wù)院總理辦理專門事項(xiàng)，不具有獨(dú)立的行政管理職能。國務(wù)院組成部門管理的國家行政機(jī)構(gòu)由國務(wù)院組成部門管理，主管特定業(yè)務(wù)，行使行政管理職能。國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)承擔(dān)跨國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)的重要業(yè)務(wù)工作的組織協(xié)調(diào)任務(wù)。國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)議定的事項(xiàng)，經(jīng)國務(wù)院同意，由有關(guān)的行政機(jī)構(gòu)按照各自的職責(zé)負(fù)責(zé)辦理。在特殊或者緊急的情況下，經(jīng)國務(wù)院同意，國務(wù)院議事機(jī)構(gòu)可以規(guī)定臨時(shí)性的行政管理措施。據(jù)此可知，國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)具有獨(dú)立的行政管理職能，并不履行基本的行政管理職能。

44.王某經(jīng)過考試成為某縣財(cái)政局新錄用的公務(wù)員，但因試用期滿不合格被取消錄用。下列哪一說法是正確的?()

A.對(duì)王某的試用期限，由某縣財(cái)政局確定

B.對(duì)王某的取消錄用，應(yīng)當(dāng)適用辭退公務(wù)員的規(guī)定

C.王某不服取消錄用向法院提起行政訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)不予受理

D.對(duì)王某的取消錄用，在性質(zhì)上屬于對(duì)王某的不予錄用

【正確答案】 C

【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《公務(wù)員法》第三十二條規(guī)定，新錄用的公務(wù)員試用期為一年。試用期滿合格的，予以任職;不合格的，取消錄用。據(jù)此可知，對(duì)王某的試用期法律規(guī)定為一年，而不能由某縣財(cái)政局自主確定。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《公務(wù)員法》第八十三條規(guī)定，公務(wù)員有下列情形之一的，予以辭退：(一)在考核中，連續(xù)兩年被確定為不稱職的;(二)不勝任現(xiàn)職工作，又不接受其他安排的;(三)因所在機(jī)關(guān)調(diào)整、撤銷、合并或者縮減編制員額需要調(diào)整工作，本人拒絕合理安排的;(四)不履行公務(wù)員義務(wù)，不遵守公務(wù)員紀(jì)律，經(jīng)教育仍無轉(zhuǎn)變，不適合繼續(xù)在機(jī)關(guān)工作，又不宜給予開除處分的;(五)曠工或者因公外出、請(qǐng)假期滿無正當(dāng)理由逾期不歸連續(xù)超過十五天，或 5 者一年內(nèi)累計(jì)超過三十天的。據(jù)此可知，對(duì)王某的取消錄用，不屬于辭退公務(wù)員的法定事由，不應(yīng)當(dāng)適用辭退公務(wù)員的規(guī)定。

選項(xiàng)C正確。《新錄用公務(wù)員試用期管理辦法(試行)》第二十四條規(guī)定，新錄用公務(wù)員對(duì)取消錄用決定不服的，可以依照有關(guān)規(guī)定申請(qǐng)復(fù)核或者提出申訴。復(fù)核或者申訴期間不停止取消錄用決定的執(zhí)行。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。取消錄用是新錄用以后，因試用期滿不合格被取消錄用。不同于不予錄用。

45.某縣公安局開展整治非法改裝機(jī)動(dòng)車的專項(xiàng)行動(dòng)，向社會(huì)發(fā)布通知：禁止改裝機(jī)動(dòng)車，發(fā)現(xiàn)非法改裝機(jī)動(dòng)車的，除依法暫扣行駛證、駕駛證6個(gè)月外，機(jī)動(dòng)車所有人須到指定場(chǎng)所學(xué)習(xí)交通法規(guī)5日并出具自行恢復(fù)原貌的書面保證，不自行恢復(fù)的予以強(qiáng)制恢復(fù)。某縣公安局依此通知查處10輛機(jī)動(dòng)車，要求其所有人到指定場(chǎng)所學(xué)習(xí)交通法規(guī)5日并出具自行恢復(fù)原貌的書面保證。下列哪一說法是正確的?()

A.通知為具體行政行為

B.要求10名機(jī)動(dòng)車所有人學(xué)習(xí)交通法規(guī)5日的行為為行政指導(dǎo)

C.通知所指的暫扣行駛證、駕駛證6個(gè)月為行政處罰

D.通知所指的強(qiáng)制恢復(fù)為行政強(qiáng)制措施

【正確答案】 C

【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。某縣公安局發(fā)布的通知是針對(duì)社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)布的，可反復(fù)適用的規(guī)定，因此是抽象行政行為。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。行政指導(dǎo)行為是行政機(jī)關(guān)以倡導(dǎo)、示范、建議、咨詢等方式，引導(dǎo)公民自愿配合而達(dá)到行政管理目的的行為，屬于非權(quán)力行政方式。行政指導(dǎo)的最大特征之一是非強(qiáng)制性。要求10名機(jī)動(dòng)車所有人學(xué)習(xí)交通法規(guī)5日的行為具有強(qiáng)制性，故非行政指導(dǎo)。

選項(xiàng)C正確。《行政處罰法》第八條規(guī)定，行政處罰的種類：(一)警告;(二)罰款;(三)沒收違法所得、沒收非法財(cái)物;(四)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè);(五)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照;(六)行政拘留;(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《行政強(qiáng)制法》第九條規(guī)定，行政強(qiáng)制措施的種類：(一)限制公民人身自由;(二)查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物;(三)扣押財(cái)物;(四)凍結(jié)存款、匯款;(五)其他行政強(qiáng)制措施。第十二條規(guī)定，行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式：(一)加處罰款或者滯納金;(二)劃撥存款、匯款;(三)拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物;(四)排除妨礙、恢復(fù)原狀;(五)代履行;(六)其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。據(jù)此可知，通知所指的強(qiáng)制恢復(fù)為行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式，而非行政強(qiáng)制措施。

46.《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》于1997年12月11日經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，由公安部于1997年12月30日以公安部部令發(fā)布。該辦法屬于哪一性質(zhì)的規(guī)范?()

A.行政法規(guī)

B.國務(wù)院的決定

C.規(guī)章

D.一般規(guī)范性文件

【正確答案】 A 6

【答案解析】 根據(jù)2004年《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會(huì)紀(jì)要》，現(xiàn)行有效的行政法規(guī)有以下三種類型：一是國務(wù)院制定并公布的行政法規(guī);二是立法法施行以前，按照當(dāng)時(shí)有效的行政法規(guī)制定程序，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)、由國務(wù)院部門公布的行政法規(guī)。但在立法法施行以后，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)、由國務(wù)院部門公布的規(guī)范性文件，不再屬于行政法規(guī);三是在清理行政法規(guī)時(shí)由國務(wù)院確認(rèn)的其他行政法規(guī)。題干中所涉及的《辦法》是1997年經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，由公安部部令發(fā)布的，符合第二種情況，故屬于行政法規(guī)。

47.某區(qū)公安分局以非經(jīng)許可運(yùn)輸煙花爆竹為由，當(dāng)場(chǎng)扣押孫某雜貨店的煙花爆竹100件。關(guān)于此扣押，下列哪一說法是錯(cuò)誤的?()

A.執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)在返回該分局后立即向該分局負(fù)責(zé)人報(bào)告并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)

B.扣押時(shí)應(yīng)當(dāng)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄

C.扣押時(shí)應(yīng)當(dāng)制作并當(dāng)場(chǎng)交付扣押決定書和清單

D.扣押應(yīng)當(dāng)由某區(qū)公安分局具備資格的行政執(zhí)法人員實(shí)施

【正確答案】 A

【答案解析】 選項(xiàng)A說法錯(cuò)誤。《行政強(qiáng)制法》第十九條規(guī)定，情況緊急，需要當(dāng)場(chǎng)實(shí)施行政強(qiáng)制措施的，行政執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)在二十四小時(shí)內(nèi)向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告，并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)采取行政強(qiáng)制措施的，應(yīng)當(dāng)立即解除。選項(xiàng)A不屬于“情況緊急，需要當(dāng)場(chǎng)實(shí)施強(qiáng)制措施”的情形。

選項(xiàng)B、D說法正確。《行政強(qiáng)制法》第十八條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：(一)實(shí)施前須向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并經(jīng)批準(zhǔn);(二)由兩名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施;(三)出示執(zhí)法身份證件;(四)通知當(dāng)事人到場(chǎng);(五)當(dāng)場(chǎng)告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑;(六)聽取當(dāng)事人的陳述和申辯;(七)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄(選項(xiàng)B);(八)現(xiàn)場(chǎng)筆錄由當(dāng)事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當(dāng)事人拒絕的，在筆錄中予以注明;(九)當(dāng)事人不到場(chǎng)的，邀請(qǐng)見證人到場(chǎng)，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場(chǎng)筆錄上簽名或者蓋章;(十)法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序。

選項(xiàng)C說法正確。《行政強(qiáng)制法》第二十四條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)決定實(shí)施查封、扣押的，應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條規(guī)定的程序，制作并當(dāng)場(chǎng)交付查封、扣押決定書和清單。

48.某鄉(xiāng)屬企業(yè)多年未歸還方某借給的資金，雙方發(fā)生糾紛。方某得知鄉(xiāng)政府曾發(fā)過5號(hào)文件和210號(hào)文件處分了該企業(yè)的資產(chǎn)，遂向鄉(xiāng)政府遞交申請(qǐng)，要求公開兩份文件。鄉(xiāng)政府不予公開，理由是5號(hào)文件涉及第三方，且已口頭征詢其意見，其答復(fù)是該文件涉及商業(yè)秘密，不同意公開，而210號(hào)文件不存在。方某向法院起訴。下列哪一說法是正確的?()

A.方某申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)出示有效身份證明或者證明文件

B.對(duì)所申請(qǐng)的政府信息，方某不具有申請(qǐng)人資格

C.鄉(xiāng)政府不公開5號(hào)文件合法

D.方某能夠提供210號(hào)文件由鄉(xiāng)政府制作的相關(guān)線索的，可以申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)

【正確答案】 D 7

【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《政府信息公開條例》第二十五條第一款規(guī)定，公民、法人或者其他組織向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)?zhí)峁┡c其自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納、社會(huì)保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息的，應(yīng)當(dāng)出示有效身份證件或者證明文件。據(jù)此可知，方某所申請(qǐng)的信息不屬于與自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納、社會(huì)保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息，不需要出示有效身份證明或者證明文件。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《政府信息公開條例》第十三條規(guī)定，除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的行政機(jī)關(guān)主動(dòng)公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據(jù)自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要，向國務(wù)院部門、地方各級(jí)人民政府及縣級(jí)以上地方人民政府部門申請(qǐng)獲取相關(guān)政府信息。據(jù)此可知，由于鄉(xiāng)屬企業(yè)多年未歸還方某借給的資金，雙方發(fā)生糾紛，方某有資格申請(qǐng)鄉(xiāng)政府公開相關(guān)信息。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《政府信息公開條例》第二十三條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)認(rèn)為申請(qǐng)公開的政府信息涉及商業(yè)秘密、個(gè)人隱私，公開后可能損害第三方合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)書面征求第三方的意見;第三方不同意公開的，不得公開。但是，行政機(jī)關(guān)認(rèn)為不公開可能對(duì)公共利益造成重大影響的，應(yīng)當(dāng)予以公開，并將決定公開的政府信息內(nèi)容和理由書面通知第三方。據(jù)此可知，鄉(xiāng)政府口頭征詢第三方的意見，不符合《政府信息公開條例》的規(guī)定，其不公開5號(hào)文件的行為違法。

選項(xiàng)D正確。《最高人民法院關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第五條第五款規(guī)定，被告主張政府信息不存在，原告能夠提供該政府信息系由被告制作或者保存的相關(guān)線索的，可以申請(qǐng)人民法院調(diào)取證據(jù)。

49.某區(qū)環(huán)保局因某新建水電站未報(bào)批環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件，且已投入生產(chǎn)使用，給予其罰款10萬元的處罰。水電站不服，申請(qǐng)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)作出維持處罰的復(fù)議決定書。下列哪一說法是正確的?()

A.復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)為某區(qū)政府

B.如復(fù)議期間案件涉及法律適用問題，需要有權(quán)機(jī)關(guān)作出解釋，行政復(fù)議終止

C.復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)，即發(fā)生法律效力

D.水電站對(duì)復(fù)議決定不服向法院起訴，應(yīng)由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的法院管轄

【正確答案】 C

【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法》第十二條第一款規(guī)定，對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請(qǐng)人選擇，可以向該部門的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)是行政復(fù)議機(jī)關(guān)內(nèi)部設(shè)立的專門負(fù)責(zé)辦理行政復(fù)議案件的辦事機(jī)構(gòu)，即負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)。據(jù)此可知，復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)為區(qū)政府或市環(huán)保局中的法制機(jī)構(gòu)。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第四十一條第一款第(六)項(xiàng)規(guī)定，案件涉及法律適用問題，需要有權(quán)機(jī)關(guān)作出解釋或者確認(rèn)的，影響行政復(fù)議案件審理的，行政復(fù)議中止。

選項(xiàng)C正確。《行政復(fù)議法》第三十一條第三款規(guī)定，行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)，即發(fā)生法律效力。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《行政訴訟法》第十八條第一款規(guī)定，行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。本題屬于經(jīng)復(fù)議的案件，可以由作出原具體行政行為機(jī)關(guān)所在地法院管轄，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。

50.甲市乙縣法院強(qiáng)制執(zhí)行生效民事判決時(shí)執(zhí)行了案外人李某的財(cái)產(chǎn)且無法執(zhí)行回轉(zhuǎn)。李某向乙縣法院申請(qǐng)國家賠償，遭到拒絕后申請(qǐng)甲市中級(jí)法院賠償委員會(huì)作出賠償決定。賠償委員會(huì)適用質(zhì)證程序?qū)徖怼Ｏ铝心囊徽f法是正確的?()

A.乙縣法院申請(qǐng)不公開質(zhì)證，賠償委員會(huì)應(yīng)當(dāng)予以準(zhǔn)許

B.李某對(duì)乙縣法院主張的不利于自己的事實(shí)，既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)的，即視為對(duì)該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)

C.賠償委員會(huì)根據(jù)李某的申請(qǐng)調(diào)取的證據(jù)，作為李某提供的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證

D.賠償委員會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)質(zhì)證活動(dòng)進(jìn)行全程同步錄音錄像

【正確答案】 C

【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《關(guān)于人民法院賠償委員會(huì)適用質(zhì)證程序?qū)徖韲屹r償案件的規(guī)定》第三條規(guī)定，除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，質(zhì)證應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。賠償請(qǐng)求人或者賠償義務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)不公開質(zhì)證，對(duì)方同意的，賠償委員會(huì)可以不公開質(zhì)證。據(jù)此可知，乙縣法院申請(qǐng)不公開質(zhì)證，在征得李某的同意之后，賠償委員會(huì)才可以不公開質(zhì)證。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《關(guān)于人民法院賠償委員會(huì)適用質(zhì)證程序?qū)徖韲屹r償案件的規(guī)定》第十九條第一款規(guī)定，賠償請(qǐng)求人或者賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)對(duì)方主張的不利于自己的事實(shí)，在質(zhì)證中明確表示承認(rèn)的，對(duì)方無需舉證;既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，經(jīng)審判員詢問并釋明法律后果后，其仍不作明確表示的，視為對(duì)該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。據(jù)此可知，李某對(duì)乙縣法院主張的不利于自己的事實(shí)，既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)的，不能直接視為對(duì)該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。

選項(xiàng)C正確。《關(guān)于人民法院賠償委員會(huì)適用質(zhì)證程序?qū)徖韲屹r償案件的規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定，賠償委員會(huì)根據(jù)賠償請(qǐng)求人申請(qǐng)調(diào)取的證據(jù)，作為賠償請(qǐng)求人提供的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《關(guān)于人民法院賠償委員會(huì)適用質(zhì)證程序?qū)徖韲屹r償案件的規(guī)定》第二十三條第二款規(guī)定，具備條件的，賠償委員會(huì)可以對(duì)質(zhì)證活動(dòng)進(jìn)行全程同步錄音錄像。據(jù)此可知，賠償委員會(huì)只有在具備條件時(shí)可以對(duì)質(zhì)證活動(dòng)進(jìn)行全程同步錄音錄像，而不是應(yīng)當(dāng)錄音錄像。

(2013年)

43.李某長(zhǎng)期吸毒，多次自費(fèi)戒毒均未成功。某公安局在一次檢查中發(fā)現(xiàn)后，將李某送至強(qiáng)制隔離戒毒所進(jìn)行強(qiáng)制隔離戒毒。強(qiáng)制隔離戒毒屬于下列哪一性質(zhì)的行為?()

A.行政處罰

B.行政強(qiáng)制措施

C.行政強(qiáng)制執(zhí)行

D.行政許可

【答案】B

【解析】本題考核行政強(qiáng)制的類型。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定，行政強(qiáng)制包括行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行。其中行政強(qiáng)制措施包括：(1)限制公民人身自由;(2)查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物;(3)扣押財(cái)物;(4)凍結(jié)存款、匯款;(5)其他行政強(qiáng)制措施。本案中的強(qiáng)制隔離戒毒行為屬于限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施。

44.國家海洋局為國務(wù)院組成部門管理的國家局。關(guān)于國家海洋局，下列哪一說法是正確的?()

A.有權(quán)制定規(guī)章

B.主管國務(wù)院的某項(xiàng)專門業(yè)務(wù)，具有獨(dú)立的行政管理職能

C.該局的設(shè)立由國務(wù)院編制管理機(jī)關(guān)提出方案，報(bào)國務(wù)院決定

D.該局增設(shè)司級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，由國務(wù)院編制管理機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)

【答案】C

【解析】本題考核國務(wù)院組成部門管理的國家局的職權(quán)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。只有國務(wù)院各部、各委員會(huì)、中國人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)有權(quán)制定部門規(guī)章，而國家海洋局無權(quán)制定部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置與編制管理?xiàng)l例》第6條第6款規(guī)定，國務(wù)院組成部門管理的國家行政機(jī)構(gòu)由國務(wù)院組成部門管理，主管特定業(yè)務(wù)，行使行政管理職權(quán)。據(jù)此可知，該局主管的是特定業(yè)務(wù)，而非某項(xiàng)專門業(yè)務(wù)。

選項(xiàng)C正確。《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置與編制管理?xiàng)l例》第8條，國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)、國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)和國務(wù)院組成部門管理的國家行政機(jī)構(gòu)的設(shè)立、撤銷或合并由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出方案，報(bào)國務(wù)院決定。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置與編制管理?xiàng)l例》第14條第1款規(guī)定，國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)的司級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的增設(shè)、撤銷或合并，經(jīng)國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核方案，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。

45.田某為在校大學(xué)生，以從事研究為由向某工商局提出申請(qǐng)，要求公開該局2012作出的所有行政處罰決定書，該局拒絕公開。田某不服，向法院起訴。下列哪一說法是正確的?()

A.因田某不具有申請(qǐng)人資格，拒絕公開合法

B.因行政處罰決定為重點(diǎn)公開的政府信息，拒絕公開違法

C.田某應(yīng)先申請(qǐng)復(fù)議再向法院起訴

D.田某的起訴期限為3個(gè)月

【答案】D

【解析】本題考核信息公開制度。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《政府信息公開條例》第13條規(guī)定，除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的行政機(jī)關(guān)主動(dòng)公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據(jù)自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要，向國務(wù)院部門、地方各級(jí)人民政府及縣級(jí)以上地方人民政府部門申請(qǐng)獲取相關(guān)政府信息。據(jù)此可知，公民田某具備申請(qǐng)人資格。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《政府信息公開條例》第10條規(guī)定，縣級(jí)以上各級(jí)人民政府及其部門應(yīng)當(dāng)依照本條例第九條的規(guī)定，在各自職責(zé)范圍內(nèi)確定主動(dòng)公開的政府信息的具體內(nèi)容，并重點(diǎn)公開下列政府信息：(一)行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件;(二)國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)劃、專項(xiàng)規(guī)劃、區(qū)域規(guī)劃及相關(guān)政策;(三)國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展統(tǒng)計(jì)信息;(四)財(cái)政預(yù)算、決算報(bào)告;(五)行政事業(yè)性收費(fèi)的項(xiàng)目、依據(jù)、標(biāo)準(zhǔn);(六)政府集中采購項(xiàng)目的目錄、標(biāo)準(zhǔn)及實(shí)施情況;(七)行政許可的事項(xiàng)、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及申請(qǐng)行政許可需要提交的全部材料目錄及辦理情況;(八)重大建設(shè)項(xiàng)目的批準(zhǔn)和實(shí)施情況;(九)扶貧、教育、醫(yī)療、社會(huì)保障、促進(jìn)就業(yè)等方面的政策、措施及其實(shí)施情況;(十)突發(fā)公共事件的應(yīng)急預(yù)案、預(yù)警信息及應(yīng)對(duì)情況;(十一)環(huán)境保護(hù)、公共衛(wèi)生、安全生產(chǎn)、食品藥品、產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督檢查情況。據(jù)此可知，本案中涉及的信息不屬于政府重點(diǎn)公開的信息。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《最高人民法院關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第1條第1款第(一)項(xiàng)規(guī)定，公民、法人或其他組織認(rèn)為其向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)獲取政府信息，行政機(jī)關(guān)拒絕提供或者逾期不予答復(fù)的行為侵犯其合法權(quán)益，依法提起行政訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。據(jù)此可知，本案不屬于復(fù)議前置的情況。

選項(xiàng)D正確。《行政訴訟法》第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。據(jù)此可知，田某直接起訴的，起訴期限是3個(gè)月。

46.因關(guān)某以刻劃方式損壞國家保護(hù)的文物，公安分局決定對(duì)其作出拘留10日，罰款500元的處罰。關(guān)某申請(qǐng)復(fù)議，并向該局提出申請(qǐng)、交納保證金后，該局決定暫緩執(zhí)行拘留決定。下列哪一說法是正確的?()

A.關(guān)某的行為屬于妨害公共安全的行為

B.公安分局應(yīng)告知關(guān)某有權(quán)要求舉行聽證

C.復(fù)議機(jī)關(guān)只能是公安分局的上一級(jí)公安機(jī)關(guān)

D.如復(fù)議機(jī)關(guān)撤銷對(duì)關(guān)某的處罰，公安分局應(yīng)當(dāng)及時(shí)將收取的保證金退還關(guān)某

【答案】D

【解析】本題考核行政處罰聽證、行政復(fù)議。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。關(guān)某的行為不屬于妨害公共安全的行為而屬于違反治安管理的行為。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《治安管理處罰》第98條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)作出吊銷許可證以及處二千元以上罰款的治安管理處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知違反治安管理行為人有權(quán)要求舉行聽證;違反治安管理行為人要求聽證的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法舉行聽證。據(jù)此可知，本案中公安機(jī)關(guān)對(duì)關(guān)某作出的拘留及罰款500元的處罰決定，不屬于可以要求聽證的范圍。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法》第12條第1款，對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請(qǐng)人選擇，可以向該部門的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。據(jù)此可知，本案的復(fù)議機(jī)關(guān)可以是公安分局的上一級(jí)公安機(jī)關(guān)，也可以是公安分局所在的本級(jí)人民政府。

選項(xiàng)D正確。《治安管理處罰法》第111條規(guī)定，行政拘留的處罰決定被撤銷，或者行政拘留處罰開始執(zhí)行的，公安機(jī)關(guān)收取的保證金應(yīng)當(dāng)及時(shí)退還交納人。

47.某公司向規(guī)劃局交納了一定費(fèi)用后獲得了該局發(fā)放的建設(shè)用地規(guī)劃許可證。劉某的房屋緊鄰該許可規(guī)劃用地，劉某認(rèn)為建筑工程完成后將遮擋其房屋采光，向法院起訴請(qǐng)求撤銷該許可決定。下列哪一說法是正確的?()

A.規(guī)劃局發(fā)放許可證不得向某公司收取任何費(fèi)用

B.因劉某不是該許可的利害關(guān)系人，規(guī)劃局審查和決定發(fā)放許可證無需聽取其意見

C.因劉某不是該許可的相對(duì)人，不具有原告資格

D.因建筑工程尚未建設(shè)，劉某權(quán)益受侵犯不具有現(xiàn)實(shí)性，不具有原告資格

【答案】A

【解析】本題考核行政許可。

選項(xiàng)A正確。《行政許可法》第58條第1款，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可和對(duì)行政許可事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督檢查，不得收取任何費(fèi)用。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《行政許可法》第36條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)對(duì)行政許可申請(qǐng)進(jìn)行審查時(shí)，發(fā)現(xiàn)行政許可事項(xiàng)直接關(guān)系他人重大利益的，應(yīng)當(dāng)告知該利害關(guān)系人。申請(qǐng)人、利害關(guān)系人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)聽取申請(qǐng)人、利害關(guān)系人的意見。本案中，劉某是被許可地塊的相鄰權(quán)人，是該許可的利害關(guān)系人。因此，規(guī)劃局審查和決定發(fā)放許可證時(shí)應(yīng)當(dāng)聽取其意見

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《行政訴訟法解釋》第13條第(一)項(xiàng)規(guī)定，被訴的具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟。本案中，劉某雖然不是行政許可的相對(duì)人，但是其是該行政許可的利害關(guān)系人，其有權(quán)提起行政訴訟。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。雖然該建筑工程尚未建設(shè)，目前還未影響到劉某的利益，但是該行政許可實(shí)施后將會(huì)給劉某的利益造成影響。因此，劉某依然屬于該行政許可的利益相關(guān)人，有權(quán)提起行政訴訟。

48.關(guān)于部門規(guī)章的權(quán)限，下列哪一說法是正確的?()

A.尚未制定法律、行政法規(guī)，對(duì)違反管理秩序的行為，可以設(shè)定暫扣許可證的行政處罰

B.尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于規(guī)章制定部門職權(quán)的，可以設(shè)定扣押財(cái)物的行政強(qiáng)制措施

C.可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該許可作出具體規(guī)定

D.可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰

【答案】C

【解析】本題考核部門規(guī)章的權(quán)限。

選項(xiàng)A、D錯(cuò)誤。《行政處罰法》第12條第2款規(guī)定，尚未制定法律、行政法規(guī)的，前款規(guī)定的國務(wù)院部、委員會(huì)制定的規(guī)章對(duì)違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。據(jù)此可知，部門規(guī)章無權(quán)設(shè)定暫扣許可證的行政處罰。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《行政強(qiáng)制法》第10條第4款規(guī)定，法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。據(jù)此可知，規(guī)章無權(quán)設(shè)定行政強(qiáng)制措施。

選項(xiàng)C正確。《行政許可法》第16條第3款規(guī)定，規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。

49.某法院以杜某逾期未履行償債判決為由，先將其房屋查封，后裁定將房屋過戶以抵債。杜某認(rèn)為強(qiáng)制執(zhí)行超過申請(qǐng)數(shù)額而申請(qǐng)國家賠償，要求賠償房屋過戶損失30萬元，查封造成屋內(nèi)財(cái)產(chǎn)毀損和丟失5000元，誤工損失2000元，以及精神損失費(fèi)1萬元。下列哪一事項(xiàng)屬于國家賠償范圍?()

A.2000元

B.5000元

C.1萬元

D.30萬元

【答案】B

【解析】本題考核國家賠償?shù)姆秶！秶屹r償法》第38條，人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法采取對(duì)妨害訴訟的強(qiáng)制措施、保全措施或者對(duì)判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯(cuò)誤，造成損害的，賠償請(qǐng)求人要求賠償?shù)某绦颍m用本法刑事賠償程序的規(guī)定。該法第36條規(guī)定，侵犯公民、法人和其他組織的財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害的，按照下列規(guī)定處理：(一)處罰款、罰金、追繳、沒收財(cái)產(chǎn)或者違法征收、征用財(cái)產(chǎn)的，返還財(cái)產(chǎn);(二)查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的，解除對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)，造成財(cái)產(chǎn)損壞或者滅失的，依照本條第三項(xiàng)、第四項(xiàng)的規(guī)定賠償;(三)應(yīng)當(dāng)返還的財(cái)產(chǎn)損壞的，能夠恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀，不能恢復(fù)原狀的，按照損害程度給付相應(yīng)的賠償金;(四)應(yīng)當(dāng)返還的財(cái)產(chǎn)滅失的，給付相應(yīng)的賠償金;(五)財(cái)產(chǎn)已經(jīng)拍賣或者變賣的，給付拍賣或者變賣所得的價(jià)款;變賣的價(jià)款明顯低于財(cái)產(chǎn)價(jià)值的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的賠償金;(六)吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的，賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開支;(七)返還執(zhí)行的罰款或者罰金、追繳或者沒收的金錢，解除凍結(jié)的存款或者匯款的，應(yīng)當(dāng)支付銀行同期存款利息;(八)對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。據(jù)此可知，只有查封造成屋內(nèi)財(cái)產(chǎn)毀損和丟失的5000元屬于國家賠償?shù)姆秶?/p>

50.甲市乙區(qū)政府決定征收某村集體土地100畝。該村50戶村民不服，申請(qǐng)行政復(fù)議。下列哪一說法是錯(cuò)誤的?()

A.申請(qǐng)復(fù)議的期限為30日

B.村民應(yīng)推選1至5名代表參加復(fù)議

C.甲市政府為復(fù)議機(jī)關(guān)

D.如要求申請(qǐng)人補(bǔ)正申請(qǐng)材料，應(yīng)在收到復(fù)議申請(qǐng)之日起5日內(nèi)書面通知申請(qǐng)人

【答案】A

【解析】本題考核行政復(fù)議。

選項(xiàng)A說法錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法》第9條第1款，公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng);但是法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過六十日的除外。

選項(xiàng)B說法正確。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第8條，同一行政復(fù)議案件申請(qǐng)人超過5人的，推選1至5名代表參加行政復(fù)議。

選項(xiàng)C說法正確。《行政復(fù)議法》第13條第1款規(guī)定，對(duì)地方各級(jí)人民政府的具體行政行為不服的，向上一級(jí)地方人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。據(jù)此可知，本案的復(fù)議機(jī)關(guān)是甲市人民政府。

選項(xiàng)D說法正確。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第29條，行政復(fù)議申請(qǐng)材料不齊全或者表述不清楚的，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)可以自收到該復(fù)議申請(qǐng)之日起5日內(nèi)書面通知申請(qǐng)人補(bǔ)正。

(2012年)

43.關(guān)于公務(wù)員錄用的做法，下列哪一選項(xiàng)是正確的?()

A.縣公安局經(jīng)市公安局批準(zhǔn)，簡(jiǎn)化程序錄用一名特殊職位的公務(wù)員

B.區(qū)財(cái)政局錄用一名曾被開除過公職但業(yè)務(wù)和能力優(yōu)秀的人為公務(wù)員

C.市環(huán)保局以新錄用的公務(wù)員李某試用期滿不合格為由，決定取消錄用

D.國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定公務(wù)員錄用體檢項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，報(bào)中央公務(wù)員主管部門備案

【答案】C

【考點(diǎn)】公務(wù)員錄用

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《公務(wù)員法》第三十一條規(guī)定，錄用特殊職位的公務(wù)員，經(jīng)省級(jí)以上公務(wù)員主管部門批準(zhǔn)，可以簡(jiǎn)化程序或者采用其他測(cè)評(píng)辦法。據(jù)此可知，市公安局無權(quán)批準(zhǔn)。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《公務(wù)員法》第二十四條規(guī)定，下列人員不得錄用為公務(wù)員：(一)曾因犯罪受過刑事處罰的;(二)曾被開除公職的;(三)有法律規(guī)定不得錄用為公務(wù)員的其他情形的。據(jù)此可知，曾被開除公職的人員，不得錄用為公務(wù)員。

選項(xiàng)C正確。《公務(wù)員法》第三十二條規(guī)定，新錄用的公務(wù)員試用期為一年。試用期滿合格的，予以任職;不合格的，取消錄用。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《公務(wù)員法》第二十九條第二款規(guī)定，體檢的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)職位要求確定。具體辦法由中央公務(wù)員主管部門會(huì)同國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定。

44.根據(jù)行政法規(guī)規(guī)定，縣級(jí)以上地方各級(jí)政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)評(píng)估行政機(jī)構(gòu)和編制的執(zhí)行情況。關(guān)于此評(píng)估，下列哪一說法是正確的?()

A.評(píng)估應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行

B.評(píng)估具體辦法由國務(wù)院制定

C.評(píng)估結(jié)果是調(diào)整機(jī)構(gòu)編制的直接依據(jù)

D.評(píng)估同樣適用于國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)和編制的調(diào)整

【答案】A

【考點(diǎn)】地方人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理

【解析】選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)B、C錯(cuò)誤。《地方各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第二十四條規(guī)定，縣級(jí)以上各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)定期評(píng)估機(jī)構(gòu)和編制的執(zhí)行情況，并將評(píng)估結(jié)果作為調(diào)整機(jī)構(gòu)編制的參考依據(jù)。評(píng)估的具體辦法，由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)制定。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第二十二條規(guī)定，國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)的機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)每年向國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提供其機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理情況的報(bào)告。

45.起草部門將一部重要的行政法規(guī)送審稿報(bào)送國務(wù)院審查。該送審稿向社會(huì)公布，征求意見，應(yīng)報(bào)經(jīng)下列哪一機(jī)關(guān)同意?()

A.起草部門

B.國務(wù)院辦公廳

C.國務(wù)院法制辦

D.國務(wù)院

【答案】D

【考點(diǎn)】行政法規(guī)制定程序

【解析】《行政法規(guī)制定程序條例》第十九條第二款規(guī)定，重要的行政法規(guī)送審稿，經(jīng)報(bào)國務(wù)院同意，向社會(huì)公布，征求意見。

46.經(jīng)王某請(qǐng)求，國家專利復(fù)審機(jī)構(gòu)宣告授予李某的專利權(quán)無效，并于2011年5月20日向李某送達(dá)決定書。6月10日李某因交通意外死亡。李某妻子不服決定，向法院提起行政訴訟。下列哪一說法是正確的?()

A.李某妻子應(yīng)以李某代理人身份起訴

B.法院應(yīng)當(dāng)通知王某作為第三人參加訴訟

C.本案原告的起訴期限為60日

D.本案原告應(yīng)先申請(qǐng)行政復(fù)議再起訴

【答案】B

【考點(diǎn)】行政訴訟當(dāng)事人、起訴期限和復(fù)議前置

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《行政訴訟法》第二十四條第二款規(guī)定，有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。據(jù)此可知，李某妻子可以自己的名義起訴。

選項(xiàng)B正確，選項(xiàng)C、D錯(cuò)誤。《專利法》第四十六條第二款規(guī)定，對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請(qǐng)求程序的對(duì)方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。《行政訴 15 訟法》第三十九條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。

47.經(jīng)傳喚調(diào)查，某區(qū)公安分局以散布謠言，謊報(bào)險(xiǎn)情為由，決定對(duì)孫某處以10日行政拘留，并處500元罰款。下列哪一選項(xiàng)是正確的?()

A.傳喚孫某時(shí)，某區(qū)公安分局應(yīng)當(dāng)將傳喚的原因和依據(jù)告知孫某

B.傳喚后對(duì)孫某的詢問查證時(shí)間不得超過48小時(shí)

C.孫某對(duì)處罰決定不服申請(qǐng)行政復(fù)議，應(yīng)向市公安局申請(qǐng)

D.如孫某對(duì)處罰決定不服直接起訴的，應(yīng)暫緩執(zhí)行行政拘留的處罰決定

【答案】A

【考點(diǎn)】傳喚、詢問查證、行政復(fù)議機(jī)關(guān)、具體行政行為的停止執(zhí)行

【解析】選項(xiàng)A正確。《治安管理處罰法》第八十二條第二款規(guī)定，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將傳喚的原因和依據(jù)告知被傳喚人。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《治安管理處罰法》第八十三條第一款規(guī)定，對(duì)違反治安管理行為人，公安機(jī)關(guān)傳喚后應(yīng)當(dāng)及時(shí)詢問查證，詢問查證的時(shí)間不得超過八小時(shí);情況復(fù)雜，依照本法規(guī)定可能適用行政拘留處罰的，詢問查證的時(shí)間不得超過二十四小時(shí)。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法》第十五條第一款第(二)項(xiàng)規(guī)定，對(duì)政府工作部門依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，以自己的名義作出的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門或者該部門的本級(jí)地方人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。據(jù)此可知，孫某可以向市公安局或者區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《治安管理處罰法》第一百零七條規(guī)定，被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟的，可以向公安機(jī)關(guān)提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請(qǐng)。公安機(jī)關(guān)認(rèn)為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)的，由被處罰人或者其近親屬提出符合本法第一百零八條規(guī)定條件的擔(dān)保人，或者按每日行政拘留二百元的標(biāo)準(zhǔn)交納保證金，行政拘留的處罰決定暫緩執(zhí)行。

