第一篇：知識產權法司法考試歷年真題及答案解析范文

一、單項選擇：

16.某詩人署名“漫動的音符”，在甲網站發表題為“天堂向左”的詩作，乙出版社的《現代詩集》收錄該詩，丙教材編寫單位將該詩作為范文編入《語文》教材，丁文學網站轉載了該詩。下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷三單選第16題

A.該詩人在甲網站署名方式不合法

B.“天堂向左”在《現代詩集》中被正式發表

C.丙可以不經該詩人同意使用“天堂向左”，但應當按照規定支付報酬

D.丁網站未經該詩人和甲網站同意而轉載，構成侵權行為

【答案】C

【考點】著作權的保護

【解析】選項A錯誤。《著作權法》第十條第一款第（二）項規定，署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利。其具體內容包括：（1）決定是否在作品上署名；（2）決定署名的方式，如署真名、筆名；（3）決定署名的順序；（4）禁止未參加創作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有權禁止他人盜用自己的姓名或筆名在他人作品上署名。本題中，詩人對自己的作品享有署名權，且有權決定署名的方式，即署名“漫動的音符”是合法的。

選項B錯誤?！吨鳈喾ā返谑畻l第一款第（一）項規定，發表權，即決定作品是否公之于眾的權利?！肮诒姟笔侵钢鳈嗳俗孕谢蚪浿鳈嗳嗽S可將作品向不特定的人公開，但不以公眾知曉為條件。本題中，詩人將自己創作的“天堂向左”的詩作在甲網站上公之于眾的行為就是在行使發表權，該作品在甲網站上公開就已經被正式發表了。

選項C正確?！吨鳈喾ā返诙龡l第一款規定，為實施九年制義務教育和國家教育規劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經著作權人許可，在教科書中匯編已經發表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品，但應當按照規定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。據此可知，丙教材編寫單位可以不經該詩人同意使用“天堂向左”，但應當按照規定支付報酬。

選項D錯誤。首先，選項D本身說法錯誤，這里不需要經過甲網站同意，因為甲網站對該詩作不享有著作權。關于是否要經過詩人的同意，根據《最高人民法院關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋（2000）》第三條規定，已在報刊上刊登或者網絡上傳播的作品，除著作權人聲明或者報社、期刊社、網絡服務提供者受著作權人委托聲明不得轉載、摘編的以外，在網絡進行轉載、摘編并按有關規定支付報酬、注明出處的，不構成侵權。但轉載、摘編作品超過有關報刊轉載作品范圍的，應當認定為侵權。本題中，該詩人未聲明不得轉載，甲網站也未得到該詩人的委托聲明不得轉載。因此，丁網站可以在未經該詩人和甲網站同意的情況下轉載，但需要在轉載時向該詩人支付報酬、注明出處。但該司法解釋在2006年已被修改，其中第三條已被廢止，但該條被廢止不代表未經許可的轉載行為一律認定為侵權。并且，在實踐中多參照《著作權法》第二十二條第（四）項的規定，即若無禁止轉載、摘編的聲明，可以不經過同意而直接轉載，只需支付報酬，注明出處。

17.甲公司開發出一項發動機關鍵部件的技術，大大減少了汽車尾氣排放。乙公司與甲公司簽訂書面合同受讓該技術的專利申請權后不久，將該技術方案向國家知識產權局同時申請了發明專利和實用新型專利。下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷三單選第17題）

A.因該技術轉讓合同未生效，乙公司無權申請專利

B.因尚未依據該技術方案制造出產品，乙公司無權申請專利

C.乙公司獲得專利申請權后，無權就同一技術方案同時申請發明專利和實用新型專利

D.乙公司無權就該技術方案獲得發明專利和實用新型專利

【答案】D

【考點】專利申請權的轉讓

【解析】選項A錯誤。《專利法》第十條第三款規定，轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。據此可知，甲公司與乙公司之間的專利申請權轉讓合同自簽訂之日起生效，但是專利申請權自登記之日起生效。

選項B錯誤。乙公司受讓專利申請權后，無論是否已經依據該技術方案制造出產品，都可以就該技術向國家知識產權局申請專利。

選項C錯誤，選項D正確。乙公司獲得專利申請權后，可以就該技術方案同時申請發明專利和實用新型專利。但是最終乙公司無權就該技術方案同時獲得發明專利和實用新型專利?！秾＠ā返诙l第二款規定，新穎性，是指該發明或者實用新型不屬于現有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。據此可知，發明專利與實用新型專利都要求技術本身具有新穎性，而對發明專利的審查分為初步審查與實質審查，審查周期比較長。如果乙公司同時就該技術申請發明專利和實用新型專利的話，等發明專利進入實質審查時，實用新型專利可能已經被授予了，那么該技術就會成為現有技術，就不再具有新穎性了，也就不會再被授予發明專利了。

18.個體經營戶王小小從事理發服務業，使用“一剪沒”作為未注冊商標長期使用，享有較高聲譽。王小小通過簽訂書面合同許可其同一城區的表妹張薇薇使用“一剪沒”商標從事理發業務。后張薇薇以自己的名義申請“一剪沒”商標使用于理發業務并獲得注冊。下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷三單選第18題）

A.該商標使用許可合同自雙方簽字之日起生效

B.該商標使用許可合同應當報商標局備案

C.王小小有權自“一剪沒”注冊之日起5年內請求商標評審委員會撤銷該注冊商標

D.王小小有權自“一剪沒”注冊之日起5年內請求商標局撤銷該注冊商標

【答案】C

【考點】商標權的撤銷

【解析】選項A、B錯誤。《商標法》第四十條及《商標法實施條例》第四十三條有關商標許可權的規定是針對“注冊商標”而言的，而本題中王小小的商標是未注冊商標，因此，不適用上述有關注冊商標許可權的相關規定。

選項C正確，選項D錯誤。《商標法》第四十一條第二款規定，已經注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制?！渡虡朔ā返谌粭l規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。本題中，王小小已經將“一剪沒”作為未注冊商標使用，且在當地有較高聲譽，張薇薇以自己的名義申請注冊“一剪沒”屬于以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標的行為。因此，王小小有權自“一剪沒”注冊之日起5年內請求商標評審委員會撤銷該注冊商標。

15.甲無國籍，經常居住地為乙國，甲創作的小說《黑客》在丙國首次出版。我國公民丁在丙國購買了該小說，未經甲同意將其翻譯并在我國境內某網站傳播?！逗诳汀芬芪覈鳈喾ūＷo，應當具備下列哪一條件？（）（2010年卷三單選第15題）

A.《黑客》不應當屬于我國禁止出版或傳播的作品

B.甲對丁翻譯《黑客》并在我國境內網站傳播的行為予以追認

C.乙和丙國均加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》

D.乙或丙國加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》

【答案】D

【考點】《著作權法》的保護范圍

【解析】《著作權法》第2條第2款規定，外國人、無國籍人的作品根據其作者所屬國或者經常居住地國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約享有的著作權，受本法保護。本題中，乙國為無國籍人甲的經常居住地國，如果乙國加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》，則乙國為中國參加的國際條約的成員國，甲創作的小說《黑客》會受到我國著作權法的保護。第2條第4款規定，未與中國簽訂協議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時出版的，受本法保護。本題中，甲創作的小說《黑客》在丙國首次出版，如果丙國加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》，則丙國為中國參加的國際條約的成員國，甲創作的小說《黑客》會受到我國著作權法的保護。

16.甲、乙合作完成一部劇本，丙影視公司欲將該劇本拍攝成電視劇。甲以丙公司沒有名氣為由拒絕，乙獨自與丙公司簽訂合同，以十萬元價格將該劇本攝制權許可給丙公司。對此，下列哪一說法是錯誤的？（）（2010年卷三單選第16題）

A.該劇本版權由甲乙共同享有

B.該劇本版權中的人身權不可轉讓

C.乙與丙公司簽訂的許可合同無效

D.乙獲得的十萬元報酬應當合理分配給甲

【答案】C

【考點】合作作品著作權的歸屬

【解析】選項A說法正確?！吨鳈喾ā返?3條第1款規定，兩人以上合作創作的作品，著作權由合作作者共同享有。沒有參加創作的人，不能成為合作作者。

選項B說法正確。《著作權法》第25條第1款規定，轉讓本法第10條第1款第（五）項至第（十七）項規定的權利，應當訂立書面合同。本法第10條第1款第（一）項至第（四）項規定的是著作人身權，據此可知，著作人身權不可轉讓，只能轉讓著作財產權。

選項C說法錯誤，選項D說法正確。《著作權法實施條例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。本題中，甲以丙公司沒有名氣為由拒絕不屬于“正當理由”，乙有權獨自與丙公司簽訂合同，但是所得的收益應當合理分配給甲。

17.甲公司注冊了商標“霞露”，使用于日用化妝品等商品上，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷三單選第17題）

A.甲公司要將該商標改成“露霞”，應向商標局提出變更申請

B.乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標，甲公司有權禁止

C.甲公司因經營不善連續三年停止使用該商標，該商標可能被注銷

D.甲公司簽訂該商標轉讓合同后，應單獨向商標局提出轉讓申請

【答案】B

【考點】注冊商標的申請、轉讓和保護

【解析】選項A錯誤?！渡虡朔ā返?2條規定，注冊商標需要改變其標志的，應當重新提出注冊申請。據此可知，改變注冊標志需要重新提出注冊申請，而不是變更申請。

選項B正確?！渡虡朔ā返?2條第（一）項規定，未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的，屬侵犯注冊商標專用權的行為。甲公司的“霞露”用于日用化妝品上，乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標，屬于在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，構成侵權，甲公司有權禁止。

選項C錯誤?！渡虡朔ā返?4條第（四）項規定，（四）連續三年停止使用的，由商標局責令限期改正或者撤銷其注冊商標。據此可知，甲公司因經營不善連續三年停止使用該商標，該商標可能被撤銷而不是注銷。

選項D錯誤?！渡虡朔ā返?9條第1款規定，轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議，并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。據此可知，應是共同向商標局提出申請，而不是甲公司單獨向商標局提出轉讓申請。

18.甲是某產品的專利權人，乙于2008年3月1日開始制造和銷售該專利產品。甲于2009年3月1日對乙提起侵權之訴。經查，甲和乙銷售每件專利產品分別獲利為二萬元和一萬元，甲因乙的侵權行為少銷售100臺，乙共銷售侵權產品300臺。關于乙應對甲賠償的額度，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷三單選第18題）

A.200萬元

B.250萬元

C.300萬元

D.500萬元

【答案】A

【考點】專利侵權的賠償數額

【解析】《專利法》第65條第1款規定，侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。本題中甲因乙的侵權行為受到的實際損失可以確定，即2萬×100臺=200萬。

14.小劉從小就顯示出很高的文學天賦，九歲時寫了小說《隱形翅膀》，并將該小說的網絡傳播權轉讓給某網站。小劉的父母反對該轉讓行為。下列哪一說法是正確的？（）

A.小劉父母享有該小說的著作權，因為小劉是無民事行為能力人

B.小劉及其父母均不享有著作權，因為該小說未發表

C.小劉對該小說享有著作權，但網絡傳播權轉讓合同無效

D.小劉對該小說享有著作權，網絡傳播權轉讓合同有效

答案：C

解析：本題考核著作權的歸屬與合同的效力問題。

《著作權法》第11條規定，著作權屬于作者，本法另有規定的除外。創作作品的公民是作者。本題中，小劉是小說《隱形翅膀》的創作者，因此，小劉是該作品的著作權人，不因其行為能力受到影響。因此，A項錯誤。

《著作權法》第2條第1款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。因此，B項錯誤。

《民法通則》第58條第（一）項規定，無民事行為能力人實施的民事行為無效。本題中，小劉是9歲的無民事行為能力人，他簽訂的網絡傳播權轉讓合同無效。因此，C項正確，D項錯誤。

15.甲創作的一篇雜文，發表后引起較大轟動。該雜文被多家報刊、網站無償轉載。乙將該雜文譯成法文，丙將之譯成維文，均在國內出版，未征得甲的同意，也未支付報酬。下列哪一觀點是正確的？（）

A.報刊和網站轉載該雜文的行為不構成侵權

B.乙和丙的行為均不構成侵權

C.乙的行為不構成侵權，丙的行為構成侵權

D.乙的行為構成侵權，丙的行為不構成侵權

答案：D

解析：本題考核著作權的侵權與合理使用。

《著作權法》第32條第2款規定，作品刊登后，除著作權人聲明不得轉載、摘編的外，其他報刊可以轉載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規定向著作權人支付報酬。本題中，報刊、網站對甲的作品進行轉載需要向其支付報酬，否則構成侵權。因此，A項錯誤。

乙將雜文譯成法文在國內出版的行為不屬于《著作權法》第22條規定的合理使用的范圍。因此，乙的行為構成侵權?！吨鳈喾ā返?2條第（十一）項規定，將中國公民、法人或者其他組織已經發表的以漢語言文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行的，屬于著作權合理使用的范圍。可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。據此可知，本題中丙將甲已經發表的雜文譯成維文在國內出版的行為不構成侵權。因此，BC項錯誤，D項正確。

16.下列哪一行為構成對知識產權的侵犯？（）

A.劉某明知是盜版書籍而購買并閱讀

B.李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用

C.五湖公司明知是假冒注冊商標的商品而購買并經營性使用

D.四海公司明知是侵犯外觀設計專利權的商品而購買并經營性使用

答案：B

解析：本題考核知識產權的侵權行為。

《計算機軟件保護條例》第30條規定，軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權復制品的，不承擔賠償責任；但是，應當停止使用、銷毀該侵權復制品。

如果停止使用并銷毀該侵權復制品將給復制品使用人造成重大損失的，復制品使用人可以在向軟件著作權人支付合理費用后繼續使用。

根據上述規定可知，盜版軟件的持有人知道或應當知道該軟件是侵權復制品的，構成對知識產權的侵犯。B項中，李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用的行為構成對知識產權的侵犯。因此，B項正確。

對于ACD中的情況，相關知識產權法沒有規定上述行為構成侵權，所以法無明文規定不認為是侵權。

17.黑土公司獲得一種新型藥品制造方法的發明專利權后，發現市場上有大量白云公司制造的該種新型藥品出售，遂向法院起訴要求白云公司停止侵權并賠償損失。依據新修改《專利法》規定，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.所有基層法院均無該案管轄權

B.黑土公司不應當承擔被告的藥品制造方法與專利方法相同的證明責任

C.白云公司如能證明自己實施的技術屬于現有技術，法院應告知白云公司另行提起專利無效宣告程序

D.如侵犯專利權成立，即使沒有證據確定損害賠償數額，黑土公司仍可獲得一萬元以上100萬元以下的賠償額

答案：C

解析：本題考核專利侵權糾紛的相關規定。

《民訴意見》第2條第1款規定，專利糾紛案件由最高人民法院確定的中級人民法院管轄。據此可知，專利糾紛案件由中級以上的人民法院管轄，基層人民法院沒有管轄權。因此，A項正確。

《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第4條第（一）項規定，因新產品制造方法發明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。據此可知，本案中應該由白云公司對此承擔證明責任，而非黑土公司。因此，B項正確。

《專利法》第62條規定，在專利侵權糾紛中，被控侵權人有證據證明其實施的技術或者設計屬于現有技術或者現有設計的，不構成侵犯專利權。據此可知，如果白云公司可以證明自己實施的技術屬于現有技術的，那么白云公司的行為則不構成侵權，法院應當判決駁回黑土公司的訴訟請求，而非告知白云公司另行提起專利無效宣告程序。因此，C項說法錯誤。

《專利法》第65條第2款規定，權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。因此，D項說法正確。

18.甲創作并出版的經典童話《大灰狼》超過著作財產權保護期后，乙將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準注冊。丙出版社隨后未經甲和乙同意出版了甲的《大灰狼》童話，并使用了“大灰狼”文字及圖形，但署名為另一著名歌星丁，丁對此并不知情。關于丙出版社的行為，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.侵犯了甲的復制權

B.侵犯了甲的署名權

C.侵犯了丁的姓名權

D.侵犯了乙的商標權

答案：A

解析：本題考核著作權侵權及商標侵權的相關規定。

《著作權法》第10條第（五）項規定，復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。著作權人對自己的作品享有復制權，本題中，甲創作的《大灰狼》已經超過了著作權的保護期限，不再對此享有著作財產權中的復制權。因此，丙的出版行為并沒有侵犯甲的復制權，A項說法錯誤。

《著作權法》第20條規定，作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。因此，丙的行為侵犯了甲的署名權，B項說法正確。

《民法通則》第99條第1款規定，公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。本題中，丙將甲創作的《大灰狼》童話署上丁的姓名的行為侵犯了丁的姓名權。因此，C項正確。

本題中，乙已將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準注冊。丙擅自在“書籍”商品上使用“大灰狼”文字及圖形的行為侵犯了乙的商標權。因此，D項說法正確。

19.甲、乙、丙、丁四人合作創作一部小說，甲欲將該小說許可給某電影制片廠改編后拍成電影，乙則想把它許可給某網站在網絡上傳播，丙對這兩種做法均表示反對，丁則不置可否。對此，下列哪一選項是正確的？

A.如果丙堅持反對，甲、乙均不能將作品許可他人使用

B.甲、乙有權不顧丙的反對，將作品許可他人使用

C.如果丁同意，則甲、乙可以不顧丙的反對將作品許可他人使用

D.如果丁也表示反對，則甲、乙不能將作品許可他人使用

答案：B

解析：《中華人民共和國著作權法實施條例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。所以本題中因為甲乙行使的不是轉讓權，而是許可使用權，丙無正當理由，不得阻止甲乙行使，答案B是正確的，當選。