48.某市質(zhì)監(jiān)局發(fā)現(xiàn)一公司生產(chǎn)劣質(zhì)產(chǎn)品，查封了公司的生產(chǎn)廠房和設(shè)備，之后決定沒收全部劣質(zhì)產(chǎn)品、罰款10萬元。該公司逾期不繳納罰款。下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?()

A.實(shí)施查封時(shí)應(yīng)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄

B.對(duì)公司的處罰不能適用簡(jiǎn)易程序

C.對(duì)公司逾期繳納罰款，質(zhì)監(jiān)局可以每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款

D.質(zhì)監(jiān)局可以通知該公司的開戶銀行劃撥其存款

【答案】D

【考點(diǎn)】查封、行政處罰簡(jiǎn)易程序、對(duì)逾期不履行行政處罰決定的處理

【解析】選項(xiàng)A說法正確。《行政強(qiáng)制法》第二十四條第一款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)決定實(shí)施查封、扣押的，應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條規(guī)定的程序，制作并當(dāng)場(chǎng)交付查封、扣押決定書和 16 清單。《行政強(qiáng)制法》第十八條第(七)項(xiàng)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄。

選項(xiàng)B說法正確。《行政處罰法》第三十三條規(guī)定，違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對(duì)公民處以五十元以下、對(duì)法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。

選項(xiàng)C說法正確。《行政處罰法》第五十一條規(guī)定，當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取下列措施：(一)到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款;(二)根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款;(三)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤。《行政強(qiáng)制法》第四十七條規(guī)定，劃撥存款、匯款應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政機(jī)關(guān)決定，并書面通知金融機(jī)構(gòu)。金融機(jī)構(gòu)接到行政機(jī)關(guān)依法作出劃撥存款、匯款的決定后，應(yīng)當(dāng)立即劃撥。法律規(guī)定以外的行政機(jī)關(guān)或者組織要求劃撥當(dāng)事人存款、匯款的，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)拒絕。

49.國務(wù)院某部對(duì)一企業(yè)作出罰款50萬元的處罰。該企業(yè)不服，向該部申請(qǐng)行政復(fù)議。下列哪一說法是正確的?()

A.在行政復(fù)議中，不應(yīng)對(duì)罰款決定的適當(dāng)性進(jìn)行審查

B.企業(yè)委托代理人參加行政復(fù)議的，可以口頭委托

C.如在復(fù)議過程中企業(yè)撤回復(fù)議的，即不得再以同一事實(shí)和理由提出復(fù)議申請(qǐng)

D.如企業(yè)對(duì)復(fù)議決定不服向國務(wù)院申請(qǐng)裁決，企業(yè)對(duì)國務(wù)院的裁決不服向法院起訴的，法院不予受理

【答案】D

【考點(diǎn)】行政復(fù)議審查、委托代理、撤回復(fù)議申請(qǐng)、復(fù)議最終裁決

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。行政復(fù)議機(jī)關(guān)除了對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查以外，還可以對(duì)其合理性進(jìn)行審查。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第十條規(guī)定，申請(qǐng)人、第三人委托代理人的，應(yīng)當(dāng)向行政復(fù)議機(jī)構(gòu)提交授權(quán)委托書。公民在特殊情況下無法書面委托的，可以口頭委托。據(jù)此可知，企業(yè)不可以口頭委托。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第三十八條第二款規(guī)定，申請(qǐng)人撤回行政復(fù)議申請(qǐng)的，不得再以同一事實(shí)和理由提出行政復(fù)議申請(qǐng)。但是，申請(qǐng)人能夠證明撤回行政復(fù)議申請(qǐng)違背其真實(shí)意思表示的除外。

選項(xiàng)D正確。《行政復(fù)議法》第十四條規(guī)定，對(duì)國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟;也可以向國務(wù)院申請(qǐng)裁決，國務(wù)院依照本法的規(guī)定作出最終裁決。

50.縣公安局以李某涉嫌盜竊為由將其刑事拘留，并經(jīng)縣檢察院批準(zhǔn)逮捕。縣法院判處李某有期徒刑5年。李某上訴，市中級(jí)法院改判李某無罪。李某向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)國家賠償。下列哪一說法是正確的?()

A.縣檢察院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

B.李某申請(qǐng)國家賠償前應(yīng)先申請(qǐng)確認(rèn)刑事拘留和逮捕行為違法

C.李某請(qǐng)求國家賠償?shù)臅r(shí)效自羈押行為被確認(rèn)為違法之日起計(jì)算

D.賠償義務(wù)機(jī)關(guān)可以與李某就賠償方式進(jìn)行協(xié)商

【答案】D

【考點(diǎn)】國家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、賠償程序與期限

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《國家賠償法》第二十一條第四款規(guī)定，二審改判無罪，以及二審發(fā)回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。根據(jù)舊《國家賠償法》的規(guī)定，在司法賠償中確認(rèn)程序是受害人請(qǐng)求賠償?shù)谋亟?jīng)程序，而新《國家賠償法》則取消了這一程序。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《國家賠償法》第三十九條第一款規(guī)定，賠償請(qǐng)求人請(qǐng)求國家賠償?shù)臅r(shí)效為兩年，自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時(shí)的行為侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)之日起計(jì)算，但被羈押等限制人身自由期間不計(jì)算在內(nèi)。

選項(xiàng)D正確。《國家賠償法》第二十三條第一款規(guī)定，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)充分聽取賠償請(qǐng)求人的意見，并可以與賠償請(qǐng)求人就賠償方式、賠償項(xiàng)目和賠償數(shù)額依照本法第四章的規(guī)定進(jìn)行協(xié)商。

(2011年)

39.對(duì)具有職位特殊性的公務(wù)員需要單獨(dú)管理的，可以增設(shè)《公務(wù)員法》明確規(guī)定的職位之外的職位類別。下列哪一機(jī)關(guān)享有此增設(shè)權(quán)?()(2011年卷二單選第39題)A.全國人大常委會(huì)

B.國務(wù)院

C.中央公務(wù)員主管部門

D.省級(jí)公務(wù)員主管部門

【答案】B

【考點(diǎn)】公務(wù)員的職位設(shè)置

【解析】《公務(wù)員法》第十四條第二款規(guī)定，公務(wù)員職位類別按照公務(wù)員職位的性質(zhì)、特點(diǎn)和管理需要，劃分為綜合管理類、專業(yè)技術(shù)類和行政執(zhí)法類等類別。國務(wù)院根據(jù)本法，對(duì)于具有職位特殊性，需要單獨(dú)管理的，可以增設(shè)其他職位類別。各職位類別的適用范圍由國家另行規(guī)定。

40.國家禁毒委員會(huì)為國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)。關(guān)于該機(jī)構(gòu)，下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第40題)

A.撤銷由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)決定

B.可以規(guī)定行政措施

C.議定事項(xiàng)經(jīng)國務(wù)院同意，由有關(guān)的行政機(jī)構(gòu)按各自的職責(zé)負(fù)責(zé)辦理

D.可以設(shè)立司、處兩級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)

【答案】C

【考點(diǎn)】國務(wù)院機(jī)構(gòu)的設(shè)置

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第十一條規(guī)定，國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)的設(shè)立、撤銷或者合并，由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出方案，報(bào)國務(wù)院決定。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤，選項(xiàng)C正確。《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第六條第七款規(guī)定，國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)承擔(dān)跨國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)的重要業(yè)務(wù)工作的組織協(xié)調(diào)任務(wù)。國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)議定的事項(xiàng)，經(jīng)國務(wù)院同意，由有關(guān)的行政機(jī)構(gòu)按照各自的職責(zé)負(fù)責(zé)辦理。在特殊或者緊急的情況下，經(jīng)國務(wù)院同意，國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)可以規(guī)定臨時(shí)性的行政管理措施。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第十三條規(guī)定，國務(wù)院辦公廳、國務(wù)院組成部門、國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)、國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)在職能分解的基礎(chǔ)上設(shè)立司、處兩級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu);國務(wù)院組成部門管理的國家行政機(jī)構(gòu)根據(jù)工作需要可以設(shè)立司、處兩級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，也可以只設(shè)立處級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)。據(jù)此可知，可以設(shè)立司、處的機(jī)構(gòu)不包括國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)。

41.關(guān)于規(guī)章，下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第41題)

A.較大的市的人民政府制定的規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定

B.行政機(jī)關(guān)實(shí)施許可不得收取任何費(fèi)用，但規(guī)章另有規(guī)定的，依照其規(guī)定

C.規(guī)章可以授權(quán)具有管理公共事務(wù)職能的組織實(shí)施行政處罰

D.違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰，但規(guī)章另有規(guī)定的除外

【答案】A

【考點(diǎn)】規(guī)章

【解析】選項(xiàng)A正確。《行政許可法》第十六條第三款規(guī)定，規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。規(guī)章既包括部門規(guī)章，也包括地方政府規(guī)章，較大的市政府制定的規(guī)章屬于地方政府規(guī)章的一種。因此，其可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《行政許可法》第五十八條第一款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可和對(duì)行政許可事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督檢查，不得收取任何費(fèi)用。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。據(jù)此可知，可以另行規(guī)定收費(fèi)的是法律、行政法規(guī)，而不包括規(guī)章。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《行政處罰法》第十七條規(guī)定，法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰。據(jù)此可知，可以授權(quán)具有管理公共事務(wù)組織實(shí)施行政處罰的是法律和法規(guī)，不包括規(guī)章。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《行政處罰法》第二十九條第一款規(guī)定，違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。據(jù)此可知，是“法律”另有規(guī)定的除外，而非“規(guī)章”。

42.某市安監(jiān)局向甲公司發(fā)放《煙花爆竹生產(chǎn)企業(yè)安全生產(chǎn)許可證》后，發(fā)現(xiàn)甲公司所提交的申請(qǐng)材料系偽造。對(duì)于該許可證的處理，下列哪一選項(xiàng)是正確的?()(2011年卷二單選第42題)

A.吊銷

B.撤銷

C.撤回

D.注銷

【答案】B

【考點(diǎn)】行政許可的撤銷

【解析】《行政許可法》第六十九條第二款規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。本題中，甲公司憑借偽造的申請(qǐng)材料而獲得行政許可，因此，應(yīng)予以撤銷。

43.劉某系某工廠職工，該廠經(jīng)區(qū)政府批準(zhǔn)后改制。劉某向區(qū)政府申請(qǐng)公開該廠進(jìn)行改制的全部檔案、拖欠原職工工資如何處理等信息。區(qū)政府作出拒絕公開的答復(fù)，劉某向法院起訴。下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第43題)

A.區(qū)政府在作出拒絕答復(fù)時(shí)，應(yīng)告知?jiǎng)⒛巢⒄f明理由

B.劉某向法院起訴的期限為二個(gè)月

C.此案應(yīng)由區(qū)政府所在地的區(qū)法院管轄

D.因劉某與所申請(qǐng)的信息無利害關(guān)系，區(qū)政府拒絕公開答復(fù)是合法的 【答案】A

【考點(diǎn)】政府信息公開

【解析】選項(xiàng)A正確。《政府信息公開條例》第二十一條第(二)項(xiàng)規(guī)定，對(duì)申請(qǐng)公開的政府信息，屬于不予公開范圍的，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人并說明理由。據(jù)此可知，若區(qū)政府認(rèn)為劉某申請(qǐng)公開的政府信息，屬于不應(yīng)予以公開的信息的，則應(yīng)在作出拒絕答復(fù)時(shí)，告知?jiǎng)⒛巢⒄f明理由。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《行政訴訟法》第三十九條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。據(jù)此可知，劉某向法院起訴的期限為三個(gè)月，而非二個(gè)月。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《最高人民法院關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》(簡(jiǎn)稱《行政案件管轄規(guī)定》，下同)第一條第(一)項(xiàng)規(guī)定，被告為縣級(jí)以上人民政府的案件，一審應(yīng)當(dāng)由中級(jí)人民法院管轄，但以縣級(jí)人民政府名義辦理不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記的案件可以除外。本題中，區(qū)政府是和縣政府平級(jí)的行政單位，因此，管轄法院是中級(jí)人民法院，而不是區(qū)法院。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《政府信息公開條例》第十三條規(guī)定，除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的行政機(jī)關(guān)主動(dòng)公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據(jù)自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要，向國務(wù)院部門、地方各級(jí)人民政府及縣級(jí)以上地方人民政府部門申請(qǐng)獲取相關(guān)政府信息。本題中，劉某向區(qū)政府申請(qǐng)公開該廠進(jìn)行改制的全部檔案、拖欠原職工工資如何處理等信息與其自身存在利害關(guān)系。因此，劉某具有申請(qǐng)查閱的申請(qǐng)人資格，區(qū)政府以此為由拒絕公開的答復(fù)違法。

44.質(zhì)監(jiān)局發(fā)現(xiàn)王某生產(chǎn)的餅干涉嫌違法使用添加劑，遂將餅干先行登記保存，期限為1個(gè)月。有關(guān)質(zhì)監(jiān)局的先行登記保存行為，下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第44題)

A.系對(duì)王某的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的行為

B.可以由2名執(zhí)法人員在現(xiàn)場(chǎng)直接作出

C.采取該行為的前提是證據(jù)可能滅失或以后難以取得

D.登記保存的期限合法

【答案】C

【考點(diǎn)】登記保存

【解析】《行政處罰法》第三十七條第二款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在收集證據(jù)時(shí)，可以采取抽樣取證的方法;在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時(shí)作出處理決定，在此期間，當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。先行登記保存后，當(dāng)事人就不能自由處分，顯然是阻礙了當(dāng)事人的自由支配的權(quán)利。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。先行登記保存應(yīng)當(dāng)經(jīng)過行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，而不能由執(zhí)法人員直接當(dāng)場(chǎng)作出。

選項(xiàng)C正確。先行登記保存必須是在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)才可以實(shí)施的行政行為。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。先行登記保存后應(yīng)該在七日內(nèi)作出處理決定，而本題中質(zhì)監(jiān)局先行登記保存的期限是一個(gè)月，顯然已經(jīng)超過了法律規(guī)定的期限，不合法。

45.李某被縣公安局以涉嫌盜竊為由刑事拘留，后被釋放。李某向縣公安局申請(qǐng)國家賠償，遭到拒絕，經(jīng)復(fù)議后，向市中級(jí)法院賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定。下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第45題)

A.李某應(yīng)向賠償委員會(huì)遞交賠償申請(qǐng)書一式4份

B.縣公安局可以委托律師作為代理人

C.縣公安局應(yīng)對(duì)李某的損失與刑事拘留行為之間是否存在因果關(guān)系提供證據(jù)

D.李某不服中級(jí)法院賠償委員會(huì)作出的賠償決定的，可以向上一級(jí)法院賠償委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)議一次

【答案】A

【考點(diǎn)】國家賠償

【解析】選項(xiàng)A正確。《最高人民法院關(guān)于人民法院賠償委員會(huì)審理國家賠償案件程序的規(guī)定》(簡(jiǎn)稱《賠償委員會(huì)審理國家賠償案件程序規(guī)定》，下同)第一條規(guī)定，賠償請(qǐng)求人向賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)遞交賠償申請(qǐng)書一式四份。賠償請(qǐng)求人書寫申請(qǐng)書 21 確有困難的，可以口頭申請(qǐng)。口頭提出申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)填寫《申請(qǐng)賠償?shù)怯洷怼罚少r償請(qǐng)求人簽名或者蓋章。據(jù)此可知，李某應(yīng)向賠償委員會(huì)遞交賠償申請(qǐng)書一式4份。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《賠償委員會(huì)審理國家賠償案件程序規(guī)定》第五條第二款規(guī)定，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、復(fù)議機(jī)關(guān)可以委托本機(jī)關(guān)工作人員一至二人作為代理人。據(jù)此可知，縣公安局可以委托本機(jī)關(guān)工作人員一至二人作為代理人，但不能委托本機(jī)關(guān)以外的其他人作為代理人。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《國家賠償法》第二十六條規(guī)定，人民法院賠償委員會(huì)處理賠償請(qǐng)求，賠償請(qǐng)求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)自己提出的主張，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。被羈押人在羈押期間死亡或者喪失行為能力的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行為與被羈押人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關(guān)系，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。據(jù)此可知，李某應(yīng)對(duì)自己提出的賠償主張?zhí)峁┳C據(jù)，證明縣公安局的拘留行為與自己遭受的損失之間存在因果關(guān)系。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《國家賠償法》第三十條第一款規(guī)定，賠償請(qǐng)求人或者賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)賠償委員會(huì)作出的決定，認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院賠償委員會(huì)提出申訴。據(jù)此可知，若李某對(duì)賠償委員會(huì)的決定不服，應(yīng)向上一級(jí)人民法院賠償委員會(huì)提出申訴，而不是申請(qǐng)復(fù)議。

46.市政府決定，將牛某所在村的集體土地征收轉(zhuǎn)為建設(shè)用地。因?qū)ρa(bǔ)償款數(shù)額不滿，牛某對(duì)現(xiàn)場(chǎng)施工進(jìn)行阻撓。市公安局接警后派警察到現(xiàn)場(chǎng)處理。經(jīng)口頭傳喚和調(diào)查后，該局對(duì)牛某處以10日拘留。牛某不服處罰起訴，法院受理。下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第46題)

A.市公安局警察口頭傳喚牛某構(gòu)成違法

B.牛某在接受詢問時(shí)要求就被詢問事項(xiàng)自行提供書面材料，不予準(zhǔn)許

C.市政府征收土地決定的合法性不屬于本案的審查范圍

D.本案不適用變更判決

【答案】C

【考點(diǎn)】治安管理處罰的程序、行政訴訟的判決

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《治安管理處罰法》第八十二條第一款規(guī)定，需要傳喚違反治安管理行為人接受調(diào)查的，經(jīng)公安機(jī)關(guān)辦案部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，使用傳喚證傳喚。對(duì)現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的違反治安管理行為人，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以口頭傳喚，但應(yīng)當(dāng)在詢問筆錄中注明。本案中，市公安局警察口頭傳喚牛某不構(gòu)成違法。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《治安管理處罰法》第八十四條第二款規(guī)定，被詢問人要求就被詢問事項(xiàng)自行提供書面材料的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;必要時(shí)，人民警察也可以要求被詢問人自行書寫。

選項(xiàng)C正確。本案的審查對(duì)象是市公安局的行政處罰，即行政拘留10日行為的合法性，與市政府征收土地的決定無關(guān)。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《行政訴訟法》第五十四條第(四)項(xiàng)規(guī)定，人民法院經(jīng)過審理，認(rèn)為行政處罰顯失公正的，可以判決變更。據(jù)此可知，若人民法院認(rèn)為行政拘留10日的行政處罰顯失公正的，是可以判決變更的。

47.關(guān)于行政復(fù)議，下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第47題)

A.《行政復(fù)議法》規(guī)定，被申請(qǐng)人應(yīng)自收到復(fù)議申請(qǐng)書或筆錄復(fù)印件之日起10日提出書面答復(fù)，此處的10日指工作日

B.行政復(fù)議期間，被申請(qǐng)人不得改變被申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為

C.行政復(fù)議期間，復(fù)議機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)人的相關(guān)行政行為違法，可以制作行政復(fù)議意見書

D.行政復(fù)議實(shí)行對(duì)具體行政行為進(jìn)行合法性審查原則

【答案】C

【考點(diǎn)】行政復(fù)議

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法》第四十條第二款規(guī)定，本法關(guān)于行政復(fù)議期間有關(guān)“五日”、“七日”的規(guī)定是指工作日，不含節(jié)假日。行政復(fù)議期間只有五日、七日才是工作日，這里的十日，指的不是工作日，而是“自收到復(fù)議申請(qǐng)書或筆錄復(fù)印件之日起”直接計(jì)算十日，中間包括休息日。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第三十九條規(guī)定，行政復(fù)議期間被申請(qǐng)人改變?cè)唧w行政行為的，不影響行政復(fù)議案件的審理。但是，申請(qǐng)人依法撤回行政復(fù)議申請(qǐng)的除外。據(jù)此可知，被申請(qǐng)人在行政復(fù)議期間是可以改變?cè)唧w行政行為的。

選項(xiàng)C正確。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第五十七條第一款規(guī)定，行政復(fù)議期間行政復(fù)議機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)人或者其他下級(jí)行政機(jī)關(guān)的相關(guān)行政行為違法或者需要做好善后工作的，可以制作行政復(fù)議意見書。有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到行政復(fù)議意見書之日起60日內(nèi)將糾正相關(guān)行政違法行為或者做好善后工作的情況通報(bào)行政復(fù)議機(jī)構(gòu)。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法》第四條規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)履行行政復(fù)議職責(zé)，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公正、公開、及時(shí)、便民的原則，堅(jiān)持有錯(cuò)必糾，保障法律、法規(guī)的正確實(shí)施。據(jù)此可知，行政復(fù)議既審查具體行政行為的合法性，也審查具體行政行為的合理性。

48.某國土資源局以陳某違反《土地管理法》為由，向陳某送達(dá)決定書，責(zé)令其在10日內(nèi)拆除擅自在集體土地上建造的房屋3間，恢復(fù)土地原狀。陳某未履行決定。下列哪一說法是錯(cuò)誤的?()(2011年卷二單選第48題)

A.國土資源局的決定書應(yīng)載明，不服該決定申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟的途徑和期限

B.國土資源局的決定為負(fù)擔(dān)性具體行政行為

C.因《土地管理法》對(duì)起訴期限有特別規(guī)定，陳某對(duì)決定不服提起訴訟的，應(yīng)依該期限規(guī)定

D.如陳某不履行決定又未在法定期限內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議或起訴的，國土資源局可以自行拆除陳某所建房屋

【答案】D

【考點(diǎn)】行政行為的類型、行政處罰決定書的內(nèi)容、行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)

【解析】選項(xiàng)A說法正確。《行政處罰法》第三十九條第一款第(五)項(xiàng)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)依照本法第三十八條的規(guī)定給予行政處罰，應(yīng)當(dāng)制作行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明不服行政處罰決定，申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限。

選項(xiàng)B說法正確。為當(dāng)事人授予權(quán)利、利益或者免除負(fù)擔(dān)義務(wù)的，是授益的具體行政行為;為當(dāng)事人設(shè)定義務(wù)或者剝奪其權(quán)益的，是負(fù)擔(dān)的具體行政行為。國土資源局的決定剝奪、限制了陳某的財(cái)產(chǎn)權(quán)，屬于負(fù)擔(dān)的具體行政行為。

選項(xiàng)C說法正確。《行政訴訟法》第三十九條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。《土地管理法》第八十三條規(guī)定，依照本法規(guī)定，責(zé)令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個(gè)人必須立即停止施工，自行拆除;對(duì)繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機(jī)關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個(gè)人對(duì)責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴;期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，費(fèi)用由違法者承擔(dān)。相對(duì)于《行政訴訟法》來說，《土地管理法》是特別法，根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原理，陳某對(duì)決定不服提起訴訟的，應(yīng)依《土地管理法》規(guī)定的期限起訴。

選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤。根據(jù)《土地管理法》第八十三條的規(guī)定，國土資源局無權(quán)自行拆除陳某所建的房屋，其應(yīng)申請(qǐng)人民法院來強(qiáng)制執(zhí)行。

49.關(guān)于具體行政行為，下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第49題)

A.行政許可為依職權(quán)的行政行為

B.具體行政行為皆為要式行政行為

C.法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素

D.當(dāng)事人不履行具體行政行為確定的義務(wù)，行政機(jī)關(guān)予以執(zhí)行是具體行政行為確定力的表現(xiàn)

【答案】C

【考點(diǎn)】具體行政行為

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《行政許可法》第二條規(guī)定，本法所稱行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。據(jù)此可知，行政許可是經(jīng)典的依申請(qǐng)的行政行為，而非依職權(quán)的行政行為。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。具體行政行為可以分為要式的與不要式的具體行政行為。劃分標(biāo)準(zhǔn)是具體行政行為是否需要具備法定的形式。需要具備書面文字等其他特定意義符號(hào)為生效必要條件的，是要式的具體行政行為;不需要具備書面文字或者其他特定意義符號(hào)就可以生效的，是不要式的具體行政行為。

選項(xiàng)C正確。法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素。評(píng)價(jià)具體行政行為合法與否的實(shí)際意義，就在于對(duì)其法律效力的影響。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。當(dāng)事人不履行具體行政行為確定的義務(wù)，行政機(jī)關(guān)予以執(zhí)行是具體行政行為執(zhí)行力的表現(xiàn)。

50.縣環(huán)保局以一企業(yè)逾期未完成限期治理任務(wù)為由，決定對(duì)其加收超標(biāo)準(zhǔn)排污費(fèi)并處以罰款1萬元。該企業(yè)認(rèn)為決定違法訴至法院，提出賠償請(qǐng)求。一審法院經(jīng)審理維持縣環(huán)保局的決定。該企業(yè)提出上訴。下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第50題)

A.加收超標(biāo)準(zhǔn)排污費(fèi)和罰款均為行政處罰

B.一審法院開庭審理時(shí)，如該企業(yè)未經(jīng)法庭許可中途退庭，法院應(yīng)予訓(xùn)誡

C.二審法院認(rèn)為需要改變一審判決的，應(yīng)同時(shí)對(duì)縣環(huán)保局的決定作出判決

D.一審法院如遺漏了該企業(yè)的賠償請(qǐng)求，二審法院應(yīng)裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審

【答案】C

【考點(diǎn)】行政處罰、行政強(qiáng)制措施、一、二審判決

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。本題中加收超標(biāo)排污費(fèi)是行政強(qiáng)制，罰款是行政處罰。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《行政訴訟法解釋》第四十九條第一款規(guī)定，原告或者上訴人經(jīng)合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理。本題中，該企業(yè)作為原告，若未經(jīng)法庭許可中途退庭的，按撤訴處理。

選項(xiàng)C正確。《行政訴訟法解釋》第七十條規(guī)定，第二審人民法院審理上訴案件，需要改變?cè)瓕徟袥Q的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)被訴具體行政行為作出判決。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤，《行政訴訟法解釋》第七十一條第三款規(guī)定，原審判決遺漏行政賠償請(qǐng)求，第二審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)模诖_認(rèn)被訴具體行政行為違法的同時(shí)，可以就行政賠償問題進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)就行政賠償部分發(fā)回重審。

（2010年）

39.關(guān)于行政法的比例原則，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷二單選第39題）

A.是權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則的基本內(nèi)容之一

B.主要適用于羈束行政行為

C.是合法行政的必然要求

D.屬于實(shí)質(zhì)行政法治范疇

「答案」D

「考點(diǎn)」行政法基本原則

「解析」選項(xiàng)A錯(cuò)誤。比例原則是合理行政原則的基本內(nèi)容之一，不是權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則的基本內(nèi)容之一。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。合法行政原則主要適用于羈束行政行為，而不是比例原則。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。比例原則是合理行政的要求，不是合法行政的必然要求。

選項(xiàng)D正確。合理行政原則的主要含義是行政決定應(yīng)當(dāng)具有理性，屬于實(shí)質(zhì)行政法治 的范疇。比例原則作為合理行為原則的具體表現(xiàn)之一，當(dāng)然屬于實(shí)質(zhì)行政法治的范疇。

作對(duì)本題，要求清楚行政法基本原則的含義、內(nèi)涵和要求。

40.國務(wù)院某部擬合并處級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)。關(guān)于機(jī)構(gòu)合并，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷二單選第40題）

A.該部決定，報(bào)國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)備案

B.該部提出方案，報(bào)國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

C.國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)決定，報(bào)國務(wù)院備案

D.國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出方案，報(bào)國務(wù)院決定

「答案」A

「考點(diǎn)」國務(wù)院行政編制管理

「解析」《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第14條第2款規(guī)定，國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)的處級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的設(shè)立、撤銷或者合并，由國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定決定，按報(bào)國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)備案。

41.關(guān)于國家機(jī)關(guān)公務(wù)員處分的做法或說法，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）（2010年卷二單選第41題）

A.張某受記過處分期間，因表現(xiàn)突出被晉升一檔工資

B.孫某撤職處分被解除后，雖不能恢復(fù)原職但應(yīng)恢復(fù)原級(jí)別

C.童某受到記大過處分，處分期間為二十四個(gè)月

D.田某主動(dòng)交代違紀(jì)行為，主動(dòng)采取措施有效避免損失，應(yīng)減輕處分

「答案」D

「考點(diǎn)」公務(wù)員處分

「解析」選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第8條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)公務(wù)員在受處分期間不得晉升職務(wù)和級(jí)別，其中，受記過、記大過、降級(jí)、撤職處分的，不得晉升工資檔次；受撤職處分的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定降低級(jí)別。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第9條第2款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)公務(wù)員受開除以外的處分，在受處分期間有悔改表現(xiàn)，并且沒有再發(fā)生違法違紀(jì)行為的，處分期滿后，應(yīng)當(dāng)解除處分。解除處分后，晉升工資檔次、級(jí)別和職務(wù)不再受原處分的影響。但是，解除降級(jí)、撤職處分的，不視為恢復(fù)原級(jí)別、原職務(wù)。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第7條第（三）項(xiàng)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)公務(wù)員受記大過處分的，處分期間是18個(gè)月。

選項(xiàng)D正確。《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第14條第1款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)公務(wù)員主動(dòng)交 26 代違法違紀(jì)行為，并主動(dòng)采取措施有效避免或者挽回?fù)p失的，應(yīng)當(dāng)減輕處分。

42.關(guān)于行政法規(guī)的決定與公布，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷二單選第42題）

A.行政法規(guī)均應(yīng)由國務(wù)院常務(wù)會(huì)議審議通過

B.行政法規(guī)草案在國務(wù)院常務(wù)會(huì)議審議時(shí)，可由起草部門作說明

C.行政法規(guī)草案經(jīng)國務(wù)院審議報(bào)國務(wù)院總理簽署前，不得再作修改

D.行政法規(guī)公布后由國務(wù)院法制辦報(bào)全國人大常委會(huì)備案

「答案」B

「考點(diǎn)」行政法規(guī)的決定與公布

「解析」選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《行政法規(guī)制定程序條例》第26條第1款規(guī)定，行政法規(guī)草案由國務(wù)院常務(wù)會(huì)議審議，或者由國務(wù)院審批。

選項(xiàng)B正確。《行政法規(guī)制定程序條例》第26條第2款規(guī)定，國務(wù)院常務(wù)會(huì)議審議行政法規(guī)草案時(shí)，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)或者起草部門作說明。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《行政法規(guī)制定程序條例》第27條第1款規(guī)定，國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)國務(wù)院對(duì)行政法規(guī)草案的審議意見，對(duì)行政法規(guī)草案進(jìn)行修改，形成草案修改稿，報(bào)請(qǐng)總理簽署國務(wù)院令公布施行。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《行政法規(guī)制定程序條例》第30條規(guī)定，行政法規(guī)在公布后的30日內(nèi)由國務(wù)院辦公廳報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案。

43.劉某向衛(wèi)生局申請(qǐng)?jiān)谛^(qū)設(shè)立個(gè)體診所，衛(wèi)生局受理申請(qǐng)。小區(qū)居民陳某等人提出，診所的醫(yī)療廢物會(huì)造成環(huán)境污染，要求衛(wèi)生局不予批準(zhǔn)。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)符合《行政許可法》規(guī)定？（）（2010年卷二單選第43題）

A.劉某既可以書面也可以口頭申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)體診所

B.衛(wèi)生局受理劉某申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)向其出具加蓋本機(jī)關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證

C.如陳某等人提出聽證要求，衛(wèi)生局同意并聽證的，組織聽證的費(fèi)用應(yīng)由陳某承擔(dān)

D.如衛(wèi)生局拒絕劉某申請(qǐng)，原則上應(yīng)作出書面決定，必要時(shí)口頭告知即可

「答案」B

「考點(diǎn)」行政許可

「解析」選項(xiàng)A錯(cuò)誤。行政許可申請(qǐng)應(yīng)以書面形式提出，不能以口頭形式提出。

選項(xiàng)B正確。《行政許可法》第32條第2款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)受理或者不予受理行政許可申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)出具加蓋本行政機(jī)關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《行政許可法》第47條第2款規(guī)定，申請(qǐng)人、利害關(guān)系人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān) 組織聽證的費(fèi)用。據(jù)此可知，聽證費(fèi)用不應(yīng)由陳某承擔(dān)。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《行政許可法》第38條第2款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)依法作出不予行政許可的書面決定的，應(yīng)當(dāng)說明理由，并告知申請(qǐng)人享有依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。據(jù)此可知，行政機(jī)關(guān)不予行政許可，應(yīng)當(dāng)作出書面決定，不能口頭告知。

44.下列哪一行為屬于行政處罰？（）（2010年卷二單選第44題）

A.公安交管局暫扣違章駕車張某的駕駛執(zhí)照六個(gè)月

B.工商局對(duì)一企業(yè)有效期屆滿未申請(qǐng)延續(xù)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照予以注銷

C.衛(wèi)生局對(duì)流行性傳染病患者強(qiáng)制隔離

D.食品藥品監(jiān)督局責(zé)令某食品生產(chǎn)者召回其已上市銷售的不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品

「答案」A

「考點(diǎn)」行政處罰

「解析」選項(xiàng)A正確。《行政處罰法》第8條規(guī)定，行政處罰的種類：

（一）警告；

（二）罰款；

（三）沒收違法所得、沒收非法財(cái)物；

（四）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；

（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；

（六）行政拘留；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。據(jù)此可知，選項(xiàng)A中張某違章駕車，被暫扣駕駛執(zhí)照是違法行為造成的法律后果，是公安交管局對(duì)其的一種懲罰，屬于行政處罰。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。行政許可的注銷，是消滅行政許可法律關(guān)系的一種宣告，不具有懲罰性，不屬于行政處罰。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。衛(wèi)生局對(duì)流行性傳染病患者強(qiáng)制隔離，是行政強(qiáng)制措施，不是行政處罰。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。食品藥監(jiān)局的責(zé)令召回不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，是為了防止危害的發(fā)生而采取的一種特殊程序，不是對(duì)食品生產(chǎn)者的懲罰，也不屬于行政處罰。

45.區(qū)房管局向某公司發(fā)放房屋拆遷許可證。被拆遷人王某向區(qū)房管局提出申請(qǐng)，要求公開該公司辦理拆遷許可證時(shí)所提交的建設(shè)用地規(guī)劃許可證，區(qū)房管局作出拒絕公開的答復(fù)。對(duì)此，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷二單選第45題）

A.王某提出申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)出示有效身份證件

B.因王某與申請(qǐng)公開的信息無利害關(guān)系，拒絕公開是正確的 C.因區(qū)房管局不是所申請(qǐng)信息的制作主體，拒絕公開是正確的 D.拒絕答復(fù)應(yīng)自收到王某申請(qǐng)之日起一個(gè)月內(nèi)作出

「答案」C

「考點(diǎn)」政府信息公開

「解析」選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《政府信息公開條例》第25條第1款規(guī)定，公民、法人或者其他組織向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)?zhí)峁┡c其自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納、社會(huì)保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息的，應(yīng)當(dāng)出示有效身份證件或者證明文件。本題中王某要求公開的不是與其自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納、社會(huì)保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息，無須出示有效身份證件。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《政府信息公開條例》第20條第2款規(guī)定，政府信息公開申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：

（一）申請(qǐng)人的姓名或者名稱、聯(lián)系方式；

（二）申請(qǐng)公開的政府信息的內(nèi)容描述；

（三）申請(qǐng)公開的政府信息的形式要求。據(jù)此可知，政府信息公開申請(qǐng)并不要求申請(qǐng)人與申請(qǐng)公開的信息有利害關(guān)系，故區(qū)房管局以王某與申請(qǐng)公開的信息無利害關(guān)系為由，拒絕其公開申請(qǐng)是不正確的。

選項(xiàng)C正確。《政府信息公開條例》第17條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)制作的政府信息，由制作該政府信息的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)公開；行政機(jī)關(guān)從公民、法人或者其他組織獲取的政府信息，由保存該政府信息的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)公開。法律、法規(guī)對(duì)政府信息公開的權(quán)限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第21條第（三）項(xiàng)規(guī)定，依法不屬于本行政機(jī)關(guān)公開或者該政府信息不存在的，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人，對(duì)能夠確定該政府信息的公開機(jī)關(guān)的，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人該行政機(jī)關(guān)的名稱、聯(lián)系方式。本題中，建設(shè)用地規(guī)劃許可證不是房管局制作的，該信息的公開不屬于區(qū)房管局的職責(zé)范圍，因此，區(qū)房管局以此為由拒絕王某的申請(qǐng)是正確的。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《政府信息公開條例》第24條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)收到政府信息公開申請(qǐng)，能夠當(dāng)場(chǎng)答復(fù)的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)予以答復(fù)。行政機(jī)關(guān)不能當(dāng)場(chǎng)答復(fù)的，應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起15個(gè)工作日內(nèi)予以答復(fù)；如需延長(zhǎng)答復(fù)期限的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)政府信息公開工作機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人同意，并告知申請(qǐng)人，延長(zhǎng)答復(fù)的期限最長(zhǎng)不得超過15個(gè)工作日。申請(qǐng)公開的政府信息涉及第三方權(quán)益的，行政機(jī)關(guān)征求第三方意見所需時(shí)間不計(jì)算在本條第二款規(guī)定的期限內(nèi)。據(jù)此可知，一般情況下，應(yīng)當(dāng)場(chǎng)答復(fù)，有困難的，拒絕答復(fù)應(yīng)當(dāng)自收到王某申請(qǐng)之日起15個(gè)工作日內(nèi)作出，特殊情況可再延長(zhǎng)15個(gè)工作日，即最長(zhǎng)30個(gè)工作日，30個(gè)工作日并不等同于1個(gè)月。

46.某區(qū)城管局以甲擺攤賣“麻辣燙”影響環(huán)境為由，將其從事經(jīng)營(yíng)的小推車等物品扣押。在實(shí)施扣押過程中，城管執(zhí)法人員李某將甲打傷。對(duì)此，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷二單選第46題）

A.扣押甲物品的行為，屬于行政強(qiáng)制執(zhí)行措施

B.李某毆打甲的行為，屬于事實(shí)行為

C.因甲被打傷，扣押甲物品的行為違法

D.甲被打傷的損失，應(yīng)由李某個(gè)人賠償

「答案」B

「考點(diǎn)」行政行為，賠償主體

「解析」選項(xiàng)A錯(cuò)誤。扣押甲物品的行為屬于行政強(qiáng)制措施，不是行政強(qiáng)制執(zhí)行措施。行政強(qiáng)制措施是第一性的，行政強(qiáng)制執(zhí)行是跟在義務(wù)后面出現(xiàn)的。

選項(xiàng)B正確。行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)造成相對(duì)人人身或財(cái)產(chǎn)損害的 行為，是行政事實(shí)行為。因此，李某將甲打傷的行為屬于行政事實(shí)行為。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。甲被打傷與扣押行為本身是否合法沒有直接關(guān)聯(lián)，不能因?yàn)榧妆淮騻驼J(rèn)定扣押行為本身違法。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。城管執(zhí)法人員是在執(zhí)行職務(wù)過程中將甲打傷的，應(yīng)由國家承擔(dān)賠償責(zé)任。

47.陳某申請(qǐng)領(lǐng)取最低生活保障費(fèi)，遭民政局拒絕。陳某訴至法院，要求判令民政局履行法定職責(zé)，同時(shí)申請(qǐng)法院先予執(zhí)行。對(duì)此，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷二單選第47題）

A.陳某提出先予執(zhí)行申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)提供相應(yīng)擔(dān)保

B.陳某的先予執(zhí)行申請(qǐng)，不屬于《行政訴訟法》規(guī)定的先予執(zhí)行范圍

C.如法院作出先予執(zhí)行裁定，民政局不服可以申請(qǐng)復(fù)議

D.如法院作出先予執(zhí)行裁定，情況特殊的可以采用口頭方式

「答案」C

「考點(diǎn)」先于執(zhí)行

「解析」選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《行政訴訟法》及其司法解釋并沒有規(guī)定申請(qǐng)先于執(zhí)行時(shí)要提供相應(yīng)的擔(dān)保。

選項(xiàng)B、D錯(cuò)誤。《行政訴訟法解釋》第48條第2款規(guī)定，人民法院審理起訴行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金、最低生活保障費(fèi)等案件，可以根據(jù)原告的申請(qǐng)，依法書面裁定先予執(zhí)行。據(jù)此可知，陳某的先予執(zhí)行申請(qǐng)，屬于《行政訴訟法》規(guī)定的先予執(zhí)行范圍；另外，要以書面形式作出先于執(zhí)行的裁定，而不能以口頭形式作出。

選項(xiàng)C正確。《行政訴訟法解釋》第48條第3款規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)財(cái)產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

48.《環(huán)境保護(hù)法》規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服，可以在接到處罰通知之日起十五日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議，也可以在接到處罰通知之日起十五日內(nèi)直接向法院起訴。某縣環(huán)保局依據(jù)《環(huán)境保護(hù)法》對(duì)違法排污企業(yè)作出罰款處罰決定，該企業(yè)不服。對(duì)此，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷二單選第48題）

A.如該企業(yè)申請(qǐng)復(fù)議，申請(qǐng)復(fù)議的期限應(yīng)為六十日

B.如該企業(yè)直接起訴，提起訴訟的期限應(yīng)為三個(gè)月

C.如該企業(yè)逾期不繳納罰款，縣環(huán)保局可從該企業(yè)的銀行賬戶中劃撥相應(yīng)款項(xiàng)

D.如該企業(yè)逾期不繳納罰款，縣環(huán)保局可扣押該企業(yè)的財(cái)產(chǎn)并予以拍賣

「答案」A

「考點(diǎn)」行政復(fù)議及行政訴訟的期限

「解析」選項(xiàng)A正確。《行政復(fù)議法》第9條第1款規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)；但是法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過六十日的除外。據(jù)此可知，行政復(fù)議的申請(qǐng)期限為知道具體行政行為之日起60日內(nèi)，但如其它法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過60日的則依照其它法律的規(guī)定，如少于60日則依照《行政復(fù)議法》的規(guī)定。《環(huán)境保護(hù)法》中規(guī)定的復(fù)議申請(qǐng)期限為15日，少于《行政復(fù)議法》規(guī)定的60日，如該企業(yè)申請(qǐng)復(fù)議，應(yīng)按《行政復(fù)議法》規(guī)定的60日計(jì)算。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《行政訴訟法》第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。據(jù)此可知，關(guān)于行政訴訟的起訴期限的特殊規(guī)定與行政復(fù)議不同，通常情況下起訴期限為3個(gè)月，如法律有特殊規(guī)定則從特殊規(guī)定。《環(huán)境保護(hù)法》中規(guī)定的起訴期限為15日，如該企業(yè)直接起訴，則提起訴訟的期限應(yīng)為15日，而不是三個(gè)月。

選項(xiàng)C、D錯(cuò)誤。只有通過法律的授權(quán)，行政處罰的決定機(jī)關(guān)才可以將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款。《環(huán)境保護(hù)法》只賦予了處罰決定機(jī)關(guān)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利，并未賦予處罰決定機(jī)關(guān)直接進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利。因此，縣環(huán)保局應(yīng)向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，而無權(quán)自己從賬戶劃撥款項(xiàng)或?qū)垩贺?cái)物進(jìn)行拍賣。

49.關(guān)于在行政訴訟中法庭對(duì)證據(jù)的審查，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷二單選第49題）

A.從證據(jù)形成的原因方面審查證據(jù)的合法性

B.從證人與當(dāng)事人是否具有利害關(guān)系方面審查證據(jù)的關(guān)聯(lián)性

C.從發(fā)現(xiàn)證據(jù)時(shí)的客觀環(huán)境審查證據(jù)的真實(shí)性

D.從復(fù)制件與原件是否相符審查證據(jù)的合法性

「答案」C

「考點(diǎn)」對(duì)證據(jù)真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性的審核認(rèn)定

「解析」選項(xiàng)A、D錯(cuò)誤。《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》第55條規(guī)定，法庭應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，從以下方面審查證據(jù)的合法性：

（一）證據(jù)是否符合法定形式；

（二）證據(jù)的取得是否符合法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章的要求；

（三）是否有影響證據(jù)效力的其他違法情形。從證據(jù)形成原因、復(fù)制件與原件是否相符這兩方面審查的是證據(jù)的真實(shí)性。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。審查證據(jù)的關(guān)聯(lián)性應(yīng)該從證據(jù)材料是否與案件事實(shí)之間存在內(nèi)在聯(lián)系方面進(jìn)行審查，而不是從證人與當(dāng)事人是否具有利害關(guān)系方面審查。

選項(xiàng)C正確。《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》第56條規(guī)定，法庭應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，從以下方面審查證據(jù)的真實(shí)性：

（一）證據(jù)形成的原因；

（二）發(fā)現(xiàn)證據(jù)時(shí)的客觀環(huán)境；

（三）證據(jù)是否為原件、原物，復(fù)制件、復(fù)制品與原件、原物是否相符；

（四）提供證據(jù)的人或者證人與當(dāng)事人是否具有利害關(guān)系；

（五）影響證據(jù)真實(shí)性的其他因素。

50.2009年2月10日，王某因涉嫌詐騙被縣公安局刑事拘留，2月24日，縣檢察院批準(zhǔn)逮捕王某。4月10日，縣法院以詐騙罪判處王某三年有期徒刑，緩期二年執(zhí)行。5月10日，縣公安局根據(jù)縣法院變更強(qiáng)制措施的決定，對(duì)王某采取取保候?qū)彺胧Ｍ跄成显V，6月1日，市中級(jí)法院維持原判。王某申訴，12月10日，市中級(jí)法院再審認(rèn)定王某行為不構(gòu)成詐騙，撤銷原判。對(duì)此，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷二單選第50題）

A.因王某被判無罪，國家應(yīng)當(dāng)對(duì)王某在2009年2月10日至12月10日期間的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

B.因王某被判處有期徒刑緩期執(zhí)行，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任

C.因王某被判無罪，國家應(yīng)當(dāng)對(duì)王某在2009年6月1日至12月10日期間的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

D.因王某被判無罪，國家應(yīng)當(dāng)對(duì)王某在2009年2月10日至5月10日期間的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

「答案」D

「考點(diǎn)」國家賠償

「解析」根據(jù)修正后的《國家賠償法》第17條（舊法第15條）的規(guī)定得知，對(duì)于限制人身自由時(shí)的司法賠償范圍僅限于拘留、逮捕及已經(jīng)執(zhí)行刑罰的情形。取保候?qū)徥秦?zé)令相對(duì)人提供保證人或繳納保證金，保證隨傳隨到的強(qiáng)制措施，并不屬于《國家賠償法》規(guī)定的賠償范圍。本案中，王某再審認(rèn)定為無罪，則對(duì)其在拘留與逮捕期間人身自由受到剝奪，應(yīng)當(dāng)予以賠償。對(duì)王某的賠償期間應(yīng)由2009年2月10日王某被刑事拘留開始計(jì)算，至5月10日縣公安局變更強(qiáng)制措施為保候?qū)彏橹埂Ｒ粚徶锌h法院判決王某三年有期徒刑緩期二年執(zhí)行，緩刑并未在監(jiān)獄執(zhí)行，并未對(duì)王某的人身自由進(jìn)行剝奪，故對(duì)此部分國家不須賠償。

（2009年）

39.下列哪一選項(xiàng)符合規(guī)章制定的要求？（）

A.某省政府所在地的市政府將其制定的規(guī)章定名為“條例”

B.某省政府在規(guī)章公布后60日向省人大常委會(huì)備案

C.基于簡(jiǎn)化行政管理手續(xù)考慮，對(duì)涉及國務(wù)院甲乙兩部委職權(quán)范圍的事項(xiàng)，甲部單獨(dú)制定規(guī)章加以規(guī)范

D.某省政府制定的規(guī)章既規(guī)定行政機(jī)關(guān)必要的職權(quán)，又規(guī)定行使該職權(quán)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任

答案：D

解析：本題考核規(guī)章的制定。

根據(jù)《規(guī)章制定程序條例》第六條的規(guī)定，規(guī)章的名稱一般稱“規(guī)定”、“辦法”，但不得稱“條例”。故A項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

根據(jù)《立法法》第89條規(guī)定，規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后的三十日內(nèi)報(bào)有關(guān)機(jī)關(guān)備案。具體為：部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報(bào)國務(wù)院備案；地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時(shí)報(bào)本級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案；較大的市的人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時(shí)報(bào)省、自治區(qū)的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)和人民政府備案。故B項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

根據(jù)《立法法》第72條規(guī)定，涉及兩個(gè)以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)國務(wù)院制定行政法規(guī)或者由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章。所以C項(xiàng)甲部單獨(dú)制定規(guī)章是錯(cuò)誤的。

根據(jù)《規(guī)章制定程序條例》第4條第2款規(guī)定，制定規(guī)章，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)行政機(jī)關(guān)的職權(quán)與責(zé)任相統(tǒng)一的原則，在賦予有關(guān)行政機(jī)關(guān)必要的職權(quán)的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)規(guī)定其行使職權(quán)的條件、程序和應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。D項(xiàng)說法正確。

40.2001年原信息產(chǎn)業(yè)部制定的《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證管理辦法》（簡(jiǎn)稱《辦法》）規(guī)定“經(jīng)營(yíng)許可證有效期屆滿，需要繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的，應(yīng)提前90日，向原發(fā)證機(jī)關(guān)提出續(xù)辦經(jīng)營(yíng)許可證的申請(qǐng)。”2003年9月1日獲得增值電信業(yè)務(wù)許可證（有效期為五年）的甲公司，于2008年擬向原發(fā)證機(jī)關(guān)某省通信管理局提出續(xù)辦經(jīng)營(yíng)許可證的申請(qǐng)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.因《辦法》為規(guī)章，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請(qǐng)期限無效

B.因《辦法》在《行政許可法》制定前頒布，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請(qǐng)期限無效

C.如甲公司依法提出申請(qǐng)，某省通信管理局應(yīng)在甲公司許可證有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定

D.如甲公司依法提出申請(qǐng)，某省通信管理局在60日內(nèi)不予答復(fù)的，視為拒絕延續(xù)

答案：C

解析：本題考核申請(qǐng)延續(xù)行政許可的程序。

《行政許可法》第50條第1款規(guī)定，被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。但是，法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。本題中，《辦法》屬于部門規(guī)章，是上述規(guī)定但書范圍，故AB項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

《行政許可法》第50條第2款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請(qǐng)，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。故C項(xiàng)說法正確，D項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

41.經(jīng)甲公司申請(qǐng)，市建設(shè)局給其頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證。后該局在復(fù)核中發(fā)現(xiàn)甲公司在申請(qǐng)時(shí)報(bào)送的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照已經(jīng)超過有效期，遂依據(jù)《行政許可法》規(guī)定，撤銷該公司的規(guī)劃許可證，并予以注銷。甲公司不服，向法院提起訴訟。市建設(shè)局撤銷甲公司規(guī)劃 33 許可證的行為屬于下列哪一類別？（）

A.行政處罰

B.行政強(qiáng)制措施

C.行政行為的撤銷

D.行政檢查

答案：C

解析：本題考核行政行為的判斷。

《行政許可法》第69條規(guī)定，有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：

（一）行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

（二）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

（三）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

（四）對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的；

（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。

被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。

本題甲公司在申請(qǐng)行政許可時(shí)報(bào)送的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照已經(jīng)超過有效期，屬于上述規(guī)定第（四）種情形，市建設(shè)局依據(jù)職權(quán)，可以撤銷該行政許可，行政許可是具體行政行為，故這種行為屬于行政行為的撤銷。故C項(xiàng)說法正確。

42.下列哪一做法不屬于公務(wù)員交流制度？（）

A.沈某系某高校副校長(zhǎng)，調(diào)入國務(wù)院某部任副司長(zhǎng)

B.劉某系某高校行政人員，被聘為某區(qū)法院書記員

C.吳某系某國有企業(yè)經(jīng)理，調(diào)入市國有資產(chǎn)管理委員會(huì)任處長(zhǎng)

D.鄭某系某部人事司副處長(zhǎng)，到某市掛職擔(dān)任市委組織部副部長(zhǎng)

答案：B

解析：本題考核公務(wù)員制度。

國家實(shí)行公務(wù)員交流制度，交流方式包括調(diào)任、轉(zhuǎn)任和掛職鍛煉。

調(diào)任是國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體和群眾團(tuán)體中從事公務(wù)的人員調(diào)入機(jī)關(guān)擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)或者副調(diào)研員以上及其他相當(dāng)職務(wù)層次的非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)。

轉(zhuǎn)任是公務(wù)員在不同職位、不同地區(qū)、不同部門之間的職務(wù)變動(dòng)。

掛職鍛煉是以培養(yǎng)鍛煉為目的選派公務(wù)員到下級(jí)或者上級(jí)機(jī)關(guān)、其他地區(qū)機(jī)關(guān)以及國有企業(yè)事業(yè)單位擔(dān)任職務(wù)。

本題AC屬于交流制度中的調(diào)任；D項(xiàng)屬于掛職鍛煉，B項(xiàng)不屬于交流制度，故B符合題意。

43.村民陳某在本村建一住宅。鎮(zhèn)政府認(rèn)定其非法占用土地，違反《土地管理法》，作出拆除房屋、退還土地的決定，隨后將房屋強(qiáng)制拆除。陳某向法院提起訴訟，請(qǐng)求撤銷鎮(zhèn)政府的決定、確認(rèn)拆除行為違法。關(guān)于鎮(zhèn)政府的權(quán)力，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.有權(quán)作出拆除決定，但無權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行

B.有權(quán)作出拆除決定，也有權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行

C.無權(quán)作出拆除決定，也無權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行

D.無權(quán)作出拆除決定，但可以強(qiáng)制執(zhí)行

答案：C

解析：本題考核行政主體的職權(quán)。

《土地管理法》第77條規(guī)定，農(nóng)村村民未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地建住宅的，由縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令退還非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。根據(jù)該規(guī)定，有權(quán)作出限期拆除決定的是縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門，鎮(zhèn)政府無權(quán)作出該決定，故排除AB項(xiàng)。

《土地管理法》第83條規(guī)定，依照本法規(guī)定，責(zé)令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個(gè)人必須立即停止施工，自行拆除；對(duì)繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機(jī)關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個(gè)人對(duì)責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，費(fèi)用由違法者承擔(dān)。根據(jù)該規(guī)定，鎮(zhèn)政府也無權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行，排除D項(xiàng)，C項(xiàng)正確。

【注意】這道題提示我們，在復(fù)習(xí)行政法的時(shí)候，還要關(guān)注與行政法相關(guān)的其他大綱要求的法律、法規(guī)。比如《土地管理法》、《環(huán)境保護(hù)法》等。

44.申請(qǐng)人申請(qǐng)公開下列哪一項(xiàng)政府信息時(shí)，應(yīng)當(dāng)出示有效身份證件或證明文件？（）

A.要求稅務(wù)機(jī)關(guān)公開本人繳納個(gè)人所得稅情況的信息

B.要求區(qū)政府公開該區(qū)受理和審理行政復(fù)議案件的信息

C.要求縣衛(wèi)生局公開本縣公共衛(wèi)生費(fèi)用使用情況的信息

D.要求市公安局公開辦理養(yǎng)犬證收費(fèi)情況的信息

答案：A

解析：本題考核政府信息公開制度。

《政府信息公開條例》第25條第1款規(guī)定，公民、法人或者其他組織向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)?zhí)峁┡c其自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納、社會(huì)保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息的，應(yīng)當(dāng)出示有效身份證件或者證明文件。根據(jù)該規(guī)定，本題只有A項(xiàng)屬于自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納信息，符合題意。

45.關(guān)于行政復(fù)議第三人，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（）

A.第三人可以委托一至二名代理人參加復(fù)議

B.第三人不參加行政復(fù)議，不影響復(fù)議案件的審理

C.復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)為第三人查閱有關(guān)材料提供必要條件

D.第三人與申請(qǐng)人逾期不起訴又不履行復(fù)議決定的強(qiáng)制執(zhí)行制度不同

答案：D

解析：本題考核行政復(fù)議第三人。

A項(xiàng)說法正確。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第10條規(guī)定，申請(qǐng)人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復(fù)議。

B項(xiàng)說法正確。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第9條第3款規(guī)定，第三人不參加行政復(fù)議，不影響行政復(fù)議案件的審理。

C項(xiàng)說法正確。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第35條規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為申請(qǐng)人、第三人查閱有關(guān)材料提供必要條件。

D項(xiàng)說法錯(cuò)誤，第三人與申請(qǐng)人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的強(qiáng)制執(zhí)行制度相同。

《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第52條規(guī)定，第三人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，依照行政復(fù)議法第三十三條的規(guī)定處理。

《行政復(fù)議法》第33條規(guī)定，申請(qǐng)人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的，按照下列規(guī)定分別處理：

（一）維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；

（二）變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

46.李某從田某處購得一輛轎車，但未辦理過戶手續(xù)。在一次查驗(yàn)過程中，某市公安局認(rèn)定該車系走私車，予以沒收。李某不服，向省公安廳申請(qǐng)復(fù)議，后者維持了沒收決定。李某提起行政訴訟。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.省公安廳為本案的被告

B.田某不能成為本案的第三人

C.市公安局所在地的法院對(duì)本案有管轄權(quán)

D.省公安廳所在地的法院對(duì)本案有管轄權(quán)

答案：C

解析：本題考核行政訴訟當(dāng)事人和管轄。

《行政訴訟法》第25條第2款規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。根據(jù)該規(guī)定，本題省公安廳維持了沒收決定，那么本案的被告為市公安局，故A項(xiàng)錯(cuò)誤。

《行政訴訟法》第27條規(guī)定，同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。根據(jù)該規(guī)定，田某同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系，可以成為本案的第三人。B項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

《行政訴訟法》第17條規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。根據(jù)該規(guī)定，本題并不是復(fù)議改變的案件，所以只有市公安局所在地的法院對(duì)本案有管轄權(quán)，省公安廳所在地的法院沒有管轄權(quán)。故C項(xiàng)正確，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

47.某市工商局發(fā)現(xiàn)，某中外合資游戲軟件開發(fā)公司生產(chǎn)的一種軟件帶有暴力和色情內(nèi)容，決定沒收該軟件，并對(duì)該公司處以三萬元罰款。中方投資者接受處罰，但外方投資者認(rèn)為處罰決定既損害了公司的利益也侵害自己的權(quán)益，向法院提起行政訴訟。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.外方投資者只能以合資公司的名義起訴

B.外方投資者可以自己的名義起訴

C.法院受理外方投資者起訴后，應(yīng)追加未起訴的中方投資者為共同原告

D.外方投資者只能以保護(hù)自己的權(quán)益為由提起訴訟

答案：B

解析：本題考核行政訴訟的相關(guān)規(guī)定。

《行政訴訟法司法解釋》第15條規(guī)定，聯(lián)營(yíng)企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營(yíng)、合資、合作各方，認(rèn)為聯(lián)營(yíng)、合資、合作企業(yè)權(quán)益或者自己一方合法權(quán)益受具體行政行為侵害的，均可以自己的名義提起訴訟。故B項(xiàng)正確，其他三項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

48.某區(qū)公安分局以蔡某毆打?qū)O某為由對(duì)蔡某拘留十日并處罰款500元。蔡某向法院起訴，要求撤銷處罰決定和賠償損失。一審法院經(jīng)審理認(rèn)定處罰決定違法。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.蔡某所在地的法院對(duì)本案無管轄權(quán)

B.一審法院應(yīng)判決撤銷拘留決定，返還罰款500元、按照國家上職工日平均工資賠償拘留十日的損失和一定的精神撫慰金

C.如一審法院的判決遺漏了蔡某的賠償請(qǐng)求，二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷一審判決，發(fā)回重

審

D.如蔡某在二審期間提出賠償請(qǐng)求，二審法院可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)告知蔡某另行起訴

答案：D

解析：本題考核行政訴訟的管轄、判決、二審的審理。

《行政訴訟法司法解釋》第9條規(guī)定第2款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)基于同一事實(shí)既對(duì)人身又對(duì)財(cái)產(chǎn)實(shí)施行政處罰或者采取行政強(qiáng)制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財(cái)產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對(duì)上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。故A項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

對(duì)于精神損害，無法用金錢計(jì)算，國家不予賠償，但可以要求賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉，但不包括精神撫慰金的賠償，故B項(xiàng)錯(cuò)誤。

《行政訴訟法司法解釋》第71條第2、3款規(guī)定，原審判決遺漏行政賠償請(qǐng)求，第二審人民法院經(jīng)審查認(rèn)為依法不應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)判決駁回行政賠償請(qǐng)求。

原審判決遺漏行政賠償請(qǐng)求，第二審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)模诖_認(rèn)被訴具體行政行為違法的同時(shí)，可以就行政賠償問題進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)就行政賠償部分發(fā)回重審。故C項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

第四款規(guī)定，當(dāng)事人在第二審期間提出行政賠償請(qǐng)求的，第二審人民法院可以進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴。故D項(xiàng)說法正確。

49.2001年5月李某被某縣公安局拘留刑事，后某縣檢察院以證據(jù)不足退回該局補(bǔ)充偵查，2002年11月李某被取保候?qū)彙?004年，縣公安局撤銷案件。次年3月，李某提出國家賠償申請(qǐng)。縣公安局于2005年12月作出給予李某賠償?shù)臎Q定書。李某以賠償數(shù)額過低為由，于2006年先后向市公安局和市法院賠償委員會(huì)提出復(fù)議和申請(qǐng)，二者均作出維持決定。對(duì)李某被限制人身自由的賠償金，應(yīng)按照下列哪個(gè)的國家職工日平均工資計(jì)算？（）

A.2002

B.2003

C.2004

D.2005

答案：C

解析：本題考核國家賠償金額的確定。

《國家賠償法》第26條規(guī)定，侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國家上職工日平均工資計(jì)算。本題縣公安局是2005年作出賠償決定，那么上就是2004，故C項(xiàng)正確。

50.關(guān)于地方政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)實(shí)行省以下垂直管理體制

B.地方政府在設(shè)置機(jī)構(gòu)時(shí)應(yīng)當(dāng)充分考慮財(cái)政的供養(yǎng)能力

C.縣級(jí)以上政府的行政機(jī)構(gòu)可以要求下級(jí)政府設(shè)立與其業(yè)務(wù)對(duì)口的行政機(jī)構(gòu)

D.地方事業(yè)單位機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理辦法，由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核發(fā)布

答案：B

解析：本題考核地方各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制。

《地方各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第4條規(guī)定，地方各級(jí)人民政府的機(jī)構(gòu)編制工作，實(shí)行中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、地方分級(jí)管理的體制。故A項(xiàng)錯(cuò)誤。

《地方各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第6條第2款規(guī)定，縣級(jí)以上各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)建立機(jī)構(gòu)編制、人員工資與財(cái)政預(yù)算相互制約的機(jī)制，在設(shè)置機(jī)構(gòu)、核定編制時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮財(cái)政的供養(yǎng)能力。故B項(xiàng)正確。

《地方各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第7條規(guī)定，縣級(jí)以上各級(jí)人民政府行政機(jī)構(gòu)不得干預(yù)下級(jí)人民政府行政機(jī)構(gòu)的設(shè)置和編制管理工作，不得要求下級(jí)人民政府設(shè)立與其業(yè)務(wù)對(duì)口的行政機(jī)構(gòu)。故C項(xiàng)錯(cuò)誤。

《地方各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第29條規(guī)定，地方的事業(yè)單位機(jī)構(gòu)和編制管理辦法，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)擬定，報(bào)國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核后，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府發(fā)布。故D項(xiàng)錯(cuò)誤。

二、多項(xiàng)選擇題

（2015年）

76．關(guān)于公務(wù)員的辭職和辭退，下列哪些說法是正確的？

A．重要公務(wù)尚未處理完畢的公務(wù)員，不得辭去公職 B．領(lǐng)導(dǎo)成員對(duì)重大事故負(fù)有領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任的，應(yīng)引咎辭去公職 C．對(duì)患病且在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的公務(wù)員，不得辭退 D．被辭退的公務(wù)員，可根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定享受失業(yè)保險(xiǎn) 答案：CD

答案解析：根據(jù)《公務(wù)員法》第81條規(guī)定，公務(wù)員有下列情形之一的，不得辭去公職：

（一）未滿國家規(guī)定的最低服務(wù)年限的；

（二）在涉及國家秘密等特殊職位任職或者離開上述職位不滿國家規(guī)定的脫密期限的；

（三）重要公務(wù)尚未處理完畢的，且須由本人繼續(xù)處理的；

（四）正在接受審計(jì)、紀(jì)律審查，或者涉及犯罪，司法程序尚未終結(jié)的；

（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他不得辭去公職的情形。本題中，重要公務(wù)尚未處理完畢的公務(wù)員且該公務(wù)必須由其本人繼續(xù)處理的，才不得辭去公職。所以A錯(cuò)誤。

根據(jù)《公務(wù)員法》第82條第3款規(guī)定，領(lǐng)導(dǎo)成員因工作嚴(yán)重失誤、失職造成重大損失或者惡劣社會(huì)影響的，或者對(duì)重大事故負(fù)有領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)引咎辭去領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)。39 本題中，領(lǐng)導(dǎo)成員對(duì)重大事故負(fù)有領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任的，應(yīng)引咎辭去公職與法條規(guī)定的引咎辭去領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)不符，說法錯(cuò)誤，所以B說法錯(cuò)誤。

根據(jù)《公務(wù)員法》第84條規(guī)定，對(duì)有下列情形之一的公務(wù)員，不得辭退：

（一）因公致殘，被確認(rèn)喪失或者部分喪失工作能力的；

（二）患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

（三）女性公務(wù)員在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的；

（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他不得辭退的情形。本題中，對(duì)患病且在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的公務(wù)員，不得辭退，說法正確，所以C正確。

根據(jù)《公務(wù)員法》第85條第2款規(guī)定，被辭退的公務(wù)員，可以領(lǐng)取辭退費(fèi)或者根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定享受失業(yè)保險(xiǎn)。本題中，被辭退的公務(wù)員，可根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定享受失業(yè)保險(xiǎn)，說法正確，所以D正確。

77．對(duì)下列哪些擬作出的決定，行政機(jī)關(guān)應(yīng)告知當(dāng)事人有權(quán)要求聽證？

A．稅務(wù)局扣押不繳納稅款的某企業(yè)價(jià)值200萬元的商品 B．交通局吊銷某運(yùn)輸公司的道路運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)許可證

C．規(guī)劃局發(fā)放的建設(shè)用地規(guī)劃許可證，直接涉及申請(qǐng)人與附近居民之間的重大利益關(guān)系

D．公安局處以張某行政拘留10天的處罰 答案：BC

答案解析：根據(jù)行政強(qiáng)制法的規(guī)定，扣押不適用聽證，因?yàn)榭垩菏菍?duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為。本題中，稅務(wù)局扣押不繳納稅款的某企業(yè)價(jià)值200萬元的商品，不適用聽證，不選。

根據(jù)《行政處罰法》第42條第1款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)舉行聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。本題中，交通局吊銷某運(yùn)輸公司的道路運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)許可證，屬于行政處罰聽證事項(xiàng)的吊銷許可證事項(xiàng)。所以B當(dāng)選。

根據(jù)《行政許可法》第47條第1款規(guī)定，行政許可直接涉及申請(qǐng)人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機(jī)關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利；申請(qǐng)人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起五日內(nèi)提出聽證申請(qǐng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)組織聽證。本題中，規(guī)劃局發(fā)動(dòng)建設(shè)用地規(guī)劃許可證，直接涉及申請(qǐng)人與附近居民之間的而重大利益關(guān)系，屬于聽證事項(xiàng)，當(dāng)選。

行政拘留因有暫緩執(zhí)行制度來保障，所以沒有聽證程序，不選D。

78．某公安交管局交通大隊(duì)民警發(fā)現(xiàn)王某駕駛的電動(dòng)三輪車未懸掛號(hào)牌，遂作出扣押的強(qiáng)制措施。關(guān)于扣押應(yīng)遵守的程序，下列哪些說法是正確的？ A．由兩名以上交通大隊(duì)行政執(zhí)法人員實(shí)施扣押 B．當(dāng)場(chǎng)告知王某扣押的理由和依據(jù) C．當(dāng)場(chǎng)向王某交付扣押決定書

D．將三輪車及其車上的物品一并扣押，當(dāng)場(chǎng)交付扣押清單 答案：ABC

答案解析：根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第18條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）實(shí)施前須向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并經(jīng)批準(zhǔn)；

（二）由兩名以上行

政執(zhí)法人員實(shí)施；

（三）出示執(zhí)法身份證件；

（四）通知當(dāng)事人到場(chǎng)；

（五）當(dāng)場(chǎng)告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑；

（六）聽取當(dāng)事人的陳述和申辯；

（七）制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄；

（八）現(xiàn)場(chǎng)筆錄由當(dāng)事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當(dāng)事人拒絕的，在筆錄中予以注明；

（九）當(dāng)事人不在場(chǎng)的，邀請(qǐng)見證人到場(chǎng)，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場(chǎng)筆錄上簽名或者蓋章；

（十）法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序。本題中，某公安交管局交通大隊(duì)民警發(fā)現(xiàn)王某駕駛的電動(dòng)車未懸掛號(hào)牌對(duì)其作出扣押的強(qiáng)制措施，應(yīng)當(dāng)由兩名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施。所以A正確。同時(shí)根據(jù)第五項(xiàng)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑。所以B正確。

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第24條第1款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)決定實(shí)施查封、扣押的，應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條規(guī)定的程序，制作并當(dāng)場(chǎng)交付查封、扣押決定書和清單。某公安交管局交通大隊(duì)民警當(dāng)場(chǎng)向王某交付扣押決定書符合法律規(guī)定。所以C正確。

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第23條第1款規(guī)定，查封、扣押限于涉案的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，不得查封、扣押與違法行為無關(guān)的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；不得查封、扣押公民個(gè)人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。本題中，王某駕駛的電動(dòng)三輪車未懸掛號(hào)牌，電動(dòng)三輪車是與違法行為有關(guān)的財(cái)物，是查封扣押的對(duì)象，但是電動(dòng)三輪車上的物品不是與違法行為有關(guān)的財(cái)物，不的查封、扣押。所以D錯(cuò)誤。

79．沈某向住建委申請(qǐng)公開一企業(yè)向該委提交的某危改項(xiàng)目納入危改范圍的意見和申報(bào)材料。該委以信息中有企業(yè)聯(lián)系人聯(lián)系電話和地址等個(gè)人隱私為由拒絕公開，沈某起訴，法院受理。下列哪些說法是正確的？

A．在作出拒絕公開決定前，住建委無需書面征求企業(yè)聯(lián)系人是否同意公開的意見 B．本案的起訴期限為6個(gè)月

C．住建委應(yīng)對(duì)拒絕公開的根據(jù)及履行法定告知和說明理由義務(wù)的情況舉證 D．住建委拒絕公開答復(fù)合法 答案：BC

答案解析：根據(jù)《最高人民法院審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第8條規(guī)定，政府信息涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于不予公開范圍。政府信息涉及商業(yè)秘密、個(gè)人隱私，但權(quán)利人同意公開的，或者不公開可能對(duì)公共利益造成重大影響的，不受前款規(guī)定的限制。本題中，一企業(yè)某危改項(xiàng)目納入危改范圍的意見和申報(bào)材料涉及該企業(yè)聯(lián)系人電話和地址等個(gè)人隱私，住建委應(yīng)當(dāng)書面征求企業(yè)聯(lián)系人是否公開的意見。所以AD錯(cuò)誤。

根據(jù)《行政訴訟法》第46條第1款規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。沈某認(rèn)為住建委拒絕公開行為違法，直接提起行政訴訟，其起訴期限為6個(gè)月。

根據(jù)《行政訴訟法》第34條第1款規(guī)定，被告對(duì)作出的行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。住建委拒絕公開政府信息應(yīng)當(dāng)對(duì)自己拒絕公開行為承擔(dān)舉證責(zé)任。所以C正確。

80．某區(qū)工商分局對(duì)一公司未取得出版物經(jīng)營(yíng)許可證銷售電子出版物100套的行為，予以取締，并罰款6000元。該公司向市工商局申請(qǐng)復(fù)議。下列哪些說法是正確的？