20.李某于2006年8月4日創作完成小說《別來煩我》，2007年3月5日發表于某文學刊物后被張某改編成劇本，甲公司根據該劇本拍成同名電視劇，乙電視臺將該電視劇進行播放。對此，下列哪一選項是錯誤的？

A.李某從2007年3月5日起對小說享有著作權

B.張某對劇本享有著作權

C.甲公司將該劇本拍成電視劇應當取得李某和張某的許可并支付報酬

D.乙電視臺播放該電視劇應當取得甲公司許可并支付報酬

答案：A

解析：《中華人民共和國著作權法實施條例》第6條規定，著作權自作品創作完成之日起產生。因此，在本題中李某于2006年8月4日創作完成小說《別來煩我》，其著作權從2006年8月4日就產生了，A的說法錯誤，當選?！吨鳈喾ā返?2條規定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權，因此B的說法正確，不當選?！吨鳈喾ā?5條規定，電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品的著作權由制片者享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。本題C的說法正確，不當選；第45條規定，電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、錄像制品，應當取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報酬；播放他人的錄像制品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。所以D的說法正確，不當選。

21.甲從書畫市場上購得乙的攝影作品《鳥巢》，與其他攝影作品一起用于營利性展覽。丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上，丁經丙同意將刊登在該雜志上的《鳥巢》又制作成掛歷銷售。對此，下列哪一選項是正確的？

A.甲無權將《鳥巢》進行營利性展覽

B.丙的行為構成剽竊

C.丙的行為侵犯了乙的發表權

D.丁應停止銷售，但因無過錯免于承擔賠償責任

答案：B

解析：《著作權法》第十八條規定，美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。甲從書畫市場上合法購入乙的攝影作品《鳥巢》的所有權，因此，甲享有該作品的展覽權，因此，A項錯誤，不選；丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上的行為構成剽竊，因此，B項正確，當選；《著作權法》第10條第1項規定，發表權，即決定作品是否公之于眾的權利。發表權只能行使一次，而且乙已經將作品發表并出售，因此，丙不可能再侵犯乙的發表權了，C項錯誤，不選；《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規定，出版者、制作者應當對其出版、制作有合法授權承擔舉證責任，發行者、出租者應當對其發行或者出租的復制品有合法來源承擔舉證責任。舉證不能的，依據著作權法第四十六條、第四十七條的相應規定承擔法律責任。根據該司法解釋的規定可知，丁應該對其出版、制作有合法授權承擔舉證責任，如果舉證不能的應當承擔賠償責任，而非是因無過錯免于承擔賠償責任，D項錯誤，不選。

22.某縣的甲公司未經漫畫家乙許可，將其創作的一幅漫畫作品作為新產品的商標使用，并于2003年3月3日被核準注冊。乙認為其著作權受到侵害，與甲發生糾紛。乙應當采取下列哪種方式保護自己的合法權益？

A.向甲公司所在地基層法院提起侵犯著作權之訴

B.向有管轄權的法院提起撤銷甲公司的注冊商標之訴

C.請求商標評審委員會裁定撤銷甲公司的注冊商標

D.請求商標局裁定撤銷甲公司的注冊商標

答案： C

解析：《商標法》第41條第2款規定，已經注冊的商標，違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標?！渡虡朔ā返?1條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。所以本題正確答案是C.23.美國某公司于2004年12月1日在美國就某口服藥品提出專利申請并被受理，2005年5月9日就同一藥品向中國專利局提出專利申請，要求享有優先權并及時提交了相關證明文件。中國專利局于2008年4月1日授予其專利。關于該中國專利，下列哪一選項是正確的？

A.保護期從2004年12月1日起計算

B.保護期從2005年5月9日起計算

C.保護期從2008年4月1日起計算

D.該專利的保護期是10年

答案：A

解析：《專利法》第29條規定，申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。所以本題中保護期從2004年12月1日起計算，答案A正確。|法#律教育^網原創| 第42條規定，發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算，由此，D錯誤，不當選。

24.甲公司擁有一項汽車儀表盤的發明專利，其權利要求記載的必要技術特征可以分解為a＋b＋c＋d共四項。乙公司制造四種儀表盤，其必要技術特征可以作四種分解，甲公司與乙公司的必要技術特征所代表的字母相同，表明其相應的必要技術特征相同或等同。乙公司的哪項技術侵犯了甲公司的專利？

A.b＋c＋d

B.a＋b＋c

C.a＋b＋d＋e

D.a＋b＋c＋d＋e

答案： D

解析：《專利法》第56條規定，發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第17條規定，專利法第五十六條第一款所稱的“發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求”，是指專利權的保護范圍應當以權利要求書中明確記載的必要技術特征所確定的范圍為準，也包括與該必要技術特征相等同的特征所確定的范圍。等同特征是指與所記載的技術特征以基本相同的手段，實現基本相同的功能，達到基本相同的效果，并且本領域的普通技術人員無需經過創造性勞動就能夠聯想到的特征。由此，乙公司的技術要達到侵犯甲公司專利的程序，必須具備a、b、c、d四個必要技術特征，本題中正確答案是D.19.甲公司在報紙上向社會征集廣告用語，聲明被采用的應征者將獲得獎金2000元。乙設計的獨特廣告語應征后被選中，獲得2000元獎金。甲公司使用該廣告語3年以后，乙對廣告語的著作權提出主張，要求甲公司停止使用。下列哪一選項是正確的？

A.廣告語屬于商務用語，不受著作權法保護

B.甲公司享有廣告語的著作權

C.乙享有廣告語的著作權，但其主張已超過訴訟時效

D.乙享有廣告語的著作權，但甲公司可以在其商業活動中使用該廣告語

答案：D

解析：《著作權法》第2條第1款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權?！吨鳈喾▽嵤l例》第2條規定，著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。本題中，乙設計的廣告語符合法律規定的作品特征，應受著作權法的保護，與其是否為商業用語無關。因此，A選項錯誤。

《著作權法》第17條規定，受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。本題中，廣告語屬于委托作品，甲乙雙方并沒有明確約定著作權的歸屬，因此廣告語的著作權歸受托人乙享有，故選項B說法錯誤。

《著作權案件解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。本題中，甲公司使用該廣告語3年的行為并不是侵權行為，因此侵犯著作權的訴訟時效并未開始計算，故不存在超過的問題，選項C說法錯誤。

《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條規定，按照著作權法第十七條規定委托作品著作權屬于受托人的情形，委托人在約定的使用范圍內享有使用作品的權利；雙方沒有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創作的特定目的范圍內免費使用該作品。本題中，甲乙雙方沒有約定廣告語的使用范圍，委托人甲公司可以在委托創作的特定目的范圍內，即在其商業活動中使用該廣告語。因此，本題正確答案為D.20.畫家甲將其未發表的一幅繪畫作品原件贈與好友乙。乙將其掛于室內。丙在乙家中做客時，向乙提出欲租該畫展出30日，愿支付報酬500元，乙同意。下列哪一選項是正確的？

A.乙和丙的行為均合法

B.乙的行為合法，丙的行為侵犯了甲的發表權

C.乙的行為侵犯了甲的展覽權

D.乙的行為侵犯了甲的出租權

答案：A

解析：《著作權法》第18條規定，美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。本題中，畫家甲將其繪畫作品原件贈與好友乙，乙便取得該作品的所有權，根據法律規定，乙同時享有該作品原件的展覽權，丙將該原件租去展覽并支付報酬，行為合法。故選項A說法正確，選項C說法錯誤。

丙的行為是展覽權人乙的許可使用行為，本質上也是乙行使展覽權的具體表現，并沒有侵犯甲的發表權，故選項B說法錯誤。

《著作權法》第10條第一款第七項規定：“出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外”。根據法律規定，繪畫作品并不是出租權行使的對象，選項D說法錯誤。

綜上，本題正確答案是A.21.小說《一言難盡》的作者甲與話劇團乙簽訂一份著作權許可使用合同，約定乙在自合同生效之日起3年內享有專有改編權。下列哪一選項是正確的？

A.甲已將保護作品完整權在約定期限內轉讓給乙

B.乙獲得的權利是著作權中的財產權

C.在約定期限內，甲無權再許可第三人使用該小說

D.乙可以將改編權再許可給第三人

答案：B

解析：改編權，即改編作品，創作出具有獨創性的新作品的權利。保護作品完整權是指保護作品不受歪曲、篡改的權利。改編權是著作財產權中的使用權，可以依法轉讓；保護作品完整權是著作人身權，不能轉讓，因此A項說法錯誤，B項說法正確。另外，甲和乙約定的專有改編權表明改編該小說的權利由乙專屬，甲在3年內不得許可其他人改編該小說，但并不意味著乙可以將改編權再許可他人使用，故選項D說法錯誤。著作財產權的使用權并不限于改編權一種，甲還可以就該小說的其他使用權許可第三人使用，故C項說法錯誤。本題的正確答案是B.22.某企業在其生產的人用藥品上使用“病必治”商標，但未進行注冊。下列哪一選項是正確的？

A.該企業使用該商標違法，因人用藥品商標必須注冊

B.該商標夸大宣傳并具有欺騙性，不得使用

C.該商標可以使用，但不得注冊

D.該商標通過使用獲得顯著性后，可以注冊

答案：B

解析：《商標法》第10條規定，夸大宣傳并帶有欺騙性的的標志不得作為商標使用。本題中，該企業的“病必治”商標就具有夸大和欺騙的性質，因此不得作為商標使用。本題的正確答案為B.23.某商場在春節期間組織“家家樂”家用電器促銷活動，有關部門發現其銷售的部分電器中有侵犯他人專利權或商標權的產品。該商場能證明其產品的合法來源。關于該商場的行為，下列哪一選項是正確的？

A.不構成侵權，但應當停止銷售

B.善意銷售，不構成侵權

C.構成侵權，應停止銷售，但不承擔賠償責任

D.構成侵權，應當承擔停止侵害和賠償損失的責任

答案：C

解析：《專利法》第63條第2款規定，為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任。《商標法》第56條第3款規定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。由此，本題的正確答案是C，即雖然該商場的行為構成侵權，應停止銷售，但不需要承擔賠償責任。

24.李某是甲公司的研究人員，承擔了一種冷藏機的研制任務，在研制成功前辭職開辦乙公司。辭職近一年時，李某研制成功了該冷藏機，并以乙公司的名義申請并獲得了專利。丙公司在李某研制成功之前已經研制出該冷藏機技術并開始生產產品。下列哪一選項是正確的？

A.該專利權應歸甲公司享有，李某享有在專利文件中署名的權利

B.該專利權應歸甲公司享有，乙公司享有免費使用權

C.該專利權應歸乙公司享有，甲公司享有免費使用權

D.在該專利授權后，丙公司應停止生產該冷藏機

答案：A

解析：《專利法》第6條規定，執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人?！吨腥A人民共和國專利法實施細則》第11條規定，專利法第六條所稱執行本單位的任務所完成的職務發明創造，是指：

（一）在本職工作中作出的發明創造；

（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發明創造；

（三）退職、退休或者調動工作后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。根據法律規定，本題中李某研制的冷藏機屬于職務發明創造，專利權屬于甲公司享有，乙公司不享有該冷藏機的專利權。選項A說法正確，B、C項說法錯誤?！秾＠ā返?3條規定，在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的，不視為侵犯專利權。故D項說法錯誤。本題的正確答案是A.14.甲設計并雕刻了一尊造型別致的雄獅，置于當街店門口招攬顧客。下列哪一選項是正確的？

A.甲將雄獅置于公共場所，視為放棄著作權

B.乙以該雄獅為背景拍照紀念不構成侵權

C.丙可以該雄獅為范本制作和銷售紀念品

D.丁可以該雄獅為立體造型申請注冊商標

答案：B

解析：甲設計并雕刻了一尊造型別致的雄獅屬于創作藝術作品的行為，甲依法取得該作品的著作權。甲將雄獅置于公共場所，并不意味著放棄著作權，相反這正是權利人在行使自己的著作權（展覽權），因此A項錯誤?！吨鳈喾ā返?2條規定：“在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：……

（十）對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像……”因此B項正確。《著作權法》第47條規定：“有下列侵權行為的，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任；同時損害公共利益的，可以由著作權行政管理部門責令停止侵權行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權復制品，并可處以罰款；情節嚴重的，著作權行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權復制品的材料、工具、設備等；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）未經著作權人許可，復制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的，本法另有規定的除外……”丙以該雄獅為范本制作和銷售紀念品屬于復制、發行甲的作品的行為，構成了對甲的著作權的侵害，因此C項錯誤?！渡虡朔ā返?1條規定：“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標?！北緱l所稱“在先權利”就包括著作權、姓名權、商號權等權利。因此D項錯誤。

15.甲公司獲得了某醫用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經獲得該專利。下列哪一選項是正確的？

A.乙的制造行為不構成侵權

B.丙的銷售行為不構成侵權

C.丁的使用行為不構成侵權

D.丙和丁能證明其產品的合法來源，不承擔賠償責任

答案：D

解析：《專利法》第11條規定：“發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品?！笨梢夾BC三項均不正確?！秾＠ā返?3條第2款規定，為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任。所以丙和丁如果能夠證明其產品的合法來源，不用承擔責任，但是乙是構成侵權的，因為《專利法》第63條，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：

（一）專利權人制造、進口或者經專利權人許可而制造、進口的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產品的；

（二）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的；

（三）臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；

（四）專為科學研究和實驗而使用有關專利的。乙的行為不屬于這四種行為之一，所以其行為是構成專利侵權的，侵犯了甲的專利權。本題正確答案是D.15.某雜志社的期刊名稱設計新穎，具有獨特的含義，并且產生了廣泛而良好的社會聲譽，特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護。就該問題，該律師的下列哪種回答既符合法律規定又能最大限度地保護當事人的利益？

A.著作權法、商標法、反不正當競爭法

B.著作權法、商標法

C.著作權法、反不正當競爭法

D.商標法、反不正當競爭法

答案及解析：A我國《著作權法》第2條規定：“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依據本法享有著作權?！蔽覈渡虡朔ā返?條規定：“任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要求的則和，均可以作為商標申請注冊?！蔽覈斗床徽敻偁幏ā返?條的規定，經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：

（一）假冒他人的注冊商標；

（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；

（三）擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；

（四）在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。根據以上法律規定，某雜志社的期刊名稱屬于作品，可以受著作權法的保護；其可以將其名稱注冊為雜志社的商標，就可以受商標法的保護；期刊名稱屬于特有的名稱，如果他人采取仿冒行為進行不正當競爭，雜志社就可以受到不正當競爭法的保護。

所以本題選A是正確的。

16.甲公司委托乙公司開發一種濃縮茶汁的技術秘密成果，未約定成果使用權、轉讓權以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發費用。乙公司按約定時間開發出該技術秘密成果后，在沒有向甲公司交付之前，將其轉讓給丙公司。下列哪種說法是正確的？

A.該技術秘密成果的使用權只能屬于甲公司

B.該技術秘密成果的轉讓權只能屬于乙公司

C.甲公司和乙公司均有該技術秘密成果的使用權和轉讓權

D.乙公司與丙公司的轉讓合同無效

考點：本題是關于委托開發技術成果和其使用權及轉讓權的問題。

答案及解析：C 《合同法》第341條規定，委托開發或者合作開發完成的技術秘密成果的使用權、轉讓權以及利益的分配辦法，由當事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，當事人均有使用和轉讓的權利，但委托開發的研究開發人不得在向委托人交付研究開發成果之前，將研究開發成果轉讓給第三人。據此選項C是正確的。對于D項，因為丙公司是善意第三人，出于對善意第三人的保護，乙公司與丙公司的轉讓合同有效，但乙應賠償甲因此受到的損失。

17.國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來，遂請作家王某執筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術人生》。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權的歸屬。該小說的著作權應當歸誰所有？

A.歸王某所有

B.歸李某所有

C.歸王某和張某共同所有

D.歸王某、張某和李某三人共同所有

答案及解析：B 《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規定，當事人合意以特定人物經歷為題材完成的自傳體作品，當事人對著作權權屬有約定的，依其約定；沒有約定的，著作權歸該特定人物享有，執筆人或整理人對作品完成付出勞動的，著作權人可以向其支付適當的報酬。根據法條即可得出B為正確選項。

18.甲電視臺獲得2006年德國世界杯足球賽A隊與B隊比賽的現場直播權。乙電視臺未經許可將甲電視臺播放的比賽實況予以轉播，丙電視臺未經許可將乙電視臺轉播的實況比賽錄制在音像載體上以備將來播放，丁某未經許可將丙電視臺錄制的該節目復制一份供其兒子觀看。下列哪種說法是正確的？

A.乙電視臺侵犯了A隊和B隊的表演者權

B.甲電視臺有權禁止乙電視臺的轉播行為

C.丙電視臺的錄制行為沒有侵犯甲電視臺的權利

D.丁的行為侵犯了甲電視臺的復制權

答案及解析：B 《著作權法》第44條規定，廣播電臺、電視臺有權禁止未經其許可的下列行為：

（一）將其播放的廣播、電視轉播；

（二）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。前款規定的權利的保護期為五十年，截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。所以B項是正確的、C項是錯誤的。另外根據《著作權法》第36條的規定，使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應當取得著作權人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權人許可，并支付報酬。表演者指演員、演出單位，因此A項不正確。丁的行為屬于《著作權法》第22條中規定的“為個人欣賞”的合理使用，不構成侵權。

19.甲公司研制開發出一項汽車剎車裝置的專利技術，委托乙公司生產該剎車裝置的專用零部件。乙公司在生產過程中擅自將該種零部件出售給丙公司，致使丙公司很快也開發出同種剎車裝置并投入生產。下列哪種說法是錯誤的？