A．公司可委托代理人代為參加行政復(fù)議

B．在復(fù)議過程中區(qū)工商分局不得自行向申請(qǐng)人和其他有關(guān)組織或個(gè)人收集證據(jù) C．市工商局應(yīng)采取開庭審理方式審查此案

D．如區(qū)工商分局的決定明顯不當(dāng)，市工商局應(yīng)予以撤銷 答案：AB

答案解析：根據(jù)《行政復(fù)議法》第10條第5款規(guī)定，申請(qǐng)人、第三人可以委托代理人代為參加行政復(fù)議。本題中，該公司作為行政復(fù)議的申請(qǐng)人可以委托代理人參加行政復(fù)議。所以A正確。

根據(jù)《行政復(fù)議法》第24條規(guī)定，在行政復(fù)議過程中，被申請(qǐng)人不得自行向申請(qǐng)人和其他有關(guān)組織或者個(gè)人收集證據(jù)。本題中，區(qū)工商分局在復(fù)議過程中不得自行向申請(qǐng)人和其他有關(guān)組織或個(gè)人收集證據(jù)說法符合法律規(guī)定。所以B正確。

根據(jù)《行政復(fù)議法》第22條規(guī)定，行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，但是申請(qǐng)人提出要求或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)認(rèn)為必要時(shí)，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人意見。本題中，市工商局作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)，一般采取書面審查的辦法而不是采取開庭審理方式審理此案。所以C錯(cuò)誤。

根據(jù)行政復(fù)議法第28條規(guī)定，具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)模姓?fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法。本題中如果區(qū)工商分局的決定明顯不當(dāng)?shù)模泄ど叹挚梢猿蜂N、變更或者確認(rèn)違法，而非只有撤銷。所以D錯(cuò)誤。

81．法院審理行政案件，對(duì)下列哪些事項(xiàng)，《行政訴訟法》沒有規(guī)定的，適用《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定？ A．受案范圍、管轄 B．期間、送達(dá)、財(cái)產(chǎn)保全 C．開庭審理、調(diào)解、中止訴訟

D．檢察院對(duì)受理、審理、裁判、執(zhí)行的監(jiān)督 答案：BCD

答案解析：根據(jù)《行政訴訟法》第101條規(guī)定，人民法院審理行政案件，關(guān)于期間、送達(dá)、財(cái)產(chǎn)保全、開庭審理、調(diào)解、中止訴訟、終結(jié)訴訟、簡(jiǎn)易程序、執(zhí)行等，以及人民檢察院對(duì)行政案件受理、審理、裁判、執(zhí)行的監(jiān)督，本法沒有規(guī)定的，適用《中華人民共和國民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定。本案中，關(guān)于行政訴訟的受案范圍和管轄只能適用《行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，即使其沒有規(guī)定，也不能適用《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定。所以A不選，BCD當(dāng)選。

82．李某不服區(qū)公安分局對(duì)其作出的行政拘留5日的處罰，向市公安局申請(qǐng)行政復(fù)議，市公安局作出維持決定。李某不服，提起行政訴訟。下列哪些選項(xiàng)是正確的？ A．李某可向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議 B．被告為市公安局和區(qū)公安分局

C．市公安局所在地的法院對(duì)本案無管轄權(quán)

D．如李某的起訴狀內(nèi)容有欠缺，法院應(yīng)給予指導(dǎo)和釋明，并一次性告知需要補(bǔ)正的內(nèi)容 答案：ABD

答案解析：根據(jù)《行政復(fù)議法》第12條規(guī)定，對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請(qǐng)人選擇，可以向該部門的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。對(duì)海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。本題中，公安機(jī)關(guān)是雙重領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)，不是垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)，其復(fù)議機(jī)關(guān)為上一級(jí)公安機(jī)關(guān)和本級(jí)人民政府，李某可以向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議。所以A正確。

根據(jù)《行政訴訟法》第26條第2款規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈模瑥?fù)議機(jī)關(guān)是被告。本題中，市公安局維持了區(qū)公安局的行政拘留決定，屬于復(fù)議維持，被告為區(qū)公安分局和市公安局。B正確。

根據(jù)《行政訴訟法》第18條第1款規(guī)定，行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。本案中，該案件經(jīng)過復(fù)議，區(qū)公安分局和市公安局所在地的人民法院都有管轄權(quán)。所以C錯(cuò)誤。

根據(jù)《行政訴訟法司法解釋》第1條第3款規(guī)定，起訴狀內(nèi)容或者材料欠缺的，人民法院應(yīng)當(dāng)一次性全面告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的內(nèi)容、補(bǔ)充的材料及期限。在指定期限內(nèi)補(bǔ)正并符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟浮．?dāng)事人拒絕補(bǔ)正或者經(jīng)補(bǔ)正仍不符合起訴條件的，裁定不予立案，并載明不予立案的理由。本案中，李某的起訴狀內(nèi)容欠缺的，法院應(yīng)給予指導(dǎo)和釋明，并一次性告知需要補(bǔ)正的內(nèi)容，說法正確。所以D當(dāng)選。

83．關(guān)于行政訴訟簡(jiǎn)易程序，下列哪些說法是正確的？

A．對(duì)第一審行政案件，當(dāng)事人各方同意適用簡(jiǎn)易程序的，可以適用

B．案件涉及款額2000元以下的發(fā)回重審案件和上訴案件，應(yīng)適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?C．適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼男姓讣蓪徟袉T一人獨(dú)任審理 D．適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼男姓讣瑧?yīng)當(dāng)庭宣判 答案：AC

答案解析：根據(jù)《行政訴訟法》第82條規(guī)定，人民法院審理審理下列行政案件，認(rèn)為事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的，可以適用簡(jiǎn)易程序：

（一）被訴行政行為是依法當(dāng)場(chǎng)作出的；

（二）案件涉及款額二千元以下的；

（三）屬于政府信息公開案件的。除前款規(guī)定以外的第一審行政案件，當(dāng)事人各方同意適用簡(jiǎn)易程序的，可以適用簡(jiǎn)易程序。發(fā)回重審、按照審判監(jiān)督程序再審的案件不適用簡(jiǎn)易程序。本題中，對(duì)第一審行政案件，當(dāng)事人各方同意適用簡(jiǎn)易程序的，可以適用，正確。對(duì)于發(fā)回重審的案件以及上訴案件不適用簡(jiǎn)易程序，因?yàn)榘l(fā)回重審說明案件復(fù)雜、權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確，不符合適用簡(jiǎn)易程序的前提條件，同時(shí)上訴審是二審程序，簡(jiǎn)易程序適用于行政訴訟的一審程序。所以B錯(cuò)誤。

根據(jù)《行政訴訟法》第83條規(guī)定，適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼男姓讣蓪徟腥藛T一人獨(dú)任審理，并應(yīng)當(dāng)在立案之日起四十五日內(nèi)審結(jié)。所以C說法正確。

根據(jù)《行政訴訟法》第80條規(guī)定，人民法院對(duì)公開審理和不公開審理的案件，一律公開宣告判決。當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。宣告判決書時(shí)，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的人民法院。對(duì)于簡(jiǎn)易程序沒有規(guī)定的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)適用一審普通程序的規(guī)定，因?yàn)橐粚徠胀ǔ绦蚴亲?/p>

完善的程序。本案中，適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖硇姓讣瑧?yīng)當(dāng)適用此規(guī)定，人民法院可以當(dāng)庭也可以定期宣判。所以D錯(cuò)誤。

84．梁某酒后將鄰居張某家的門、窗等物品砸壞。縣公安局接警后，對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行拍照、制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄，并請(qǐng)縣價(jià)格認(rèn)證中心作價(jià)格鑒定意見，對(duì)梁某作出行政拘留8日處罰。梁某向法院起訴，縣公安局向法院提交照片、現(xiàn)場(chǎng)筆錄和鑒定意見。下列哪些說法是正確的？ A．照片為書證

B．縣公安局提交的現(xiàn)場(chǎng)筆錄無當(dāng)事人簽名的，不具有法律效力

C．縣公安局提交的鑒定意見應(yīng)有縣價(jià)格認(rèn)證中心的蓋章和鑒定人的簽名

D．梁某對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄的合法性有異議的，可要求縣公安局的相關(guān)執(zhí)法人員作為證人出庭作證

答案：CD（司法部ACD）

答案解析：書證是以文字、符號(hào)、圖案等形式記載的，能夠表達(dá)人的思想，用來證明案件事實(shí)的材料。其特征是通過其所表達(dá)或者反映的思想內(nèi)容來證明案件事實(shí)的材料。勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄是指對(duì)物品、現(xiàn)場(chǎng)等進(jìn)行察看、檢驗(yàn)后所作的能夠證明案件情況的記錄。如對(duì)有爭(zhēng)議的建筑物進(jìn)行拍照，確定方位并以文字、表格、圖畫等形式將所得結(jié)果作出記錄。本案中，縣公安局對(duì)張某家被砸壞的門、窗等物品進(jìn)行拍照是對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行察看、檢驗(yàn)后所做的能夠證明案件情況的記錄，屬于勘驗(yàn)筆錄內(nèi)容之一而不是書證。所以A錯(cuò)誤。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第15條第1款規(guī)定，根據(jù)行政訴訟法第三十三條第一款第（八）項(xiàng)的規(guī)定，被告向人民法院提供的現(xiàn)場(chǎng)筆錄，應(yīng)當(dāng)載明時(shí)間、地點(diǎn)和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場(chǎng)的，可由其他人簽名。本題中，縣公安局提交的現(xiàn)場(chǎng)筆錄無當(dāng)事人簽名的，并不影響現(xiàn)場(chǎng)筆錄的法律效力，但應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)場(chǎng)筆錄中注明原因。所以B錯(cuò)誤。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第14條規(guī)定，根據(jù)行政訴訟法第三十三條第一款第（七）項(xiàng)規(guī)定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定意見，應(yīng)當(dāng)載明委托人和委托鑒定的事項(xiàng)、向鑒定部門提交的相關(guān)材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學(xué)技術(shù)手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應(yīng)當(dāng)有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定意見，應(yīng)當(dāng)說明分析過程。本題中，縣公安局提交額鑒定意見應(yīng)有縣價(jià)格認(rèn)證中心這一鑒定機(jī)構(gòu)的蓋章和鑒定人的簽名，正確。所以C正確。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第44條規(guī)定，有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相關(guān)行政執(zhí)法人員作為證人出庭作證：

（一）對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄的合法性或者真實(shí)性有異議的；

（二）對(duì)扣押財(cái)產(chǎn)的品種或者數(shù)量有異議的；

（三）對(duì)檢驗(yàn)的物品取樣或者保管有異議的；

（四）對(duì)行政執(zhí)法人員身份的合法性有異議的；

（五）需要出庭作證的其他情形。本題中梁某對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄的合法性有異議的，可要求縣公安局的相關(guān)執(zhí)法人員作為證人出庭作證，說法正確。所以D正確。

85．丁某以其房屋作抵押向?qū)O某借款，雙方到房管局辦理手續(xù)，提交了房產(chǎn)證原件及載明房屋面積100平方米、借款50萬元的房產(chǎn)抵押合同，該局以此出具房屋他項(xiàng)

權(quán)證。丁某未還款，法院拍賣房屋，但因房屋面積只有70平方米，孫某遂以該局辦理手續(xù)時(shí)未盡核實(shí)義務(wù)造成其15萬元債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)為由，起訴要求認(rèn)定該局行為違法并賠償損失。對(duì)此案，下列哪些說法是錯(cuò)誤的？ A．法院可根據(jù)孫某申請(qǐng)裁定先予執(zhí)行

B．孫某應(yīng)對(duì)房管局的行為造成其損失提供證據(jù)

C．法院應(yīng)對(duì)房管局的行為是否合法與行政賠償爭(zhēng)議一并審理和裁判 D．孫某的請(qǐng)求不屬國家賠償范圍 答案：ACD

答案解析：根據(jù)《行政訴訟法》第57條第1款規(guī)定：人民法院對(duì)起訴行政機(jī)關(guān)沒有依法支付撫恤金、最低生活保障金和工傷、醫(yī)療社會(huì)保險(xiǎn)金的案件，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響原告生活的，可以根據(jù)原告的申請(qǐng)，裁定先予執(zhí)行。本題不符合先于執(zhí)行的范圍和條件。所以A錯(cuò)誤，當(dāng)選。

根據(jù)《國家賠償法》第15條第1款規(guī)定，人民法院審理行政賠償案件，賠償請(qǐng)求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)自己提出的主張，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。孫某提起行政賠償應(yīng)當(dāng)對(duì)房管局行為對(duì)其造成的損失提供證據(jù)。所以B正確，不選。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第28條規(guī)定，當(dāng)事人在提起行政訴訟同時(shí)一并提出行政賠償請(qǐng)求，或者因具體行政行為與行使職權(quán)有關(guān)的其他行政行為侵害一并提出行政賠償請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別立案，根據(jù)具體情況可以合并審理，也可以單獨(dú)審理。C項(xiàng)過于絕對(duì)，錯(cuò)誤，選擇。

根據(jù)《國家賠償法》第四條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)有下列侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：……

（四）造成財(cái)產(chǎn)損害的其他違法行政行為……。孫某因房管局的行政登記行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)要求國家賠償，屬于國家賠償范圍，D錯(cuò)誤，當(dāng)選。

(2014年)這一要求?()

76.高效便民是行政管理的基本要求，是服務(wù)型政府的具體體現(xiàn)。下列哪些選項(xiàng)體現(xiàn)了

A.簡(jiǎn)化行政機(jī)關(guān)內(nèi)部辦理行政許可流程

B.非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤回和變更已生效的行政許可

C.對(duì)辦理行政許可的當(dāng)事人提出的問題給予及時(shí)、耐心的答復(fù)

D.對(duì)違法實(shí)施行政許可給當(dāng)事人造成侵害的執(zhí)法人員予以責(zé)任追究

【正確答案】 AC

【答案解析】 高效便民原則分為兩個(gè)方面：第一是行政效率原則。基本內(nèi)容有二：首先是積極履行法定職責(zé)，禁止不作為或者不完全作為;其次是遵守法定時(shí)限，禁止超越法定時(shí)限或者不合理延遲。延遲是行政不公和行政侵權(quán)的表現(xiàn)。第二是便利當(dāng)事人原則。在行政活動(dòng)中增加當(dāng)事人程序負(fù)擔(dān)，是法律禁止的行政侵權(quán)行為。

選項(xiàng)A正確。簡(jiǎn)化行政機(jī)關(guān)內(nèi)部辦理行政許可的流程，是行政效率原則的體現(xiàn)，通過簡(jiǎn)化內(nèi)部行政許可的流程，使行政機(jī)關(guān)在辦理行政許可時(shí)的效率得以提高，更高效地完成行政許可的辦理。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。該項(xiàng)表述是合法行政原則。由于行政機(jī)關(guān)所作出的行為影響的是公民個(gè)人這個(gè)私主體與國家行政機(jī)關(guān)這個(gè)公主體之間的法律關(guān)系，所以就要求行政機(jī)關(guān)的行為不能朝令夕改，必須有法定事由及經(jīng)過法定程序才能進(jìn)行變更，而這一點(diǎn)正是合法行政原則中，行政機(jī)關(guān)必須遵守現(xiàn)行有效的法律這一方面的體現(xiàn)。

選項(xiàng)C正確。對(duì)辦理行政許可的當(dāng)事人提出的問題給予及時(shí)、耐心的答復(fù)，是便利當(dāng)事人原則的體現(xiàn)，使行政活動(dòng)中的當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)得以減輕、疑惑得以解答，充分體現(xiàn)了服務(wù)型政府的核心要求。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，體現(xiàn)的是權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則。這一原則的基本要求是行政權(quán)力和法律責(zé)任的統(tǒng)一，即執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、有權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。

77.程序正當(dāng)是當(dāng)代行政法的基本原則，遵守程序是行政行為合法的要求之一。下列哪些做法違背了這一要求?()

A.某環(huán)保局對(duì)當(dāng)事人的處罰聽證，由本案的調(diào)查人員擔(dān)任聽證主持人

B.某縣政府自行決定征收基本農(nóng)田35公頃

C.某公安局?jǐn)M給予甲拘留10日的治安處罰，告知其可以申請(qǐng)聽證

D.乙違反治安管理的事實(shí)清楚，某公安派出所當(dāng)場(chǎng)對(duì)其作出罰款500元的處罰決定

【正確答案】 AD

【答案解析】 程序正當(dāng)是當(dāng)代行政法的主要原則之一。它要求行政機(jī)關(guān)實(shí)施具體行政行為時(shí)依照法定程序進(jìn)行，不得違反包括回避、公開等規(guī)定，保證公民的合法權(quán)利不受公權(quán)力的侵害。包括以下幾個(gè)原則：第一，行政公開原則。除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的外，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理應(yīng)當(dāng)公開，以實(shí)現(xiàn)公民的知情權(quán)。第二，公眾參與原則。行政機(jī)關(guān)作出重要規(guī)定或者決定，應(yīng)當(dāng)聽取公民、法人和其他組織的意見。特別是作出對(duì)公民、法人和其他組織不利的決定，要聽取他們的陳述和申辯。第三，回避原則。行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相對(duì)人存在利害關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避。

選項(xiàng)A當(dāng)選。根據(jù)《行政處罰法》第四十二條第一款第(四)項(xiàng)的規(guī)定，聽證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持;當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請(qǐng)回避。本題中，某環(huán)保局可以舉行聽證，只是程序上聽證主持人的選任有瑕疵，該項(xiàng)表述違反了程序正當(dāng)原則。

選項(xiàng)B不當(dāng)選。根據(jù)《土地管理法》第四十五條第一款第(一)項(xiàng)的規(guī)定，征收基本農(nóng)田的，由國務(wù)院批準(zhǔn)。該項(xiàng)表述違反合法行政原則，而不是違反程序正當(dāng)原則。

選項(xiàng)C不當(dāng)選。根據(jù)《行政處罰法》第四十二條第一款的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求 46 舉行聽證的權(quán)利。因此，作出拘留10日的治安處罰不適用聽證程序，告知甲可以申請(qǐng)聽證的行為違法，違反合法行政原則，而并不是違反程序正當(dāng)原則。

選項(xiàng)D當(dāng)選。根據(jù)《行政處罰法》第三十三條的規(guī)定，違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對(duì)公民處以五十元以下、對(duì)法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。《治安管理處罰法》第一百條規(guī)定，違反治安管理行為事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，處警告或者二百元以下罰款的，可以當(dāng)場(chǎng)作出治安管理處罰決定。本題中，某公安派出所可以作出500元的處罰決定，但是不能當(dāng)場(chǎng)作出，該項(xiàng)表述違反了程序正當(dāng)原則。

【提示】程序正當(dāng)原則強(qiáng)調(diào)的是“是否按程序辦事”，其前提是有相關(guān)權(quán)限，只是程序上有瑕疵。

78.廖某在某鎮(zhèn)沿街路邊搭建小棚經(jīng)營(yíng)雜貨，縣建設(shè)局下發(fā)限期拆除通知后強(qiáng)制拆除，并對(duì)廖某作出罰款2萬元的處罰。廖某起訴，法院審理認(rèn)為廖某所建小棚未占用主干道，其違法行為沒有嚴(yán)重到既需要拆除又需要實(shí)施頂格處罰的程度，判決將罰款改為1000元。法院判決適用了下列哪些原則?()

A.行政公開

B.比例原則

C.合理行政

D.誠實(shí)守信

【正確答案】 BC

【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。行政公開是程序正當(dāng)原則下的一個(gè)子原則，是指除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的外，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理應(yīng)當(dāng)公開，以實(shí)現(xiàn)公民的知情權(quán)。本題題干中的情況不符合該原則要求。

選項(xiàng)B、C正確。合理行政原則主要含義是行政決定應(yīng)當(dāng)具有理性，屬于實(shí)質(zhì)行政法治的范疇，尤其適用于裁量性行政活動(dòng)。合理行政原則包括三個(gè)原則：(1)公平公正原則;(2)考慮相關(guān)因素原則;(3)比例原則。比例原則有三方面的要求：第一，合目的性。是指行政機(jī)關(guān)行使裁量權(quán)所采取的具體措施必須符合法律目的。第二，適當(dāng)性。是指行政機(jī)關(guān)所選擇的具體措施和手段應(yīng)當(dāng)為法律所必需，結(jié)果與措施和手段之間存在著正當(dāng)性。第三，損害最小。是指在行政機(jī)關(guān)可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)某一行政目的的情況下，應(yīng)當(dāng)采用對(duì)當(dāng)事人權(quán)益損害最小的方式。本題中，法院認(rèn)為，廖某的違法行為沒有嚴(yán)重到既需要拆除又需要實(shí)施頂格處罰的程度，而將罰款從2萬元改為1000元，符合比例原則中損害最小的要求。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。誠實(shí)守信原則分為兩個(gè)方面：第一是行政信息真實(shí)原則，行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。第二是保護(hù)公民信賴?yán)嬖瓌t。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定。本題中，法院的判決變更了原本生效的行政決定，而不是行政機(jī)關(guān)變更了原本生效的行政決定，所以法院的判決并沒有體現(xiàn)誠實(shí)守信原則。

79.某公安局以劉某引誘他人吸食毒品為由對(duì)其處以15日拘留，并處3000元罰款的處罰。劉某不服，向法院提起行政訴訟。下列哪些說法是正確的?()

A.公安局在作出處罰決定前傳喚劉某詢問查證，詢問查證時(shí)間最長(zhǎng)不得超過24小時(shí)

B.對(duì)劉某的處罰不應(yīng)當(dāng)適用聽證程序

C.如劉某為外國人，可以附加適用限期出境

D.劉某向法院起訴的期限為3個(gè)月

【正確答案】 AC

【答案解析】 選項(xiàng)A正確。《治安管理處罰法》第八十三條第一款規(guī)定，對(duì)違反治安管理行為人，公安機(jī)關(guān)傳喚后應(yīng)當(dāng)及時(shí)詢問查證，詢問查證的時(shí)間不得超過八小時(shí);情況復(fù)雜，依照本法規(guī)定可能適用行政拘留處罰的，詢問查證的時(shí)間不得超過二十四小時(shí)。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《治安管理處罰法》第九十八條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)作出吊銷許可證以及處二千元以上罰款的治安管理處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知違反治安管理行為人有權(quán)要求舉行聽證;違反治安管理行為人要求聽證的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法舉行聽證。據(jù)此可知，劉某對(duì)3000元罰款的處罰是可以要求聽證的。

選項(xiàng)C正確。《治安管理處罰法》第十條第二款規(guī)定，對(duì)違反治安管理的外國人，可以附加適用限期出境或者驅(qū)逐出境。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《行政訴訟法》第四十六條第一款規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。

【提示】本題司法部當(dāng)年公布的答案是ACD，現(xiàn)根據(jù)新修訂的《行政訴訟法》的規(guī)定，本題現(xiàn)在的正確答案是AC。

80.《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)監(jiān)督檢查部門作出的處罰決定不服的，可以自收到處罰決定之日起15日內(nèi)向上一級(jí)主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議;對(duì)復(fù)議決定不服的，可以自收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向法院提起訴訟;也可以直接向法院提起訴訟。某縣工商局認(rèn)定某企業(yè)利用廣告對(duì)商品作引人誤解的虛假宣傳，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，處10萬元罰款。該企業(yè)不服，申請(qǐng)復(fù)議。下列哪些說法是正確的?()

A.復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為該工商局的上一級(jí)工商局

B.申請(qǐng)復(fù)議期間為15日

C.如復(fù)議機(jī)關(guān)作出維持決定，該企業(yè)向法院起訴，起訴期限為15日

D.對(duì)罰款決定，該企業(yè)可以不經(jīng)復(fù)議直接向法院起訴

【正確答案】 CD

【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十四條規(guī)定，申請(qǐng)人對(duì)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)實(shí)行省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)的部門作出的具體行政行為不服的，可以選擇向該部門的本級(jí)人民政府或者上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議;省、自治區(qū)、直轄市另有規(guī)定的，依照省、自治區(qū)、直轄市的規(guī)定辦理。據(jù)此可知，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為該工商局的上一級(jí)工商局或者本級(jí)人民政府。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《行政復(fù)議法》第九條第一款規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng);但是法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過六十日的除外。

選項(xiàng)C正確。《行政訴訟法》第四十五條規(guī)定，公民、法人或者其他組織不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，申請(qǐng)人可以在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外。

選項(xiàng)D正確。從題干表述看，本題可以直接向法院起訴，不以復(fù)議為前提。

81.代履行是行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的方式之一。有關(guān)代履行，下列哪些說法是錯(cuò)誤的?()

A.行政機(jī)關(guān)只能委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行

B.代履行的費(fèi)用均應(yīng)當(dāng)由負(fù)有義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)

C.代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式

D.代履行3日前應(yīng)送達(dá)決定書

【正確答案】 ABD

【答案解析】 選項(xiàng)A說法錯(cuò)誤。《行政強(qiáng)制法》第五十條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)依法作出要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機(jī)關(guān)可以代履行，或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行。

選項(xiàng)B、D說法錯(cuò)誤，選項(xiàng)C說法正確。《行政強(qiáng)制法》第五十一條規(guī)定，代履行應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：(一)代履行前送達(dá)決定書，代履行決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址，代履行的理由和依據(jù)、方式和時(shí)間、標(biāo)的、費(fèi)用預(yù)算以及代履行人;(二)代履行三日前，催告當(dāng)事人履行，當(dāng)事人履行的，停止代履行(選項(xiàng)D);(三)代履行時(shí)，作出決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)派員到場(chǎng)監(jiān)督;(四)代履行完畢，行政機(jī)關(guān)到場(chǎng)監(jiān)督的工作人員、代履行人和當(dāng)事人或者見證人應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行文書上簽名或者蓋章。代履行的費(fèi)用按照成本合理確定，由當(dāng)事人承擔(dān)。但是，法律另有規(guī)定的除外(選項(xiàng)B)。代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式(選項(xiàng)C)。

82.在行政訴訟中，針對(duì)下列哪些情形，法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求?()

A.起訴被告不作為理由不能成立的 B.受理案件后發(fā)現(xiàn)起訴不符合起訴條件的

C.被訴具體行政行為合法，但因法律變化需要變更或者廢止的 D.被告在一審期間改變被訴具體行政行為，原告不撤訴的 【正確答案】 AC

【答案解析】 選項(xiàng)A、C正確。《行政訴訟法解釋》第五十六條規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求：(一)起訴被告不作為理由不能成立的;(選項(xiàng)A)(二)被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的;(三)被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的;(選項(xiàng)C)(四)其他應(yīng)當(dāng)判決駁回訴訟請(qǐng)求的情形。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《行政訴訟法解釋》第四十四條規(guī)定，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定不予受理;已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴：(一)請(qǐng)求事項(xiàng)不屬于行政審判權(quán)限范圍的;(二)起訴人無原告訴訟主體資格的;(三)起訴人錯(cuò)列被告且拒絕變更的;(四)法律規(guī)定必須由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為，未由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為的;(五)由訴訟代理人代為起訴，其代理不符合法定要求的;(六)起訴超過法定期限且無正當(dāng)理由的;(七)法律、法規(guī)規(guī)定行政復(fù)議為提起訴訟必經(jīng)程序而未申請(qǐng)復(fù)議的;(八)起訴人重復(fù)起訴的;(九)已撤回起訴，無正當(dāng)理由再行起訴的;(十)訴訟標(biāo)的為生效判決的效力所羈束的;(十一)起訴不具備其他法定要件的。前款所列情形可以補(bǔ)正或者更正的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定期間責(zé)令補(bǔ)正或者更正;在指定期間已經(jīng)補(bǔ)正或者更正的，應(yīng)當(dāng)依法受理。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《行政訴訟法解釋》第五十條第三款規(guī)定，被告改變?cè)唧w行政行為，原告不撤訴，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為原具體行政行為違法的，應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)其違法的判決;認(rèn)為原具體行政行為合法的，應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

83.王某認(rèn)為社保局提供的社會(huì)保障信息有誤，要求該局予以更正。該局以無權(quán)更正為由拒絕更正。王某向法院起訴，法院受理。下列哪些說法是正確的?()

A.王某應(yīng)當(dāng)提供其向該局提出過更正申請(qǐng)以及政府信息與其自身相關(guān)且記錄不準(zhǔn)確的事實(shí)根據(jù)

B.該局應(yīng)當(dāng)對(duì)拒絕的理由進(jìn)行舉證和說明

C.如涉案信息有誤但該局無權(quán)更正的，法院即應(yīng)判決駁回王某的訴訟請(qǐng)求

D.如涉案信息有誤且該局有權(quán)更正的，法院即應(yīng)判決在15日內(nèi)更正

【正確答案】 AB

【答案解析】 選項(xiàng)A正確。《關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第五條第七款規(guī)定，原告起訴被告拒絕更正政府信息記錄的，應(yīng)當(dāng)提供其向被告提出過更正申請(qǐng)以及政府信息與其自身相關(guān)且記錄不準(zhǔn)確的事實(shí)根據(jù)。

選項(xiàng)B正確。《關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第五條第三款規(guī)定，被告拒絕更正與原告相關(guān)的政府信息記錄的，應(yīng)當(dāng)對(duì)拒絕的理由進(jìn)行舉證和說明。

選項(xiàng)C、D錯(cuò)誤。《關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第九條第四款規(guī)定，被告依法應(yīng)當(dāng)更正而不更正與原告相關(guān)的政府信息記錄的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告在一定期限內(nèi)更正。尚需被告調(diào)查、裁量的，判決其在一定期限內(nèi)重新答復(fù)。被告無權(quán)更正的，判決其轉(zhuǎn)送有權(quán)更正的行政機(jī)關(guān)處理。

84.2009年3月15日，嚴(yán)某向某市房管局遞交出讓方為郭某(嚴(yán)某之母)、受讓方為嚴(yán)某的房產(chǎn)交易申請(qǐng)表以及相關(guān)材料。4月20日，該局向嚴(yán)某核發(fā)房屋所有權(quán)證。后因家庭糾紛郭某想出售該房產(chǎn)時(shí)發(fā)現(xiàn)房產(chǎn)已不在名下，于2013年12月5日以該局為被告提起訴訟，要求撤銷向嚴(yán)某核發(fā)的房屋所有權(quán)證，并給自己核發(fā)新證。一審法院判決維持被訴行為，郭某提出上訴。下列哪些說法是正確的?()

A.本案的起訴期限為2年

第四篇：2002-2010年司法考試行政法歷年真題解析——不定項(xiàng)選擇題和主觀題

2002-2010年司法考試行政法歷年真題解析——不定項(xiàng)選擇題和主觀題

三、不定項(xiàng)選擇題：

（2010年）

98.關(guān)于聘任制公務(wù)員，下列做法正確的是（）。（2010年卷二不定項(xiàng)第98題）

A.某縣保密局聘任兩名負(fù)責(zé)保密工作的計(jì)算機(jī)程序員

B.某縣財(cái)政局與所聘任的一名精算師實(shí)行協(xié)議工資制

C.某市林業(yè)局聘任公務(wù)員的合同期限為十年

D.某縣公安局聘任網(wǎng)絡(luò)管理員的合同需經(jīng)上級(jí)公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

「答案」B

「考點(diǎn)」公務(wù)員

「解析」選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《公務(wù)員法》第95條規(guī)定，機(jī)關(guān)根據(jù)工作需要，經(jīng)省級(jí)以上公務(wù)員主管部門批準(zhǔn)，可以對(duì)專業(yè)性較強(qiáng)的職位和輔助性職位實(shí)行聘任制。前款所列職位涉及國家秘密的，不實(shí)行聘任制。據(jù)此可知，涉及國家秘密的職位，不實(shí)行聘任制。

選項(xiàng)B正確。《公務(wù)員法》第98條第3款規(guī)定，聘任制公務(wù)員按照國家規(guī)定實(shí)行協(xié)議工資制，具體辦法由中央公務(wù)員主管部門規(guī)定。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《公務(wù)員法》第98條第2款規(guī)定，聘任合同期限為一年至五年。聘任合同可以約定試用期，試用期為一個(gè)月至六個(gè)月。據(jù)此可知，聘任合同期限為1-5年，不能為10年。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《公務(wù)員法》第97條第2款規(guī)定，聘任合同的簽訂、變更或者解除，應(yīng)當(dāng)報(bào)同級(jí)公務(wù)員主管部門備案。據(jù)此可知，聘任合同應(yīng)當(dāng)報(bào)同級(jí)公務(wù)員主管部門備案，無需經(jīng)上級(jí)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

99.張某通過房產(chǎn)經(jīng)紀(jì)公司購買王某一套住房并辦理了轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)，后王某以房屋買賣合同無效為由，向法院起訴要求撤銷登記行為。行政訴訟過程中，王某又以張某為被告就房屋買賣合同的效力提起民事訴訟。下列選項(xiàng)正確的是（）。（2010年卷二不定項(xiàng)第99題）

A.本案行政訴訟中止，等待民事訴訟的判決結(jié)果

B.法院可以決定民事與行政案件合并審理

C.如法院判決房屋買賣合同無效，應(yīng)當(dāng)判決駁回王某的行政訴訟請(qǐng)求

D.如法院判決房屋買賣合同有效，應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)轉(zhuǎn)讓登記行為合法

「答案」A

「考點(diǎn)」行政訴訟與民事訴訟銜接的問題

「解析」選項(xiàng)A正確。本題中，王某向法院請(qǐng)求撤銷房屋轉(zhuǎn)讓登記的理由是買賣合同無效。同時(shí)，王某提起民事訴訟的訴訟請(qǐng)求是確認(rèn)房屋買賣合同的效力。據(jù)此可知，行政案件的審判須以民事訴訟的裁判結(jié)果為依據(jù)，在民事訴訟審結(jié)之前，行政訴訟應(yīng)當(dāng)中止。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。本題中，民事訴訟不是因行政行為的違法而導(dǎo)致的賠償訴訟，不是行政訴訟附帶民事賠償訴訟的情況，行政訴訟與民事訴訟是兩個(gè)獨(dú)立的訴，不能合并審理。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。房屋登記機(jī)關(guān)是根據(jù)買賣合同作出了轉(zhuǎn)讓登記的具體行政行為，如法院判決房屋買賣合同無效，則作出該具體行政行為的主要證據(jù)就不復(fù)存在了，在此情形下，法院應(yīng)當(dāng)判決撤銷該轉(zhuǎn)讓登記行為，而不是“駁回王某的訴訟請(qǐng)求”。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。本案中，如法院判決房屋買賣合同有效，則該轉(zhuǎn)讓登記行為合法，但王某的訴訟請(qǐng)求是要求法院撤銷登記行為，屬于變更判決，而確認(rèn)合法則為確認(rèn)判決，與王某的訴訟請(qǐng)求不符，故法院不能作出確認(rèn)合法的判決。

100.2006年5月9日，縣公安局以甲偷開乙的轎車為由，向其送達(dá)1，000元罰款的處罰決定書。甲不服，于同月19日向市公安局申請(qǐng)行政復(fù)議。6月8日，復(fù)議機(jī)關(guān)同意甲撤回復(fù)議申請(qǐng)。6月20日，甲就該處罰決定向法院提起行政訴訟。下列說法正確的是（）。（2010年卷二不定項(xiàng)第100題）

A.對(duì)甲偷開的轎車縣公安局可以扣押

B.如甲能夠證明撤回復(fù)議申請(qǐng)違背其真實(shí)意思表示，可以同一事實(shí)和理由再次對(duì)該處罰決定提出復(fù)議申請(qǐng)

C.甲逾期不繳納1，000元罰款，縣公安局可以每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款

D.法院不應(yīng)當(dāng)受理甲的起訴

「答案」BC

「考點(diǎn)」行政復(fù)議申請(qǐng)的撤回、行政復(fù)議決定的執(zhí)行

「解析」選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《治安管理處罰法》第89條第1款規(guī)定，公安機(jī)關(guān)辦理治安案件，對(duì)與案件有關(guān)的需要作為證據(jù)的物品，可以扣押；對(duì)被侵害人或者善意第三人合法占有的財(cái)產(chǎn)，不得扣押，應(yīng)當(dāng)予以登記。對(duì)與案件無關(guān)的物品，不得扣押。本題中，轎車為被侵害人乙所有，縣公安局不得扣押。