A.乙公司的行為構成違約行為

B.丙公司侵犯了甲公司的專利權

C.在甲公司提起的專利侵權訴訟中，丙公司應為被告，乙公司應列為第三人

D.該案只能由特定的中級人民法院管轄

答案及解析：C 《合同法》第60條規定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。因此乙公司在生產過程中擅自將零部件出售給丙公司的行為違反其應負的保密義務，構成違約，故A項是正確的。丙公司未經甲公司同意將其專利投入生產，同樣侵犯了甲公司的專利權，故B項正確。《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第2條規定，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。所以D項是正確的。而對于C項，如果甲公司對丙公司提起專利侵權訴訟，乙不能作為第三人，因為乙公司和丙公司存在共同侵權行為，應列為共同被告。故選項C是錯誤的。

20.甲公司于2000年3月為其生產的酸奶注冊了“樂樂”商標，該商標經過長期使用，在公眾中享有較高聲譽。2004年8月，同一地域銷售牛奶的乙公司將“樂樂”登記為商號并突出宣傳使用，容易使公眾產生誤認。下列哪種說法是正確的？

A.乙公司的行為必須實際造成消費者誤認，才侵犯甲公司的商標權

B.即使“樂樂”不屬于馳名商標，乙公司的行為也侵犯了甲公司的商標權

C.甲公司可以直接向法院起訴要求撤銷該商號登記

D.乙公司的商號已經合法登記，應受法律保護

答案及解析：B 根據《商標法》第52條規定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：

（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；

（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條的規定，下列行為屬于商標法第五十二條第（五）項規定的給他人注冊商標專用權造成其他損害的行為：

（一）將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的；

（二）復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的；

（三）將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的。而C選項中，對于商號的撤銷應向企業名稱登記主管機關申請，所以本題選B是正確的。

A選項是錯誤的，對于商標權的侵犯，并不要求實際造成消費者的誤認，只喲啊好似可能造成了消費者的誤認的，就可以認定侵犯了他認定商標權。

B選項是正確的，由于乙公司是在同種產品上并且是同一區域內使用甲公司的注冊商標作為商號，這種侵權行為不需要認定甲公司的商標是馳名商標。

C選項是錯誤的，因為撤銷商號登記屬于工商行政管理部門的職權，法院無權直接撤銷。

D選項是錯誤的，乙公司的商號雖經合法登記，但由于其行為屬于侵犯他人商標權的不正當競爭行為，是為法律所禁止的，所以其商號不應收到法律的保護。

15.甲公司2000年獲得一項外觀設計專利。乙公司未經甲公司許可，以生產經營為目的制造該專利產品。丙公司未經甲公司許可以生產經營為目的所為的下列行為，哪一項構成侵犯該專利的行為？

A.使用乙公司制造的該專利產品

B.銷售乙公司制造的該專利產品

C.許諾銷售乙公司制造的該專利產品

D.使用甲公司制造的該專利產品

答案：B

考點：侵犯外觀設計專利權的行為

詳解：《專利法》第十一條規定：“發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品?！钡谑l規定：“任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立書面實施許可合同，向專利權人支付專利使用費用。被許可人無權允許合同規定以外的任何單位或者個人實施該專利。”很據上述規定，對于甲公司的外觀設計專利，任何單位或個人未經甲公司許可，不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品，可見B項構成了對該專利權的侵犯；ACD項未構成對該專利權的侵犯。

評論：本題具有一定的迷惑性，主要在于外觀設計專利權的內容比起發明和實用新型專利權的內容要窄，部分考生可能沒有注意到。

16.甲網站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網絡傳播權許可使用合同，按約定支付 報酬后，即開展了網上原版音樂下載業務。對甲網站的行為應如何定性？

A.是合法使用行為

B.構成侵權行為，因為該行為應取得著作權人的許可，而不是取得錄音制作者的許可

C.構成侵權行為，因為該行為還須取得著作權人、表演者的許可并支付報酬

D.構成侵權行為，因為該行為雖然無須取得著作權人的許可，但必須取得表演者的許可

答案：C

考點：錄音作品的著作權及其許可使用

解析：《著作權法》第十條規定了著作財產權中的信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利；第三十七條規定了表演者對其表演享有下列權利：許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。

《著作權法》第四十一條中有更為直接的規定：“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。由此應該選C.評論：本題偏難，因為一般考生在復習時都注意不到表演者也享有信息網絡傳播權。如果在復習過程中注意總結歸納的話就會發現信息網絡傳播權的主體最為廣泛，包括了作者、表演者和音像制作者。

17.某歌廳購買了若干正版卡拉OK光盤后，未經任何人的許可，直接將該光盤用于其經營活動。對該歌廳的行為應如何定性？

A.合法使用

B.合理使用

C.法定許可使用

D.侵權行為

答案：D、考點：機械表演權

詳解：《著作權法》第十條規定了表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利；表演權中的“表演”主要包括活表演和機械表演?；畋硌葜肝枧_上演員的活生生的表演，而機械表演則指用CD、VCD、DVD等機器來將作品表演出來的行為。本題中歌廳的行為即屬于機械表演，同樣應征得作者的許可并支付報酬。

評論：本題來源于近兩年的熱點問題，即中外二十多家音像公司指責全國一萬多家卡拉OK歌廳侵權事件。該事件的關鍵是看卡拉OK光碟中的MTV是屬于作品還是屬于音像制品，若屬于作品，則歌廳侵權，侵犯的即是音像公司對于其作品的機械表演權；若屬于音像制品，則歌廳不侵權。但要特別注意的是，卡拉OK歌廳若未經音樂作品作者的許可并支付報酬，則無論該MTV屬于作品還是音像制品，歌廳都侵犯音樂作品作者的表演權。

本題很難，因為機械表演權只在理論性較強的教科書中出現，單看法條是掌握不了的。

本題得分率低將不意外。

18.某電視演員因一兒童電視劇而出名，某公司未經該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上。對該公司的行為應如何定性？

A.侵犯了制片者的發表權

B.侵犯了該演員的表演者權

C.侵犯了該演員的肖像權

D.侵犯了該演員的復制權

答案：C

考點：侵犯表演者表演權與肖像權的區別及認定

解析：發表權，即決定作品是否公布于眾的權利。根據《著作權》第20條規定，只有著作權人自行或者許可他人將作品公之于眾，才構成發表。如果不經著作權人許可擅自發表他人的作品即構成侵權。據此，A項定性錯誤。第37條規定：“表演者對其表演享有下列權利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

（五）許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

（六）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。被許可人以前款第（三）項至第（六）項規定的方式使用作品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬?！睋耍蛐麄骱笠话愣急砻鞅硌菡叩纳矸荨⒉恼嫘麄鞅硌菡叩男蜗?，因此某公司未經該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上的行為，不會侵犯表演者享有的第37條第1款規定的第（一）項和第（二）項中的權利；因將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上的行為，亦不屬于表演者享有的該條第1款規定的第（三）項至第（六）項中的權利，故該公司的行為亦為侵犯該演員者權和復制權，因此B項和D項定性錯誤。《民法通則》第100條規定：“公民享有肖像權，未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。”《民法通則》第139條對此進一步明確規定：“以營利為目的，未經公民同意利用其肖像權做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權的行為?！睋耍彻疚唇浽撗輪T許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上的行為，侵犯了演員的肖像權，因此C項定性正確。

19.甲為攝影家乙充當模特，雙方未對照片的發表和使用作出約定。后乙將甲的裸體照片以人體藝術照的形式出版發行，致使甲受到親朋好友的指責。對此，下列哪一種說法是正確的？

A.乙發表照片侵犯了甲的隱私權

B.乙發表照片已取得甲的默示同意，不構成侵權

C.甲是照片的合作作者，乙發表照片應向其支付報酬

D.乙是照片的著作權人，出版發行該照片是合法行使著作權的行為

答案：A

考點：攝影作品所牽涉到的著作權和隱私權的沖突及其解決。

解析：攝影作品的著作權歸屬有約定的依約定，無約定的歸攝影師所有，因為攝影作品屬于委托作品?！吨鳈喾ā返谑邨l規定：“受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人?！焙献髯髌肥侵竷扇艘陨虾献鲃撟鞯淖髌?。其構成要件為：作者為兩人以上；作者之間有共同創作的合意，即對合作作品的表達形式及其創作內容達成共識；有共同創作作品的而欣慰。沒有參加創作的人，不能成為合作作者。故乙為甲所拍攝的照片不是合作作品，甲不是合作作者，其物權獲得報酬。據此C項說法錯誤。隱私權是指公民不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權利，它是一種依法受到保護的、與公共權益、社會利益無關的人格利益，未經本人同意擅自公開其個人隱私即構成侵犯他人隱私權，發表權和發行權等著作權的行使必須以他人的隱私權等人格權不受侵犯為前提。據此，A項說法正確；B項和D項錯誤。

20.甲、乙共同創作完成一部小說，甲主張發表，乙不同意。后乙死亡，有一繼承人，后甲將該小說發表，下列說法哪一個是錯誤的？

A.乙生前不同意發表該小說，甲無權發表

B.發表該小說的稿費全部由甲獲得

C.該小說的使用權保護期應截止于甲死亡后第50年的12月31日

D.甲不能剝奪乙的署名權

答案及解析：A 《著作權法實施條例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他人行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。繼承人不屬合作作者。A項錯誤；乙已死亡，繼承人不屬合作作者，B項正確；《著作權法》第21條第1款規定，公民的作品，其發表權、本法第10條第1款第（5）項至第（17）項規定的權利的保護期為作者終生及其死亡后50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡后第50年的12月31日。C項正確?！吨鳈喾▽嵤l例》第15條第1款規定，作者死亡后，其著作權中的署名權、修改權和保護作品完整版由作者的繼承人或者受遺贈人保護。D項正確。

21.甲廠經乙廠許可，在某省獨占使用乙廠的注冊商標。后發現當地的丙廠也使用了該商標。經查，丙廠是經過外省對同一商標享有獨占使用權的丁廠的違法許可而使用該商標的。甲廠的下列請求哪一個不能成立？

A.請求乙廠承擔違約責任

B.請求丁廠承擔侵權責任

C.請求丙廠承擔侵權責任

D.請求丙、丁廠連帶承擔侵權責任

答案及解析：A.根據《商標法》第52條第（1）項和第（5）項規定，未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；給他人的注冊商標專用權造成其他損害的，屬侵犯注冊商標專用權，B、C項成立，應排除。本題中，乙廠對其擁有的注冊商標，許可甲廠在某省獨占使用后，并未許可當地的丙廠使用。因此未對甲廠構成違約。故A項不成立。

多項

61.我國《著作權法》不適用于下列哪些選項？（）（2011年卷三多選第61題）

A.法院判決書

B.《與貿易有關的知識產權協定》的官方中文譯文

C.《伯爾尼公約》成員國國民的未發表且未經我國有關部門審批的境外影視作品

D.奧運會開幕式火炬點燃儀式的創意

【答案】ABD

【考點】著作權的客體

【解析】選項A、B正確。《著作權法》第五條第（一）項規定，法律、法規，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件，及其官方正式譯文，不適用本法。

選項C錯誤。根據《著作權法》第三條第（六）項的規定，影視作品屬于著作權法保護的客體。另外，《著作權法》第二條第一、二款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。外國人、無國籍人的作品根據其作者所屬國或者經常居住地國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約享有的著作權，受本法保護。該國與我國共同參加了《伯爾尼公約》，因此，該國國民創作的作品受我國《著作權法》的保護，且不論是否發表，均受《著作權法》的保護。

選項D正確。根據《著作權法》第三條的規定，著作權法保護的作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。其中構成要件之一是“可復制性”，即作品必須可以通過某種有形形式復制，從而被他人所感知?！皧W運會開幕式火炬點燃儀式的創意”，還屬于意識上的東西，并不能通過某種有形形式復制，不屬于《著作權法》中說的作品。

62.甲電視臺模仿某境外電視節目創作并錄制了一檔新娛樂節目，尚未播放。乙閉路電視臺賄賂甲電視臺工作人員賀某復制了該節目，并將獲得的復制品搶先播放。下列哪些說法是正確的？（）（2011年卷三多選第62題）

A.乙電視臺侵犯了甲電視臺的播放權

B.乙電視臺侵犯了甲電視臺的復制權

C.賀某應當與乙電視臺承擔連帶責任

D.賀某應承擔補充責任

【答案】BC

【考點】著作權的保護

【解析】選項A錯誤。著作權的內容包括著作權人身權和著作財產權。其中著作人身權包括：發表權、署名權、修改權和保護作品完整權。著作財產權包括：使用權、許可使用權、轉讓權和獲得報酬權。其中使用權又包括：復制權、發行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信息網絡傳播權、改編權、翻譯權、匯編權和其他權利。據此可知，著作權的內容中不包括播放權，因此，乙電視臺沒有侵犯甲電視臺的播放權。

選項B正確?！吨鳈喾ā返诰艞l第一款第（五）項規定，復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。乙電視臺未經甲電視臺許可而私自復制了該節目，并將獲得的復制品搶先播放的行為，侵犯了甲電視臺的復制權。

選項C正確，選項D錯誤?！肚謾嘭熑畏ā返诎藯l規定，二人以上共同實施侵權行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。本題中，乙電視臺與賀某實施了共同侵權行為，應當承擔連帶責任。

63.甲公司獲得一項用于自行車雨傘裝置的實用新型專利，發現乙公司生產的自行車使用了該技術，遂向法院起訴，要求乙公司停止侵害并賠償損失10萬元。甲公司的下列哪些做法是正確的？（）（2011年卷三多選第63題）

A.向乙公司所在地的基層法院起訴

B.起訴時未向受理法院提交國家知識產權局出具的該專利書面評價報告

C.將僅在說明書中表述而未在權利要求中記載的技術方案納入專利權的保護范圍

D.舉證期屆滿后法庭辯論終結前變更其主張的權利要求

【司法部答案】BD

【網校的答案】B

【考點】專利權的保護

【解析】選項A錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》（簡稱《審理專利糾紛案件的若干規定》，下同）第二條規定，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。據此可知，該案應由中級人民法院管轄，基層人民法院沒有管轄權。

選項B正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于對出具檢索報告是否為提起實用新型專利侵權訴訟的條件的請示的答復》規定，最高人民法院《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第八條第一款規定：“提起侵犯實用新型專利權訴訟的原告，應當在起訴時出具由國務院專利行政部門作出的檢索報告?！痹撍痉ń忉屖歉鶕秾＠ā返谖迨邨l第二款（新《專利法》第六十一條第二款）的規定作出的，主要針對在專利侵權訴訟中因被告提出宣告專利權無效導致中止訴訟問題而采取的措施。因此，檢索報告，只是作為實用新型專利權有效性的初步證據，并非出具檢索報告是原告提起實用新型專利侵權訴訟的條件。該司法解釋所稱“應當”，意在強調從嚴執行這項制度，以防過于寬松而使之失去意義。凡符合《民事訴訟法》第一百零八條規定的起訴條件的案件，人民法院均應當立案受理。但對于原告堅持不出具檢索報告，且被告在答辯期間內提出宣告該項實用新型專利權無效的請求，如無其他可以不中止訴訟的情形，人民法院應當中止訴訟。據此可知，專利書面評價報告，只是作為實用新型專利權有效性的初步證據，并不是原告甲公司提起實用新型專利侵權訴訟的條件，即甲公司不提交也不違法。

選項C錯誤。《專利法》第五十九條第一款規定，發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求的內容。

選項D錯誤?！蹲C據規定》第三十四條第三款規定，當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應當在舉證期限屆滿前提出。據此可知，甲若想變更其主張的權利要求的，需要在舉證期限屆滿前提出。

64.甲公司通過簽訂商標普通許可使用合同許可乙公司使用其注冊商標“童聲”，核定使用的商品為兒童服裝。合同約定發現侵權行為后乙公司可以其名義起訴。后乙公司發現個體戶蕭某銷售假冒“童聲”商標的兒童服裝，蕭某不能舉證證明該批服裝的合法來源。下列哪些說法是正確的？（）（2011年卷三多選第64題）

A.乙公司必須在“童聲”兒童服裝上標明乙公司的名稱和產地

B.該商標使用許可合同自備案后生效

C.乙公司不能以其名義起訴，因為訴權不得約定轉移

D.蕭某應當承擔停止銷售和賠償損失的法律責任

【答案】AD

【考點】商標權的保護

【解析】選項A正確?！渡虡朔ā返谒氖畻l第二款規定，經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。

選項B錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（簡稱《審理商標民事糾紛案件若干問題的解釋》，下同）第十九條規定，商標使用許可合同未經備案的，不影響該許可合同的效力，但當事人另有約定的除外。商標使用許可合同未在商標局備案的，不得對抗善意第三人。據此可知，備案不是商標使用權合同的生效要件。

選項C錯誤。《審理商標民事糾紛案件若干問題的解釋》第四條第二款規定，在發生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。

選項D正確?！渡虡朔ā返谖迨鶙l第三款規定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。本題中，個體戶蕭某銷售侵犯注冊商標專用權的商品，且無法證明該商品的合法來源，因此，不但要承擔停止銷售的法律責任，還應承擔賠償損失的法律責任。

62.甲乙丙三人合作開發一項技術，合同中未約定權利歸屬。該項技術開發完成后，甲、丙想要申請專利，而乙主張通過商業秘密來保護。對此，下列哪些選項是錯誤的？（）（2010年卷三多選第62題）