選項(xiàng)B正確。《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第38條第2款規(guī)定，申請(qǐng)人撤回行政復(fù)議申請(qǐng)的，不得再以同一事實(shí)和理由提出行政復(fù)議申請(qǐng)。但是，申請(qǐng)人能夠證明撤回行政復(fù)議申請(qǐng)違背其真實(shí)意思表示的除外。

選項(xiàng)C正確。《行政處罰法》第51條第（一）項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)事人到期不繳納罰款的，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《行政訴訟法解釋》第35條規(guī)定，法律、法規(guī)未規(guī)定行政復(fù)議為提起行政訴訟必經(jīng)程序，公民、法人或者其他組織向復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議后，又經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)同意撤回復(fù)議申請(qǐng)，在法定起訴期限內(nèi)對(duì)原具體行政行為提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。本題不屬于復(fù)議前置的案件，甲撤回復(fù)議申請(qǐng)后，在法定起訴期限內(nèi)對(duì)原具體行政行為提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。

（2009年）

98.2002年底，王某按照縣國稅局要求繳納稅款12萬元。2008年初，王某發(fā)現(xiàn)多繳稅款2萬元。同年7月5日，王某向縣國稅局提出退稅書面申請(qǐng)。7月13日，縣國稅局向王某送達(dá)不予退稅決定。王某在復(fù)議機(jī)關(guān)維持縣國稅局決定后向法院起訴。下列選項(xiàng)正確的是：

A.復(fù)議機(jī)關(guān)是縣國稅局的上一級(jí)國稅局

B.復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)自收到王某復(fù)議申請(qǐng)書之日起二個(gè)月內(nèi)作出復(fù)議決定

C.被告為縣國稅局

D.是否適用《稅收征收管理法》“納稅人自結(jié)算繳納稅款之日起三年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的，可以向稅務(wù)機(jī)關(guān)要求退還多繳的稅款”的規(guī)定，是本案審理的焦點(diǎn)之一

答案：ABCD

解析：本題考核行政復(fù)議管轄、行政復(fù)議期限、行政訴訟被告。

《行政復(fù)議法》第12條第2款規(guī)定，對(duì)海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。故A項(xiàng)正確。

根據(jù)規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理復(fù)議申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定，但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外，故B項(xiàng)正確。

《行政訴訟法》第25條第2款規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。本題是復(fù)議維持案件，故C項(xiàng)正確。

本案原告王某是以不服不予退稅決定提起的行政訴訟，所以不予退稅決定的合法性是法院審查的內(nèi)容，故是否適用《稅收征收管理法》“納稅人自結(jié)算繳納稅款之日起三年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的，可以向稅務(wù)機(jī)關(guān)要求退還多繳的稅款”的規(guī)定，是本案審理的焦點(diǎn)之一，D項(xiàng)正確。

99.下列情況屬于或可以視為行政訴訟中被告改變被訴具體行政行為的是：

A.被訴公安局把拘留三日的處罰決定改為罰款500元

B.被訴土地局更正被訴處罰決定中不影響決定性質(zhì)和內(nèi)容的文字錯(cuò)誤

C.被訴工商局未在法定期限答復(fù)原告的請(qǐng)求，在二審期間作出書面答復(fù)

D.縣政府針對(duì)甲乙兩村土地使用權(quán)爭(zhēng)議作出的處理決定被訴后，甲乙兩村達(dá)成和解，縣政府書面予以認(rèn)可

答案：ACD

解析：本題考核行政訴訟程序中被告改變?cè)唧w行政行為的情況。

“改變?cè)唧w行政行為”包括：

（一）改變?cè)唧w行政行為所認(rèn)定的主要事實(shí)和證據(jù)的；

（二）改變?cè)唧w行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對(duì)定性產(chǎn)生影響的；

（三）撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的。故ACD正確。

100.鄭某因某廠欠繳其社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，向區(qū)社保局投訴。2004年9月22日，該局向該廠送達(dá)《決定書》，要求為鄭某繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)1萬元。同月30日，該局向鄭某送達(dá)告知書，稱其舉報(bào)一事屬實(shí)，并要求他繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)（個(gè)人繳納部分）2，000元。鄭某不服區(qū)社保局的《決定書》向法院起訴，法院的生效判決未支持鄭某的請(qǐng)求。2005年4月19日，鄭某不服告知書向市社保局申請(qǐng)復(fù)議，后者作出不予受理決定，鄭某不服提起訴訟。下列選項(xiàng)正確的是：

A.鄭某向市社保局提出的復(fù)議申請(qǐng)已超過申請(qǐng)期限

B.區(qū)社保局所在地的法院和市社保局所在地的法院對(duì)本案均有管轄權(quán)

C.鄭某的起訴屬重復(fù)起訴

D.如鄭某對(duì)告知書不服直接向法院起訴，法院可以被訴行為系重復(fù)處理行為為由不受理鄭某的起訴

答案：A

解析：本題考核行政復(fù)議的申請(qǐng)期限、行政訴訟的管轄、行政訴訟的受案范圍。

《行政復(fù)議法》第9條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)；但是法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過六十日的除外。故A項(xiàng)說法正確，鄭某向社保局提出的復(fù)議申請(qǐng)已經(jīng)超過了法定的復(fù)議申請(qǐng)期限。

《行政訴訟法》第17條規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。本題并不是復(fù)議改變案件，故只有區(qū)社保局所在地的法院有管轄權(quán)，B項(xiàng)錯(cuò)誤。

鄭某前面是不服區(qū)社保局的《決定書》向法院起訴；后面是對(duì)市社保局不予受理決定不服提起訴訟，并不是重復(fù)起訴，故C錯(cuò)誤。

重復(fù)處理行為是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民的申請(qǐng)或者申訴，對(duì)原有的生效行政行為作出的沒有任何改變的二次決定。本案被訴行為并不是重復(fù)處理行為，故D項(xiàng)錯(cuò)誤。

（2008年）

98.某行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人孫某因同時(shí)違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律和玩忽職守被分別給予撤職和記過處分。下列說法正確的是：

A.應(yīng)只對(duì)孫某執(zhí)行撤職處分

B.應(yīng)同時(shí)降低孫某的級(jí)別

C.對(duì)孫某的處分期為36個(gè)月

D.解除對(duì)孫某的處分后，即應(yīng)恢復(fù)其原職務(wù)

答案：AB

解析：《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第20條規(guī)定，有下列行為之一的，給予記過、記大過處分；情節(jié)較重的，給予降級(jí)或者撤職處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開除處分：

（一）不依法履行職責(zé)，致使可以避免的爆炸、火災(zāi)、傳染病傳播流行、嚴(yán)重環(huán)境污染、嚴(yán)重人員傷亡等重大事故或者群體性事件發(fā)生的；

（二）發(fā)生重大事故、災(zāi)害、事件或者重大刑事案件、治安案件，不按規(guī)定報(bào)告、處理的；

（三）對(duì)救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、防疫、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、社會(huì)保險(xiǎn)、征地補(bǔ)償?shù)葘ｍ?xiàng)款物疏于管理，致使款物被貪污、挪用，或者毀損、滅失的；

（四）其他玩忽職守、貽誤工作的行為。第24條規(guī)定，違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律，揮霍浪費(fèi)國家資財(cái)?shù)模o予警告處分；情節(jié)較重的，給予記過或者記大過處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予降級(jí)或者撤職處分。由此，對(duì)孫某的行為給予撤職和記過處分是正確的。該《條例》第10條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)公務(wù)員同時(shí)有兩種以上需要給予處分的行為的，應(yīng)當(dāng)分別確定其處分。應(yīng)當(dāng)給予的處分種類不同的，執(zhí)行其中最重的處分；應(yīng)當(dāng)給予撤職以下多個(gè)相同種類處分的，執(zhí)行該處分，并在一個(gè)處分期以上、多個(gè)處分期之和以下，決定處分期。由此A正確。《中華人民共和國公務(wù)員法》第58條第3款規(guī)定，受撤職處分的，按照規(guī)定降低級(jí)別。由此，B正確，當(dāng)選；第58條第2款規(guī)定，受處分的期間為：警告，六個(gè)月；記過，十二個(gè)月；記大過，十八個(gè)月；降級(jí)、撤職，二十四個(gè)月。由此，C錯(cuò)誤，不當(dāng)選；第59條第2款規(guī)定，解除處分后，晉升工資檔次、級(jí)別和職務(wù)不再受原處分的影響。但是，解除降級(jí)、撤職處分的，不視為恢復(fù)原級(jí)別、原職務(wù)。由此，D錯(cuò)誤，不當(dāng)選。本題正確答案是AB.99.張某租用農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)一門面從事經(jīng)營(yíng)。因趙某提出該門面屬于他而引起爭(zhēng)議，工商局扣繳張某的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，致使張某停業(yè)2個(gè)月之久。張某在工商局返還營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，提出賠償請(qǐng)求。下列屬于國家賠償范圍的是：

A.門面租賃費(fèi)

B.食品過期不能出售造成的損失

C.張某無法經(jīng)營(yíng)的經(jīng)濟(jì)損失

D.停業(yè)期間張某依法繳納的稅費(fèi)

答案：AD

解析：《國家賠償法》第28條規(guī)定，侵犯公民、法人和其他組織的財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害的，按照下列規(guī)定處理：……

（六）吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的，賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開支；

（七）對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。由此，A和D屬于停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開支，應(yīng)當(dāng)賠償；B和C均屬于間接損失，不予賠償。本題正確答案是AD.100.甲公司與乙公司開辦中外合資企業(yè)丙公司，經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)。因急需周轉(zhuǎn)資金，丙公司與某典當(dāng)行簽訂合同，以某宗國有土地作抵押貸款。典當(dāng)期滿后，丙公司未按約定回贖，某典當(dāng)行遂與丁公司簽訂協(xié)議，將土地的使用權(quán)出售給丁公司。經(jīng)丁公司申請(qǐng)，2001年4月17日市國土局的派出機(jī)構(gòu)辦理土地權(quán)屬變更登記。丙公司未參與變更土地登記過程。2008年3月3日甲公司查詢土地抵押登記情況，得知該土地使用權(quán)已變更至丁公司名下。甲公司對(duì)變更土地登記行為不服向法院起訴。下列說法正確的是：

A.甲公司有權(quán)以自己的名義起訴

B.若丙公司對(duì)變更土地登記行為不服，應(yīng)當(dāng)自2008年3月3日起3個(gè)月內(nèi)起訴

C.丙公司與某典當(dāng)行簽訂的合同是否合法，是本案的審理對(duì)象

D.對(duì)市國土局與派出機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系性質(zhì)，法院可以依法調(diào)取證據(jù)

答案：AD

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第15條規(guī)定，聯(lián)營(yíng)企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營(yíng)、合資、合作各方，認(rèn)為聯(lián)營(yíng)、合資、合作企業(yè)權(quán)益或者自己一方合法權(quán)益受具體行政行為侵害的，均可以自己的名義提起訴訟。因此，A項(xiàng)說法正確。

《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第41條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不得超過2年。復(fù)議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者法定起訴期限的，適用前款規(guī)定。第42條規(guī)定，公民、法人或者其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴（法律 教育網(wǎng)原創(chuàng)）期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計(jì)算。對(duì)涉及不動(dòng)產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。本案中丙公司一直不知道該具體行政行為的內(nèi)容，2008年3月3日，甲公司查詢土地抵押登記情況才了解，此時(shí)間是甲公司的了解時(shí)間，不一定就是丙公司的了解時(shí)間，即便是推定為丙公司的知道時(shí)間，題干中也沒有說明是否知道訴權(quán)或者起訴期限，因此，B項(xiàng)的說法是錯(cuò)誤。

《行政訴訟法》第5條規(guī)定，人民法院審理行政案件，對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查。丙公司與某典當(dāng)行簽訂的合同是否合法不是本案的審理對(duì)象，因此，C項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

《行政訴訟法》第34條第2款規(guī)定，人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機(jī)關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。因此，對(duì)市國土局與派出機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系性質(zhì)，法院可以依法調(diào)取證據(jù)，D項(xiàng)說法正確。

（2008年·四川）

98.某縣信訪局局長(zhǎng)申某違反規(guī)定超計(jì)劃生育，若給予其行政處分，下列說法正確的是：

A.對(duì)申某的處分，既可由某縣政府決定，也可由某縣政府的上級(jí)政府決定

B.對(duì)申某處分的辦案期限為自批準(zhǔn)立案之日起最長(zhǎng)不得超過12個(gè)月

C.對(duì)申某處分案件的調(diào)查應(yīng)由兩名以上辦案人員進(jìn)行

D.對(duì)申某處分決定應(yīng)經(jīng)任免機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)成員集體討論決定

答案：BCD

解析：《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第37條規(guī)定，對(duì)地方各級(jí)人民政府工作部門正職領(lǐng)導(dǎo)人員給予處分，由本級(jí)人民政府決定。其中，擬給予撤職、開除處分的，由本級(jí)人民政府向同級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)提出免職建議。免去職務(wù)前，本級(jí)人民政府或者上級(jí)人民政府可以決定暫停其履行職務(wù)。因此，A項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

第44條規(guī)定，給予行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)立案之日起6個(gè)月內(nèi)作出決定；案情復(fù)雜或者遇有其他特殊情形的，辦案期限可以延長(zhǎng)，但是最長(zhǎng)不得超過12個(gè)月。因此，B項(xiàng)說法正確。

第41條規(guī)定，對(duì)行政機(jī)關(guān)公務(wù)員違法違紀(jì)案件進(jìn)行調(diào)查，應(yīng)當(dāng)由2名以上辦案人員進(jìn)行；接受調(diào)查的單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供情況。因此，C項(xiàng)說法正確。

第39條規(guī)定，任免機(jī)關(guān)對(duì)涉嫌違法違紀(jì)的行政機(jī)關(guān)公務(wù)員的調(diào)查、處理，按照下列程序辦理：……

（五）經(jīng)任免機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)成員集體討論，作出對(duì)該公務(wù)員給予處分、免予處分或者撤銷案件的決定；……。因此，D項(xiàng)說法正確。

綜上，本題的正確答案是BCD.99.甲與乙婚后購買一套房屋，產(chǎn)權(quán)證載明所有權(quán)人為乙。后雙方協(xié)議離婚，約定房屋贈(zèng)與女兒，甲可以居住房屋至女兒滿18歲，但未辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。不久，乙與丙簽訂抵押借款協(xié)議，將房屋抵押給丙，2005年10月8日丙取得房產(chǎn)局發(fā)放的房屋他項(xiàng)權(quán)利證書。2006年11月7日，丙在聯(lián)系不到乙的情況下，找到甲并出示抵押相關(guān)材料和證書，甲才知該房屋已被抵押，遂要求房產(chǎn)局解決。未獲得滿意答復(fù)后于2007年1月16日向法院起訴請(qǐng)求注銷該證書，并同時(shí)以丙為被告向法院提起民事訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)抵押借款協(xié)議無效。下列說法正確的是：

A.甲提起行政訴訟的起訴期限應(yīng)自2005年10月8日起計(jì)算

B.甲的起訴已過起訴期限

C.法院應(yīng)當(dāng)中止行政訴訟，待民事訴訟審結(jié)后再恢復(fù)訴訟

D.法院應(yīng)當(dāng)中止民事訴訟，待行政訴訟審結(jié)后再恢復(fù)訴訟

答案：C

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第42條規(guī)定，公民、法人或者其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計(jì)算。對(duì)涉及不動(dòng)產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。本案中，甲根本不知道行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為的內(nèi)容，因此，起訴期限應(yīng)當(dāng)從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計(jì)算。即從2006年11月7日開始計(jì)算，期限是3個(gè)月，即到2007年2月7日到期。因此，AB項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第51條規(guī)定，在訴訟過程中，有下列情形之一的，中止訴訟：……

（六）案件的審判須以相關(guān)民事、刑事或者其他行政案件的審理結(jié)果為依據(jù)，而相關(guān)案件尚未審結(jié)的；……。因此，C項(xiàng)說法正確，D項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

100.某縣食品藥品監(jiān)管局認(rèn)定張某銷售假藥，作出罰款5000元的決定（1號(hào)決定）。該局將決定書送達(dá)張某后發(fā)現(xiàn)有文字錯(cuò)誤，遂予以撤銷并作出處罰內(nèi)容相同的決定（2號(hào)決定），但決定書上加蓋了該局前身某縣藥品監(jiān)督管理局的印章。張某不服提起行政訴訟，訴訟期間，該局撤銷了2號(hào)決定書，作出罰款3000元的決定（3號(hào)決定）。下列說法正確的是：

A.2號(hào)決定與1號(hào)決定錯(cuò)誤性質(zhì)相同，屬于文字錯(cuò)誤

B.對(duì)同一行為給予三次處罰，既違反一事不再罰要求又構(gòu)成反復(fù)無常

C.某縣食品藥品監(jiān)管局撤銷2號(hào)決定書、作出3號(hào)決定應(yīng)在一審期間內(nèi)進(jìn)行

D.張某對(duì)3號(hào)決定不服起訴的，法院應(yīng)當(dāng)依法審查3號(hào)決定

答案：D

解析：1號(hào)決定屬于文字錯(cuò)誤，2號(hào)決定屬于簽章錯(cuò)誤，兩者錯(cuò)誤的性質(zhì)是不相同的。因此，A項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

上述的3個(gè)決定中，每個(gè)決定都是對(duì)前一決定的糾正，即后一決定的作出都是對(duì)前一決定的否認(rèn)，后一決定生效的同時(shí)前以決定就失效了。因此，不存在三次決定都生效的情況，也就不存在違反一事不再罰原則的情況。因此，B項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

某縣食品藥品監(jiān)管局撤銷2號(hào)決定書，作出3號(hào)決定書的行為可以在復(fù)議期間進(jìn)行，可以在一審期間進(jìn)行，也可以在二審期間進(jìn)行，沒有必須在一審期間進(jìn)行的限制規(guī)定。因此，C項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第50條第2款規(guī)定，原告或者第三人對(duì)改變后的行為不服提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)就改變后的具體行政行為進(jìn)行審理。因此，D項(xiàng)說法正確。

（2007年）

91.安某放的羊吃了朱某家的玉米秸，二人爭(zhēng)執(zhí)。安某毆打朱某，致其左眼部青紫、鼻骨骨折，朱某被鑒定為輕微傷。在公安分局的主持下，安某與朱某達(dá)成協(xié)議，由安某向朱某賠償500元。下列說法正確的是：

A.安某與朱某達(dá)成協(xié)議后，仍可以對(duì)安某進(jìn)行治安處罰

B.如果安某拒不履行協(xié)議，朱某可以直接向法院提起行政訴訟

C.如果安某拒不履行協(xié)議，朱某應(yīng)當(dāng)先向區(qū)公安分局的上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服再提起行政訴訟

D.如果安某拒不履行協(xié)議，朱某可以向法院提起民事訴訟

答案：D

解析：《治安管理處罰法》第9條，對(duì)于因民間糾紛引起的打架斗毆或者損毀他人財(cái)物等違反治安管理行為，情節(jié)較輕的，公安機(jī)關(guān)可以調(diào)解處理。經(jīng)公安機(jī)關(guān)調(diào)解，當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的，不予處罰。經(jīng)調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者達(dá)成協(xié)議后不履行的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照本法的規(guī)定對(duì)違反治安管理行為人給予處罰，并告知當(dāng)事人可以就民事爭(zhēng)議依法向人民法院提起民事訴訟。由此，A、C的說法是錯(cuò)誤的，D的說法是正確的。《行政訴訟法》解釋第1條第2款規(guī)定，公民、法人或者其他組織對(duì)下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：……

（三）調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；……由此，B的說法是錯(cuò)誤的，因?yàn)樾姓{(diào)解行為屬于不可訴的行為。本題正確答案是D.92.甲公司從澳大利亞某公司購買了2萬噸化肥運(yùn)抵某市。海關(guān)認(rèn)定甲公司在無進(jìn)口許可證等報(bào)關(guān)單證的情況下進(jìn)口貨物，且未經(jīng)海關(guān)許可擅自提取貨物，遂以保證金的名義向甲公司收繳人民幣200萬元。隨后作出罰款1000萬元的行政處罰決定。甲公司認(rèn)為處罰過重，但既未繳納罰款，也未申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。下列說法錯(cuò)誤的是：

A.海關(guān)可以直接將甲公司繳納的保證金抵繳部分罰款

B.海關(guān)只能申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行其處罰決定

C.海關(guān)應(yīng)當(dāng)自甲公司起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)提出行政強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)

D.海關(guān)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行其處罰決定，應(yīng)當(dāng)由海關(guān)所在地的中級(jí)人民法院受理

答案：BD

解析：海關(guān)有自行執(zhí)行的權(quán)力，所以B錯(cuò)誤；海關(guān)如果申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行則需要向海關(guān)所在地基層人民法院提出申請(qǐng)，所以D錯(cuò)誤；C在前面的考題中已經(jīng)涉及；A屬于正確的直接強(qiáng)制手段。

93.某公司提起行政訴訟，要求撤銷區(qū)教育局作出的《關(guān)于不同意申辦花蕾幼兒園的批復(fù)》，并要求法院判令該局在20日內(nèi)向花蕾幼兒園頒發(fā)獨(dú)立的《辦學(xué)許可證》。一審法院經(jīng)審理后作出確認(rèn)區(qū)教育局批復(fù)違法的判決，但未就頒發(fā)《辦學(xué)許可證》的訴訟請(qǐng)求作出判決。該公司不服一審判決，提起上訴。下列說法正確的是：

A.二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷一審判決

B.二審法院應(yīng)當(dāng)維持一審判決

C.二審法院可以裁定發(fā)回一審法院重審

D.二審法院應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回一審法院重審，一審法院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行審理

答案：AD

解析：《行政訴訟法解釋》第71條，原審判決遺漏了必須參加訴訟的當(dāng)事人或者訴訟請(qǐng)求的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原審判決，發(fā)回重審。由此，A是正確的，BC是錯(cuò)誤的。該解釋第69條，第二審人民法院裁定發(fā)回原審人民法院重新審理的行政案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行審理。由此，D是正確的，本題正確答案是AD.（2006年）

93.王某為某縣勞動(dòng)與社會(huì)保障局的一名科長(zhǎng)，因違紀(jì)受到降級(jí)處分。下列何種說法不符合《公務(wù)員法》的規(guī)定？

A.王某對(duì)處分不服，可自接到處分決定之日起30日內(nèi)向某縣人事局提出申訴

B.王某對(duì)處分不服申請(qǐng)復(fù)核時(shí)，復(fù)核期間應(yīng)暫停對(duì)王某的處分

C.王某受處分期間，不得晉升級(jí)別和享受年終獎(jiǎng)金

D.處分解除后，王某的原級(jí)別即自行恢復(fù)

答案：ABCD

解析：根據(jù)《公務(wù)員法》第90條規(guī)定，公務(wù)員對(duì)涉及本人的處分不服，也可以不經(jīng)復(fù)核，自知道該處分之日起30日內(nèi)直接向同級(jí)公務(wù)員主管部門或作出處分決定的機(jī)關(guān)的上級(jí)機(jī)關(guān)提出申訴，而不是自接到處分決定之日起30日內(nèi)。A所指的申訴期限的起算點(diǎn)錯(cuò)誤，應(yīng)選。第91條第2款規(guī)定，復(fù)核、申訴期間不停止人事處理決定的執(zhí)行。B錯(cuò)誤，應(yīng)選。第58條規(guī)定，公務(wù)員在受處分期間不得晉升職務(wù)和級(jí)別，其中受記過、記大過、降級(jí)、撤職處分的，不得晉升工資檔次。并未指明不能享受年終獎(jiǎng)金，所以C錯(cuò)誤，應(yīng)選。根據(jù)第59條第2款規(guī)定，解除處分后，晉升工資檔次、級(jí)別和職務(wù)不再受原處分的影響。但是，解除降級(jí)、撤職處分的，不視為恢復(fù)原級(jí)別、原職務(wù)。D項(xiàng)錯(cuò)誤，應(yīng)選。

94.下列有關(guān)信訪的何種做法是正確的？

A.田某對(duì)鄉(xiāng)政府的決定不服，可以采用走訪形式到市政府提出信訪事項(xiàng)

B.某縣人民政府信訪局收到李某提出的信訪事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)予以登記，并在15日內(nèi)決定是否受理并書面告知李某

C.某縣工商局不設(shè)立專門的信訪工作機(jī)構(gòu)，違反了信訪規(guī)定

D.沈某對(duì)某縣人民政府作出的信訪事項(xiàng)處理意見不服，可以請(qǐng)求市政府復(fù)查

答案：D

解析：根據(jù)《信訪條例》第16條的規(guī)定，信訪人采用走訪形式提出信訪事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向依法有權(quán)處理的本級(jí)或者上一級(jí)機(jī)關(guān)提出；鄉(xiāng)政府的上級(jí)政府是縣政府。對(duì)鄉(xiāng)政府的決定不服應(yīng)該向鄉(xiāng)政府或縣政府提出，而非向其上上級(jí)——市政府提出。A項(xiàng)錯(cuò)誤，不選。

根據(jù)第21條的規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府信訪工作機(jī)構(gòu)收到信訪事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)予以登記，并區(qū)分情況，在15日內(nèi)分別按不同方式處理。僅僅書面告知是否受理是不夠的，對(duì)于受理的案件，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)送有權(quán)處理機(jī)關(guān)；對(duì)于不受理的案件，應(yīng)當(dāng)告知信訪人向有關(guān)機(jī)關(guān)提出。第22條第2款規(guī)定，有關(guān)行政機(jī)關(guān)收到信訪事項(xiàng)后，能夠當(dāng)場(chǎng)答復(fù)是否受理的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)書面答復(fù)；不能當(dāng)場(chǎng)答復(fù)的，應(yīng)當(dāng)自收到信訪事項(xiàng)之日起15日內(nèi)書面告知信訪人。因此B錯(cuò)誤，不選。

根據(jù)第6條的規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府應(yīng)當(dāng)設(shè)立信訪工作機(jī)構(gòu)；縣級(jí)以上人民政府工作部門及鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府應(yīng)當(dāng)按照有利工作、方便信訪人的原則，確定負(fù)責(zé)信訪工作的機(jī)構(gòu)或者人員，具體負(fù)責(zé)信訪工作。所以，縣級(jí)以上人民政府才應(yīng)當(dāng)設(shè)立信訪工作機(jī)構(gòu)，其他是根據(jù)需要設(shè)立信訪工作機(jī)構(gòu)或者人員，因此工商局并不一定非得設(shè)立信訪工作機(jī)構(gòu)不可，C錯(cuò)誤。

第34條規(guī)定，信訪人對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的信訪事項(xiàng)處理意見不服的，可以自收到書面答復(fù)之日起30日內(nèi)請(qǐng)求原辦理行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)復(fù)查。市人民政府是縣人民政府的上一級(jí)機(jī)關(guān)，沈某有權(quán)要求市政府復(fù)查，D正確。

95某縣工商局以某廠擅自使用專利申請(qǐng)?zhí)栍糜诋a(chǎn)品包裝廣告進(jìn)行宣傳、銷售為由，向某廠發(fā)出扣押封存該廠膠片帶成品通知書。該廠不服，向法院起訴要求撤銷某縣上商局的扣押財(cái)物通知書，并提出下列賠償要求：返還扣押財(cái)物、賠償該廠不能履行合同損失100萬元、該廠名譽(yù)損失和因扣押財(cái)物造成該廠停產(chǎn)損失100萬元。后法院認(rèn)定某縣工商局的扣押通知書違法，該廠提出的下列何種請(qǐng)求事項(xiàng)不屬于國家賠償?shù)姆秶?/p>

A.返還扣押財(cái)物

B.某廠不能履行合同損失100萬元

C.某廠名譽(yù)損失

D.某廠停產(chǎn)損失100萬元

答案：BCD

解析：國家賠償?shù)姆秶话ㄖ苯訐p失，不包括間接損失和可得利益的損失，也不包括精神損害的賠償。對(duì)于縣工商局的違法扣押行為，某廠只能要求返還扣押的財(cái)產(chǎn)。不能履行合同的損失屬于可得利潤(rùn)的損失，名譽(yù)損失屬于精神損害的范圍，依法不屬于國家賠償?shù)姆秶珺、C應(yīng)選。至于停產(chǎn)損失，只在被吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)時(shí)適用，而且只賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開支，某廠并未被吊銷許可證和執(zhí)照或責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，也并不確定停產(chǎn)的100萬元是否屬于經(jīng)常性、必要的費(fèi)用開支，因此D應(yīng)選。

（2005年）

98.下列案件屬于行政訴訟受案范圍的有：

A.某區(qū)房屋租賃管理辦公室向甲公司頒發(fā)了房屋租賃許可證，乙公司以此證辦理程序不合法為由要求該辦公室撤銷許可證被拒絕。后乙公司又致函該辦公室要求撤銷許可證，辦公室作出“許可證有效，不予撤銷”的書面答復(fù)。乙公司向法院起訴要求撤銷書面答復(fù)。

B.某區(qū)審計(jì)局對(duì)丙公司的法定代表人進(jìn)行離任審計(jì)過程中，對(duì)丙、丁公司協(xié)議合作開發(fā)的某花園工程的財(cái)務(wù)收支情況進(jìn)行了審計(jì)，后向丙、丁公司發(fā)出了丁公司應(yīng)返還丙公司利潤(rùn)30萬元的通知。丁公司對(duì)通知不服向法院提起訴訟。

C.某市經(jīng)濟(jì)發(fā)展局根據(jù)A公司的申請(qǐng)，作出鑒于B公司自愿放棄其在某合營(yíng)公司的股權(quán)，退出合營(yíng)公司，恢復(fù)A公司在合營(yíng)公司的股東地位的批復(fù)。B公司不服向法院提起訴訟。

D.某菜市場(chǎng)為掛靠某行政機(jī)關(guān)的臨時(shí)市場(chǎng)，沒有產(chǎn)權(quán)證。某市某區(qū)工商局向在該市場(chǎng)內(nèi)經(jīng)營(yíng)的50戶工商戶發(fā)出通知，稱自通知之日起某菜市場(chǎng)由C公司經(jīng)營(yíng)，各工商戶憑與該公司簽訂的租賃合同及個(gè)人資料申辦經(jīng)營(yíng)許可證。50戶工商戶對(duì)通知不服向法院提起訴訟。

答案：BCD

解析：選項(xiàng)A屬于《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第1條第2款第5項(xiàng)規(guī)定的“重復(fù)處理行為”，不屬于行政訴訟受案范圍。

根據(jù)國務(wù)院《審計(jì)法實(shí)施條例》第45條，審計(jì)決定具有強(qiáng)制執(zhí)行力。根據(jù)該條例第46條規(guī)定，對(duì)審計(jì)決定不服的案件屬于復(fù)議前置案件。選項(xiàng)B屬于審計(jì)決定，屬于行政訴訟范圍。根據(jù)題干要求，選項(xiàng)B應(yīng)選。在選項(xiàng)C，市經(jīng)濟(jì)發(fā)展局的批復(fù)，對(duì)B公司權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響，具有可訴性，應(yīng)選。在選項(xiàng)D，區(qū)工商局的通知針對(duì)的對(duì)象是特定的，而且對(duì)50戶工商戶的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響，具有可訴性，應(yīng)選。

99.張某與林某同為甲市田山有限公司的股東，林某以個(gè)人名義在甲市免稅進(jìn)口一輛轎車，由張某代辦各類手續(xù)，平時(shí)歸張某使用。后張某將轎車賣給甲市國浩公司，并將所得款35萬元人民幣劃入田山有限公司的賬戶內(nèi)。甲市某區(qū)工商局認(rèn)為張某的行為構(gòu)成倒賣國家禁止或者限制自由買賣的物資、物品行為，決定沒收張某銷售款；此后又凍結(jié)田山有限公司的帳款。張某不服，向甲市工商局申請(qǐng)復(fù)議。甲市工商局以張某的行為構(gòu)成偷稅為由，維持了原處罰決定。張某遂向法院提起行政訴訟。下列說法不正確的是：

A.林某也有權(quán)對(duì)處罰決定提起行政訴訟

B.張某可以田山有限公司的名義提起訴訟

C.本案的被告為甲市某區(qū)工商局

D.凍結(jié)帳款行為不屬于本案的審理對(duì)象

答案：ABC

解析：張某無權(quán)處分林某轎車，張某應(yīng)當(dāng)對(duì)林某負(fù)損害賠償責(zé)任；另外，林某對(duì)張某售車后所得銷售款依法并不享有優(yōu)先受償權(quán)。也就是說，工商局沒收張某銷售款，并不實(shí)際影響林某的權(quán)利義務(wù)，即林某與工商局的處罰行為之間不具有法律上利害會(huì)關(guān)系。因此，選項(xiàng)A錯(cuò)誤。

參照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第17條和第18條的規(guī)定，有權(quán)以有限公司名義起訴的包括該公司法定代表人、股東會(huì)、董事會(huì)，單個(gè)股東無權(quán)以公司名義起訴。據(jù)此，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。

甲市工商局維持了原處罰決定，但其對(duì)張某行為的定性發(fā)生了變化（由倒賣轉(zhuǎn)為偷稅），根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第7條第2項(xiàng)，構(gòu)成“復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為”；結(jié)合《行政訴訟法》第25條第2款規(guī)定，本案的被告是甲市工商局，選項(xiàng)C錯(cuò)誤。

審判采“不告不理”原則。根據(jù)題干語言，張某起訴的對(duì)象是工商局沒收銷售款的處罰行為，而非凍結(jié)帳款的行政強(qiáng)制執(zhí)行。據(jù)此，選項(xiàng)D正確。

100.興匯有限公司申報(bào)進(jìn)口人工草坪，某海關(guān)征收關(guān)稅和代征增值稅后放行。后某海關(guān)發(fā)現(xiàn)興匯有限公司進(jìn)口人工草坪稅則歸類錯(cuò)誤導(dǎo)致稅率差異，遂又向興匯有限公司補(bǔ)征關(guān)稅和代征增值稅近5萬元。興匯有限公司以第一次征稅行為違法致使其未能將稅款納入成本造成損失為由要求某海關(guān)賠償，在遭拒絕后，興匯有限公司遂向法院提起行政賠償訴訟。下列說法正確的是：

A.此案為涉外行政案件

B.因興匯有限公司提起訴訟，補(bǔ)征稅款的決定停止執(zhí)行

C.興匯有限公司的起訴符合單獨(dú)提起行政賠償訴訟的程序要求

D.興匯有限公司應(yīng)當(dāng)對(duì)所遭受的損失承擔(dān)舉證責(zé)任

答案：CD

解析：根據(jù)《行政訴訟法》第70條，涉外行政案件是指涉及外國人、無國籍人、外國組織的行政案件。在本案，題干并未交代“興匯有限公司”是外國組織，因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤。根據(jù)《行政訴訟法》第44條規(guī)定，訴訟期間不停止具體行政行為的執(zhí)行，除非符合法律、法規(guī)規(guī)定的情形。據(jù)此，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第2條和第21條的規(guī)定，如果加害行為是具體行政行為，賠償請(qǐng)求人單獨(dú)提起行政賠償訴訟的，必須滿足以下條件：一是該具體行政行為已被確認(rèn)違法；二是已經(jīng)過賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的處理。在本案，海關(guān)的第一次征稅行為已被海關(guān)補(bǔ)征稅款的決定確認(rèn)違法，而且興匯有限公司要求海關(guān)賠償?shù)饩芙^。在此種情形下單獨(dú)提起行政賠償訴訟是適當(dāng)?shù)摹?jù)此，選項(xiàng)C正確。另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第5條，選項(xiàng)D正確。

（2004年）

96.甲廠經(jīng)某市采砂許可證的法定發(fā)放機(jī)關(guān)地質(zhì)礦產(chǎn)局批準(zhǔn)取得了為期5年的采砂許可證，并經(jīng)某區(qū)水電局等部門批準(zhǔn)，在區(qū)江河管理站劃定的區(qū)域內(nèi)采砂。后因繳納管理費(fèi)問題與水電局發(fā)生糾紛。隨后，該水電局越權(quán)向乙廠頒發(fā)了采砂許可證，準(zhǔn)予乙廠在甲廠已被劃定的區(qū)域內(nèi)采砂。下列說法正確的是：

A.根據(jù)甲廠的申請(qǐng)，某市地質(zhì)礦產(chǎn)局可以撤銷水電局發(fā)給乙廠的采砂許可證

B.水電局應(yīng)當(dāng)撤銷給乙廠發(fā)放的采砂許可證

C.若乙廠的采砂許可證被撤銷，發(fā)放許可證的水電局應(yīng)承擔(dān)乙廠相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失