A.甲、丙不得申請專利

B.甲、丙可申請專利，申請批準后專利權歸甲、乙、丙共有

C.甲、丙可申請專利，申請批準后專利權歸甲、丙所有，乙有免費實施的權利

D.甲、丙不得申請專利，但乙應向甲、丙支付補償費

【答案】BCD

【考點】合作開發的專利申請權、成果歸屬

【解析】《合同法》第340條第3款規定，合作開發的當事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。本題中，乙不同意申請專利，甲、丙不得申請專利，且乙也無需向甲、丙進行補償。

63.甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網絡傳播權轉讓給乙網站，乙網站采取技術措施防范未經許可免費播放或下載該影片。丙網站開發出專門規避乙網站技術防范軟件，供網民在丙網站免費下載使用，學生丁利用該軟件免費下載了《愿者上鉤》供個人觀看。對此，下列哪些說法是正確的？（）（2010年卷三多選第63題）

A.丙網站的行為侵犯了著作權

B.丁的行為侵犯了著作權

C.甲公司已經喪失著作權人主體資格

D.乙網站可不經甲公司同意以自己名義起訴侵權行為人

【司法部答案】BD

【網校答案】AD

【考點】著作權侵權

【解析】選項A正確。《著作權法》第47條第（一）、（六）項規定，未經著作權人許可，復制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的，構成侵權，本法另有規定的除外。未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意避開或者破壞權利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權或者與著作權有關的權利的技術措施的，構成侵權，法律、行政法規另有規定的除外。據此可知，本題中丙網站未經著作權人許可通過信息網絡向公眾傳播其作品的構成侵權。

選項B錯誤?！吨鳈喾ā返?2條第1款第（一）項規定，為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品的，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。據此可知，本題中學生丁下載《愿者上鉤》僅供個人欣賞，屬于著作權法規定的合理使用的范疇，不構成侵權。

選項C錯誤。甲公司是電影《愿者上鉤》的著作權人，它轉讓給乙網站的僅是著作財產權中的網絡傳播權，并沒有將整個著作權轉讓出去，它仍然是著作權人，并沒有喪失著作權人主體資格。

選項D正確。甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網絡傳播權轉讓給乙網站，乙網站屬于與著作權有關的權利人，在其采取的技術防范被避開后，有權以自己名義起訴侵權行為人。

64.商標注冊申請人自其在某外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出注冊申請的，依據下列哪些情形可享有優先權？（）（2010年卷三多選第64題）

A.該外國同中國簽訂的協議

B.該外國同中國共同參加的國際條約

C.該外國同中國相互承認優先權

D.該外國同中國有外交關系

【答案】ABC

【考點】優先權

【解析】《商標法》第24條第1款規定，商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

65.甲公司聘請乙專職從事汽車發動機節油技術開發。因開發進度沒有達到甲公司的要求，甲公司減少了給乙的開發經費。乙于2007年3月辭職到丙公司，獲得了更高的薪酬和更多的開發經費。2008年1月，乙成功開發了一種新型汽車節油裝置技術。關于該技術專利申請權的歸屬，下列哪些選項是錯誤的？（）（2010年卷三多選第65題）

A.甲公司

B.乙

C.丙公司

D.甲公司和丙公司共有

【答案】BCD

【考點】職務發明

【解析】《專利法》第6條第1款規定，執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人?！秾＠▽嵤┘殑t》第11條第1款規定，專利法第六條所稱執行本單位的任務所完成的職務發明創造，是指：……

（三）退職、退休或者調動工作后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。因此，調動工作后1年內作出的與其在原單位承擔的本職工作有關的發明創造是職務發明創造，申請被批準后，單位為專利權人。本題中，乙于2007年3月辭職到丙公司，2008年1月開發出新型汽車節油裝置技術，此時并沒有超過1年，因此乙開發出的新型汽車節油裝置技術仍然屬于職務發明，申請專利的權利屬于甲公司，申請被批準后，甲公司為專利權人。

62.甲公司非法竊取競爭對手乙公司最新開發的一項技術秘密成果，與丙公司簽訂轉讓合同，約定丙公司向甲公司支付一筆轉讓費后擁有并使用該技術秘密。乙公司得知后，主張甲丙間的合同無效，并要求賠償損失。下列哪些說法是正確的？（）

A.如丙公司不知道或不應當知道甲公司竊取技術秘密的事實，則甲丙間的合同有效

B.如丙公司為善意，有權繼續使用該技術秘密，乙公司不得要求丙公司支付費用，只能要求甲公司承擔責任

C.如丙公司明知甲公司竊取技術秘密的事實仍與其訂立合同，不得繼續使用該技術秘密，并應當與甲公司承擔連帶賠償責任

D.不論丙公司取得該技術秘密權時是否為善意，該技術轉讓合同均無效

答案：CD

解析：本題考核技術秘密轉讓合同。

《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條規定，根據合同法第三百二十九條的規定，侵害他人技術秘密的技術合同被確認無效后，除法律、行政法規另有規定的以外，善意取得該技術秘密的一方當事人可以在其取得時的范圍內繼續使用該技術秘密，但應當向權利人支付合理的使用費并承擔保密義務。

當事人雙方惡意串通或者一方知道或者應當知道另一方侵權仍與其訂立或者履行合同的，屬于共同侵權，人民法院應當判令侵權人承擔連帶賠償責任和保密義務，因此取得技術秘密的當事人不得繼續使用該技術秘密。

本題中，甲公司非法竊取競爭對手乙公司最新開發的一項技術秘密成果，與丙公司簽訂轉讓合同的行為，侵害了乙公司的技術秘密成果使用權和轉讓權，該技術秘密轉讓合同無效。因此，A項錯誤，D項正確。

另外，受讓人丙公司如果不知情屬于善意的話，可以繼續使用該技術秘密，但應當向權利人支付合理的使用費并承擔保密義務。因此，B項說“乙公司不得要求丙公司支付費用”錯誤。

如果受讓人丙公司明知甲公司竊取技術秘密的事實仍與其訂立合同的話，屬于共同侵權，應當承擔連帶賠償責任和保密義務，因該無效合同而取得技術秘密的當事人不得繼續使用該技術秘密。因此，C項正確。

63.葉某創作《星光燦爛》詞曲并發表于音樂雜志，郝某在個人舉辦的賑災義演中演唱該歌曲，南極熊唱片公司錄制并發行郝某的演唱會唱片，星星電臺購買該唱片并播放了該歌曲。下列哪些說法是正確的？（）

A.郝某演唱《星光燦爛》應征得葉某同意并支付報酬

B.南極熊唱片公司錄制該歌曲應當征得郝某同意并支付報酬

C.星星電臺播放該歌曲應征得郝某同意

D.星星電臺播放該歌曲應征得南極熊唱片公司同意

答案：AB

解析：本題考核著作權侵權行為。

《著作權法》第36條第1款規定，使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應當取得著作權人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權人許可，并支付報酬。第22條第（九）項規定，免費表演已經發表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬的，使用作品可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。本題中，郝某是賑災義演，雖然收取觀眾的費用沒有自己占有而捐給災區，但是不滿足法律規定的“未向公眾收取費用”的條件，不屬于合理使用的范圍，郝某演唱葉某創作的《星光燦爛》應征得葉某的同意并向其支付報酬。因此，A項正確。

《著作權法》第37條第（四）項規定，表演者對其表演享有許可他人錄音錄像，并獲得報酬的權利。本題中，南極熊唱片公司錄制郝某的歌曲，應征得郝某的同意并向其支付報酬。因此，B項正確。

《著作權法》第43條規定，廣播電臺、電視臺播放已經出版的錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。當事人另有約定的除外。具體辦法由國務院規定。據此可知，星星電臺播放該歌曲不需要征得著作權即郝某和南極熊唱片公司的同意，但是應當向他們支付報酬。因此，CD項錯誤。

64.下列哪些出租行為構成對知識產權的侵犯？（）

A.甲購買正版暢銷圖書用于出租

B.乙購買正版殺毒軟件用于出租

C.丙購買正版唱片用于出租

D.丁購買正宗專利產品用于出租

答案：BC

解析：本題考核知識產權的侵權行為。

《著作權法》第10條第（七）項規定，出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外。據此可知，并非所有的著作權人都對自己的作品享有出租權，享有出租權的主體是電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品及其計算機軟件的著作權人。

因圖書的著作權人不享有出租權，甲對其購買的正版圖書進行出租的行為不構成對知識產權的侵犯。因此，A項錯誤。

殺毒軟件是計算機軟件，其著作權人享有對該作品的出租權。乙將購買的正版殺毒軟件進行出租需要再次得到著作權人的許可，否則構成侵權。因此，B項正確。

《著作權法》第41條第1款規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。據此可知，唱片的著作權人享有對唱片的出租權，丙購買的雖然是正版唱片，但是沒有經過著作權人同意而擅自用于出租的，構成對著作權人出租權的侵犯。因此，C項正確。

《專利法》沒有對出租權進行規定，專利權人對自己的專利產品不享有出租權。因此，丁將購買的正宗專利產品用于出租的行為不構成侵權，D項錯誤。

65.甲公司在食品上注冊“鄉巴佬”商標后，與乙公司簽訂轉讓合同，獲五萬元轉讓費。合同履行后，乙公司起訴丙公司在食品上使用“鄉巴佬”商標的侵權行為。法院作出侵權認定的判決書剛生效，“鄉巴佬”注冊商標就因有“不良影響”被依法撤銷。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.“鄉巴佬”商標權視為自始不存在 B.甲公司應當向乙公司返還五萬元

C.撤銷“鄉巴佬”商標的裁定對侵權判決不具有追溯力

D.丙公司可以將“鄉巴佬”商標作為未注冊商標繼續使用

答案：BCD

解析：本題考核商標權被撤銷后的法律后果。

《中華人民共和國商標法實施條例》第36條規定，依照商標法第四十一條的規定撤銷的注冊商標，其商標專用權視為自始即不存在。有關撤銷注冊商標的決定或者裁定，對在撤銷前人民法院作出并已執行的商標侵權案件的判決、裁定，工商行政管理部門作出并已執行的商標侵權案件的處理決定，以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同，不具有追溯力；但是，因商標注冊人惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。

根據上述規定可知，“鄉巴佬”商標被撤銷后，其商標專用權視為自始即不存在。因此，A項正確。

商標權被撤銷后，已經履行的商標轉讓或使用許可合同，不具有追溯力。因此，B項錯誤。

商標被撤銷后，對已執行的商標侵權案件的判決、裁定不具有追溯力，并非對所有的商標侵權案件的判決、裁定都沒有追溯力。因此，C項錯誤。

《商標法》第46條規定，注冊商標被撤銷的或者期滿不再續展的，自撤銷或者注銷之日起一年內，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。據此可知，《商標法》僅對被撤銷的商標在一年內不能再申請注冊，沒有關于是否可以繼續使用的相關規定。根據常理分析，本題中 “鄉巴佬”注冊商標是因有“不良影響”被依法撤銷。說明該商標的使用會產生“不良影響”，撤銷的目的就是為了禁止使用權人使用，那么如果允許撤銷后作為非注冊商標使用的話，那么撤銷的目的并沒有達到。因此，D項說法錯誤。

62.甲研究所與劉某簽訂了一份技術開發合同，約定由劉某為甲研究所開發一套軟件。3個月后，劉某按約定交付了技術成果，甲研究所未按約定支付報酬。由于沒有約定技術成果的歸屬，雙方發生爭執。下列哪些選項是正確的？

A.申請專利的權利屬于劉某，但劉某無權獲得報酬

B.申請專利的權利屬于劉某，且劉某有權獲得約定的報酬

C.如果劉某轉讓專利申請權，甲研究所享有以同等條件優先受讓的權利

D.如果劉某取得專利權，甲研究所可以免費實施該專利

答案：BCD

解析：《合同法》第331條規定，委托開發合同的委托人應當按照約定支付研究開發經費和報酬；提供技術資料、原始數據；完成協作事項；接受研究開發成果。第339條規定，委托開發完成的發明創造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權利屬于研究開發人。研究開發人取得專利權的，委托人可以免費實施該專利。研究開發人轉讓專利申請權的，委托人享有以同等條件優先受讓的權利。由此本題BCD的說法是正確的。

63.王某以5萬元從甲商店購得標注為明代制品的瓷瓶一件，放置于家中客廳。李某好奇把玩，不慎將瓷瓶摔壞。經鑒定，瓷瓶為贗品，市場價值為100元，甲商店系知假賣假。王某下列請求哪些是合法的？

A.要求甲商店賠償10萬元

B.要求甲商店賠償5萬元

C.要求李某賠償5萬元

D.要求李某賠償100元

答案：ABD

解析：《消費者權益保護法》第四十九條規定，經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。本題中，甲商店是知假賣假，因此，甲商店存在欺詐的行為，王某可以根據消費者權益保護的規定要求甲賠償購買商品的價款的一倍即10萬元，因此，A項正確；王某從甲商店購買明代制品的瓷瓶一件，說明王某與甲商店形成的是買賣合同關系，該合同的標的物是假的，說明商店存在違約的情況，因此，王某也可以以違約為由要求甲商店賠償5萬元，因此，B項正確；因為該瓷瓶實際上是贗品，市場價值才100元，因此，王某只能要求李某承擔100元的侵權賠償責任，而不能要求其承擔5萬元的侵權賠償責任，因此，C項錯誤，D項正確。

64.小牛在從甲小學放學回家的路上，將石塊扔向路上正常行駛的出租車，致使乘客張某受傷，張某經治療后臉上仍留下一塊大傷疤。出租車為乙公司所有。下列哪些選項是錯誤的？

A.張某有權要求乙公司賠償醫藥費及精神損害

B.甲小學和乙公司應向張某承擔連帶賠償責任

C.張某有權要求甲小學賠償醫療費及精神損害

D.張某有權要求小牛的監護人賠償醫療費及精神損害

答案：ABC

解析：《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第7條規定，對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構，未盡職責范圍內的相關義務致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應當承擔與其過錯相應的賠償責任。本題中，小牛的侵權行為發生在放學回家的路上，因此，甲小學沒有過錯，所以不承擔責任，B、C的說法錯誤。另外，因為出租車是在正常行駛，所以乙公司不承擔責任，A的說法錯誤；《民法通則》第133條規定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監護人承擔民事責任。監護人盡了監護責任的，可以適當減輕他的民事責任。由此，張某有權要求小牛的監護人承擔醫療費?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第1條規定，自然人因下列人格權利遭受非法侵害，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理：

（一）生命權、健康權、身體權；

（二）姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權；

（三）人格尊嚴權、人身自由權。違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。由此，張某有權要求小牛的監護人賠償精神損害，D的說法正確。

65.甲電視臺獲得了某歌星演唱會的現場直播權，乙電視臺未經許可對甲電視臺直播的演唱會實況進行轉播，丙廣播電臺經過許可將現場演唱制作成CD，丁音像店從正規渠道購買到CD用于出租，戊未經許可將丙廣播電臺播放的演唱會錄音錄下后上傳到網站上傳播。下列哪些選項是正確的？

A.甲電視臺有權禁止乙電視臺的轉播

B.乙電視臺侵犯了該歌星的表演者權

C.丁音像店應取得該歌星或丙廣播電臺的許可并向其支付報酬

D.戊的行為應取得丙廣播電臺的許可并應向其支付報酬

答案：ABD

解析：《著作權法》第44條 廣播電臺、電視臺有權禁止未經其許可的下列行為：

（一）將其播放的廣播、電視轉播；

（二）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。前款規定的權利的保護期為五十年，截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。由此，A正確。《著作權法》第37條規定，表演者對其表演享有下列權利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

（五）許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

（六）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。被許可人以前款第（三）項至第（六）項規定的方式使用作品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。由此，B正確?！吨鳈喾ā返?0條規定的享有出租權的作品只有電影作品、電影類作品和計算機軟件三類。CD是作用于聽覺的，不是電影類作品，不存在出租權的問題，排除C.《著作權法》第41條規定：“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬?！币虼?，D正確。

66.甲公司為其牛奶產品注冊了“潤語”商標后，通過簽訂排他許可合同許可乙公司使用。丙公司在其酸奶產品上使用“潤雨”商標，甲公司遂起訴丙公司停止侵害并賠償損失，法院判決支持了甲公司的請求。在該判決執行完畢后，“潤語”注冊商標因侵犯丁公司的著作權被依法撤銷。下列哪些選項是錯誤的？

A.甲公司和乙公司可以作為共同原告起訴丙公司

B.甲公司與乙公司的許可合同應當認定為無效合同，乙公司應當申請返還許可費

C.甲公司獲得的侵權賠償費構成不當得利，應當返還給丙公司

D.甲公司獲得的侵權賠償費應當轉付給丁公司

答案：BCD

解析：《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條第2款規定，在發生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。由此，A的說法正確，不當選；《中華人民共和國商標法實施條例》第36條規定，依照商標法第四十一條的規定撤銷的注冊商標，其商標專用權視為自始即不存在。有關撤銷注冊商標的決定或者裁定，對在撤銷前人民法院作出并已執行的商標侵權案件的判決、裁定，工商行政管理部門作出并已執行的商標侵權案件的處理決定，以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同，不具有追溯力；但是，因商標注冊人惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。由此，B、C、D的說法均不正確，當選。本題正確答案是BCD.67.甲公司于2004年5月10日申請一項汽車輪胎的實用新型的專利，2007年6月1日獲得專利權，2008年5月10日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的？

A.該合同屬于技術轉讓合同

B.該合同的有效期不得超過10年

C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術

D.乙公司經甲公司授權可以自己的名義起訴侵犯該專利技術的人

答案：AC

解析：《合同法》第342條規定，技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。本題中，甲乙之間的合同是專利實施許可合同，歸于技術轉讓合同，A的說法正確，當選；《合同法》第344條規定，專利實施許可合同只在該專利權的存續期間內有效?！秾＠ā返?2條規定，發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算。由此，本題中，該汽車輪胎實用新型的專利權為10年，這里的10年自2004年5月10日起計算，而專利實施許可合同是與2008年5月10日簽訂的，所以合同的有效期不得超過6年，B的說法錯誤，不當選；《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第25條 專利實施許可包括以下方式：