D.甲廠可以要求水電局賠償因向乙廠頒發(fā)許可證給自己造成的經(jīng)濟(jì)損失

答案：ABCD

解析：《行政許可法》第7條規(guī)定，“公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟；其合法權(quán)益因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。《行政許可法》第22條規(guī)定，行政許可由具有行政許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。《行政許可法》第69條規(guī)定，有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：①行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；②超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；③違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；④對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的；⑤依法可以撤銷行政許可的其他情形。”“被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。”“依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可，可能對(duì)公共利益造成重大損害的，不予撤銷。”“依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可，被許可人的合法權(quán)益受到損害的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。” 《行政許可法》第76條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)違實(shí)施行政許可，給當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)當(dāng)依照國家賠償法的規(guī)定給予賠償。

97.某縣公安局以郭某因鄰里糾紛毆打并致邱某輕微傷為由，對(duì)郭某作出拘留10天的處罰。郭某向法院提起訴訟。某縣公安局向法院提交了處罰的主要證據(jù)，華某和邱某舅舅葉某二人的證言及該縣中心醫(yī)院出具的邱某的傷情證明。下列說法正確的是：

A.華某的證言的證明效力優(yōu)于葉言的證言

B.某縣公安局申請(qǐng)華某出庭作證，應(yīng)當(dāng)在開庭前提出

C.若華、葉二人的證言相互矛盾，法庭應(yīng)判決撤銷某縣公安局的處罰決定

D.若一審法庭未通知邱某參加訴訟，二審法院應(yīng)將案件發(fā)回重審

答案：ACD

解析：A對(duì)，《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第63條規(guī)定，證明同一事實(shí)的數(shù)個(gè)證據(jù)，其證明效力一般可以按照下列情形分別認(rèn)定：……

（七）其他證人證言優(yōu)于與當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對(duì)該當(dāng)事人有利的證言。B錯(cuò)，《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第43條規(guī)定，“當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出，并經(jīng)人民法院許可。人民法院準(zhǔn)許證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前通知證人出庭作證。”“當(dāng)事人在庭審過程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據(jù)審理案件的具體情況，決定是否準(zhǔn)許以及是否延期審理。”C對(duì)，主要證據(jù)不足意味著行政機(jī)關(guān)在查清案件基本情況或在沒有充分證據(jù)證明的情況下就作出具體行政行為，具體行政行為缺乏事實(shí)基礎(chǔ)，人民法院有權(quán)予以撤銷。D對(duì)，《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第71條第1款規(guī)定，原審判決遺漏了必須參加訴訟的當(dāng)事人或者訴訟請(qǐng)求的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原審判決，發(fā)回重審。

98.關(guān)于行政處罰和刑罰的折抵，下列說法正確的是：

A.行政拘留可以折抵拘役

B.行政拘留可以折抵有期徒刑

C.沒收違法所得可以折抵沒收財(cái)產(chǎn)

D.罰款可以折抵罰金

答案：ABD

解析：《行政處罰法》第28條規(guī)定，“違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。”“違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金。”

99.某合資企業(yè)的甲、乙兩股東就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議。后因情況發(fā)生變化，甲、乙兩股東又簽訂了一項(xiàng)合同修正案，約定在該合同批準(zhǔn)后一年內(nèi)甲有權(quán)以一定的價(jià)格向乙回購已經(jīng)出讓的股權(quán)。2001年4月1日，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同以及合同修正案一同獲得批準(zhǔn)。7月2日，甲提出回購，乙不同意，并告知甲原審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)于2001年6月1日又作出一批復(fù)，該批復(fù)指出，2001年4月1日批復(fù)只是批準(zhǔn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，未批準(zhǔn)股權(quán)回購條款，股權(quán)回購時(shí)仍需報(bào)批。下列說法正確的是：

A.甲有權(quán)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行審批機(jī)關(guān)2001年4月1日確認(rèn)股權(quán)回購的批復(fù)

B.甲乙之間關(guān)于股權(quán)回購的約定有效，甲可以對(duì)乙的違約行為提起訴訟

C.審批機(jī)關(guān)2001年6月作出的批復(fù)并未設(shè)定新的權(quán)利義務(wù)，法院不應(yīng)受理甲對(duì)該批復(fù)提起的訴訟

D.甲在2003年8對(duì)審批機(jī)關(guān)2001年6月1日作出的批復(fù)提起訴訟已經(jīng)超過訴訟期限

答案：BCD

解析：原審批機(jī)關(guān)于2001年6月1日作出的批復(fù)屬于“其他侵犯人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)案件”中的行政確認(rèn)案件。參見《行政訴訟法》第11條的規(guī)定。《行政訴訟法》第11條規(guī)定，人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：

（一）對(duì)拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處罰不服的；

（二）對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的；

（三）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的；

（四）認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；

（五）申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；

（六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的；

（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的；

（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規(guī)定，公民、法人或者其他組織對(duì)具有國家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對(duì)下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：

（一）行政訴訟法第十二條規(guī)定的行為；

（二）公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為；

（三）調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；

（四）不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；

（五）駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；

（六）對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。第41條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不得超過2年。復(fù)議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者法定起訴期限的，適用前款規(guī)定。第83條規(guī)定，對(duì)發(fā)生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調(diào)解書，負(fù)有義務(wù)的一方當(dāng)事人拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

100.下列何種情形不符合法律、法規(guī)有關(guān)公務(wù)員任職和辭職的規(guī)定？

A.李副市長(zhǎng)兼任公安局長(zhǎng)和安全局長(zhǎng)

B.市經(jīng)濟(jì)委員會(huì)張主任兼任投資公司董事長(zhǎng)

C.教育局高副局長(zhǎng)辭職一年后經(jīng)教育局批準(zhǔn)到教育局所屬的教育培訓(xùn)中心擔(dān)任主任

D.市政府批準(zhǔn)辦公廳機(jī)要處王處長(zhǎng)辭職出國

答案：ABD

解析：A錯(cuò)B錯(cuò)，《國家公務(wù)員暫行條例》第49條規(guī)定，“國家公務(wù)員原則上一人一職，確因工作需要，經(jīng)任免機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以在國家行政機(jī)關(guān)內(nèi)兼任一個(gè)實(shí)職。”“國家公務(wù)員不得在企業(yè)和營(yíng)利性事業(yè)單位兼任職務(wù)。” C對(duì)，國家公務(wù)員暫行條例第73條規(guī)定，國家公務(wù)員辭職后，二年內(nèi)到與原機(jī)關(guān)有隸屬關(guān)系的企業(yè)或者營(yíng)利性的事業(yè)單位任職，須經(jīng)原任免機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。D錯(cuò)，國家公務(wù)員暫行條例第71條第3款，在涉及國家安全、重要機(jī)密等特殊職位上任職的國家公務(wù)員，不得辭職。

（2003年）

96.甲乙兩人互毆，公安機(jī)關(guān)依據(jù)《治安管理處罰條例》進(jìn)行調(diào)解處理。雙方就醫(yī)療費(fèi)賠付達(dá)成調(diào)解協(xié)議。事后，甲履行了協(xié)議而乙沒有履行。甲依法可以選擇的救濟(jì)途徑是：

A.提起民事訴訟要求乙賠償損失

B.提起行政訴訟要求撤銷該調(diào)解協(xié)議

C.要求公安機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行該調(diào)解協(xié)議

D.提起行政附帶民事訴訟要求撤銷調(diào)解協(xié)議并判決乙賠償損失

答案：A

解析：依《行政復(fù)議法》第8條規(guī)定，不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。不服行政機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，依法申請(qǐng)仲裁或者向人民法院提起訴訟。故選A.97.公安局對(duì)甲作出治安拘留10天處罰決定后隨即執(zhí)行。甲申請(qǐng)復(fù)議，上級(jí)公安局作出維持原處罰的復(fù)議決定。甲向法院提起訴訟，第一審法院判決維持拘留決定，甲在上訴中又提出行政賠償請(qǐng)求。第二審人民法院經(jīng)審理，認(rèn)定公安局對(duì)甲的拘留違法，應(yīng)如何處理此案？

A.撤銷第一審判決，并撤銷拘留決定，判令公安局賠償甲的損失

B.撤銷第一審判決，并確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問題進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成應(yīng)將全案發(fā)回重審

C.撤銷第一審判決，并確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問題進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成應(yīng)將行政賠償部分發(fā)回重審

D.撤銷第一審判決，并撤銷拘留決定，并就賠償問題進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知甲就賠償問題另行起訴

答案：D

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第70條規(guī)定：“第二審人民法院審理上訴案件，需要改變?cè)瓕徟袥Q的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)被訴具體行政行為作出判決。”據(jù)此，在本案，由于公安局對(duì)甲的拘留違法，而第一審判決維持拘留決定，所以應(yīng)當(dāng)撤銷第一審判決。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第71條第四款規(guī)定：“當(dāng)事人在第二審期間提出行政賠償請(qǐng)求的，第二審人民法院可以進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴。”故選D.98.衛(wèi)生防疫站對(duì)王某經(jīng)營(yíng)的餐館進(jìn)行衛(wèi)生檢查，發(fā)現(xiàn)廚師在操作間未戴帽子，備用餐具有油膩及小飛蟲，當(dāng)場(chǎng)制作了檢查筆錄。兩天后對(duì)王某處以200元罰款。王某不服向法院起訴，衛(wèi)生防疫站向法院提供了檢查筆錄。下列何種說法是正確的？

A.檢查筆錄應(yīng)至少有2名執(zhí)法人員的簽名

B.檢查筆錄應(yīng)加蓋衛(wèi)生防疫站的公章

C.檢查筆錄必須有當(dāng)事人的簽名

D.法院對(duì)檢查筆錄進(jìn)行審查時(shí)，制作筆錄的執(zhí)法人員必須出庭

答案：A

解析：A正確，依《行政處罰法》第37條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。當(dāng)事人或者有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答詢問，并協(xié)助調(diào)查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應(yīng)當(dāng)制作筆錄。B、C項(xiàng)錯(cuò)誤，依《行政證據(jù)規(guī)定》第15條規(guī)定，根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項(xiàng)的規(guī)定，被告向人民法院提供的現(xiàn)場(chǎng)筆錄，應(yīng)當(dāng)載明時(shí)間、地點(diǎn)和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場(chǎng)的，可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。D錯(cuò)誤，依《行政證據(jù)規(guī)定》第44條規(guī)定，有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相關(guān)行政執(zhí)法人員作為證人出庭作證：①對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄的合法性或者真實(shí)性有異議的；②對(duì)扣押財(cái)產(chǎn)的品種或者數(shù)量有異議的；③對(duì)檢驗(yàn)的物品取樣或者保管有異議的；④對(duì)行政執(zhí)法人員的身份的合法性有異議的；⑤需要出庭作證的其他情形。注意：并不是“必須出庭”。

99.2001年5月某市公安局以涉嫌詐騙為由對(duì)甲進(jìn)行刑事立案?jìng)刹椤９簿謱⒓讕е辆謨?nèi)留置盤問48小時(shí)，搜查了甲的住處，扣押了搜出的現(xiàn)金 10萬元，凍結(jié)了搜出的20萬元銀行存款，并對(duì)甲實(shí)行監(jiān)視居住。次年1月，公安局以甲刊登虛假廣告、騙取學(xué)生學(xué)費(fèi)為由，決定沒收非法所得10萬元，解除凍結(jié)。此后公安局一直未對(duì)甲詐騙一事作出處理，甲向法院提起行政訴訟。下列何種行為可以成為法院的審理對(duì)象？

A.沒收非法所得10萬元

B.扣押現(xiàn)金10萬元

C.凍結(jié)20萬元銀行存款

D.留置盤問48小時(shí)

答案：A

解析：依《行政訴訟法》第11條規(guī)定，人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：對(duì)拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處罰不服的……故選 A.依《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規(guī)定，公民、法人或者其他組織對(duì)下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：①行政訴訟法第十二條規(guī)定的行為；②公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為；③調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；④不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；⑤駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；⑥對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。故不選B、C、D項(xiàng)。

100.在某法院受理的一起交通處罰案件中，被告提供了當(dāng)事人闖紅燈的現(xiàn)場(chǎng)筆錄。該現(xiàn)場(chǎng)筆錄載明了當(dāng)事人闖紅燈的時(shí)間、地點(diǎn)和拒絕簽名的情況，但沒有當(dāng)事人的簽名，也沒有其他證人簽名。原告主張當(dāng)時(shí)不在現(xiàn)場(chǎng)，并有一朋友為其出庭作證。根據(jù)原被告雙方提供的證據(jù)，法院應(yīng)如何認(rèn)定？

A.法院可以認(rèn)定原告闖紅燈

B.法院可以認(rèn)定原告沒有闖紅燈

C.法院對(duì)原告是否闖紅燈無法認(rèn)定

D.法院需進(jìn)一步調(diào)查后再作認(rèn)定

答案：A

解析：《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第15條規(guī)定：“根據(jù)行政訴訟法第31條第一款第（七）項(xiàng)的規(guī)定，被告向人民法院提供的現(xiàn)場(chǎng)筆錄，應(yīng)當(dāng)載明時(shí)間、地點(diǎn)和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場(chǎng)的，可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”題干中的現(xiàn)場(chǎng)筆錄盡管沒有當(dāng)事人或證人的簽名，但并不影響其證據(jù)的效力。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第71條第二項(xiàng)的規(guī)定，與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對(duì)該當(dāng)事人有利的證言不能單獨(dú)作為定案依據(jù)。因此題干中原告朋友的證言不具有證據(jù)效力。故選A.（2002年）

（五）A市張某到C市購貨，因質(zhì)量問題，張某拒絕支付全部貨款，雙方發(fā)生糾紛后貨主即向公安機(jī)關(guān)告發(fā)。C市公安機(jī)關(guān)遂以詐騙嫌疑將張某已購貨物扣留，并對(duì)張某采取留置盤問審查措施。兩天后釋放了張某，但并未返還所扣財(cái)物。張某欲提起行政訴訟。根據(jù)案情回答95-97題。

95.哪些法院對(duì)此案有管轄權(quán)？

A.C市基層人民法院

B.C市中級(jí)人民法院

C.A市基層人民法院

D.A市中級(jí)人民法院

答案：AC

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第9條第2款規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)基于同一事實(shí)既對(duì)人身又對(duì)財(cái)產(chǎn)實(shí)施行政處罰或者采取行政強(qiáng)制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財(cái)產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對(duì)上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。”據(jù)此，公安機(jī)關(guān)在本案中既扣留張某的貨物，又對(duì)張某采取留置盤問審查，限制其人身自由，張某起訴，原告所在地人民法院和被告所在地人民法院都可管轄，C市人民法院在被告所在地，A市人民法院在原告所在地，對(duì)本案都有管轄權(quán)。本案不屬于《行政訴訟法》第14條規(guī)定的中級(jí)人民法院一審管轄妁案件：“中級(jí)人民法院管轄下列第一審行政案件：

（一）確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件；

（二）對(duì)國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；

（三）本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。”因此AC為正確選項(xiàng)。

96.如張某尋求救濟(jì)，下列哪種說法是正確的？

A.張某可直接向法院起訴

B.張某可先提起復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服再起訴

C.張某只能申請(qǐng)復(fù)議，不能提起行政訴訟

D.張某既可以直接起訴，也可以先經(jīng)復(fù)議i對(duì)復(fù)議決定不服再起訴。

答案：ABD

解析：《行政訴訟法》第37條規(guī)定：“對(duì)屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定。”《行政復(fù)議法》第5條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院提起行政訴訟，但是法律規(guī)定行政復(fù)議決定為最終裁決的除外。”可見，對(duì)具體行政行為不服，可以不經(jīng)復(fù)議而直接起訴是原則，必須經(jīng)復(fù)議才能起訴是例外；訴訟終局是原則，復(fù)議終局是例外，那么，既然法律、法規(guī)未規(guī)定對(duì)這種限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服時(shí)，須先經(jīng)復(fù)議，那當(dāng)事人就有權(quán)選擇復(fù)議或訴訟。選ABD三項(xiàng)。

97.如果法院受理起訴，可能作出的是何種判決？

A.維持判決

B.撤銷判決

C.賠償判決

D.確認(rèn)判決

答案：BD

解析：根據(jù)《行政訴訟法》第54條第2項(xiàng)的規(guī)定：“具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：1.主要證據(jù)不足的；2.適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的；3.違反法定程序的；4.超越職權(quán)的；5.濫用職權(quán)的”本案行政機(jī)關(guān)扣留張某的貨物屬于濫用職權(quán)，依法應(yīng)予以撤銷，故選B；對(duì)張某采取的留置審查措施也是違法，但該行為已經(jīng)解除，已不具有可撤銷內(nèi)容，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第57條第2款規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法或者無效的判決……被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的……”法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)判決，故選D.（六）

某村村民吳某因家里人口多，住房緊張l向鄉(xiāng)政府提出建房申請(qǐng)。經(jīng)鄉(xiāng)人民政府土地員劉某批準(zhǔn)后，即開始劃線動(dòng)工。周圍左鄰申某與右鄰崔某發(fā)現(xiàn)吳某占用了自己使用多年的宅基地，即同吳某交涉。吳某申辯說建房是按批準(zhǔn)文件劃線動(dòng)工，不同意改變施工計(jì)劃。據(jù)此請(qǐng)回答98-100題。

98.如申某與崔某申請(qǐng)復(fù)議，應(yīng)當(dāng)向下列什么機(jī)關(guān)提出？

A.鄉(xiāng)政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)

B.比縣政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)

C.縣政府土地管理局作為復(fù)議機(jī)關(guān)

D.縣政府法制局作為復(fù)議機(jī)關(guān)

答案：BC

解析：《行政復(fù)議法》第13條規(guī)定：“對(duì)地方各級(jí)人民政府的具體行政行為不服的，向上一級(jí)地方人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。對(duì)省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級(jí)地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。”本題中，批準(zhǔn)行為的主體是鄉(xiāng)政府，而其行使的職權(quán)是土地管理權(quán)。縣政府是上一級(jí)政府，而縣土地局是主管土地行政的政府工作部門，都可以作復(fù)議機(jī)關(guān)。本題中，不可能由鄉(xiāng)政府自己復(fù)議，由法制局復(fù)議也沒有相應(yīng)的法律規(guī)定。因此，本題的正確答案是BC.99.經(jīng)過復(fù)議后，誰有可能作為原告提起行政訴訟？

A.如果維持原決定，申某有權(quán)提起行政訴訟

B.如果維持原決定，崔某有權(quán)提起行政訴訟

C.如果改變?cè)瓫Q定，吳某有權(quán)提起行政訴訟

D.如果改變?cè)瓫Q定，土地管理員劉某有權(quán)提起行政訴訟

答案：ABC

解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第13條規(guī)定：“有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的；

（二）與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的；

（三）要求主管行政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的；

（四）與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。”因?yàn)樯昴场⒋弈匙鳛閺?fù)議申請(qǐng)人要求改變?cè)姓S可，如果復(fù)議維持原決定，二人自可提起行政訴訟。而依上述第二項(xiàng)的規(guī)定，如果復(fù)議機(jī)關(guān)改變了原行政許可，吳某與被訴的行政復(fù)議決定有法律上的利害關(guān)系，也具有行政主體資格。即ABC項(xiàng)可選。

100.如果提起行政訴訟。法院對(duì)此事應(yīng)如何處理？

A.受理，因?qū)儆谛姓V訟的受案范圍

B.不受理，因土地權(quán)屬糾紛屬于民事糾紛

C.受理，可以行政訴訟附帶解決權(quán)屆糾紛

D.受理，但只解決行政糾紛，對(duì)于權(quán)屬糾紛，告知當(dāng)事人提起民事訴訟

答案：AC

解析：根據(jù)《行政訴訟法》第11條的規(guī)定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：……

（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。”本案屬于行政訴訟的受案范圍，因此A項(xiàng)正確。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第61條規(guī)定：“被告對(duì)平等主體之間民事爭(zhēng)議所作的裁決違法，民事爭(zhēng)議當(dāng)事人要求人民法院一并解決相關(guān)民事爭(zhēng)議的，人民法院可以一并審理。”本案中鄉(xiāng)政府的具體行政行為即屬于實(shí)質(zhì)上是對(duì)吳、申、崔三人宅基地使用權(quán)的一種裁決，因此法院可以一并解決相關(guān)民事爭(zhēng)議。因此C也正確。

四、案例分析題：

（2010年）

七、（本題25分）

材料近年來，為妥善化解行政爭(zhēng)議，促進(jìn)公民、法人或者其他組織與行政機(jī)關(guān)相互理解溝通，維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定，全國各級(jí)法院積極探索運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議。2008年，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》，從制度層面對(duì)行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機(jī)制作出規(guī)范，為促進(jìn)行政爭(zhēng)議雙方和解，通過原告自愿撤訴實(shí)現(xiàn)“案結(jié)事了”提供了更大的空間。

近日，最高人民法院《人民法院工作報(bào)告（2009）》披露，“在2009年審結(jié)的行政訴訟案件中，通過加大協(xié)調(diào)力度，行政相對(duì)人與行政機(jī)關(guān)和解后撤訴的案件達(dá)43，280件，占一審行政案件的35.91%.”

總體上看，法院的上述做法取得了較好的社會(huì)效果，贏得了公眾和社會(huì)的認(rèn)可。但也有人擔(dān)心，普遍運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議，與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致，也與行政訴訟的功能與作用不完全相符。

問題請(qǐng)對(duì)運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法等問題談?wù)勀愕囊庖姟?/p>

答題要求1.觀點(diǎn)明確，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，說理充分，層次清晰，文字通暢；2.字?jǐn)?shù)不少于500字。

「參考答案」

法治乃合法性與合理性之平衡器「定事實(shí)」在材料中，全國各級(jí)法院積極探索運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議，取得了較好的社會(huì)效果，贏得了公眾和社會(huì)的認(rèn)可，但也產(chǎn)生了普遍運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議，與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致的爭(zhēng)論，引發(fā)了“運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法合法性和合理性的分析”的法律難題。

「站立場(chǎng)」我們認(rèn)為，法院運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法權(quán)力的重要性不言而喻，但是本案中就產(chǎn)生了與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則的沖突，最后導(dǎo)致該權(quán)力行使的合法性和合理性問題，要求法院在行使權(quán)力的同時(shí)注意其他的原則，防止權(quán)力突破邊界。

「說理由一」首先，權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)符合合法性原則。對(duì)于權(quán)力主體，合法性原則要求權(quán)力行使的主體和權(quán)力行使的范圍以及種類等預(yù)先由法律來規(guī)定。因此，對(duì)權(quán)利的限制上，“法無授權(quán)即禁止”。而對(duì)于個(gè)人而言“法不禁止即自由”。結(jié)合材料，2008年，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》，從制度層面對(duì)行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機(jī)制作出規(guī)范，而最高法院具有一定的法律解釋權(quán)，故運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法具有合法性。

「說理由二」其次，權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持合理性原則。所謂合理性原則就是符合社會(huì)整體價(jià)值觀，具體可以概括為目的正當(dāng)、手段合理以及結(jié)果均衡。任何權(quán)力的行使，都必須有正當(dāng)?shù)哪康模仨毥柚侠淼氖侄危仨殞?shí)現(xiàn)均衡的結(jié)果。結(jié)合本材料，最高人民法院《人民法院工作報(bào)告（2009）》披露，“在2009年審結(jié)的行政訴訟案件中，通過加大協(xié)調(diào)力度，行政相對(duì)人與行政機(jī)關(guān)和解后撤訴的案件達(dá)43，280件，占一審行政案件的35.91%.該制度達(dá)到了法律效果、社會(huì)效果和政治效果的統(tǒng)一，具有合理性。

「說理由三」最后，法治的理想就是實(shí)現(xiàn)權(quán)利行使的合法和合理的平衡，否則“無合理性的合法性會(huì)變?yōu)榻┗瑹o合法性的合理性則淪為恣意”。每種權(quán)力空間是有限的，界限就在于其他的權(quán)利。法律已經(jīng)為權(quán)力主體設(shè)定了邊界，則任何人都不得超越該界限，否則即為違法。具體到本案，從合法性上講，法院運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)必須有法律的依據(jù)，不能朝令夕改，同時(shí)，從合理性上說，要加強(qiáng)具體操作過程的公開透明，創(chuàng)造一個(gè)足夠公開透明、能保證充分公共監(jiān)督的制度環(huán)境，防止行政訴訟的偏離軌道。

「再強(qiáng)調(diào)，做評(píng)論」綜上所述，“法治乃合法性和合理性之平衡器”。合法性始終是法律最基本的內(nèi)容。因此要求法治國家在“依法治國”的基礎(chǔ)上尊重人的權(quán)利。但是，合法的行為不一定就是合理的行為，要求法律在具體的制度當(dāng)中進(jìn)行權(quán)衡，為應(yīng)對(duì)新型的法律現(xiàn)象提供了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，實(shí)現(xiàn)合法性和合理性的和諧共存。

（2009年）

六、（本題20分）

案情：高某系A(chǔ)省甲縣個(gè)體工商戶，其持有的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營(yíng)范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營(yíng)方式是加工、收購、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)后，將自己加工的松香運(yùn)往A省乙縣出售。當(dāng)高某進(jìn)入乙縣時(shí)，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高某未辦理運(yùn)輸證為由，依據(jù)A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》以及授權(quán)省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》（該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)辦理運(yùn)輸證）的規(guī)定，將高某無證運(yùn)輸?shù)乃上阏J(rèn)定為“非法財(cái)物”，予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。

有關(guān)規(guī)定：

《森林法》及行政法規(guī)《森林法實(shí)施條例》涉及運(yùn)輸證的規(guī)定如下：除國家統(tǒng)一調(diào)撥的木材外，從林區(qū)運(yùn)出木材，必須持有運(yùn)輸證，否則由林業(yè)部門給予沒收、罰款等處罰。

A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》規(guī)定“對(duì)規(guī)定林產(chǎn)品無運(yùn)輸證的，予以沒收”。

問題：

1.如何確定本案的管轄法院？如高某經(jīng)過行政復(fù)議再提起訴訟，如何確定管轄法院？

2.如高某在起訴時(shí)一并提出行政賠償請(qǐng)求，法院應(yīng)如何立案？對(duì)該請(qǐng)求可否進(jìn)行單獨(dú)審理？

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》的性質(zhì)是什么？可否適用于本案？理由是什么？

4.高某運(yùn)輸?shù)乃上闶欠駥儆凇胺欠ㄘ?cái)物”？理由是什么？

5.（1）法院審理本案時(shí)應(yīng)如何適用法律、法規(guī)？理由是什么？

（2）依《行政處罰法》，法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)符合什么要求？本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定是否符合該要求？

參考答案：

1.按照《行政訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人直接提起行政訴訟，由最初作出具體行政行為所在地的法院管轄。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權(quán)。如高某經(jīng)過行政復(fù)議提起行政訴訟，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)幜P決定的，復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的基層法院也有管轄權(quán)。

2.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》，法院應(yīng)當(dāng)對(duì)撤銷沒收決定請(qǐng)求與賠償請(qǐng)求分別立案；可以根據(jù)具體情況對(duì)行政賠償?shù)恼?qǐng)求進(jìn)行單獨(dú)審理或?qū)Χ?xiàng)請(qǐng)求合并審理。

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》是根據(jù)地方性法規(guī)授權(quán)制定的規(guī)范性文件，在行政訴訟中不屬于法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)或者參照適用的規(guī)范，但可以作為證明被訴行政行為合法的事實(shí)依據(jù)之一。

4.高某運(yùn)輸?shù)乃上悴皇恰胺欠ㄘ?cái)物”。因?yàn)楦吣尘哂屑庸ぁ⑹召彙N售松香的主體資格，也向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)，因此對(duì)該批松香享有合法所有權(quán)，不能將該批松香認(rèn)定為“非法財(cái)物”予以沒收。

5.（1）《森林法》及《森林法實(shí)施條例》均未將木材以外的林產(chǎn)品的無證運(yùn)輸行為納入行政處罰的范圍，也未規(guī)定對(duì)無證運(yùn)輸其他林產(chǎn)品的行為給予沒收處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》的有關(guān)規(guī)定，擴(kuò)大了《森林法》及其實(shí)施條例關(guān)于應(yīng)受行政處罰行為以及沒收行為的范圍，不符合上位法。根據(jù)行政訴訟法律適用規(guī)則，法院應(yīng)當(dāng)適用《森林法》及《森林法實(shí)施條例》。

（2）按照《行政處罰法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定超出了《森林法》及《森林法實(shí)施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍，不符合有關(guān)要求。

【主要參考法律規(guī)定】《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《最高法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》

（2008年）

六、（本題20分）

案情：因某市某區(qū)花園小區(qū)進(jìn)行舊城改造，區(qū)政府作出《關(guān)于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補(bǔ)償安置工作的通知》，王某等205戶被拆遷戶對(duì)該通知不服，向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，要求撤銷該通知。區(qū)政府作出《行政復(fù)議告知書》，告知王某等被拆遷戶向市政府申請(qǐng)復(fù)議。市政府作出《行政復(fù)議決定書》，認(rèn)為《通知》是抽象行政行為，裁定不予受理復(fù)議申請(qǐng)。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定，向法院提起訴訟。一審法院認(rèn)為，在非復(fù)議前置前提下，當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律依據(jù)，裁定駁回原告起訴。

問題：

1.本案是否需要確定訴訟代表人？如何確定？

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括哪些？

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是什么？

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)的理由不成立，應(yīng)當(dāng)如何判決？

5.本案一、二審法院審理的對(duì)象是什么？為什么？

6.若本案原告不服一審裁定提起上訴，在二審期間市政府會(huì)同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人申請(qǐng)撤回上訴，法院是否應(yīng)予準(zhǔn)許？理由是什么？

參考答案：

1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋，同案原告為五人以上，應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括：

①復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椋娌环?fù)議決定的；

②復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，原告不服的；

③復(fù)議機(jī)關(guān)拒絕受理復(fù)議申請(qǐng)或者不予答復(fù)，原告不服的。

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是：復(fù)議機(jī)關(guān)不受理復(fù)議申請(qǐng)的行為是行政機(jī)關(guān)的一項(xiàng)具體行為，無論是否屬于行政復(fù)議前置的情形，只要原告不服該復(fù)議決定，均可以起訴，法院應(yīng)予受理。

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)的理由不成立，應(yīng)當(dāng)作出撤銷“不予受理決定書”，判令復(fù)議機(jī)關(guān)受理復(fù)議申請(qǐng)。

5.本案一、二審法院審理的對(duì)象是市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定。因?yàn)樵嫫鹪V要求撤銷的就是該決定，故法院應(yīng)當(dāng)以該決定作為合法性審查的對(duì)象。

6.若本案原告上訴后市政府會(huì)同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人可以申請(qǐng)撤回上訴，法院經(jīng)審查，若認(rèn)為該市、區(qū)政府調(diào)整補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權(quán)，不損害公共利益和他人合法權(quán)益，申請(qǐng)撤回上訴是上訴人的真實(shí)意思表示，第三人無異議的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

（2008年·四川）

六、（本題20分）

案情：2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時(shí)某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當(dāng)時(shí)失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日，王某之父申請(qǐng)國家賠償。

問題：

1.公安機(jī)關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任？為什么？

2.王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出國家賠償請(qǐng)求？

3.本案請(qǐng)求國家賠償?shù)臅r(shí)效如何計(jì)算？

4.本案國家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是誰？

5.若本案公安機(jī)關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償方式和標(biāo)準(zhǔn)是什么？

6.如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，對(duì)民警如何處理？

7.若王某的父親獲得國家賠償，他能否再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任？

參考答案：

1.公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任。因?yàn)楣裁窬趫?zhí)行職務(wù)過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡，未盡到合理注意義務(wù)，其行為構(gòu)成違法，王某雖也有過錯(cuò)，但不能免除國家賠償責(zé)任，符合國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.王某的父親有權(quán)以自己名義提出國家賠償請(qǐng)求。因?yàn)閲屹r償法規(guī)定：受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。

3.本案請(qǐng)求國家賠償?shù)臅r(shí)效應(yīng)當(dāng)自民警執(zhí)行職務(wù)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起兩年。

4.本案的國家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是某區(qū)公安分局。

5.若公安機(jī)關(guān)承擔(dān)國家賠償，賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費(fèi)，總額為國家上職工年平均工資的20倍；對(duì)死者生前撫養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)，標(biāo)準(zhǔn)參照當(dāng)?shù)孛裾块T有關(guān)生活救濟(jì)規(guī)定辦理，被撫養(yǎng)人是未成年人的，支付到18周歲為止，其他無勞動(dòng)能力的人支付到死亡時(shí)止。

6.如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，若認(rèn)為民警犯有重大過失，可以責(zé)令該民警承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用。

7.王某的父親不能再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任。

（2006年）

論述題

2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7 億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂合作合同，經(jīng)營(yíng)該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營(yíng)管理辦法》，對(duì)港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔(dān)污水處理費(fèi)優(yōu)先支付和差額補(bǔ)足的義務(wù)，該辦法至合作期結(jié)束時(shí)廢止。

2005年2月市政府以合作項(xiàng)目系國家明令禁止的變相對(duì)外融資舉債的“固定回報(bào)”項(xiàng)目，違反了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報(bào)項(xiàng)目有關(guān)問題的通知》的精神，屬于應(yīng)清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出“關(guān)于廢止《污水處理專營(yíng)管理辦法》的決定”，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認(rèn)為市政府的做法不當(dāng)，理由是：其一，國務(wù)院文件明確要求，各級(jí)政府對(duì)涉及固定回報(bào)的外商投資項(xiàng)目應(yīng)“充分協(xié)商”、“妥善處理”，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對(duì)方，違反了文件精神；其二，1998年9月國務(wù)院通知中已明令禁止審批新的“固定回報(bào)”項(xiàng)目，而污水處理合作項(xiàng)目是2002年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項(xiàng)目。

請(qǐng)：

1.運(yùn)用行政法原理對(duì)某市政府的上述做法進(jìn)行評(píng)論；

2.結(jié)合上述事件論述依法治國和公平正義的法治理念。

答題要求：

1.觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；

2.不少于600字。

答案：

1.該市政府的行為是違法的，違背了誠信政府的基本品質(zhì)與對(duì)公民信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)。港商之所以在合作項(xiàng)目中投入巨資，一個(gè)很重要的原因就是相信政府、信賴政府，因?yàn)樵擁?xiàng)目經(jīng)過各級(jí)政府和主管部門同意，手續(xù)齊全、程序合法。市政府還專門制定了《污水處理專營(yíng)管理辦法》。應(yīng)該說，港商對(duì)政府文件和與自來水公司簽署的合作合同的合法性深信不疑。

制定和撤銷、廢止行政規(guī)章是政府的法定職權(quán)。特別是當(dāng)市政府發(fā)現(xiàn)自己制定的規(guī)章與國家法律、法規(guī)不一致時(shí)，出于國家法制統(tǒng)一和公共利益的需要，可以廢止已經(jīng)生效的規(guī)章和其他規(guī)范性文件。但是，我們必須看到，廢止文件不只是政府的事情，還是涉及千家萬戶利益的大事，必須遵照依法行政和信賴保護(hù)原則謹(jǐn)慎定奪，而不能倚仗政府權(quán)大，或者個(gè)人利益必須讓位于公共利益的老思路任意妄為。

表面上看，本案市政府是在貫徹上級(jí)指示，嚴(yán)格依法行政，糾正不當(dāng)文件。而實(shí)際上，該行為已經(jīng)侵犯了相對(duì)人的信賴?yán)妗?/p>

首先，該項(xiàng)目是否屬于國務(wù)院政策明令禁止要求妥善處理的事項(xiàng)并不清楚；

其次，即使《污水處理專營(yíng)管理辦法》違反了國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，屬于必須廢止的文件，責(zé)任也完全在政府本身，而不是的投資人。

第三，即使該文件確屬需要廢止的違法不當(dāng)文件，也要經(jīng)過正當(dāng)程序，依法補(bǔ)償信賴?yán)嬖馐軗p失的投資人，而不能置投資人的合理期待與信賴?yán)嬗诓活櫍S意“廢止”自己制定發(fā)布的文件，更不能未經(jīng)對(duì)方同意，單方面撕毀合作合同。如果政府為了“依法行政”，廢止已經(jīng)生效的文件，執(zhí)意收回自己的承諾，改變?cè)瓉淼男姓袨椋敲淳鸵C明這種做法所獲得的公共利益必然大于信守原來承諾給相對(duì)人帶來的利益。如果能夠做到這一點(diǎn)，政府可以改變或者收回其承諾，但也必須對(duì)相對(duì)人由此遭受的損失承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。