（一）獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利……，由此，C的說法正確，當選；《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》第1條規定，根據專利法第六十一條的規定，專利權人或者利害關系人可以向人民法院提出訴前責令被申請人停止侵犯專利權行為的申請。提出申請的利害關系人，包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產權利的合法繼承人等。專利實施許可合同被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權人不申請的情況下，可以提出申請。雖然這是對《專利法》第61條的解釋，但既然享有訴前申請權的利害關系人包括專利實施許可合同的被許可人，該被許可人也自然享有提起訴訟的權利。|法`律教^育網原創| 從該司法解釋起碼可以推定，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟，排他實施許可的被許可人在專利權人不起訴的情況下，可以提起訴訟。由此可知，乙公司可以單獨向人民法院起訴，不需要經過授權，D的說法錯誤，不當選。本題正確答案是AC.61.謝某為某電視臺的著名欄目主持人，曾與何某在大學期間談戀愛。何某為了炫耀，將謝某寫給自己署有真實姓名的求愛信在互聯網上傳播，給謝某造成了不良影響。關于何某侵犯的謝某的民事權利，下列哪些選項是正確的？

A.發表權

B.信息網絡傳播權

C.榮譽權

D.隱私權

答案：ABD

解析：發表權是指決定作品是否公之于眾的權利，發表權是著作人身權，只有著作權人享有，本題中，謝某屬于求愛信的著作權人，有權決定是否將其公之于眾，而何某未經謝某同意將署有謝某真實姓名的求愛信在網絡上公布，侵犯了謝某的發表權，故選項A正確。

信息網絡傳播權，即以有線或無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。何某未經許可，將謝某的求愛信在網絡上公開，侵犯了謝某的信息網絡傳播權，故選項B正確。

《民法通則》第102條第1款規定，公民、法人享有榮譽權，禁止非法剝奪公民、法人的榮譽稱號。何某在互聯網上公布謝某的求愛信，并不會導致謝某的某種榮譽稱號被非法剝奪，因此何某的行為并未侵犯謝某的榮譽權。故C選項錯誤。

隱私權，是指自然人享有的私人生活安寧與私人生活信息依法受到保護，不受他人侵擾、知悉、使用、披露和公開的權利。求愛信屬于個人情感，是隱私，何某將其公開在互聯網上侵犯了謝某的隱私權，故選項D正確。

綜上所述，本題的正確答案是ABD.62.中國的龍騰公司從美國的虎躍公司引進一套魚苗育種技術。在兩公司所簽技術引進合同的條款中，下列哪些是不合法的？

A.虎躍公司提供與該技術相關的指導說明

B.龍騰公司不得從歐盟獲得類似技術

C.龍騰公司不得將引進技術泄露給任何第三方

D.龍騰公司應在引進技術的同時購進虎躍公司的部分庫存汽車配件

答案：BD

解析：《合同法》第345條規定，專利實施許可合同的讓與人應當按照約定許可受讓人實施專利，交付實施專利有關的技術資料，提供必要的技術指導。由此A項合法。

《合同法》第343條規定，技術轉讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術秘密的范圍，但不得限制技術競爭和技術發展。故B項不合法。

《合同法》第350條規定，技術轉讓合同的受讓人應當按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術中尚未公開的秘密部分，承擔保密義務。故C項合法。

D項中，汽車配件跟技術轉讓合同沒有關系，強制規定龍騰公司在引進技術的同時必須購進汽車配件是不合法的。本題的正確答案為BD.63.甲公司于2000年5月10日申請一項飲料配方的發明，2004年6月1日獲得專利權，2006年5月11日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的？

A.該合同屬于技術轉讓合同

B.該合同的有效期不得超過14年

C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術

D.乙公司可以起訴侵犯該專利技術的人

答案：ABCD

解析：《合同法》第342條規定，技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。故A項的說法正確。

《專利法》第42條規定，發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算。本題中，甲公司關于該飲料配方的發明專利有效期到2020年的5月10日止，根據《合同法》第344條規定，專利實施許可合同只在該專利權的存續期間內有效。甲公司與乙公司的專利獨占實施許可合同簽訂于2006年5月11日，故本題中的該專利實施許可合同有效期不得超過14年，選項B說法正確。

《專利法》第346條規定，專利實施許可合同的受讓人應當按照約定實施專利，不得許可約定以外的第三人實施該專利。故C項的說法正確。

《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》第1條規定：“根據專利法第六十一條的規定，專利權人或者利害關系人可以向人民法院提出訴前責令被申請人停止侵犯專利權行為的申請。提出申請的利害關系人，包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產權利的合法繼承人等。專利實施許可合同被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權人不申請的情況下，可以提出申請?！彪m然這是對《專利法》第61條的解釋，但既然享有訴前申請權的利害關系人包括專利實施許可合同的被許可人，該被許可人也自然享有提起訴訟的權利。從該司法解釋可以推定，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟，排他實施許可的被許可人在專利權人不起訴的情況下，可以提起訴訟。由此可知，乙公司可以單獨向人民法院起訴，D項說法正確。本題正確答案是ABCD.64.作曲家甲創作了一首歌曲《雪花飄飄》，唱片公司乙經甲同意并請歌星丙演唱，將該歌和其他歌曲一起制作成DVD唱片。某酒店將合法購買的該正版DVD唱片在其咖啡廳播放。關于該酒店行為的定性，下列哪些選項是錯誤的？

A.侵犯了甲的表演權

B.侵犯了乙的錄制者權

C.侵犯了丙的表演者權

D.合法行為

答案：BCD

解析：鄰接權，是指與著作權有關的權利，即作品傳播者所享有的權利。根據《著作權法》的規定，鄰接權包括表演者權、錄音錄像制作者權、廣播組織權?！吨鳈喾ā返?0條第1款第9項規定，表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利。某酒店雖然是將合法購買的正版DVD唱片在其咖啡廳播放，但其仍侵犯了歌曲著作權人甲的表演權，因為甲并未許可酒店可用播放DVD的方式公開播送作品，因此A選項正確，D選項錯誤。

《著作權法》第41條第1款規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利。酒店是用合法購買的正版唱片播放歌曲，所以未侵犯乙的錄制者權，B項說法錯誤。

《著作權法》第37條第1款規定：“表演者對其表演享有下列權利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

（五）許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

（六）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。”因此，酒店并沒有通過信息網絡方式播送歌曲，所以沒有侵犯丙的表演者權，故C選項錯誤。

綜上所述，本題的正確答案為BCD.65.甲公司于2000年2月開始使用“樂翻天”作為其兒童玩具的商品名稱，其注冊商標為“熊貓”。在玩具包裝和廣告宣傳中，均突出宣傳“樂翻天”，致使消費者熟知“樂翻天”而不熟悉其注冊商標。2004年3月，當地的乙公司對本公司的兒童玩具申請注冊為“樂翻天”，3年后取得了商標注冊證。下列哪些選項是正確的？

A.乙公司的行為屬于合法競爭

B.甲公司可向商標評審委員會申請撤銷乙公司的注冊商標

C.乙公司沒有侵犯甲公司的商標專用權

D.乙公司對“樂翻天”享有先用權

答案：BC 解析：《商標法》第31條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。所謂的“在先權利”包括外觀設計專利權、著作權、姓名權、肖像權、商號權、特殊標志專用權、奧林匹克標志專有權、知名商品特有名稱、包裝、裝潢專用權等。本題中，甲公司的“樂翻天”商品名稱很知名，乙公司不得注冊“樂翻天”作為其商標，否則就侵犯了甲公司的在先權利。故A、D兩項說法錯誤。乙公司注冊的是“樂翻天”商標，并沒有侵犯甲公司對其注冊商標“熊貓”的專有權，因此C的說法正確?！渡虡朔ā返?1條第2款規定，已經注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。故B項說法正確。本題的正確答案是BC 58.甲公司委托乙公司設計并制作產品包裝盒，未簽訂書面合同。丙在市場上發現該產品包裝盒上未經其許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案。如果該產品包裝盒的整體設計也構成美術圖案，下列哪些選項是正確的？

A.產品包裝盒的版權屬于甲公司

B.乙公司侵害了丙的復制權

C.甲公司對乙公司的侵權行為不知情，但仍構成侵權

D.甲公司不能對產品包裝盒獲得外觀設計專利

答案：BCD

解析：《著作權法》第17條規定：“受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人?！北绢}中甲乙公司沒有約定著作權的歸屬，素以產品包裝盒的版權屬于受托人乙，A項說法錯誤。根據《著作權法》第10條的規定，復制權是指以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。乙公司制作的包裝盒上未經丙許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案，乙的該行為侵害了丙的復制權，所以B是正確的。甲公司將侵害他人著作權的產品包裝盒投入市場，盡管甲并不知情，但仍然屬于未經許可使用他人的作品，依然構成侵權（侵權是事實行為），所以C是正確的?！秾＠ā返?3條規定：“授予專利權的外觀設計，應當同申請日以前在國內外出版物上公開發表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突?！北绢}中，由于該產品包裝盒上使用了他人的作品，甲公司不能對產品包裝盒獲得外觀設計專利，因此D項正確。本題正確答案是BCD.59.甲創作并演唱了《都是玫瑰惹的禍》，乙公司擅自將該歌曲制成彩鈴在網絡上供免費下載。乙公司侵犯了甲的哪些權利？

A.信息網絡傳播權

B.廣播權

C.表演者權

D.發行權

答案：AC

解析：《著作權法》第10條規定，信息網絡傳播權是指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。廣播權是指以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權利。發行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利。乙公司未經許可，通過信息網絡向公眾傳播甲的作品，侵害了其信息網絡傳播權，但是不涉及廣播權，也未侵害甲的發行權，因此A的說法正確，BD是錯誤的。表演者權是指表演者基于其表演而享有的各項權利的總稱，其中就包括許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演的權利。乙的行為構成了對甲表演者權的侵害，C的說法是正確的。所以本題正確答案是AC.60.甲提供資金，乙組織丙和丁以鄉村教師戊為原型創作小說《小河彎彎》。在創作中丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨詢意見。下列哪些選項是錯誤的？

A.甲提供資金是完成創作的保障，應為作者

B.乙作為組織者并提供咨詢意見，應為作者

C.戊提供了生活素材，應為作者

D.丁有權不經甲、乙、丙的同意發表該小說

答案：ABC

解析：《著作權法》第11條的規定，創作作品的公民是作者。這里重點強調的是“創作”兩個字。本題中，丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，二人均參加創作，所以他們是作者，且屬于合作作品的作者；甲僅僅提供資金，未參與創作，不是作者；乙作為組織者，也未參與創作，不是作者；戊僅僅提供生活素材，也未參與創作，同樣不是作者。因此ABC本身的說法都是錯誤的，符合題意，應該選。《著作權法實施條例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。本題中，《小河彎彎》的作者是丙、丁二人，丁有權自行將小說發表，只不過取得的收益應與丙分配，所以D本身的說法是正確的，不符合題意，不能選。本題正確答案是ABC.61.甲公司在紙手帕等紙制產品上注冊了“茉莉花”文字及圖形商標。下列哪些未經許可的行為構成侵權？

A.乙公司在其制造的紙手帕包裝上突出使用“茉莉花”圖形

B.丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進行促銷活動

C.丁公司長期制造茉莉花香型的紙手帕，并在包裝上標注“茉莉花香型”

D.戊公司購買甲公司的“茉莉花”紙手帕后，將“茉莉花”改為“山茶花”重新包裝后銷售

答案：ABD

解析：《商標法實施條例》第50條規定，有下列行為之一的，屬于商標法第五十二條第（五）項所稱侵犯注冊商標專用權的行為：

（一）在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的；

（二）故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。本題中，乙公司將“茉莉花”圖形使用在其紙手帕的包裝上，容易誤導公眾，因此構成侵權，A項正確?！渡虡朔ā返?2條規定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：……

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的……”丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進行促銷也是一種變相的銷售活動，已經構成了侵權，B項正確。丁公司在產品包裝上標注“茉莉花香型”，只是說明產品的特性，不構成商標侵權，所以C是不能選的?！渡虡朔ā返?2條規定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：……

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的……戊公司的行為構成了反向假冒，構成侵權，因此D是應該選的。本題正確答案是ABD.62.商標局受理了一批商標注冊申請，審查過程中均未發現在先申請。商標局應當依法駁回下列哪些注冊申請？

A.將“紅旗”文字商標使用于油漆商品上

B.將“敵爾蚊”文字商標使用于驅蚊商品上

C.將“光明”文字商標使用于燈泡商品上

D.將“紅高粱”文字商標使用于高粱釀制的白酒類商品上

答案：BD

解析：根據《商標法》第10條的規定，與中華人民共和國國旗相同或近似的標志不得作為商標使用。我國的國旗是五星紅旗，用“紅旗”作為文字商標應當是允許的，因此本題不能選A.《商標法》第11條第1款規定：“下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）缺乏顯著特征的。”“敵爾蚊”僅僅直接表示驅蚊商品的功能、用途，不得作為商標注冊，B項可選。“光明”并非直接表示燈泡商品的功能，可以作為商標注冊，不能選C項。“紅高粱”僅僅直接表示了商品的主要原料，不得作為商標注冊，D項可選。

63.甲廠將生產飲料的配方作為商業秘密予以保護。乙通過化驗方法破解了該飲料的配方，并將該配方申請獲得了專利。甲廠認為乙侵犯了其商業秘密，訴至法院。下列哪些選項是正確的？

A.乙侵犯了甲廠的商業秘密

B.飲料配方不因甲廠的使用行為喪失新穎性

C.乙可以就該飲料的配方申請專利，但應當給甲廠相應的補償

D.甲廠有權在原有規模內繼續生產該飲料

答案：BD

解析：《反不正當競爭法》第10條規定，經營者不得采用下列手段侵犯商業秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或 者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。本題中，乙是通過化驗方法破解了該飲料的配方，并非以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取甲的商業秘密，不屬于侵害他人商業秘密的行為，所以A的說法是錯誤的。《專利法》第22條第2款規定，新穎性是指在申請日以前沒有同樣的發明或者實用新型在國內外出版物上公開發表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發明或者實用新型由他人向國務院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。本題中甲將飲料配方作為商業秘密予以保護，該配方尚未在國內外出版物上公開發表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，仍然具有新穎性。因此B的說法是正確的?！秾＠ā返?3條第1款規定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：……

（二）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的……“因此，D的說法是正確的，甲廠并不構成專利侵權，有權在原有范圍內繼續生產該飲料，所以本題正確答案是BD.63.“花果山”市出產的鴨梨營養豐富，口感獨特，遠近聞名，當地有關單位擬對其采取的保護措施中，哪些是不合法的？

A.將“花果山”申請注冊為集體商標，使用于鴨梨上

B.將“花果山”申請注冊為證明商標，使用于鴨梨上

C.將鴨梨的形狀申請注冊為立體商標，使用于鴨梨上

D.將“香梨”申請注冊為文字商標，使用于鴨梨上

答案及解析：CD 《商標法》第3條第2款規定：本法所稱集體商標，是指以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。第3條第3款規定，本法所稱證明商標，是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。所以A項和B項是符合法律規定的，因此不符合題意所以不選?！渡虡朔ā返?2條規定，以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。所以C項的說法是不合法的。《商標法》第11條規定，下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）缺乏顯著特征的。前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。所以D項的說法也是不合法的。所以本題應選CD.64.甲公司的游戲軟件工程師劉某利用業余時間開發的“四國演義”游戲軟件被乙公司非法復制，丙書店從無證書販手中低價購進該盜版軟件，丁公司從丙書店以正常價格購買該軟件在其經營的游戲機上安裝使用。下列哪些說法是正確的？

A.甲公司應當對劉某進行獎勵

B.丙書店應當承擔賠償損失等法律責任

C.丁公司不承擔賠償責任

D.乙公司、丙書店應當承擔共同侵權的民事責任

答案及解析：BCD 劉某利用業余時間開發的“四國演義”游戲軟件屬于個人作品，劉某對該作品享有完全的著作權，甲公司沒有對劉某進行獎勵的義務，因此A項是錯誤的。《著作權法》第52條規定：復制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權的，復制品的發行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的復制品的出租者不能證明其發行、出租的復制品有合法來源的，應當承擔法律責任。所以B項的說法是正確的。丁公司對軟件的使用符合法律規定，不應承擔賠償責任，所以C項也是正確的。《民法通則》第130條規定，二人以上共同侵權造成他人損害的，應當承擔連帶責任。所以乙公司和丙公司構成共同侵權，應承擔連帶賠償責任，所以D項是正確的。

59.1999年7月，甲發現乙公司非法復制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發現乙一直未停止復制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權并賠償損失。對此，下列哪些說法是正確的？

A.法院應當受理甲的起訴

B.甲的訴訟請求已過訴訟時效，應駁回其訴訟請求

C.法院應當判決乙停止侵權行為

D.甲應獲得的賠償數額應從2004年5月8日起向前推算2年計算

答案：ACD

考點：知識產權的訴訟時效

詳解：《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條規定： “侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算?！庇纱藨撨xACD.60.某外資企業擁有“雨露”商標，使用的商品為啤酒。該商標未在中國注冊，但被我國有關部門認定為馳名商標。該外資企業的下列哪些請求應當得到支持？

A.請求禁止甲公司將“雨露”商標在葡萄酒上注冊

B.請求禁止乙公司將“雨露”商標在葡萄酒上使用

C.請求禁止丙公司將“雨露”商標在啤酒上使用

D.請求已將“雨露”商標在啤酒上使用的丁公司賠償損失

答案：ABC

考點：馳名商標的保護

詳解：《商標法》第十三條規定：“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用?！坝纱诉xABC.《商標法》第七章規定的是對“注冊商標專用權的保護”，而對未注冊商標則未規定賠償損失的責任。由此不選D.61.A市甲廠是某種飲料的商標注冊人，在與B市乙廠簽訂的該商標使用許可合同中，特別約定乙廠使用甲廠商標的飲料全部使用甲廠的包裝瓶，該包裝瓶僅標注甲廠的名稱和產地。該合同未報商標局備案即付諸履行。下列哪些說法是正確的？

A.該商標使用許可合同無效

B.該特別約定無效

C.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了甲廠的企業名稱權

D.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了消費者的知情權

答案：BD

考點：商標許可使用

詳解：《商標法》第四十條規定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應當監督被許可人使用其注冊商標的商品質量。被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。商標使用許可合同應當報商標局備案。之所以不選A選項是因為商標許可使用雖要求備案，但不備案并不會導致合同無效；只是在商標轉讓合同中不經商標局核準才會引起轉讓合同無效。選B項是因為該特別約定違反了《產品質量法》第27條規定的禁止性條款。不選C項是因為乙廠使用甲廠的包裝瓶是經過甲廠許可的。

《消費者權益保護法》第8條規定：“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利。消費者有權根據商品或者服務的不同情況，要求經營者提供商品的價格、產地、生產者、用途、性能、規格、等級、主要成份、生產日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務，或者服務的內容、規格、費用等有關情況。”由此選D.62.某影樓與甲約定：“影樓為甲免費拍寫真集，甲允許影樓使用其中一張照片作為影樓的櫥窗廣告。”后甲發現自己的照片被用在一種性藥品廣告上。經查，制藥公司是從該影樓花500元買到該照片的。下列說法哪些是正確的？

A.某影樓侵害了甲的肖像權

B.某影樓享有甲寫真照片的版權

C.某影樓的行為構成違約

D.制藥公司的行為侵害了甲的隱私權

答案及解析：ABC.某影樓將甲的照片用在一種性藥品廣告上，違反了與甲的約定，因此構成違約。故C項正確。肖像權是指公民通過各種形式在客觀上再現自己形象而享有的專有權。《民法通則》第100條規定，公民享有肖像權，未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。據此，某影樓未經甲本人同意，將甲的照片賣給制藥廠的行為侵害了甲的肖像權。隱私權是指公民不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權利。因此，A項正確，D項錯誤。根據著作權法的規定，著作權即屬于創作作品的人。據此，B項正確。

63.某影視中心在一電視連續劇中為烘托劇情，使用播放了某正版唱片中的部分音樂作品作為背景音樂。中國音樂著作權協會（音樂作品著作權人授權的集體管理組織）以該使用行為未經許可為由要求制片人支付報酬。該協會的要求被拒絕后，遂向法院起訴。下列說法哪些是錯誤的？

A.播放行為是合理使用行為

B.播放行為侵犯了音樂作品著作權人的表演權

C.播放行為侵犯了錄音制品制作者的播放權

D.中國音樂著作權協會不是正當原告

答案及解析：ACD 《著作權法》第28條規定，出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電視、電視臺等依照本法有關規定使用他人作品的，不得侵犯作者的署名權、修改權、保護作品完整權和獲得報酬的權利。根據第37條第1款規定，表演者對其表演享有許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬的權利。B項正確。A、C項錯誤?！吨鳈喾ā返?條第1款，著作權人和與著作權有關的權利人可以授權著作權集體管理組織行使著作權或者與著作權有關的權利。著作人集體管理組織被授權后，可以以自己的名義為著作權人和與著作權有關的權利人主張權利，并可以作為當事人進行涉及著作權或者與著作權有關的權利的訴訟、仲裁活動。中國音樂著作權協會是由專門維護作曲者、作詞者和其他音樂著作權人合法權益的社會團體，其可以代表著作權人進行和著作權相關的權利的保護活動。故D項錯誤。

59.1999年7月，甲發現乙公司非法復制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發現乙一直未停止復制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權并賠償損失。對此，下列哪些說法是正確的？

A.法院應當受理甲的起訴

B.甲的訴訟請求已過訴訟時效，應駁回其訴訟請求

C.法院應當判決乙停止侵權行為

D.甲應獲得的賠償數額應從2004年5月8日起向前推算2年計算

答案：ACD

考點：知識產權的訴訟時效

詳解：《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條規定： “侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算?！庇纱藨撨xACD.60.某外資企業擁有“雨露”商標，使用的商品為啤酒。該商標未在中國注冊，但被我國有關部門認定為馳名商標。該外資企業的下列哪些請求應當得到支持？

A.請求禁止甲公司將“雨露”商標在葡萄酒上注冊

B.請求禁止乙公司將“雨露”商標在葡萄酒上使用

C.請求禁止丙公司將“雨露”商標在啤酒上使用

D.請求已將“雨露”商標在啤酒上使用的丁公司賠償損失

答案：ABC

考點：馳名商標的保護

詳解：《商標法》第十三條規定：“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用?！坝纱诉xABC.《商標法》第七章規定的是對“注冊商標專用權的保護”，而對未注冊商標則未規定賠償損失的責任。由此不選D.61.A市甲廠是某種飲料的商標注冊人，在與B市乙廠簽訂的該商標使用許可合同中，特別約定乙廠使用甲廠商標的飲料全部使用甲廠的包裝瓶，該包裝瓶僅標注甲廠的名稱和產地。該合同未報商標局備案即付諸履行。下列哪些說法是正確的？

A.該商標使用許可合同無效

B.該特別約定無效

C.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了甲廠的企業名稱權

D.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了消費者的知情權

答案：BD

考點：商標許可使用

詳解：《商標法》第四十條規定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應當監督被許可人使用其注冊商標的商品質量。被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。商標使用許可合同應當報商標局備案。之所以不選A選項是因為商標許可使用雖要求備案，但不備案并不會導致合同無效；只是在商標轉讓合同中不經商標局核準才會引起轉讓合同無效。選B項是因為該特別約定違反了《產品質量法》第27條規定的禁止性條款。不選C項是因為乙廠使用甲廠的包裝瓶是經過甲廠許可的。

《消費者權益保護法》第8條規定：“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利。消費者有權根據商品或者服務的不同情況，要求經營者提供商品的價格、產地、生產者、用途、性能、規格、等級、主要成份、生產日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務，或者服務的內容、規格、費用等有關情況?！庇纱?53.依據《專利法》的有關規定，下列哪些情況不授予專利權？

A.甲發明了仿真偽鈔機

B.乙發明了對糖尿病特有的治療方法

C.丙發現了某植物新品種

D.丁發明了某植物新品種的生產方法

答案及解析：ABC 本題考專利權授予的消極條件?！秾＠ā返?條規定：“對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造，不授予專利權?！狈抡鎮吴n機的發明違反國家法律，故A項當選。另外三項為<專利法）第25條所規定：“對下列各項，不授予專利權：

（一）科學發現；

（二）智力活動的規則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質。”“對前款第4項所列產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權?！惫蔅、C應選。而選項D中丁發明了某植物新品種的生產方式應當授予專利權。

54.下列哪些行為不屬于侵犯著作權的行為？

A.某電視臺為了報道油畫展覽的盛況，在電視新聞中播放了展覽的油畫

B.某教授在世紀論壇上的演講詞被電臺全文報道

C.法院為了查證將張某發表的文章復制了3篇

D.出版杜將蒙文發表的作品翻譯成漢文在國內出版發行

答案及解析：ABC 本題考著作權的法定許可。《著作權法》第22條第1款規定：“在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：……

（三）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現或者引用已經發表的作品；……

（五）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；……

（七）國家機關為執行公務在合理范圍內使用已經發表的作品；……

（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經發表的以漢語盲文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行；……本題中，A符合第3項，B符合第5項，C符合第7項，D則與第11項正好相反。故選ABC.選。

62.陳某為撰寫學術論文須引用資料，為避免引發糾紛，陳某就有關問題向趙律師咨詢。趙律師的下列意見中哪些是可以采納的？

A.既可引用發表的作品，也可引用末發表的作品

B.只能限于介紹、評論或為了說明某問題而引用作品

C.只要不構成自己作品的主要部分，可將資料全文引用

D.應當向原作者支付合理的報酬

答案及解析：BC 根據《著作權法》第22條規定：“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發表的作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照著作權法享有的其他權利。”本題中，選項A、D的意見違反了《著作權法》第22條規定，應予排除。

2000年1月甲公司的高級工程師乙研制出一種節油裝置，完成了該公司的技術攻堅課題，并達到國際領先水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認的某國際技術展覽會展出。同年3月，乙未經單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。同年6月，丙公司依照該雜志的報道很快研制了樣品，并作好了批量生產的必要準備。甲公司于2000年7月向我國專利局遞交專利申請書。2000年12月丁公司也根據該雜志開始生產該節油裝置。2003年5月7日國務院專利行政部門授予甲公司發明專利，2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。請回答以下85-88題。

85.在丙公司已研制出樣品，丁公司已開始生產的情況下，甲公司的發明為何仍因具有新穎性而被授予專利權？

A.因該發明在申請日前未在國內公開

B.因該發明在申請日前未在國際上公開使用

C.因該發明的核心技術在論文中被透露未經甲公司同意

D.因該發明達到國際領先水平

答案及解析：C.《專利法》第24條規定：“申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：①在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；②在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；③他人未經申請人同意而泄露其內容的。”C項正確。

86.甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失？

A.甲公司有權要求丙公司停止侵害并賠償損失

B.甲公司有權要求丙公司停止侵害，但無權要求賠償損失

C.甲公司無權要求，因丙公司有權在2004年5月7日前制造該專利產品

D.甲公司無權要求，因丙公司有權在原有范圍內繼續制造該專利產品

答案及解析：D 專利法第63條規定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：“①專利權人制造、進口或者經專利權人許可而制造、進口的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產品的；②在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的；③臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；④專為科學研究和實驗而使用有關專利的?！薄盀樯a經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任。”因此，D項正確。

87.丁公司實施甲公司發明的行為是否構成侵權行為？

A.構成侵權行為

B.不構成侵權行為

C.2003年5月7日后的實施行為構成侵權行為

D.2003年7月后的實施行為構成侵權行為

答案及解析：C.《專利法》第39條規定：發明專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發明專利權的決定，發給發明專利證書，同時予以登記和公告。發明專利自公告之日起生效。2003年5月7日甲公司取得專利權。因此，C項正確。

88.甲公司可以在起訴前向法院申請采取什么措施保護自己的合法權益？

A.申請訴前禁令

B.申請訴前先予執行

C.申請訴前財產保全

D.申請訴前證據保全

答案及解析：ACD.《專利法》第61條規定，“專利權人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施?！比嗣穹ㄔ禾幚砬翱钌暾?，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第93條至第96條和第99條規定。A、C正確。根據《民事訴訟法》第97條規定，人民法院對下列案件，根據當事人的申請，可以裁定先予執行：追索贍養費、撫養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的；追索勞動報酬的；因情況緊急需要先予執行的。先于執行應當限于當事人訴訟請求的范圍。并以當事人的生活、生產經營的急需為限。據此，B項措施不適用。根據該法死74條規定，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，甲公司可以在起訴向法院申請保全證據。故D項正確。

（2005年）

三、（本題18分）

案情：甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開發，唐某于1999年3月完成了一種新型燈具的開發。甲公司對該燈具的技術采取了保密措施，并于2000年5月19日申請發明專利。2001年12月1日，國家專利局公布該發明專利申請，并于2002年8月9日授予甲公司專利權。此前，甲公司與乙公司于2000年7月簽訂專利實施許可合同，約定乙公司使用該燈具專利技術4年，每年許可使用費10萬元。

2004年3月，甲公司欲以80萬元將該專利技術轉讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購買該專利技術。最終甲公司將該專利出讓給了唐某。唐某購得專利后，擬以該燈具專利作價80萬元作為出資，設立一家注冊資本為300萬元的有限責任公司。

2004年12月，有人向專利復審委員會申請宣告該專利無效，理由是丁公司已于1999年12月20日開始生產相同的燈具并在市場上銷售，該發明不具有新穎性。經查，丁公司在獲悉甲公司開發出新型燈具后，以不正當手段獲取了甲公司的有關技術資料并一直在生產、銷售該新型燈具。

問題：

1.唐某作為發明人，依法應享有哪些權利？

答案：署名權、獲得獎勵權、獲得合理報權。

考點：職務發明人的權利

解析：本題中，唐某是職務發明創造的發明人。根據《專利權》第6條規定：“職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被配準后，該單位為專利權人。”《專利法》第16條規定：“被授予專利權的單位應當對職務發明創造的發明人或者設計人給予獎勵；發明創造專利實施后，根據其推廣應用的范圍和取得的經濟效益，對發明人或者設計人給予合理的報酬。”第17條規定：“發明人或者設計人有在專利文件中寫明自己是發明人或者設計人的權利?！庇纱颂颇匙鳛榘l明人，享有署名權、獲得獎勵權、獲得合理報酬權。

2.甲公司在未獲得專利前，與乙公司簽訂的專利實施許可合同是否有效？如甲乙雙方因此合同發生糾紛，應如何適用有關法律？

答案：有效。專利申請公布以前，適用技術秘密轉讓合同的有關規定；專利申請公開以后、授權之前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權以后，適用專利實施許可合同的有關規定。

考點：專利實施許可合同

解析：《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十九條規定：“合同法第三百四十七條規定技術秘密轉讓合同讓與人承擔的'保密義務'，不限制其申請專利，但當事人約定讓與人不得申請專利的除外。當事人之間就申請專利的技術成果所訂立的許可使用合同，專利申請公開以前，適用技術秘密轉讓合同的有關規定；發明專利申請公開以后、授權以前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權以后，原合同即為專利實施許可合同，適用專利實施許可合同的有關規定。人民法院不以當事人就已經申請專利但尚未授權的技術訂立專利實施許可合同為由，認定合同無效?！惫始坠驹谖传@得專利前，其與乙公司訂立的合同有效，適用技術秘密轉讓合同的有關規定。專利申請公開以后、授權之前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權之后，適用專利實施許可合同的有關規定。

3.甲公司為何將專利技術出讓給唐某？該專利技術轉讓合同成立后，對甲公司和乙公司之間的專利實施許可合同的效力有何影響？

答案：因唐某享有在同等條件下優先受讓的權利。不影響專利實施許可合同的效力，甲公司的權利義務由唐某承受。

考點：職務專利技術的轉讓

詳解：《合同法》第326條第1款規定：“職務技術成果的使用權、轉讓權屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項職務技術成果訂立技術合同。法人或者其他組織應當從使用和轉讓該項職務技術成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務技術成果的個人給予獎勵或者報酬。法人或者其他組織訂立技術合同轉讓職務技術成果時，職務技術成果的完成人享有以同等條件優先受讓的權利。職務技術成果是執行法人或者其他組織的工作任務，或者主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件所完成的技術成果?！?/p>

《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第24條規定：“訂立專利權轉讓合同或者專利申請權轉讓合同前，讓與人自己已經實施發明創造，在合同生效后，受讓人要求讓與人停止實施的，人民法院應當予以支持，但當事人另有約定的除外。讓與人與受讓人訂立的專利權、專利申請權轉讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關專利實施許可合同或者技術秘密轉讓合同的效力?！睋?，該專利技術轉讓合同成立后，不影響專利實施許可合同的效力。甲公司的權利義務由唐某承受。

4.唐某擬以該專利作價80萬元設立注冊資本為300萬元的有限責任公司，是否符合法律規定？為什么？

答案：如果該燈具技術是高新技術，唐某的出資符合法律規定：如果該技術不是高新技術，唐某的出資則不符合法律規定。根據法律規定，除高新技術成果外，以工業產權出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%.考點：技術作為有限公司的出資方式

詳解：《公司法》第二十四條規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業產權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，依照法律、行政法規的規定辦理。以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%，國家對采用高新技術成果有特別規定的除外。據此，如果該技術不是高新技術，唐某的出資則不符合法律規定。根據法律規定，除高新技術成果外，以工業產權出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%.5.該專利是否應當因為不具有新穎性而被宣告無效？為什么？

答案：不應被宣告無效。根據法律規定，在申請日前6個月內，他人未經申請人同意而泄露發明創造內容的，該發明創造并不喪失新穎性。

考點：專利技術的新穎性

詳解：《專利法》第二十四條規定：“申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

（一）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；

（二）在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；

（三）他人未經申請人同意而泄露其內容的。

《專利法》第45條規定：“自國務院專利行政部門公告授予專利之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告專利權無效。”據此，在申請日前6個月內，他人未經身人人同意而泄露發明創造內容的，該發明創造并不喪失新穎性，故不應被宣告無效。

6.對丁公司的違法行為應如何定性？為什么？

答案：在該專利申請公布之前，丁公司的行為屬于侵犯甲公司商業秘密的不正當競爭行為，因為在專利申請公布前，該技術屬于商業秘密；在該技術被授予專利權后，丁公司繼續使用該技術的行為屬于專利侵權行為，因為丁公司未經專利權人許可，以生產經營為目的制造和銷售專利產品，構成專利侵權行為。

考點：侵犯商業秘密、專利侵權行為

詳解：《反不正當競爭法》第十條規定：“經營者不得采用下列手段侵犯商業秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密：