2.依法治國的精義在于依法行政。該事件折射出來的就是政府不能依法行政，則依法治國的效果就要大打折扣，公平正義的理念也就無法實(shí)現(xiàn)。

依法行政的基本要求與目標(biāo)在于：

（1）合法行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。本案中政府隨意廢止規(guī)范性文件而不履行告知和補(bǔ)償義務(wù)，就是在程序和實(shí)體上都有違法的情況。

（2）合理行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的，排除不相關(guān)因素；所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)；行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。本案中政府行為應(yīng)該確保相對(duì)方的合理期待得到保證，應(yīng)該遵守比例原則。

（3）程序正當(dāng)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私外，應(yīng)當(dāng)公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴(yán)格遵循法定程序，依法保障行政管理相時(shí)人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán)；行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相時(shí)人存在利害關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避。具體到本案，政府廢止規(guī)范性文件，必須首先履行告知的義務(wù)，這是基本的程序正義的要求。

（4）誠實(shí)守信。行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政管理相對(duì)人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償。對(duì)信賴?yán)娴哪暿潜景刚畲蟮倪`法之處。政府誠信的關(guān)鍵就在于對(duì)于相對(duì)人的受益不能隨意剝奪，以免破壞相對(duì)人的合理預(yù)期。

（5）權(quán)責(zé)統(tǒng)一。行政機(jī)關(guān)依法履行經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化事務(wù)管理職責(zé)，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段。行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。本案中，政府不能只行使公權(quán)力，對(duì)于生效的規(guī)范性文件一撤了之，而不承擔(dān)任何補(bǔ)償責(zé)任。《行政許可法》第8條實(shí)際上已經(jīng)明確規(guī)定，即使因?yàn)楹戏ㄔ驈U止相關(guān)許可或規(guī)范性文件，政府對(duì)于公民都必須承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)償責(zé)任。

（2005年）

一、（本題10分）

案情：甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門、城市公共交通運(yùn)營(yíng)公司（以下簡(jiǎn)稱城市公交公司）召開協(xié)調(diào)會(huì)后，下發(fā)了甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》，明確：城市公交公司的運(yùn)營(yíng)范圍，界定在經(jīng)批準(zhǔn)的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運(yùn)營(yíng)，免繳交通規(guī)費(fèi)，在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門負(fù)責(zé)的對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處，交由建設(shè)部門負(fù)責(zé)。《會(huì)議紀(jì)要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會(huì)議紀(jì)要》的要求，中止了對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處。

田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準(zhǔn)的三家運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)戶，他們運(yùn)營(yíng)的錢路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊，但依《會(huì)議紀(jì)要》，不能享受免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會(huì)議紀(jì)要》中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的規(guī)定，并請(qǐng)求確認(rèn)市政府《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)手中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法。

問題：

1.甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？

答案：屬于受案范圍。本案中《會(huì)議紀(jì)要》作出的規(guī)定不屬于行政指導(dǎo)行為，也不屬于抽象行政行為。

解析：根據(jù)行政訴訟法第11、12條和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規(guī)定，行政訴訟受案范圍是具體行政行為。具體行政行為，是指具有國家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員在實(shí)施行政管理活動(dòng)、行使行政職權(quán)中就特定事項(xiàng)對(duì)特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。

會(huì)議紀(jì)要用于記載和傳達(dá)會(huì)議情況和議定事項(xiàng)。會(huì)議紀(jì)要所記載、傳達(dá)的會(huì)議情況和議定事項(xiàng)，是與會(huì)者及其組織領(lǐng)導(dǎo)者的共同意志的體現(xiàn)，是會(huì)議成果的結(jié)晶，集中反映了會(huì)議的精神實(shí)質(zhì)。會(huì)議紀(jì)要并非標(biāo)準(zhǔn)的法律文書，其是否具有法律上的執(zhí)行力，還是僅具有指導(dǎo)性，應(yīng)當(dāng)具體認(rèn)定。在本案，《會(huì)議紀(jì)要》是甲市人民政府下發(fā)的，接收該《會(huì)議紀(jì)要》的單位均為市政府管轄下的部門或公司，它們當(dāng)然得貫徹執(zhí)行。據(jù)此，該《會(huì)議紀(jì)要》具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容，針對(duì)的對(duì)象是特定的，而且只能一次適用，不屬于抽象行政行為，構(gòu)成具體行政行為。

2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？

答案：具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的，可以提起行政訴訟。

解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項(xiàng)，公民法人或者其他組織可以對(duì)涉及其公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的具體行政行為提起行政訴訟。競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的存在乃是公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)存在的基礎(chǔ)。在理論上，狹義的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，是指商品或服務(wù)之間具有替代關(guān)系（相同或者近似的商品或服務(wù)）的經(jīng)營(yíng)者之間的相互爭(zhēng)奪交易機(jī)會(huì)的關(guān)系。一般認(rèn)為，在狹義競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系中存在《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若于問題的解釋》第13條第1項(xiàng)規(guī)定的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。

在本案，因某、孫某和王某三人運(yùn)營(yíng)的錢路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊，這意味著該三人與城市公交公司存在狹義競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。市政府《會(huì)議紀(jì)要》授予城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠，使得城市公交公司處于競(jìng)爭(zhēng)的優(yōu)勢(shì)地位，而“公平”要求行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)力遵循合理性的原則，實(shí)施行政行為時(shí)平等地對(duì)待同等條件的競(jìng)爭(zhēng)者，權(quán)衡和比較不同的私益。綜上，甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。

3.田某、孫某和王某三人提出的確認(rèn)甲市人民政府中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法的請(qǐng)求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？

答案：不屬于。該請(qǐng)求涉及到甲市人民敏府對(duì)建設(shè)局和交通局的職能調(diào)整，屬于政府對(duì)行政機(jī)關(guān)之間的職權(quán)分配，不屬于司法審查的范圍。

解析：根據(jù)行政訴訟法第12條第3項(xiàng)，內(nèi)部行政行為不屬于行政訴訟受案范圍。所謂內(nèi)部行政行為，是基于上級(jí)與下級(jí)、組織與個(gè)人之間領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系或其他的隸屬關(guān)系，在行政機(jī)關(guān)內(nèi)部就內(nèi)部事務(wù)進(jìn)行的管理活動(dòng)，比如行政機(jī)關(guān)就機(jī)構(gòu)建制、工作程序、規(guī)章制度、后勤事務(wù)進(jìn)行的管理及對(duì)公務(wù)員進(jìn)行的獎(jiǎng)懲、任免活動(dòng)均屬于內(nèi)部行政行為。《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)于對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處權(quán)的轉(zhuǎn)移的規(guī)定屬于內(nèi)部行政行為。

（2003年）

七、（本題8分）

案情：甲公司于1995年獲得國家專利局頒發(fā)的9518號(hào)實(shí)用新型專利權(quán)證書，后因未及時(shí)繳納年費(fèi)被國家專利局公告終止其專利權(quán)。1999年3月甲公司提出恢復(fù)其專利權(quán)的申請(qǐng)，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局于同年4月作出恢復(fù)其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權(quán)為由對(duì)乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出請(qǐng)求，要求宣告9518號(hào)專利權(quán)無效。2001年3月1日，專利復(fù)審委員會(huì)作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。

問題：

1.如乙公司對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？

答案：乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權(quán)對(duì)恢復(fù)專利權(quán)的行政行為提起行政訴訟（1分）。因?yàn)閷＠只謴?fù)甲公司的專利權(quán)對(duì)乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復(fù)專利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（1分）。

解析：依據(jù)《行政訴訟法》2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。最高法院《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》13條有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的；

（二）與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的；

（三）要求主管行政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的；

（四）與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。

2.如乙公司于2002年4月對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限？為什么？

答案：乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限（1分）。因?yàn)橐夜咀詮?001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個(gè)月，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計(jì)算，從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不超過兩年（1分）。

解析：依據(jù)《行政訴訟法》 第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》41條，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不得超過2年。

3.2000年8月25日修正的《專利法》對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的決定的效力是如何規(guī)定的？

答案：對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)決定不服的，專利申請(qǐng)人或宣告專利權(quán)無效請(qǐng)求人可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴（2分）。

解析：《專利法》第四十一條第二款規(guī)定，專利申請(qǐng)人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

4.1992年9月4日修正的《專利法》對(duì)專利權(quán)的恢復(fù)未作出任何規(guī)定，假設(shè)被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認(rèn)為是否成立？為什么？

答案：被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點(diǎn)（說法、主張）不成立（1分）。因?yàn)榘凑找婪ㄐ姓瓌t中職權(quán)法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對(duì)被告沒有恢復(fù)專利權(quán)的授權(quán)，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。

解析：依法行政原則包含兩層含義：一是法律優(yōu)越，即禁止行政機(jī)關(guān)違反現(xiàn)行有效的法律；二是法律保留，即行政機(jī)關(guān)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)有明確的法律規(guī)定為前提和基礎(chǔ)。本題涉及到法律保留原則。

（2002年）

九、（本題11分）

某縣醫(yī)院根據(jù)上級(jí)文件的規(guī)定和主管部門批準(zhǔn)，向縣郵電局申請(qǐng)開通“120”急救電話，縣郵電局拒絕開通，致使縣醫(yī)院購置的急救車輛和其他設(shè)施至今不能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，而遭受損失。縣醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟，請(qǐng)求判令縣郵電局立即履行開通“120”急救電話的職責(zé)，并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟(jì)損失。縣郵電局辯稱：“120”急救電話屬于全社會(huì)，不屬于縣醫(yī)院。根據(jù)文件的規(guī)定，縣郵電局確對(duì)本縣開通“120”急救電話承擔(dān)義務(wù)，但是不承擔(dān)對(duì)某一醫(yī)院開通“120”急救電話的義務(wù)。原告申辦“120”急救電話，不符合文件的規(guī)定，請(qǐng)求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請(qǐng)求。縣人民法院經(jīng)審理查明：醫(yī)療機(jī)構(gòu)申請(qǐng)開通“120”急救電話的程序是：經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門指定并提交書面報(bào)告，由地、市衛(wèi)生行政部門審核批準(zhǔn)后，到當(dāng)?shù)剜]電部門辦理“120”急救電話開通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達(dá)標(biāo)的二級(jí)甲等綜合醫(yī)院，具備設(shè)置急救中心的條件。縣衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開辦急救中心，開通“120”急救電話。縣醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開通“120”急救專用電話的報(bào)告，縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話，但是該電話一直未開通。縣醫(yī)院曾數(shù)次書面請(qǐng)求縣郵電局開通“120”急救電話，縣郵電局仍拒不開通。

現(xiàn)問：

1.本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭(zhēng)議屬于民事爭(zhēng)議還是行政爭(zhēng)議，為什么？

答案：是行政爭(zhēng)議。郵電局在本案中屬于經(jīng)授權(quán)而成為行政主體的被告，本案中的爭(zhēng)議涉及公共利益，郵電局對(duì)120電話的管理具有行政管理性質(zhì)。

2.原告的賠償請(qǐng)求應(yīng)否得到支持？為什么？

答案：否。法律規(guī)定安裝120電話的目的是實(shí)現(xiàn)一種公共利益，而不是為醫(yī)院設(shè)定一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，郵電局安裝120電話的義務(wù)所對(duì)應(yīng)的權(quán)利并非醫(yī)院的財(cái)產(chǎn)權(quán)，因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務(wù)而要求賠償。

3.如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內(nèi)為原告開通“120”急救電話，縣郵電局拒不開通，法院可以采取哪些措施？

答案：

1）從期滿之日起，對(duì)該郵電局按日處以50元至100元的罰款。

2）向郵電局上一級(jí)機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議，并要求將處理情況告知人民法院。

3）參照《民事訴訟法》第102條的有關(guān)規(guī)定，對(duì)主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款處罰。

4）拒不履行判決，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。

第五篇：2012年司法考試行政法真題解析

2012年司法考試行政法真題解析

一、單選題

二、43．關(guān)于公務(wù)員錄用的做法，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A．縣公安局經(jīng)市公安局批準(zhǔn)，簡(jiǎn)化程序錄用一名特殊職位的公務(wù)員

B．區(qū)財(cái)政局錄用一名曾被開除過公職但業(yè)務(wù)和能力優(yōu)秀的人為公務(wù)員

C．市環(huán)保局以新錄用的公務(wù)員李某試用期滿不合格為由，決定取消錄用 D．國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定公務(wù)員錄用體檢項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，報(bào)中央公務(wù)員主管部門備案

【答案】C 【考點(diǎn)】公務(wù)員錄用 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

公務(wù)員錄用制度是《公務(wù)員法》中比較重要的內(nèi)容，在司法考試中也常會(huì)涉及到。具體考點(diǎn)有錄用的程序、禁止錄用人員、試用期等。本題中的B、C選項(xiàng)屬于常規(guī)考點(diǎn)，而A選項(xiàng)中的特殊職位錄用程序和D選項(xiàng)中的體檢的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)則屬于比較偏僻的考點(diǎn)。這也要求考生在復(fù)習(xí)備考時(shí)既要抓住重點(diǎn)，也要兼顧全面。有些考生由于不具備公務(wù)員管理的常識(shí)，加上對(duì)《公務(wù)員法》的具體規(guī)定不熟悉，導(dǎo)致無法作出正確選擇。

【解題思路與方法分析】

《公務(wù)員法》對(duì)本題選項(xiàng)內(nèi)容都作出了具體規(guī)定。其中，第31條規(guī)定，錄用特殊職位的公務(wù)員，經(jīng)省級(jí)以上公務(wù)員主管部門批準(zhǔn)，可以簡(jiǎn)化程序或采用其他測(cè)評(píng)辦法。可見A選項(xiàng)錯(cuò)誤。另外，如果考生具備公務(wù)員管理的常識(shí)，應(yīng)該能夠判斷出公務(wù)員錄用的組織管理者是公務(wù)員主管部門，而不是招考機(jī)關(guān)的上級(jí)主管部門，從而得出該選項(xiàng)錯(cuò)誤的結(jié)論。根據(jù)《公務(wù)員法》第24條規(guī)定，下列人員不得錄用為公務(wù)員：受過刑事處罰的、曾被開出公職的。B選項(xiàng)中行政機(jī)關(guān)錄用公務(wù)員，即使其業(yè)務(wù)和能力優(yōu)秀，只要曾被開除過公職的人，就不得被錄用為公務(wù)員，故該選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《公務(wù)員法》第32條規(guī)定，新錄用的公務(wù)員試用期為一年。適用期滿合格的，予以任職；不合格的，取消錄用。故C選項(xiàng)正確。根據(jù)《公務(wù)員法》第29條規(guī)定，招錄機(jī)關(guān)根據(jù)考試成績(jī)確定考察人選，并對(duì)其進(jìn)行報(bào)考資格復(fù)審、考察和體檢。體檢的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)職位要求確定。具體辦法由中央公務(wù)員主管部門會(huì)同國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定。而不是由國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定公務(wù)員錄用體檢項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，報(bào)中央公務(wù)員主管部門備案。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

44．根據(jù)行政法規(guī)規(guī)定，縣級(jí)以上地方各級(jí)政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)評(píng)估行政機(jī)構(gòu)和編制的執(zhí)行情況。關(guān)于此評(píng)估，下列哪一說法是正確的？

A．評(píng)估應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行

B．評(píng)估具體辦法由國務(wù)院制定

C．評(píng)估結(jié)果是調(diào)整機(jī)構(gòu)編制的直接依據(jù) D．評(píng)估同樣適用于國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)和編制的調(diào)整 【答案】A 【考點(diǎn)】地方政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制執(zhí)行評(píng)估

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】 此類題目屬于依據(jù)某一具體法條直接設(shè)計(jì)的問題，沒有任何陷阱和附加條件，只要考生能夠熟悉法條的具體規(guī)定，就可以迅速得出正確答案。本題所有選項(xiàng)都直接圍繞行政機(jī)構(gòu)和編制執(zhí)行情況的評(píng)估展開的，因此，應(yīng)該集中考慮關(guān)于評(píng)估事項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定。【解題思路與方法分析】

根據(jù)《地方各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第24條規(guī)定，縣級(jí)以上各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)定期評(píng)估機(jī)構(gòu)和編制的執(zhí)行情況，并將評(píng)估結(jié)果作為調(diào)整機(jī)構(gòu)編制的參考依據(jù)。評(píng)估的具體辦法，由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)制定。故A選項(xiàng)中評(píng)估應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行的說法正確。B選項(xiàng)中評(píng)估具體辦法由國務(wù)院制定錯(cuò)誤。評(píng)估結(jié)果是調(diào)整機(jī)構(gòu)編制的參考依據(jù)而非直接依據(jù)。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。在我國，關(guān)于國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理和地方各級(jí)政府的機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理的立法是分別進(jìn)行的，專門有另一行政法規(guī)《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》就國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)和編制的調(diào)整適用進(jìn)行了相應(yīng)規(guī)定，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

45．起草部門將一部重要的行政法規(guī)送審稿報(bào)送國務(wù)院審查。該送審稿向社會(huì)公布，征求意見，應(yīng)報(bào)經(jīng)下列哪一機(jī)關(guān)同意？

A．起草部門

B．國務(wù)院辦公廳

C．國務(wù)院法制辦 D．國務(wù)院 【答案】D 【考點(diǎn)】行政法規(guī)的制定程序 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題屬于直接考查法條規(guī)定的題目，比較簡(jiǎn)單。考生完全可以憑借對(duì)法條的記憶和影響作出正確選擇。這種試題的應(yīng)對(duì)方法是速戰(zhàn)速?zèng)Q，不要憂郁徘徊浪費(fèi)時(shí)間。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政法規(guī)制定程序條例》第19條規(guī)定：國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將行政法規(guī)送審稿或者行政法規(guī)送審稿涉及的主要問題發(fā)送國務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府、有關(guān)組織和專家征求意見。國務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府反饋的書面意見，應(yīng)當(dāng)加蓋本單位或者本單位辦公廳（室）印章。重要的行政法規(guī)送審稿，經(jīng)報(bào)國務(wù)院同意，向社會(huì)公布，征求意見。故D選項(xiàng)正確，其他選項(xiàng)錯(cuò)誤。

46．經(jīng)王某請(qǐng)求，國家專利復(fù)審機(jī)構(gòu)宣告授予李某的專利權(quán)無效，并于2011年5月20日向李某送達(dá)決定書。6月10日李某因交通意外死亡。李某妻子不服決定，向法院提起行政訴訟。下列哪一說法是正確的？

A．李某妻子應(yīng)以李某代理人身份起訴

B．法院應(yīng)當(dāng)通知王某作為第三人參加訴訟

C．本案原告的起訴期限為60日 D．本案原告應(yīng)先申請(qǐng)行政復(fù)議再起訴 【答案】B 【考點(diǎn)】行政訴訟的原告資格轉(zhuǎn)移、第三人、起訴期限、復(fù)議前置 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題屬于圍繞行政訴訟制度設(shè)計(jì)的綜合性考查題目，分別涉及到原告資格轉(zhuǎn)移、第三人、起訴期限、復(fù)議前置等重要問題。其中前三個(gè)問題相對(duì)容易，考生只要能夠掌握相關(guān)法條規(guī)定既可作出正確判斷。而行政復(fù)議前置是行政復(fù)議與行政訴訟關(guān)系中最為重要的一類。（其他三類包括自由選擇、選擇但終局和復(fù)議終局）在以前的司法考試試題中曾經(jīng)多次次考過的行政復(fù)議前置問題。涉及自然資源權(quán)益受到侵犯進(jìn)行救濟(jì)的行政復(fù)議前置需要滿足三個(gè)條件，一是侵害自然資源權(quán)益的是行政機(jī)關(guān)的行政確認(rèn)行為，而不是所有的具體行政行為。二是受侵害的是自然資源的權(quán)益。三是該項(xiàng)權(quán)益必須是既得權(quán)益。三個(gè)條件，缺一不可。納稅爭(zhēng)議復(fù)議前置的適用情形包括“繳不繳、誰來繳、繳多少、怎么繳”。本案不屬于應(yīng)該復(fù)議前置的情形。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政訴訟法》第24條第2款規(guī)定，“有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。”這里的近親屬“包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。公民因被限制人身自由而不能提起訴訟的，其近親屬可以依其口頭或者書面委托以該公民的名義提起訴訟。”本案中李某死亡，即喪失了法律主體資格，李某的妻子可以作為原告提起訴訟，而不可能以李某代理人的身份起訴。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行訴法解釋》第24條第1款規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)的同一具體行政行為涉及兩個(gè)以上利害關(guān)系人，其中一部分利害關(guān)系人對(duì)具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)通知沒有起訴的其他利害關(guān)系人作為第三人參加訴訟。”本案中，李某之妻不服國家專利復(fù)審機(jī)構(gòu)的決定提起訴訟，而該決定是依據(jù)王某的申請(qǐng)作出的，所以，王某是本案的利害關(guān)系人，法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。且根據(jù)《專利法》第46條第2款規(guī)定，“對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請(qǐng)求程序的對(duì)方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。”故B選項(xiàng)正確。依據(jù)《行政訴訟法》第39條規(guī)定，“公民、法人或其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。”本案屬于專利案件，而《專利法》沒有對(duì)起訴期限作出例外規(guī)定。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。

依據(jù)上引《專利法》規(guī)定，本案屬于自由選擇案件，無需復(fù)議前置。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

47．經(jīng)傳喚調(diào)查，某區(qū)公安分局以散布謠言，謊報(bào)險(xiǎn)情為由，決定對(duì)孫某處以10日行政拘留，并處500元罰款。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A．傳喚孫某時(shí)，某區(qū)公安分局應(yīng)當(dāng)將傳喚的原因和依據(jù)告知孫某

B．傳喚后對(duì)孫某的詢問查證時(shí)間不得超過48小時(shí)

C．孫某對(duì)處罰決定不服申請(qǐng)行政復(fù)議，應(yīng)向市公安局申請(qǐng)

D．如孫某對(duì)處罰決定不服直接起訴的，應(yīng)暫緩執(zhí)行行政拘留的處罰決定 【答案】A 【考點(diǎn)】治安管理處罰中的傳喚程序和期限、行政復(fù)議機(jī)關(guān)、行政拘留的暫緩執(zhí)行 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

A、B選項(xiàng)中的傳喚是治安處罰中的一項(xiàng)重要制度，2011年和2012年的真題中連續(xù)多次出現(xiàn)，本次考查的傳喚原因和依據(jù)告知以及詢問查證的期限相對(duì)比較簡(jiǎn)單。C選項(xiàng)中的公安機(jī)關(guān)屬于政府組成部門，實(shí)行條塊管轄和雙重領(lǐng)導(dǎo)，所以復(fù)議機(jī)關(guān)既包括上級(jí)主管部門還包括本級(jí)人民政府。D選項(xiàng)中的行政拘留暫緩執(zhí)行必須同時(shí)具備4個(gè)條件才能適用：對(duì)拘留不服，申請(qǐng)暫緩執(zhí)行，社會(huì)危害性審查和提供擔(dān)保人或繳納保證金。很多考生因?yàn)閷⑿姓辛舻牟粓?zhí)行和暫緩執(zhí)行相互混淆而導(dǎo)致作出錯(cuò)誤的判斷。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《治安管理處罰法》第82條第2款規(guī)定，“公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將傳喚的原因和依據(jù)告知被傳喚人。”故A選項(xiàng)正確。根據(jù)《治安管理處罰法》第83條第1款規(guī)定，“對(duì)違反治安管理行為人，公安機(jī)關(guān)傳喚后應(yīng)當(dāng)及時(shí)詢問查證，詢問查證的時(shí)間不得超過八小時(shí)；情況復(fù)雜，依照本法規(guī)定可能適用行政拘留處罰的，詢問查證的時(shí)間不得超過二十四小時(shí)。”故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政復(fù)議法》第12條第1款規(guī)定，“對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請(qǐng)人選擇，可以向該部門的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。”本案中，既可以向市公安局也可以向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《治安管理處罰法》第107條規(guī)定：“被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟的，可以向公安機(jī)關(guān)提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請(qǐng)。公安機(jī)關(guān)認(rèn)為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)的，由被處罰人或者其近親屬提出符合本法第一百零八條規(guī)定條件的擔(dān)保人，或者按每日行政拘留二百元的標(biāo)準(zhǔn)交納保證金，行政拘留的處罰決定暫緩執(zhí)行 ”。本案中孫某對(duì)處罰決定不服直接起訴的，只是滿足了第1個(gè)條件，其他3個(gè)條件并未滿足，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

48．某市質(zhì)監(jiān)局發(fā)現(xiàn)一公司生產(chǎn)劣質(zhì)產(chǎn)品，查封了公司的生產(chǎn)廠房和設(shè)備，之后決定沒收全部劣質(zhì)產(chǎn)品、罰款10萬元。該公司逾期不繳納罰款。下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．實(shí)施查封時(shí)應(yīng)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄

B．對(duì)公司的處罰不能適用簡(jiǎn)易程序

C．對(duì)公司逾期繳納罰款，質(zhì)監(jiān)局可以每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款 D．質(zhì)監(jiān)局可以通知該公司的開戶銀行劃撥其存款 【答案】D 【考點(diǎn)】查封、行政處罰的簡(jiǎn)易程序、執(zhí)行罰、劃撥 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題是關(guān)于行政強(qiáng)制和行政處罰相結(jié)合的綜合性試題。陷阱在于兩者之間的區(qū)別。很多考生因?yàn)橛洃浶藻e(cuò)誤導(dǎo)致失分。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第18條規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）實(shí)施前須向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并經(jīng)批準(zhǔn)；

（二）由兩名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施；

（三）出示執(zhí)法身份證件；

（四）通知當(dāng)事人到場(chǎng)；

（五）當(dāng)場(chǎng)告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑；

（六）聽取當(dāng)事人的陳述和申辯；

（七）制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄；

（八）現(xiàn)場(chǎng)筆錄由當(dāng)事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當(dāng)事人拒絕的，在筆錄中予以注明；

（九）當(dāng)事人不到場(chǎng)的，邀請(qǐng)見證人到場(chǎng)，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場(chǎng)筆錄上簽名或者蓋章；

（十）法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序。”可見，行政機(jī)關(guān)實(shí)施查封扣押等行政強(qiáng)制措施時(shí)，應(yīng)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄。故A選項(xiàng)正確。根據(jù)《行政處罰法》第33條規(guī)定，“違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對(duì)公民處以五十元以下、對(duì)法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。”本案中罰款10萬元，不得適用簡(jiǎn)易程序，故B選項(xiàng)正確。根據(jù)《行政處罰法》第51條規(guī)定，“當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取下列措施：

（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；

（二）根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款。”根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第45條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機(jī)關(guān)可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。”本案中，公司逾期不繳納罰款的，質(zhì)監(jiān)局有權(quán)對(duì)其以每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款。故C選項(xiàng)正確。

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第13條規(guī)定，“行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定。法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。”

可見，劃撥作為行政強(qiáng)制執(zhí)行方式必須有法律的明確規(guī)定。質(zhì)監(jiān)局并沒有法律的明確授權(quán)，只能申請(qǐng)法院執(zhí)行，而不能自行強(qiáng)制執(zhí)行，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

49．國務(wù)院某部對(duì)一企業(yè)作出罰款50萬元的處罰。該企業(yè)不服，向該部申請(qǐng)行政復(fù)議。下列哪一說法是正確的？

A．在行政復(fù)議中，不應(yīng)對(duì)罰款決定的適當(dāng)性進(jìn)行審查

B．企業(yè)委托代理人參加行政復(fù)議的，可以口頭委托

C．如在復(fù)議過程中企業(yè)撤回復(fù)議的，即不得再以同一事實(shí)和理由提出復(fù)議申請(qǐng) D．如企業(yè)對(duì)復(fù)議決定不服向國務(wù)院申請(qǐng)裁決，企業(yè)對(duì)國務(wù)院的裁決不服向法院起訴的，法院不予受理

【答案】D 【考點(diǎn)】行政復(fù)議的審查原則、授權(quán)委托方式、撤回復(fù)議申請(qǐng)的后果、國務(wù)院最終裁決

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

一些考生沒有掌握行政復(fù)議和行政訴訟對(duì)具體行政行為審查深度之間的區(qū)別，不清楚行政復(fù)議中既可以對(duì)具體行政行為的合法性，也可以對(duì)其適當(dāng)性進(jìn)行審查，所以會(huì)認(rèn)為A選項(xiàng)正確。B選項(xiàng)的陷阱在于公民在委托代理人時(shí)，才可能出現(xiàn)口頭委托情況，本案中企業(yè)只能書面委托，不得口頭委托。

【解題思路與方法分析】

行政復(fù)議中，因?yàn)樾姓?fù)議機(jī)關(guān)與被申請(qǐng)人之間是上下級(jí)領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，屬于行政權(quán)審查行政權(quán)，所以行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以對(duì)具體行政行為的合法性適當(dāng)性進(jìn)行全面審查。A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第10條規(guī)定，“申請(qǐng)人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復(fù)議。申請(qǐng)人、第三人委托代理人的，應(yīng)當(dāng)向行政復(fù)議機(jī)構(gòu)提交授權(quán)委托書。授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明委托事項(xiàng)、權(quán)限和期限。公民在特殊情況下無法書面委托的，可以口頭委托。口頭委托的，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核實(shí)并記錄在卷。申請(qǐng)人、第三人解除或者變更委托的，應(yīng)當(dāng)書面報(bào)告行政復(fù)議機(jī)構(gòu)。”可見，如果申請(qǐng)人為公民，特殊情況下可以口頭委托，作為企業(yè)，則不存在口頭委托的可能。故B項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第38條第2款規(guī)定，“申請(qǐng)人撤回行政復(fù)議申請(qǐng)的，不得再以同一事實(shí)和理由提出行政復(fù)議申請(qǐng)。但是，申請(qǐng)人能夠證明撤回行政復(fù)議申請(qǐng)違背其真實(shí)意思表示的除外。”可見，如果申請(qǐng)人能夠證明撤回行政復(fù)議申請(qǐng)違背其真實(shí)意思表示的，則可以再次申請(qǐng)復(fù)議。C選項(xiàng)的說法過于絕對(duì)，錯(cuò)誤。根據(jù)《行政復(fù)議法》第14條規(guī)定，“對(duì)國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務(wù)院申請(qǐng)裁決，國務(wù)院依照本法的規(guī)定作出最終裁決。”在我國，國務(wù)院作出的抽象和具體行為都是司法審查豁免的，國務(wù)院作出的裁決具有終局性。故D選項(xiàng)正確。

50．縣公安局以李某涉嫌盜竊為由將其刑事拘留，并經(jīng)縣檢察院批準(zhǔn)逮捕。縣法院判處李某有期徒刑5年。李某上訴，市中級(jí)法院改判李某無罪。李某向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)國家賠償。下列哪一說法是正確的？

A．縣檢察院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

B．李某申請(qǐng)國家賠償前應(yīng)先申請(qǐng)確認(rèn)刑事拘留和逮捕行為違法

C．李某請(qǐng)求國家賠償?shù)臅r(shí)效自羈押行為被確認(rèn)為違法之日起計(jì)算 D．賠償義務(wù)機(jī)關(guān)可以與李某就賠償方式進(jìn)行協(xié)商 【答案】D 【考點(diǎn)】刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、賠償程序、賠償時(shí)效、刑事賠償中的協(xié)商制度 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

一些考生因?yàn)椴涣私庑淌沦r償?shù)牧x務(wù)機(jī)關(guān)確定采取“后置”原則，錯(cuò)誤認(rèn)為檢察院是賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。本題的第2 個(gè)陷阱是新舊國家賠償法之間的比較，先行確認(rèn)行為違法是舊法中的前置程序，新法中已經(jīng)進(jìn)行了廢止。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《國家賠償法》第21條規(guī)定，“??二審改判無罪，以及二審發(fā)揮重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。”根據(jù)后置原則，法院已經(jīng)作出有罪判決的，檢察院不可能再當(dāng)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)了。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《國家賠償法》第9條第2款規(guī)定，“賠償請(qǐng)求人要求賠償，應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出，也可以在申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟時(shí)一并提出。”新的《國家賠償法》刪除了舊法中的先行確認(rèn)行為違法的前置程序。故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《國家賠償法》第39條第1款規(guī)定，“賠償請(qǐng)求人請(qǐng)求國家賠償?shù)臅r(shí)效為兩年，自其知道或應(yīng)當(dāng)知道國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時(shí)的行為侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)之日起計(jì)算，但被羈押等限制人身自由期間不計(jì)算在內(nèi)。”所以，依據(jù)新法規(guī)定，申請(qǐng)賠償?shù)臅r(shí)效不是以確認(rèn)違法為起算點(diǎn)，而是以當(dāng)事人知道自己權(quán)利遭受侵害之日為起算點(diǎn)。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。為了充分保護(hù)賠償請(qǐng)求人的合法權(quán)益，國家賠償法中規(guī)定了賠償協(xié)商制度。根據(jù)《國家賠償法》第13條規(guī)定，“賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起兩個(gè)月內(nèi)，作出是否賠償?shù)臎Q定。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)充分聽取賠償請(qǐng)求人的意見，并可以與賠償請(qǐng)求人就賠償方式、賠償項(xiàng)目和賠償數(shù)額依照本法第四章的規(guī)定進(jìn)行協(xié)商。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)決定賠償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)制作賠償決定書，并自作出決定之日起十日內(nèi)送達(dá)賠償請(qǐng)求人。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)決定不予賠償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)自作出決定之日起十日內(nèi)書面通知賠償請(qǐng)求人，并說明不予賠償?shù)睦碛伞！惫蔇選項(xiàng)正確。

二、多項(xiàng)選擇題

76．執(zhí)法為民是社會(huì)主義法治的本質(zhì)要求，行政機(jī)關(guān)和公務(wù)員在行政執(zhí)法中應(yīng)當(dāng)自覺踐行。下列哪些做法直接體現(xiàn)了執(zhí)法為民理念？

A．行政機(jī)關(guān)將行政許可申請(qǐng)書格式文本的費(fèi)用由2元降為1元

B．行政機(jī)關(guān)安排工作人員主動(dòng)為前來辦事的人員提供咨詢

C．工商局要求所屬機(jī)構(gòu)提高辦事效率，將原20工作日辦結(jié)事項(xiàng)減至15工作日辦結(jié)

D．某區(qū)設(shè)立辦事大廳，要求相關(guān)執(zhí)法部門進(jìn)駐并設(shè)立辦事窗口 【答案】BCD 【考點(diǎn)】行政許可不得收費(fèi)、高效便民原則、執(zhí)法為民理念 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

2012年司法考試大綱中明確強(qiáng)調(diào)了社會(huì)主義法治理念的重要性，而能夠直接體現(xiàn)社會(huì)主義法治理念的實(shí)體法非行政法與行政訴訟法莫屬，所以，連續(xù)多年出現(xiàn)設(shè)計(jì)行政法試題考查社會(huì)主義法治理念的情況了，考生必須加以重視。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政許可法》第58條第2款，“行政機(jī)關(guān)提供行政許可申請(qǐng)書格式文本，不得收費(fèi)。”故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。B、C、D選項(xiàng)正確，均直接體現(xiàn)了執(zhí)法為民理念。其中，B選項(xiàng)表述的是行政許可機(jī)關(guān)的法定義務(wù)，C選項(xiàng)體現(xiàn)了高效便民基本原則的要求，D選項(xiàng)則反映了行政許可中的集中辦理、聯(lián)合辦理程序。

77．程序正當(dāng)是行政法的基本原則。下列哪些選項(xiàng)是程序正當(dāng)要求的體現(xiàn)？

A．實(shí)施行政管理活動(dòng)，注意聽取公民、法人或其他組織的意見

B．對(duì)因違法行政給當(dāng)事人造成的損失主動(dòng)進(jìn)行賠償

C．嚴(yán)格在法律授權(quán)的范圍內(nèi)實(shí)施行政管理活動(dòng)

D．行政執(zhí)法中要求與其管理事項(xiàng)有利害關(guān)系的公務(wù)員回避 【答案】AD 【考點(diǎn)】程序正當(dāng)原則 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