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密：

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。

本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。因此，丁公司以不正當手段獲得該技術秘密的行為屬于侵犯了甲公司的商業秘密的不正當競爭行為。根據《專利法》第11條規定，發明專利被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或個人未經專利權人同意不得實施該專利。本題中，丁公司未經專利權人許可，以生產經營為目的制造和銷售專利產品，構成專利侵權行為。

評論：

本題偏難，綜合考了反不正當競爭法、專利法、合同法、公司法的內容，其中技術合同的內容介于專利法和合同法之間，屬于兩者的融合，以往一般在復習時給與的注意不夠，但最高法院在2004年底就此問題出臺了最新的司法解釋，還是應該引起考生的充分關注的。

四、（本題11分）

案情：A省的甲公司于2000年1月通過簽訂使用許可合同獲得某外國企業在中國注冊的“金太陽”電腦商標獨占使用權及其操作系統M軟件的使用權，批量組裝“金太陽”電腦。2001年7月，甲公司與A省的乙公司簽訂委托銷售合同，約定乙公司以自己的名義銷售100臺“金太陽”電腦，銷售價格為每臺 3000元，每銷售一臺收取代銷費300元。同年9月，乙公司向B省的丙大學以每臺3000元的價格賣出70臺“金太陽”電腦，合同約定丙大學當日支付 15萬元，提貨50臺，另20臺電腦由丙大學開辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時合同還約定如發生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。/法律-教育-網原創/ 同年10月初，丁公司收到乙公司發運的20臺“金太陽”電腦，并將該批電腦進行贏利性出租，但丁公司多次以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2002年3月，乙公司將尚未賣出的30臺電腦的“金太陽”商標清除，更換為戊公司的注冊商標“銀河”，并以每臺4000元的價格賣給不知情的李某2臺，李某將其中一臺贈送給好友胡某。

問題：

1.如果丙大學使用的50臺電腦出現質量問題，應向誰主張違約責任？

2.丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權？為什么？

3.乙公司如果起訴請求支付20臺電腦貨款，應以誰為被告？怎樣確定管轄法院？

4.乙公司更換商標的行為應如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？

5.如李某購買的2臺電腦沒有質量問題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？

6.如胡某接受贈與的電腦出現質量問題，能否要求李某承擔瑕疵擔保責任？為什么？

答案：

1、應向乙公司主張違約責任（1分）。

解析：《合同法》第414條規定：“行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿易活動，委托人支付報酬的合同?！北绢}中，甲公司與乙公司之間的關系屬于行紀法律關系。根據《合同法》第421條的規定：“行紀人與第三人訂立合同的，行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。第三人不履行義務致使委托人收到損害的，行紀人應當承擔損害賠償責任，但行紀人與委托人另有約定的除外。”因此行紀人乙公司與第三人丙大學之間成立的買賣合同只是在雙方當事人之間產生效力，所以丙大學應當向乙公司主張違約責任。

2、沒有侵犯M軟件的出租權（1分），因為該軟件不是租賃合同的主要標的（1分）。

解析：《著作權法》第10條第7項：“

（七）出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外；”本題中由于計算機軟件并不是出租的主要標的，因此不存在該項出租權，也就不侵犯該出租權。

3、應以丙大學為被告。由乙公司所在地的基層法院管轄。（1分）。

解析：《合同法》第65條規定：“當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行 債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任?！北绢}中，乙公司和丙公司約定丁公司支付20臺電腦的貨源，即屬當事人公司不履行債務時，即屬當事人約定由第三人向債權人履行債務，在第三人丁公司不履行債務時，依法應有債務人丙大學承擔違約責任。所以應以丙大學為被告?！睹袷略V訟法》25條規定：“合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定?！薄睹袷略V訟法》第18條規定：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規定的除外?！北绢}中，乙公司要和丙大學約定由起訴一方所在地法院管轄，所以由乙公司所在地的基層人民法院管轄。

4、乙公司的行為構成商標侵權行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵權注冊商標專用權行為，或侵犯商標權行為，或侵權行為）（1分）。甲公司、戊公司、某外國企業和李某均可作為原告起訴乙公司（1分）。

解析：《商標法》第52條：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：

（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；

（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的?！?/p>

由此可見，乙公司的行為侵犯了“金太陽”商標專用權和“銀河” 商標專用權。對于原告的確定，首先注冊商標持有人當然是有權作為原告起訴的。而且獨占許可的被許可人也是有權起訴的。參見《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條：“商標法第53條規定的利害關系人，包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產權利的合法繼承人等。在發生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。”因此甲公司和某外國公司可以起訴其侵犯“金太陽”商標權的行為，戊公司可以起訴其侵犯“銀河”商標權的行為，李某可以起訴其違約行為。

5、有權雙倍索賠（1分）。因乙公司的銷售行為構成欺詐，欺詐不以產品的質量問題為構成要件（1分）。

解析：根據《民通意見》第68條的規定：“一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為?！薄断M者權益保護法》第49條：“經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍?！彪m然電腦沒有質量問題，但是其更換商標，屬于欺詐行為，應當按照消費者的要求承擔雙倍賠償責任。

6、不能（1分）。因為贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任，并且李的贈與沒有附義務，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形（1分）。

解析：《合同法》第191條：“贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任。附義務的 贈與，贈與的財產有瑕疵的，贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應當承擔損害賠償責任。”本題中，李某的贈與沒有附義務，也不存在李某故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。所以如胡某接受贈與的電腦出現質量問題，不能要求李某承擔瑕疵擔保義務。

第二篇：司法考試歷年經濟法真題及答案解析10--15

2010年真題

40．甲公司（賣方）與乙公司于2007年10月簽訂了兩份同一種農產品的國際貿易合同，約定交貨期分別為2008年1月底和3月中旬，采用付款交單方式。甲公司依約將第一份合同項下的貨物發運后，乙公司以資金周轉困難為由，要求變更付款方式為貨到后30天付款。甲公司無奈同意該變更。乙公司未依約付款，并以資金緊張為由再次要求延期付款。甲公司未再發運第二個合同項下的貨物并提起仲裁。根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》，下列哪一選項是正確的？

A．乙公司應以付款交單的方式支付貨款

B．甲公司不發運第二份合同項下貨物的行為構成違約

C．甲公司可以停止發運第二份合同項下的貨物，但應及時通知乙公司 D．如乙公司提供了付款的充分保證，甲公司仍可拒絕發貨 【考點】預期違反合同【正確答案】 C 【解析】本題中，甲乙兩公司就同一種農產品簽訂了兩份國際貿易合同。對第一份合同，甲公司依約將該合同項下的貨物發運后，乙公司以資金周轉困難為由，要求變更付款方式，即要求由付款交單方式變更為貨到后30天付款，甲公司同意了這一變更，因此，乙公司應以貨到后30天付款的方式支付貨款，A選項錯誤。預期違反合同是指在合同訂立后，履行期到來前，一方明示拒絕履行合同，或通過其行為推斷其將不履行。本題中，對第一份合同，在甲公司同意付款方式的變更后，乙公司未依約付款，并以資金緊張為由再次要求延期付款。雖然這是兩份合同，但第一份合同的履行情況已表明乙公司在履行合同的能力或信用方面存在嚴重缺陷，其將不能履行合同中買方的付款義務。對第二份合同，乙公司的行為構成預期違反合同，對此，甲公司可以中止履行義務。故甲公司不發運第二份合同項下貨物的行為不構成違約，B選項錯誤。根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》規定，中止履行的一方當事人不論是在貨物發運前還是發運后，都必須通知另一方當事人，如經另一方當事人對履行義務提供充分保證，則中止履行的一方必須繼續履行義務。故C選項正確，D選項錯誤。42．甲國A公司（賣方）與中國B公司采用FOB價格條件訂立了一份貨物買賣合同，約定貨物保質期為交貨后一年。B公司投保了平安險。貨物在海運途中因天氣惡劣部分損毀，另一部分完好交貨，但在交貨后半年左右出現質量問題。根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》和有關貿易慣例，下列哪一選項是正確的？

A．A公司在陸地上將貨物交給第一承運人時完成交貨 B．貨物風險在裝運港越過船舷時轉移

C．對交貨后半年出現的貨物質量問題，因風險已轉移，A公司不承擔責任 D．對海運途中損毀的部分貨物，應由保險公司負責賠償 【考點】FOB、賣方的義務、平安險【正確答案】 B 【解析】FOB，意為“船上交貨（指定裝運港）”，指當貨物在指定的裝運港越過船舷，賣方即完成交貨，貨物的風險自船舷轉移，交貨地點為裝運港船上。故A選項錯誤，B選項正確。雖然風險已經在裝運港船舷轉移，但風險只涉及雙方無責任的外部事件造成的損失的分擔。根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》規定，賣方有質量擔保義務，賣方必須保證其交付的貨物與合同的規定相符。本題中，甲國A公司與中國B公司在合同中約定貨物保質期為交貨后一年，因此對交貨后半年出現的貨物質量問題，A公司應當承擔責任。故C選項錯誤。平安險的英文意思為“單獨海損不賠”。應當注意，被保險貨物在運輸途中由于惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災害造成的整批貨物的全部損失或推定全損在平安險承保的責任范圍內，但單純由于自然災害所造成的部分損失不屬于其承保的責任范圍。本題中，貨物在海運途中因天氣惡劣導致的部分損毀是單純由于自然災害所造成的部分損失，不屬于平安險的責任范圍，保險公司不予賠償。故D選項錯誤。43．關于海洋運輸貨物保險，下列哪一選項是正確的？

A．平安險項下賠償的因自然災害造成的全部損失只包括實際全損 B．保險人的責任期間自保險合同訂立時開始

C．與平安險相比，水漬險的保險范圍還包括因自然災害造成的保險標的的部分損失 D．附加險別可獨立承保

【考點】保險期間、平安險、水漬險、附加險別【正確答案】 C 【解析】平安險的英文意思為“單獨海損不賠”，其項下賠償的因自然災害造成的全部損失包括實際全損和推定全損。故A選項錯誤。保險責任的期間也就是保險期間，有三種確定方法：（1）以時間來確定，例如規定保險期間為1年，自某年、某月、某日起至某年、某月、某日止。（2）以空間的方法來確定，例如規定保險責任自貨物離開起運地倉庫起至抵達目的地倉庫止。（3）以空間和時間兩方面來對保險期間進行限定的方法，例如規定自貨物離開起運地倉庫起至貨物抵達目的地倉庫止，但如在全部貨物卸離海輪后60日內未抵達上述地點，則以60日期滿為止。故B選項錯誤。水漬險的責任范圍除平安險的各項責任外，還負責被保險貨物由于惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災害所造成的部分損失。故C選項正確。海洋貨物運輸保險的附加險別是投保人在投保主要險別時，為補償因主要險別范圍以外可能發生的某些危險造成的損失所附加的保險。附加險別不能單獨承保，它必須附于主險項下。故D選項錯誤。44．國內某產品生產商向我國商務部申請對從甲國進口的該產品進行反傾銷調查。該產品的國內生產商共有100多家。根據我國相關法律規定，下列哪一選項是正確的？ A．任何一家該產品的國內生產商均可啟動反傾銷調查 B．商務部可強迫甲國出口商作出價格承諾

C．如終裁決定確定的反傾銷稅高于臨時反傾銷稅，甲國出口商應當補足 D．反傾銷稅稅額不應超過終裁決定確定的傾銷幅度 【考點】反傾銷措施【正確答案】 D 【解析】《反傾銷條例》第17條規定：“在表示支持申請或者反對申請的國內產業中，支持者的產量占支持者和反對者的總產量的50％以上的，應當認定申請是由國內產業或者代表國內產業提出，可以啟動反傾銷調查；但是，表示支持申請的國內生產者的產量不足國內同類產品總產量的25％的，不得啟動反傾銷調查?！惫蔄選項錯誤?！斗磧A銷條例》第31條規定：“傾銷進口產品的出口經營者在反傾銷調查期間，可以向商務部作出改變價格或者停止以傾銷價格出口的價格承諾。商務部可以向出口經營者提出價格承諾的建議。商務部不得強迫出口經營者作出價格承諾。”故B選項錯誤?！斗磧A銷條例》第43條第3款規定：“終裁決定確定的反傾銷稅，高于已付或者應付的臨時反傾銷稅或者為擔保目的而估計的金額的，差額部分不予收??；低于已付或者應付的臨時反傾銷稅或者為擔保目的而估計的金額的，差額部分應當根據具體情況予以退還或者重新計算稅額?！惫蔆選項錯誤?！斗磧A銷條例》第42條規定：“反傾銷稅稅額不超過終裁決定確定的傾銷幅度。”故D選項正確。45．一批貨物由甲公司運往中國青島港，運輸合同適用《海牙規則》。運輸途中因雷擊燒毀部分貨物，其余貨物在目的港被乙公司以副本提單加保函提走。丙公司為該批貨物正本提單持有人。根據《海牙規則》和我國相關法律規定，下列哪一選項是正確的？ A．甲公司應對雷擊造成的貨損承擔賠償責任，因損失在其責任期間發生 B．甲公司可限制因無正本提單交貨的賠償責任 C．丙公司可要求甲公司和乙公司承擔連帶賠償責任

D．甲公司應以貨物成本加利潤賠償因無正本提單交貨造成的損失 【考點】《海牙規則》下承運人的責任與免責、無正本提單交貨【正確答案】 C 【解析】根據《海牙規則》規定，承運人對由于天災引起或造成的貨物的滅失或損害免責。同時，除由于承運人實際過失或私謀所造成的火災外，承運人對火災引起或造成的貨物的滅失或損害免責。因此，雖然在運輸途中，但甲公司對該雷擊造成的貨損不承擔責任，A選項錯誤?！蹲罡咴宏P于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定》第4條規定：“承運人因無正本提單交付貨物承擔民事責任的，不適用海商法第五十六條關于限制賠償責任的規定?！惫蔅選項錯誤?！蹲罡咴宏P于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定》第11條規定：“正本提單持有人可以要求無正本提單交付貨物的承運人與無正本提單提取貨物的人承擔連帶賠償責任?！睋耍咎釂纬钟腥吮究梢砸蟪羞\人甲公司與無正本提單提取貨物人乙公司承擔連帶責任，C選項正確?！蹲罡咴宏P于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定》第6條規定：“承運人因無正本提單交付貨物造成正本提單持有人損失的賠償額，按照貨物裝船時的價值加運費和保險費計算?！睋?，在承擔無正本提單交貨的責任時，承運人甲公司應賠償貨物裝船時的價值加運費和保險費。故D選項錯誤。

85．根據我國相關法律規定，滿足下列哪些條件，商務部才可決定采取保障措施？ A．進口產品數量增加

B．進口產品數量增加是出口方傾銷或補貼的結果

C．進口產品數量增加并對生產同類產品的國內產業造成嚴重損害

D．進口產品數量增加并對國內直接競爭產品的產業造成嚴重損害威脅 【考點】采取保障措施的基本條件【正確答案】CD 【解析】根據《中華人民共和國保障措施條例》的規定，如果根據該條例進行的保障措施調查，確定進口產品數量增加，并對生產同類產品或者直接競爭產品的國內產業造成嚴重損害或者嚴重損害威脅，可以采取保障措施。應當注意，進口產品數量增加、國內產業受到損害、二者之間存在因果關系，是采取保障措施的三個基本條件。進口數量增加指進口數量的絕對增加或者與國內生產相比的相對增加。適用保障措施要求的產業損害程度重于反傾銷或反補貼要求的損害程度，即嚴重損害而不是實質損害。故CD選項正確，AB選項錯誤。B選項不選是沒有爭議的，但本題題干中的提問用詞是“??滿足下列哪些條件，??才可決定??”，容易造成歧義，將題目要求理解為要選擇商務部據以采取保障措施的必要要件。如果作此理解，A選項應選。但“生產同類產品的國內產業”與“生產直接競爭產品的國內產業”之間是“或者”關系，如果理解為選擇采取保障措施的必要要件，則在CD選項上將會出現是否同時選擇、怎樣選擇的顧慮。本題是多選題，根據選項的設置綜合考慮，本題答案為CD選項。

86．甲公司（賣方）與乙公司訂立了國際貨物買賣合同。由于甲公司在履約中出現違反合同的情形，乙公司決定宣告合同無效，解除合同。依據《聯合國國際貨物銷售合同公約》，下列哪些選項是正確的？

A．宣告合同無效意味著解除了甲乙二公司在合同中的義務 B．宣告合同無效意味著解除了甲公司損害賠償的責任

C．雙方在合同中約定的爭議解決條款也因宣告合同無效而歸于無效 D．如甲公司應歸還價款，它應同時支付相應的利息 【考點】解除合同的法律效果【正確答案】AD 【解析】《聯合國國際貨物銷售合同公約》關于“解除合同”的英文表達直譯為“宣告合同無效”。根據公約第49條的規定，當賣方在完全不交付貨物或不依合同規定交付貨物構成根本違反合同時，買方可以解除合同。公約第五節規定了解除合同的法律效果，主要是使雙方要回復到原來的地位。根據公約第81條的規定，宣告合同無效解除了雙方在合同中的義務，但應負責的任何損害賠償仍應負責。宣告合同無效不影響合同中關于解決爭端的任何規定，也不影響合同中關于雙方在宣告合同無效后權利和義務的任何其他規定。故A選項正確，BC選項錯誤。根據公約第84條的規定，如果賣方有義務歸還價款，他必須同時從支付價款之日起支付價款利息。故D選項正確。

87．甲公司（買方）與乙公司訂立了一份國際貨物買賣合同。后因遇到無法預見與不能克服的障礙，乙公司未能按照合同履行交貨義務，但未在合理時間內將此情況通知甲公司。甲公司直到交貨期過后才得知此事。乙公司的行為使甲公司遭受了損失。依《聯合國國際貨物銷售合同公約》，下列哪些表述是正確的？