程序正當(dāng)原則包括行政公開、行政參與和行政回避。注意與其他行政法基本原則之間作出區(qū)分。

【解題思路與方法分析】

A選項(xiàng)體現(xiàn)了行政參與的要求，D選項(xiàng)體現(xiàn)了行政回避的要求。B選項(xiàng)體現(xiàn)了權(quán)責(zé)統(tǒng)一的要求，C選項(xiàng)體現(xiàn)了合法行政中的法律保留要求。故A、D選項(xiàng)正確。

78．合理行政是依法行政的基本要求之一。下列哪些做法體現(xiàn)了合理行政的要求？

A．行政機(jī)關(guān)在作出重要決定時(shí)充分聽取公眾的意見

B．行政機(jī)關(guān)要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人

C．行政機(jī)關(guān)行使裁量權(quán)所采取的措施符合法律目的

D．非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷已生效的行政決定 【答案】BC 【考點(diǎn)】合理行政原則 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

合理行政原則包括：第一，公平公正原則。要平等對(duì)待所有行政相對(duì)人，不偏私、不歧視。相同情況、相同對(duì)待，不同情況，差別對(duì)待。第二，考慮相關(guān)因素原則。作出行政決定和進(jìn)行行政裁量，只能考慮符合立法授權(quán)目的的各種因素，不得考慮不相關(guān)因素。第三，比例原則。行政機(jī)關(guān)采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)。有多種手段可選擇時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡量避免選擇采用損害行政相對(duì)人權(quán)益的方式，如果為達(dá)致行政目的必須對(duì)相對(duì)人的權(quán)益形成不利影響，那么這種不利影響應(yīng)當(dāng)被限制在盡可能小的范圍和限度內(nèi)，并且兩者應(yīng)當(dāng)處于適當(dāng)?shù)谋壤小Ｒ恍┛忌€是因?yàn)闊o法區(qū)分行政法六大基本原則之間的內(nèi)容差異而作出錯(cuò)誤的選擇。

【解題思路與方法分析】

A選項(xiàng)是程序正當(dāng)原則的體現(xiàn)。D選項(xiàng)則是誠實(shí)守信原則中信賴保護(hù)原則的體現(xiàn)。B選項(xiàng)是公平公正原則的體現(xiàn)，C選項(xiàng)比例原則的體現(xiàn)。故B、C選項(xiàng)正確。

79．甲縣宋某到乙縣訪親，因醉酒被乙縣公安局扣留24小時(shí)。宋某認(rèn)為乙縣公安局的行為違法，提起行政訴訟。下列哪些說法是正確的？

A．扣留宋某的行為為行政處罰

B．甲縣法院對(duì)此案有管轄權(quán)

C．乙縣法院對(duì)此案有管轄權(quán) D．宋某的親戚為本案的第三人 【答案】BC 【考點(diǎn)】行政強(qiáng)制措施與行政處罰的區(qū)別、行政訴訟的管轄、行政訴訟第三人 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

行政處罰與行政強(qiáng)制之間存在諸多區(qū)別，考生只有準(zhǔn)確的理解并熟悉的掌握住這些區(qū)別之處，才可能作出正確的選擇。行政訴訟的地域管轄中存在原告所在地加上被告所在地法院都有管轄權(quán)的情況，而這一規(guī)定比較細(xì)致，很多考生沒有掌握清除而導(dǎo)致題目出錯(cuò)。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《治安管理處罰法》第15條規(guī)定：“醉酒的人在醉酒狀態(tài)中，對(duì)本人有危險(xiǎn)或者對(duì)他人的人身、財(cái)產(chǎn)或者公共安全有威脅的，應(yīng)當(dāng)對(duì)其采取保護(hù)性措施約束至酒醒。”此處的扣留屬于行政強(qiáng)制措施，具有臨時(shí)性、單方性和非終局性，不屬于行政處罰。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政訴訟法》第18條規(guī)定，“對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。”本案中扣留屬于行政強(qiáng)制措施，B選項(xiàng)中的甲縣法院屬于原告所在地，C選項(xiàng)中的乙縣法院屬于被告所在地，都有管轄權(quán)。故BC選項(xiàng)正確。根據(jù)《行政訴訟法》第27條規(guī)定，“同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織可以作為第三人參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。”本案中宋某的親戚與本案中扣留行為之間并無利害關(guān)系，不能成為案件的第三人。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

80．某工商局以涉嫌非法銷售汽車為由扣押某公司5輛汽車。下列哪些說法是錯(cuò)誤的？

A．工商局可以委托城管執(zhí)法局實(shí)施扣押

B．工商局扣押汽車的最長(zhǎng)期限為90日

C．對(duì)扣押車輛，工商局可以委托第三人保管 D．對(duì)扣押車輛進(jìn)行檢測(cè)的費(fèi)用，由某公司承擔(dān) 【答案】ABD 【考點(diǎn)】扣押的實(shí)施主體、期限、扣押財(cái)物的保管主體、費(fèi)用 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

扣押是一項(xiàng)重要的行政強(qiáng)制措施，圍繞扣押的考點(diǎn)非常多。一些考生因?yàn)殄e(cuò)誤認(rèn)為扣押和行政處罰、行政許可一樣可以委托實(shí)施，導(dǎo)致認(rèn)為A選項(xiàng)正確。至于期限、費(fèi)用問題，考生只要能夠掌握法條的具體規(guī)定，不難作出正確的判斷。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第17條第1款規(guī)定，“行政強(qiáng)制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。行政強(qiáng)制措施權(quán)不得委托。”故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第25條規(guī)定，“查封、扣押的期限不得超過三十日；情況復(fù)雜的，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)，但是延長(zhǎng)期限不得超過三十日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。延長(zhǎng)查封、扣押的決定應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面告知當(dāng)事人，并說明理由。對(duì)物品需要進(jìn)行檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的，查封、扣押的期間不包括檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間。檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間應(yīng)當(dāng)明確，并書面告知當(dāng)事人。檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。”故B、D選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第26條規(guī)定，“對(duì)查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)妥善保管，不得使用或者損毀；造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對(duì)查封的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，行政機(jī)關(guān)可以委托第三人保管，第三人不得損毀或者擅自轉(zhuǎn)移、處置。因第三人的原因造成的損失，行政機(jī)關(guān)先行賠付后，有權(quán)向第三人追償。因查封、扣押發(fā)生的保管費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。”故C選項(xiàng)正確。

81．田某認(rèn)為區(qū)人社局記載有關(guān)他的社會(huì)保障信息有誤，要求更正，該局拒絕。田某向法院起訴。下列哪些說法是正確的？

A．田某應(yīng)先申請(qǐng)行政復(fù)議再向法院起訴

B．區(qū)人社局應(yīng)對(duì)拒絕更正的理由進(jìn)行舉證和說明

C．田某應(yīng)提供區(qū)人社局記載有關(guān)他的社會(huì)保障信息有誤的事實(shí)根據(jù) D．法院應(yīng)判決區(qū)人社局在一定期限內(nèi)更正 【答案】BC 【考點(diǎn)】信息公開行政訴訟的舉證責(zé)任、判決類型 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

最高院《政府信息公開案件規(guī)定》是2012年司考新增的知識(shí)點(diǎn)，真題中多次進(jìn)行考查，這也驗(yàn)證了司法考試中新增考點(diǎn)必然是當(dāng)年命題重點(diǎn)的規(guī)律。考生應(yīng)當(dāng)理解行政訴訟中采舉證責(zé)任倒置的原則，同時(shí)原告也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的證明責(zé)任。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)前文分析，本案不屬于行政訴訟前置的情形，故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第1條規(guī)定，“被告對(duì)作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。”同時(shí)，根據(jù)最高院《政府信息公開案件規(guī)定》第5條規(guī)定：“被告拒絕向原告提供政府信息的，應(yīng)當(dāng)對(duì)拒絕的根據(jù)以及履行法定告知和說明理由義務(wù)的情況舉證。”故B選項(xiàng)正確。根據(jù)最高院《政府信息公開案件規(guī)定》第5條 ??原告起訴被告拒絕更正政府信息記錄的，應(yīng)當(dāng)提供其向被告提出過更正申請(qǐng)以及政府信息與其自身相關(guān)且記錄不準(zhǔn)確的事實(shí)根據(jù)。故C選項(xiàng)正確。根據(jù)《政府信息公開案件規(guī)定》第9條規(guī)定：“ 被告依法應(yīng)當(dāng)更正而不更正與原告相關(guān)的政府信息記錄的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告在一定期限內(nèi)更正。尚需被告調(diào)查、裁量的，判決其在一定期限內(nèi)重新答復(fù)。被告無權(quán)更正的，判決其轉(zhuǎn)送有權(quán)更正的行政機(jī)關(guān)處理”。可見，由于政府信息公開屬于專業(yè)性判斷問題，法院一般不會(huì)直接作出予以公開與否的判決，相反，應(yīng)當(dāng)在判決中尊重行政機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)，情況復(fù)雜的，可以判決其進(jìn)行調(diào)查答復(fù)。故D選項(xiàng)的表述錯(cuò)誤。

82．村民甲帶領(lǐng)乙、丙等人，與造紙廠協(xié)商污染賠償問題。因?qū)μ岢龅馁r償方案不滿，甲、乙、丙等人阻止生產(chǎn)，將工人李某打傷。公安局接該廠廠長(zhǎng)舉報(bào)，經(jīng)調(diào)查后決定對(duì)甲拘留15日、乙拘留5日，對(duì)其他人未作處罰。甲向法院提起行政訴訟，法院受理。下列哪些人員不能成為本案的第三人？

A．丙

B．乙

C．李某 D．造紙廠廠長(zhǎng) 【答案】AD 【考點(diǎn)】行政訴訟第三人 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本案的陷阱在于對(duì)第三人條件的理解。行政訴訟第三人是同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織。那么何為與具體行政行為之間存在著利害關(guān)系？其一，必須是行政法意義上的利害關(guān)系；其二，必須是直接的利害關(guān)系。本案中的丙、和造紙廠廠長(zhǎng)就是由此設(shè)計(jì)的干擾選項(xiàng)。另外，本題為選非題，考生一定要審題細(xì)致。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行訴法解釋》第24條第一款，“行政機(jī)關(guān)的同一具體行政行為涉及兩個(gè)以上利害關(guān)系人，其中一部分利害關(guān)系人對(duì)具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)通知沒有起訴的其他利害關(guān)系人作為第三人參加訴訟。”可見，只有具體行政行為直接影響到權(quán)利義務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人才能作為第三人，本案中丙雖然甲乙共同實(shí)施了違反治安管理行為，但其沒有受到處罰，即其權(quán)利義務(wù)并未受到行為的損害，與行為之間不存在法律上直接的利害關(guān)系。不能作為案件的第三人。造紙廠廠長(zhǎng)在本案中與甲乙丙之間存在著民事上的法律關(guān)系，但與本案行政法意義上的利害關(guān)系，廠長(zhǎng)不能作為本案的第三人，故A、D當(dāng)選。依據(jù)上述法條可知，乙被處罰的事實(shí)是與甲基于一個(gè)違反治安管理行為，本案的審判結(jié)果對(duì)其權(quán)利義務(wù)關(guān)系會(huì)產(chǎn)生直接影響，所以，在甲提起的行政訴訟中可以作為第三人，所以B選項(xiàng)不當(dāng)選。根據(jù)《治安管理處罰法》第97條規(guī)定，“在行政處罰案件中，被侵害人不服處罰決定有權(quán)提起行政訴訟，如果未提起訴訟，被侵害人可以作為第三人參加訴訟。”李某作為受害人，與行政處罰之間存在著法律上的直接利害關(guān)系，有權(quán)就行政機(jī)關(guān)對(duì)甲作出的處罰決定不服，作為第三人參加訴訟。故C選項(xiàng)不應(yīng)選。

83．區(qū)公安分局以涉嫌故意傷害罪為由將方某刑事拘留，區(qū)檢察院批準(zhǔn)對(duì)方某的逮捕。區(qū)法院判處方某有期徒刑3年，方某上訴。市中級(jí)法院以事實(shí)不清為由發(fā)回區(qū)法院重審。區(qū)法院重審后，判決方某無罪。判決生效后，方某請(qǐng)求國家賠償。下列哪些說法是錯(cuò)誤的？

A．區(qū)檢察院和區(qū)法院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān) B．區(qū)公安分局為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

C．方某應(yīng)當(dāng)先向區(qū)法院提出賠償請(qǐng)求

D．如區(qū)檢察院在審查起訴階段決定撤銷案件，方某請(qǐng)求國家賠償?shù)模瑓^(qū)檢察院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

【答案】AB 【考點(diǎn)】刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理的前置程序 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題陷阱有二：一是“后置”，即賠償義務(wù)機(jī)關(guān)確定采后置原則；二是“前置”，即國家賠償程序以賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理為前提。如果考生能夠理解相關(guān)法理和具體規(guī)定，則不難作出正確判斷。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《國家賠償法》第21條規(guī)定，“行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機(jī)關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，該機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。對(duì)公民采取拘留措施，依照本法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予國家賠償?shù)模鞒鼍辛魶Q定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。對(duì)公民采取逮捕措施后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪的，作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。二審改判無罪，以及二審發(fā)回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。”本案屬于一審判決有罪，上述后發(fā)回重審改判無罪的情形，依法應(yīng)當(dāng)由一審法院作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。可見，A、B選項(xiàng)錯(cuò)誤。如果區(qū)檢察院在審查起訴階段決定撤銷案件，方某請(qǐng)求國家賠償?shù)模鶕?jù)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)后置原則，公安局不需承擔(dān)賠償責(zé)任，由區(qū)檢察院作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。故D選項(xiàng)正確。關(guān)于C選項(xiàng)，根據(jù)《國家賠償法》第22條規(guī)定，“賠償義務(wù)機(jī)關(guān)有本法第十七條、第十八條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。賠償請(qǐng)求人要求賠償，應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出。”可見，C選項(xiàng)正確。

84．規(guī)劃局認(rèn)定一公司所建房屋違反規(guī)劃，向該公司發(fā)出《拆除所建房屋通知》，要求公司在15日內(nèi)拆除房屋。到期后，該公司未拆除所建房屋，該局發(fā)出《關(guān)于限期拆除所建房屋的通知》，要求公司在10日內(nèi)自動(dòng)拆除，否則將依法強(qiáng)制執(zhí)行。下列哪些說法是正確的？ A.《拆除所建房屋通知》與《關(guān)于限期拆除所建房屋的通知》性質(zhì)不同

B.《關(guān)于限期拆除所建房屋的通知》系行政處罰

C．公司可以對(duì)《拆除所建房屋通知》提起行政訴訟

D．在作出《拆除所建房屋通知》時(shí)，規(guī)劃局可以適用簡(jiǎn)易程序 【答案】AC 【考點(diǎn)】行政處罰、強(qiáng)制執(zhí)行催告 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題的陷阱在于行政處罰與行政強(qiáng)制執(zhí)行中催告之間的區(qū)別。案件中命題者巧妙的用兩個(gè)《通知》的形式設(shè)計(jì)了干擾選項(xiàng)，使得考生在判斷時(shí)產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。其實(shí)，《拆除所建房屋通知》屬于行政處罰，而《關(guān)于限期拆除所建房屋的通知》則屬于行政強(qiáng)制執(zhí)行中的催告程序。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第35條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定前，應(yīng)當(dāng)事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項(xiàng)：

（一）履行義務(wù)的期限；

（二）履行義務(wù)的方式；

（三）涉及金錢給付的，應(yīng)當(dāng)有明確的金額和給付方式；

（四）當(dāng)事人依法享有的陳述權(quán)和申辯權(quán)。可見，本案中的兩個(gè)通知，之前屬于行政處罰，后者屬于強(qiáng)制執(zhí)行催告。故A、B選項(xiàng)正確。另外，從案情分析上可以看出，公司所建房屋違法，規(guī)劃局責(zé)令其拆除房屋屬于涉及財(cái)產(chǎn)權(quán)的行政處罰，公司不自行履行義務(wù)，作為行政主體的規(guī)劃局限定其在10日必須拆除，否則強(qiáng)制執(zhí)行，此屬于典型的行政強(qiáng)制執(zhí)行中的催告程序。再者，《行政強(qiáng)制法》第54條規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行前，應(yīng)當(dāng)催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告書送達(dá)十日后當(dāng)事人仍未履行義務(wù)的，行政機(jī)關(guān)可以向所在地有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行；執(zhí)行對(duì)象是不動(dòng)產(chǎn)的，向不動(dòng)產(chǎn)所在地有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。” 可見，如果公司在催告之后的10日內(nèi)不履行義務(wù)的，規(guī)劃局有權(quán)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。《拆除所建房屋通知》是行政處罰，當(dāng)然屬于行政訴訟的受案范圍，故C選項(xiàng)正確。根據(jù)《行政處罰法》第33條關(guān)于簡(jiǎn)易程序的規(guī)定，“違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對(duì)公民處以五十元以下、對(duì)法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。??”本案不屬于簡(jiǎn)易程序的適用情形，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

85．法院應(yīng)當(dāng)受理下列哪些對(duì)政府信息公開行為提起的訴訟？

A．黃某要求市政府提供公開發(fā)行的2010年市政府公報(bào)，遭拒絕后向法院起訴

B．某公司認(rèn)為工商局向李某公開的政府信息侵犯其商業(yè)秘密向法院起訴

C．村民申請(qǐng)鄉(xiāng)政府公開財(cái)政收支信息，因鄉(xiāng)政府拒絕公開向法院起訴

D．甲市居民高某向乙市政府申請(qǐng)公開該市副市長(zhǎng)的兼職情況，乙市政府以其不具有申請(qǐng)人資格為由拒絕公開，高某向法院起訴

【答案】BCD 【考點(diǎn)】政府信息公開案件的受案范圍 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

最高院《政府信息公開案件規(guī)定》是今年命題的重點(diǎn)。本題中直接考查了此類案件的受案范圍問題，要作出正確的選擇，考生既要掌握傳統(tǒng)行政訴訟的受案范圍判斷標(biāo)準(zhǔn)，也又掌握新的司法解釋的具體規(guī)定。一些考生由于對(duì)新增立法文件不熟悉，導(dǎo)致失分。

【解題思路與方法分析】 根據(jù)最高院《政府信息公開案件規(guī)定》第2條規(guī)定，“公民、法人或者其他組織對(duì)下列行為不服提起行政訴訟的，人民法院不予受理：

（一）因申請(qǐng)內(nèi)容不明確，行政機(jī)關(guān)要求申請(qǐng)人作出更改、補(bǔ)充且對(duì)申請(qǐng)人權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的告知行為；

（二）要求行政機(jī)關(guān)提供政府公報(bào)、報(bào)紙、雜志、書籍等公開出版物，行政機(jī)關(guān)予以拒絕的；

（三）要求行政機(jī)關(guān)為其制作、搜集政府信息，或者對(duì)若干政府信息進(jìn)行匯總、分析、加工，行政機(jī)關(guān)予以拒絕的；

（四）行政程序中的當(dāng)事人、利害關(guān)系人以政府信息公開名義申請(qǐng)查閱案卷材料，行政機(jī)關(guān)告知其應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定辦理的。”A選項(xiàng)中要求市政府提供政府公報(bào)，屬于第2項(xiàng)情形，故A選項(xiàng)不屬于受案范圍。根據(jù)最高院《政府信息公開案件規(guī)定》第1條規(guī)定，“公民、法人或者其他組織認(rèn)為下列政府信息公開工作中的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法提起行政訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理：

（一）向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)獲取政府信息，行政機(jī)關(guān)拒絕提供或者逾期不予答復(fù)的；

（二）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)提供的政府信息不符合其在申請(qǐng)中要求的內(nèi)容或者法律、法規(guī)規(guī)定的適當(dāng)形式的；

（三）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)主動(dòng)公開或者依他人申請(qǐng)公開政府信息侵犯其商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的；四）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)提供的與其自身相關(guān)的政府信息記錄不準(zhǔn)確，要求該行政機(jī)關(guān)予以更正，該行政機(jī)關(guān)拒絕更正、逾期不予答復(fù)或者不予轉(zhuǎn)送有權(quán)機(jī)關(guān)處理的；

（五）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)在政府信息公開工作中的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。公民、法人或者其他組織認(rèn)為政府信息公開行政行為侵犯其合法權(quán)益造成損害的，可以一并或單獨(dú)提起行政賠償訴訟。”B選項(xiàng)中某公司認(rèn)為工商局公開信息侵犯其商業(yè)秘密向法院起訴屬于第3項(xiàng)情形。C選項(xiàng)中村民申請(qǐng)公開信息被鄉(xiāng)政府拒絕向法院起訴屬于第1項(xiàng)情形。D選項(xiàng)中副市長(zhǎng)的兼職情況屬于政府信息范疇，高某也有權(quán)提起行政訴訟。故B、C、D選項(xiàng)正確。

三、不定性選擇題

（四）某藥廠以本廠過期藥品作為主原料，更改生產(chǎn)日期和批號(hào)生產(chǎn)出售。甲市乙縣藥監(jiān)局以該廠違反《藥品管理法》第49條第1款關(guān)于違法生產(chǎn)藥品規(guī)定，決定沒收藥品并處罰款20萬元。藥廠不服向縣政府申請(qǐng)復(fù)議，縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關(guān)于生產(chǎn)劣藥行為的規(guī)定，決定維持處罰決定。藥廠起訴。

請(qǐng)回答第97—98題。

97．關(guān)于本案的被告和管轄，下列說法正確的有：

A．被告為乙縣藥監(jiān)局，由乙縣法院管轄

B．被告為乙縣藥監(jiān)局，甲市中級(jí)法院對(duì)此案有管轄權(quán)

C．被告為乙縣政府，乙縣法院對(duì)此案有管轄權(quán) D．被告為乙縣政府，由甲市中級(jí)法院管轄 【答案】D 【考點(diǎn)】行政訴訟的被告、管轄 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本案的陷阱在于當(dāng)事人起訴經(jīng)過復(fù)議的行為，應(yīng)當(dāng)以原機(jī)關(guān)還是復(fù)議機(jī)關(guān)為被告？結(jié)論在于復(fù)議維持的，告原機(jī)關(guān)；復(fù)議改變的，告復(fù)議機(jī)關(guān)；復(fù)議不作為的，可以選擇告。何為復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)袨椋?包括：改變事實(shí)依據(jù)、改變法律依據(jù)并對(duì)結(jié)果產(chǎn)生影響、改變或撤銷行為結(jié)果。一些考生被題目中改變法律依據(jù)所迷惑，認(rèn)為不屬于復(fù)議改變而作出錯(cuò)誤選擇。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政訴訟法》第25條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。”同時(shí)，根據(jù)《行訴法解釋》第7條規(guī)定，“復(fù)議決定有下列情形之一的，屬于行政訴訟法規(guī)定的“改變?cè)唧w行政行為”：

（一）改變?cè)唧w行政行為所認(rèn)定的主要事實(shí)和證據(jù)的；

（二）改變?cè)唧w行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對(duì)定性產(chǎn)生影響的；

（三）撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的。回答本題的關(guān)鍵在于判斷本案中是復(fù)議維持還是復(fù)議改變。”由于縣藥監(jiān)局以該廠違反《藥品管理法》第49條第1款關(guān)于違法生產(chǎn)藥品規(guī)定為由作出沒收決定，而復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關(guān)于生產(chǎn)劣藥行為的規(guī)定，決定維持處罰決定。可見經(jīng)過對(duì)法律依據(jù)的改變，已經(jīng)對(duì)違法行為的定性產(chǎn)生了直接影響，即從違法生產(chǎn)藥品變更為生產(chǎn)劣藥行為，雖然結(jié)果被維持了，但是定性發(fā)生改變，故屬于復(fù)議改變。本案被告為復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府。故A、B選項(xiàng)錯(cuò)誤。關(guān)于管轄，從級(jí)別管轄的角度看，根據(jù)最高院《行政案件管轄規(guī)定》第1條規(guī)定，“第一條 有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項(xiàng)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)由中級(jí)人民法院管轄的第一審行政案件：

（一）被告為縣級(jí)以上人民政府的案件，但以縣級(jí)人民政府名義辦理不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記的案件可以除外；

（二）社會(huì)影響重大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件；

（三）重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的案件；

（四）其他重大、復(fù)雜的案件。”可見，本案被告是縣政府，應(yīng)當(dāng)由市中院管轄。從地域管轄的角度看，根據(jù)《行政訴訟法》第17條規(guī)定：“ 行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄”。結(jié)合級(jí)別管轄本案最終的管轄法院應(yīng)當(dāng)確定為本案應(yīng)當(dāng)在甲市中級(jí)人民法院管轄。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)正確正確。

98．關(guān)于本案的舉證與審理裁判，下列說法正確的有？

A．法院應(yīng)對(duì)被訴行政行為和藥廠的行為是否合法一并審理和裁判

B．藥廠提供的證明被訴行政行為違法的證據(jù)不成立的，不能免除被告對(duì)被訴行政行為合法性的舉證責(zé)任

C．如在本案庭審過程中，藥廠要求證人出庭作證的，法院不予準(zhǔn)許 D．法院對(duì)本案的裁判，應(yīng)當(dāng)以證據(jù)證明的案件事實(shí)為依據(jù) 【答案】BD 【考點(diǎn)】舉證責(zé)任、行政訴訟的審理對(duì)象、證人出庭作證、裁判依據(jù) 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題考查的主要是行政訴訟的證據(jù)規(guī)則。一些考生由于沒有正確掌握行政訴訟的審理對(duì)象而認(rèn)為A選項(xiàng)是正確的。BCD選項(xiàng)相對(duì)比較簡(jiǎn)單，只要能夠記住相關(guān)法條規(guī)定，掌握行政訴訟舉證責(zé)任的分配和證據(jù)要求就能夠得出正確的結(jié)論。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政訴訟法》第5條規(guī)定，“人民法院審理行政案件對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查”。可見，行政訴訟中法院審查對(duì)象是被訴具體行政行為，本案中的具體行政行為是藥監(jiān)局沒收藥品并處罰款20萬。而藥廠行為的合法性并不是本案直接的審理對(duì)象。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行訴證據(jù)規(guī)定》第6條的規(guī)定：“原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據(jù)。原告提供的證據(jù)不成立的，不免除被告對(duì)被訴具體行政行為合法性的舉證責(zé)任。”可見，B選項(xiàng)正確。根據(jù)《行訴證據(jù)規(guī)定》第43條規(guī)定：“當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出，并經(jīng)人民法院許可。人民法院準(zhǔn)許證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前通知證人出庭作證。”故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行訴證據(jù)規(guī)定》第53條規(guī)定：“人民法院裁判行政案件，應(yīng)當(dāng)以證據(jù)證明的案件事實(shí)為依據(jù)。”故而D選項(xiàng)正確。

99．某交通局在檢查中發(fā)現(xiàn)張某所駕駛貨車無道路運(yùn)輸證，遂扣留了張某駕駛證和車載貨物，要求張某繳納罰款1萬元。張某拒絕繳納，交通局將車載貨物拍賣抵繳罰款。下列說法正確的是？

A．扣留駕駛證的行為為行政強(qiáng)制措施

B．扣留車載貨物的行為為行政強(qiáng)制措施

C．拍賣車載貨物的行為為行政強(qiáng)制措施

D．拍賣車載貨物的行為為行政強(qiáng)制執(zhí)行

【答案】ABD 【考點(diǎn)】行政強(qiáng)制措施、行政強(qiáng)制執(zhí)行

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題考查了行政強(qiáng)制執(zhí)行與行政強(qiáng)制措施之間的區(qū)別。區(qū)分的方法之一：行政強(qiáng)制措施具有臨時(shí)性、非終局性；行政強(qiáng)制執(zhí)行具有替代性、終局性、依附性。區(qū)分方法之二：行政處罰之前出現(xiàn)的為行政強(qiáng)制措施，行政處罰之后出現(xiàn)的為行政強(qiáng)制執(zhí)行。很多考生由于沒有把握好兩個(gè)之間的區(qū)別而導(dǎo)致失分。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第9條規(guī)定：“行政強(qiáng)制措施的種類：

（一）限制公民人身自由；

（二）查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（三）扣押財(cái)物；

（四）凍結(jié)存款、匯款；

（五）其他行政強(qiáng)制措施。”本案中扣留駕駛證和車載貨物的行為屬于行政強(qiáng)制措施，并不具有懲罰性和終局性。故A、B選項(xiàng)正確。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第12條規(guī)定，“行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式有：

（一）加處罰款或者滯納金；

（二）劃撥存款、匯款；

（三）拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（四）排除妨礙、恢復(fù)原狀；

（五）代履行；

（六）其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。”故C選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)正確。

100．廖某在監(jiān)獄服刑，因監(jiān)獄管理人員放縱被同室服刑人員毆打，致一條腿傷殘。廖某經(jīng)6個(gè)月治療，部分喪失勞動(dòng)能力，申請(qǐng)國家賠償。下列屬于國家賠償范圍的有：

A．醫(yī)療費(fèi)

B．殘疾生活輔助具費(fèi)

C．殘疾賠償金

D．廖某扶養(yǎng)的無勞動(dòng)能力人的生活費(fèi)

【答案】ABC 【考點(diǎn)】侵犯生命健康權(quán)的國家賠償標(biāo)準(zhǔn)

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題的陷阱在于D選項(xiàng)中的無勞動(dòng)能力人生活費(fèi)支付問題。根據(jù)法律規(guī)定，只有死亡或者全部喪失勞動(dòng)能力的情況下，才存在支付生活費(fèi)問題。而本案中廖某屬于部分喪失勞動(dòng)能力，故無需支付其扶養(yǎng)的無勞動(dòng)能力人的生活費(fèi)。一些考生因?yàn)闆]有注意到這一細(xì)節(jié)問題而導(dǎo)致題目做錯(cuò)，非常可惜。這也再次驗(yàn)證了我們一再強(qiáng)調(diào)的“陷阱無處不在，細(xì)節(jié)決定成敗。”

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《國家賠償法》第34條的規(guī)定“侵犯公民生命健康權(quán)的，賠償金按照下列規(guī)定計(jì)算：

（一）造成身體傷害的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)，以及賠償因誤工減少的收入。減少的收入每日的賠償金按照國家上職工日平均工資計(jì)算，最高額為國家上職工年平均工資的五倍；

（二）造成部分或者全部喪失勞動(dòng)能力的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾生活輔助具費(fèi)、康復(fù)費(fèi)等因殘疾而增加的必要支出和繼續(xù)治療所必需的費(fèi)用，以及殘疾賠償金。殘疾賠償金根據(jù)喪失勞動(dòng)能力的程度，按照國家規(guī)定的傷殘等級(jí)確定，最高不超過國家上職工年平均工資的二十倍。造成全部喪失勞動(dòng)能力的，對(duì)其扶養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人，還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)；

（三）造成死亡的，應(yīng)當(dāng)支付死亡賠償金、喪葬費(fèi)，總額為國家上職工年平均工資的二十倍。對(duì)死者生前扶養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人，還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)。前款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定的生活費(fèi)的發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，參照當(dāng)?shù)刈畹蜕畋Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。被扶養(yǎng)的人是未成年人的，生活費(fèi)給付至十八周歲止；其他無勞動(dòng)能力的人，生活費(fèi)給付至死亡時(shí)止。”故ABC選項(xiàng)正確，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

四.案情：1997年11月，某省政府所在地的市政府決定征收含有某村集體土地在內(nèi)的地塊作為旅游區(qū)用地，并劃定征用土地的四至界線范圍。2007年，市國土局將其中一地塊與甲公司簽訂《國有土地使用權(quán)出讓合同》。2008年12月16日，甲公司獲得市政府發(fā)放的第1號(hào)《國有土地使用權(quán)證》。2009年3月28日，甲公司將此地塊轉(zhuǎn)讓給乙公司，市政府向乙公司發(fā)放第2號(hào)《國有土地使用權(quán)證》。后，乙公司申請(qǐng)?jiān)诖说貕K上動(dòng)工建設(shè)。2010年9月15日，市政府張貼公告，要求在該土地范圍內(nèi)使用土地的單位和個(gè)人，限期自行清理農(nóng)作物和附著物設(shè)施，否則強(qiáng)制清理。2010年11月，某村得知市政府給乙公司頒發(fā)第2號(hào)《國有土地使用權(quán)證》后，認(rèn)為此證涉及的部分土地仍屬該村集體所有，向省政府申請(qǐng)復(fù)議要求撤銷該土地使用權(quán)證。省政府維持后，某村向法院起訴。法院通知甲公司與乙公司作為第三人參加訴訟。

在訴訟過程中，市政府組織有關(guān)部門強(qiáng)制拆除了征地范圍內(nèi)的附著物設(shè)施。某村為收集證據(jù)材料，向市國土局申請(qǐng)公開1997年征收時(shí)劃定的四至界線范圍等相關(guān)資料，市國土局以涉及商業(yè)秘密為由拒絕提供。

問題：

1．市政府共實(shí)施了多少個(gè)具體行政行為？哪些屬于行政訴訟受案范圍？ 【參考答案】

4個(gè)，具體為：征收含有某村集體土地在內(nèi)的地塊的行為，向甲、乙兩公司發(fā)放《國有土地使用權(quán)證》的行為，發(fā)布公告要求使用土地的單位和個(gè)人自行清理農(nóng)作物和附著物設(shè)施的行為。上述行為均屬于行政訴訟受案范圍。

2．如何確定本案的被告、級(jí)別管轄、起訴期限？請(qǐng)分別說明理由。【參考答案】

被告為市政府。根據(jù)《行政訴訟法》第25條規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，原機(jī)關(guān)為被告。復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)袨榈模瑥?fù)議機(jī)關(guān)為被告。本案中，省政府維持了市政府的決定，故市政府為被告。

中級(jí)人民法院管轄。本案的被告為縣級(jí)以上人民政府，根據(jù) 《關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定，應(yīng)由中級(jí)法院管轄

某村應(yīng)當(dāng)在收到省政府復(fù)議決定書之日15日內(nèi)向法院起訴。因?yàn)楸景甘墙?jīng)過復(fù)議起訴的，應(yīng)適用復(fù)議后起訴期限。同時(shí)，《土地管理法》等法律未對(duì)此種情形下的起訴期限作出特別規(guī)定，故應(yīng)適用《行政訴訟法》第38條第2款規(guī)定的一般起訴期限。

3．甲公司能否提出訴訟主張？如乙公司經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由不到庭，法院如何處理？

【參考答案】 作為第三人，甲公司有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張。乙公司經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由不到庭，不影響法院對(duì)案件的審理。

4．如法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)市政府發(fā)放第1號(hào)《國有土地使用權(quán)證》的行為明顯缺乏事實(shí)根據(jù)，應(yīng)如何處理？

【參考答案】

法院應(yīng)不予認(rèn)可。發(fā)放第1號(hào)《國有土地使用權(quán)證》的行為不屬于本案的審理裁判對(duì)象，但構(gòu)成本案被訴行政行為的基礎(chǔ)性、關(guān)聯(lián)性行政行為，根據(jù)《關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第7條規(guī)定，法院對(duì)此行為不予認(rèn)可。

5．市政府強(qiáng)制拆除征地范圍內(nèi)的附著物設(shè)施應(yīng)當(dāng)遵循的主要法定程序和執(zhí)行原則是什么？

【參考答案】

按照《行政強(qiáng)制法》第4章規(guī)定，市政府采取強(qiáng)制執(zhí)行措施應(yīng)當(dāng)遵循事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)，當(dāng)事人有權(quán)陳述申辯，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人意見，書面決定強(qiáng)制執(zhí)行并送達(dá)當(dāng)事人，與當(dāng)事人可達(dá)成執(zhí)行協(xié)議；不得在夜間或法定節(jié)假日實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行，不得對(duì)居民生活采取停水、停電、停熱、停氣等方式迫使當(dāng)事人執(zhí)行等程序和執(zhí)行原則。

6．如某村對(duì)市國土局拒絕公開相關(guān)資料的決定不服，向法院起訴，法院應(yīng)采 用何種方式審理？如法院經(jīng)審理認(rèn)為市國土局應(yīng)當(dāng)公開相關(guān)資料，應(yīng)如何判決？ 【參考答案】

法院應(yīng)當(dāng)視情況采取適當(dāng)?shù)膶徖矸绞剑员苊庑孤渡婕吧虡I(yè)秘密的政府信息。法院應(yīng)當(dāng)撤銷或部分撤銷不予公開決定，并判決市國土局在一定期限公開。尚需市國土局調(diào)查、裁量的，判決其在一定的期限內(nèi)重新答復(fù)。