A．乙公司可以解除合同，但應把障礙及其影響及時通知甲公司 B．乙公司解除合同后，不再對甲公司的損失承擔賠償責任 C．乙公司不交貨，無論何種原因均屬違約

D．甲公司有權就乙公司未通知有關情況而遭受的損失請求賠償 【考點】《聯合國國際貨物銷售合同公約》中關于免責的規定【正確答案】AD 【解析】《聯合國國際貨物銷售合同公約》第79～80條對免責的情況進行了規定。免責的條件是：①不履行必須是由于當事人不能控制的障礙所致。例如，戰爭、禁運、風暴、洪水等。②這種障礙是不履行一方在訂立合同時不能預見的。③這種障礙是當事人不能避免或不能克服的。關于免責的通知，根據公約第79條第(4)款的規定，不履行義務的一方必須將障礙及其對他履行義務能力的影響通知另一方。如果對方在不履行義務的一方已知道或理應知道此一障礙后一段合理時間仍未收到通知，則不履行義務的一方對由于對方未收到通知而造成的損害應負賠償責任。關于免責的后果，根據公約第79條第(5)款的規定，免責一方所免除的是對另一方損害賠償的責任，但受損方依公約采取其他補救措施的權利不受影響。本題中，在合同訂立后，乙公司未能按照合同履行交貨義務的原因是遇到了其無法預見與不能克服的障礙，符合公約規定的免責的條件，其不交貨不屬于違約。故C選項錯誤。雖然乙公司不履行合同義務的原因符合免責的條件，但它有通知的義務。故A選項正確。因為乙公司沒有在合理時間內將障礙及其對它履行義務能力的影響通知甲公司，甲公司直到交貨期過后才得知此事，乙公司的行為使甲公司遭受了損失，所以乙公司對由于甲公司未收到通知而造成的損失應付賠償責任，甲公司有權就乙公司未通知有關情況而遭受的損失請求賠償，故B選項錯誤，D選項正確。

100．中國甲公司（賣方）與某國乙公司簽訂了國際貨物買賣合同，規定采用信用證方式付款，由設在中國境內的丙銀行通知并保兌。信用證開立之后，甲公司在貨物已經裝運，并準備將有關單據交銀行議付時，接到丙銀行通知，稱開證行已宣告破產，丙銀行將不承擔對該信用證的議付或付款責任。據此，下列選項正確的是： A．乙公司應為信用證項下匯票上的付款人

B．丙銀行的保兌義務并不因開證行的破產而免除 C．因開證行已破產，甲公司應直接向乙公司收取貨款

D．雖然開證行破產，甲公司仍可依信用證向丙銀行交單并要求付款 【考點】信用證的當事人、銀行的責任和免責【正確答案】BD 【解析】信用證是銀行依開證申請人的請求，開給受益人的一種保證銀行在滿足信用證要求的條件下承擔付款責任的書面憑證。根據UCP600號第6條的規定，信用證必須規定可在其處兌用的銀行，或是否可在任一銀行兌用。規定在指定銀行兌用的信用證同時也可以在開證行兌用。信用證不得開成憑以申請人為付款人的匯票兌用。而在國際貿易中，開證申請人通常是國際貨物買賣合同中的買方。因此，信用證付款方式是一種銀行信用，信用證項下匯票上的付款人是開證行或指定銀行。本題中的乙公司作為國際貨物買賣合同中的買方，是開證申請人，不能成為信用證項下匯票上的付款人，故A選項錯誤。信用證交易處理的是單據，處理單據時應遵循單證相符原則，即在受益人交付的單據與信用證規定一致、單據與單據之間一致時，銀行須根據信用證兌用的類型履行相應的義務。保兌行，指根據開證行的授權或要求對信用證加具保兌的銀行。保兌指保兌行在開證行承諾之外作出的承付或議付相符交單的確定承諾。根據UCP600號第8條的規定，在保兌的情況下，保兌行對相符交單獨立承擔類似開證行的義務。保兌行自對信用證加具保兌時起，即不可撤銷地承擔承付或議付的責任。可見，相對于受益人，保兌行相當于開證行；相對于開證行，保兌行是保證人，開證行是被保證人。因此，丙銀行的保兌義務并不因開證行的破產而免除；雖然開證行破產，甲公司仍可依信用證向丙銀行交單并要求付款。故BD選項正確，C選項錯誤。

2011年真題

單項：

40.中國甲公司通過海運從某國進口一批服裝，承運人為乙公司，提單收貨人一欄寫明“憑指示”。甲公司持正本提單到目的港提貨時，發現貨物已由丙公司以副本提單加保函提取。甲公司與丙公司達成了貨款支付協議，但隨后丙公司破產。甲公司無法獲賠，轉而向乙公司索賠。根據我國相關法律規定，關于本案，下列哪一選項是正確的？

A.本案中正本提單的轉讓無需背書

B.貨物是由丙公司提走的，故甲公司不能向乙公司索賠

C.甲公司與丙公司雖已達成貨款支付協議，但未得到賠付，不影響甲公司要求乙公司承擔責任

D.乙公司應當在責任限制的范圍內承擔因無單放貨造成的損失

41.進口到中國的某種化工材料數量激增，其中來自甲國的該種化工材料數量最多，導致中國同類材料的生產企業遭受實質損害。根據我國相關法律規定，下列哪一選項是正確的？

A.中國有關部門啟動保障措施調查，應以國內有關生產者申請為條件

B.中國有關部門可僅對已經進口的甲國材料采取保障措施

C.如甲國企業同意進行價格承諾，則可避免被中國采取保障措施

D.如采取保障措施，措施針對的材料范圍應當與調查范圍相一致

42.甲、乙、丙中國企業代表國內某食品原料產業向商務部提出反傾銷調查申請，要求對原產于A國、B國、C國的該原料進行相關調查。經查，商務部終局裁定確定傾銷成立，對國內產業造成損害，決定征收反傾銷稅。根據我國相關法律規定，下列哪一說法是正確的？

A.反傾銷稅的納稅人是該原料的出口經營者

B.在反傾銷調查期間，商務部可以建議進口經營者作出價格承諾

C.終裁決定確定的反傾銷稅額高于已付或應付臨時反傾銷稅或擔保金額的，差額部分不予征收

D.終裁決定確定的反傾銷稅額低于已付或應付臨時反傾銷稅或擔保金額的，差額部分不予退還

43.關于中國在世貿組織中的權利義務，下列哪一表述是正確的？

A.承諾入世后所有中國企業都有權進行貨物進出口，包括國家專營商品

B.對中國產品的出口，進口成員在進行反傾銷調查時選擇替代國價格的做法，在《中國加入世界貿易組織議定書》生效15年后終止

C.非專向補貼不受世界貿易組織多邊貿易體制的約束，包括中國對所有國有企業的補貼

D.針對中國產品的過渡性保障措施，在實施條件上與保障措施的要求基本相同，在實施程序上相對簡便

44.根據《多邊投資擔保機構公約》，關于多邊投資擔保機構（MIGA）的下列哪一說法是正確的？

A.MIGA承保的險別包括征收和類似措施險、戰爭和內亂險、貨幣匯兌險和投資方違約險

B.作為MIGA合格投資者（投保人）的法人，只能是具有東道國以外任何一個締約國國籍的法人

C.不管是發展中國家的投資者，還是發達國家的投資者，都可向MIGA申請投保

D.MIGA承保的前提條件是投資者母國和東道國之間有雙邊投資保護協定 答案：

40：C ；41：D;42:

C;43:

B;44:

C 多項

80.中國甲公司與某國乙公司簽訂茶葉出口合同，并投保水漬險，議定由丙公司“天然”號貨輪承運。下列哪些選項屬于保險公司應賠償范圍？

A.運輸中因茶葉串味等外來原因造成貨損

B.運輸中因“天然”號過失與另一輪船相撞造成貨損

C.運輸延遲造成貨損

D.運輸中因遭遇臺風造成部分貨損

81.關于《解決國家和他國國民間投資爭端公約》和依其設立的解決國際投資爭端中心，下列哪些說法是正確的？

A.中心管轄直接因投資引起的法律爭端

B.中心管轄的爭端必須是關于法律權利或義務的存在或其范圍，或是關于因違反法律義務而實行賠償的性質或限度的

C.批準或加入公約本身并不等于締約國承擔了將某一特定投資爭端提交中心調解或仲裁的義務

D.中心的裁決對爭端各方均具有約束力

82.甲國公司承擔乙國某工程，與其簽定工程建設合同。丙銀行為該工程出具見索即付的保函。后乙國發生內戰，工程無法如期完工。對此，下列哪些選項是正確的？

A.丙銀行對該合同因戰亂而違約的事實進行實質審查后，方履行保函義務

B.因該合同違約原因是乙國內戰，丙銀行可以此為由不履行保函義務

C.丙銀行出具的見索即付保函獨立于該合同，只要違約事實出現即須履行保函義務

D.保函被擔保人無須對甲國公司采取各種救濟方法，便可直接要求丙銀行履行保函義務 答案：

80：BD 81：ABCD 82：CD

不定項

A公司和B公司于2011年5月20日簽訂合同，由A公司將一批平板電腦售賣給B公司。A公司和B公司營業地分別位于甲國和乙國，兩國均為《聯合國國際貨物銷售合同公約》締約國。合同項下的貨物由丙國C公司的“瀟湘”號商船承運，裝運港是甲國某港口，目的港是乙國某港口。在運輸途中，B公司與中國D公司就貨物轉賣達成協議。

99.在貿易術語適用上，A、B公司在雙方的買賣合同中僅約定適用FOB術語。對此，下列選項正確的是：

A.該合同應當適用2010年《國際貿易術語解釋通則》

B.貨物的風險應自貨交C公司時由A公司轉移給B公司

C.B公司必須自付費用訂立從指定裝運港運輸貨物的合同

D.因當事人選擇了貿易術語，故不再適用《聯合國國際貨物買賣公約》

100.如貨物運抵乙國后，乙國的E公司指控該批平板電腦侵犯其在乙國取得的專利權，致使貨物遭乙國海關扣押，B公司向A公司索賠。在下列選項中，A公司無須承擔責任的情形是：

A.A公司在訂立合同時不知道這批貨物可能依乙國法屬侵權

B.B公司在訂立合同時知道這批貨物存在第三者權利

C.A公司是遵照B公司提供的技術圖樣和款式進行生產的

D.B公司在訂立合同后知道這批貨物侵權但未在合理時間內及時通知A公司

答案： 99：C 100：BCD 2012年真題

40、《服務貿易總協定》規定了服務貿易的方式，下列哪一選項不屬于協定規定的服務貿易?(國際經濟法)

A．中國某運動員應聘到美國擔任體育教練

B．中國某旅行公司組團到泰國旅游

C．加拿大某銀行在中國設立分支機構

D．中國政府援助非洲某國一筆資金

41、部分中國企業向商務部提出反傾銷調查申請，要求對原產于某國的某化工原材料進口產品進行相關調查。經查，商務部終局裁定確定傾銷成立，決定征收反傾銷稅。根據我國相關法律規定，下列哪一說法是正確的?(國際經濟法)

A．構成傾銷的前提是進口產品對我國化工原材料產業造成了實質損害，或者產生實質損害威脅

B．對不同出口經營者應該征收同一標準的反傾銷稅稅額

C．征收反傾銷稅，由國務院關稅稅則委員會做出決定，商務部予以執行

D．與反傾銷調查有關的對外磋商、通知和爭端事宜由外交部負責

42、甲、乙均為世界貿易組織成員國。乙稱甲關于影像制品的進口管制違反國民待遇原則，為此向世界貿易組織提出申訴，并經專家組和上訴機構審理。對此，下列哪一選項是正確的?(國際經濟法)

A．甲、乙磋商階段達成的諒解協議，可被用于后續爭端解決審理

B．專家組可對未在申請書中指明的訴求予以審查

C．上訴機構可將案件發回專家組重審

D．上訴案件由上訴機構7名成員中3人組成上訴庭審理

43、甲、乙均為《解決國家和他國公民間投資爭端公約》締約國。甲國A公司擬將與乙的爭端提交根據該公約成立的解決國際投資爭端中心。對此，下列哪一選項是不正確的?(國際經濟法)

A．該中心可根據A公司的單方申請對該爭端行使管轄權

B．該中心對該爭端行使管轄權，須以A公司和乙書面同意為條件

C．如乙沒有特別規定，該中心對爭端享有管轄權不以用盡當地救濟為條件

D．該中心對該爭端行使管轄權后，可依爭端雙方同意的法律規則作出裁決

44、關于中國與世界貿易組織的相關表述，下列哪一選項是不正確的?(國際經濟法)

A．世界貿易組織成員包括加入世界貿易組織的各國政府和單獨關稅區政府，中國香港、澳門和臺灣是世界貿易組織的成員

B．《政府采購協議》屬于世界貿易組織法律體系中諸邊貿易協議，該協議對于中國在內的所有成員均有約束力

C．《中國加入世界貿易組織議定書》中特別規定了針對中國產品的特定產品的過渡性保障措施機制

D．《關于爭端解決規則與程序的諒解》在世界貿易組織框架下建立了統一的多邊貿易爭端解決機制

80、甲公司的營業所在甲國，乙公司的營業所在中國，甲國和中國均為《聯合國國際貨物銷售合同公約》的當事國。甲公司將一批貨物賣給乙公司，該批貨物通過海運運輸。貨物運輸途中，乙公司將貨物轉賣給了中國丙公司。根據該公約，下列哪些選項是正確的?(國際經濟法)

A．甲公司出售的貨物，必須是第三方依中國知識產權不能主張任何權利的貨物

B．甲公司出售的貨物，必須是第三方依中國或者甲國知識產權均不能主張任何權利的貨物

C．乙公司轉售的貨物，自雙方合同成立時風險轉移

D．乙公司轉售的貨物，自乙公司向丙公司交付時風險轉移

81、根據《最高人民法院關于審理信用證糾紛案件若干問題的規定》，中國法院認定存在信用證欺詐的，應當裁定中止支付或者判決終止支付信用證項下款項，但存在除外情形。關于除外情形，下列哪些表述是正確的?(國際經濟法)

A．開證行的指定人、授權人已按照開證行的指令善意地進行了付款

B．開證行或者其指定人、授權人已對信用證項下票據善意地作出了承兌

C．保兌行善意地履行了付款義務

D．議付行善意地進行了議付

82、李伍為慣常居所地在甲國的公民，滿成為慣常居所地在乙國的公民。甲國不是《保護文學和藝術作品伯爾尼公約》締約國，乙國和中國是該公約的締約國。關于作品在中國的國民待遇，下列哪些選項是正確的?(國際經濟法)

A．李伍的文章在乙國首次發表，其作品在中國享有國民待遇

B．李伍的文章無論發表與否，其作品在中國享有國民待遇

C．滿成的文章無論在任何國家首次發表，其作品在中國享有國民待遇

D．滿成的文章無論發表與否，其作品在中國享有國民待遇 99、關于CIF貿易術語的適用，下列選項正確的是：(國際經濟法)

A．貨物的風險在裝運港完成交貨時由A公司轉移給B公司

B．貨物的風險在裝運港越過船舷時由A公司轉移給B公司

C．應由A公司負責海運運輸

D．應由A公司購買貨物海運保險

100、該批貨物投保了平安險，關于運輸中的相關損失的認定及賠償，依《海牙規則》，下列選項正確的是：(國際經濟法)

A．為起浮拋棄貨物造成的損失屬于共同海損

B．因惡劣天氣部分貨物被打入海中的損失屬于單獨海損

C．保險人應賠償共同海損和因惡劣天氣造成的單獨海損

D．承運人對因固有缺陷損失的貨物免責，保險人應承擔賠償責任 40、D A屬于自然人的存在，一國的服務提供商通過自然人到其他國境內提供服務——自然人流動。B屬于境外消費，在一國境內向其他國的服務消費者提供服務——消費者的流動。C屬于商業存在，外國實體在另一國境內設立附屬公司或分支機構，提供服務，即外國服務提供者通過在其他國境內設立的機構提供商業服務——設立當地機構，如銀行、保險。還有一種方式叫跨境服務，即從一國境內直接向其他國境內提供服務——服務產品的流動。D選項并不符合上述四種服務方式。

[考點] 《服務貿易總協定》的四種服務貿易方式

41、A 反傾銷的條件之一就是損害，是指傾銷對已經建立的國內產業造成實質損害或者產生實質損害威脅，或者對建立國內產業造成實質阻礙，A正確。反傾銷稅的納稅人是進口經營者，B錯誤。征收反傾銷稅，由國務院關稅稅則委員會做出決定，商務部公布，海關予以執行，C錯誤。與反傾銷調查有關的對外磋商、通知和爭端事宜由商務部負責，D錯誤。

[易錯點提示] 注意反傾銷稅的納稅人是進口經營者，價格承諾的義務主體是出口經營者，各種稅都由國務院關稅稅則委員會做出決定，商務部公布，海關予以執行。

[考點] 反傾銷

42、D 磋商是申請設立專家組的前提條件，但磋商事項以及磋商的充分性，與設立專家組的申請及專家組將作出的裁定沒有關系，磋商僅僅是一種程序性要求，A錯誤。專家組的權限范圍僅限于申請設立專家組的申請中所指明的具體爭議措施和申訴的法律依據概要。未在申請書中指明的訴求，不屬于專家組的權限范圍，B錯誤。上訴機構可以推翻、修改或撤銷專家組的調查結果和結論，上訴機構沒有將案件發回專家組重新審理的權力，C錯誤。上訴案件由上訴機構7名成員中的3人組成上訴庭審理，D正確。

[考點] 專家組和上訴機構

43、A 中心僅對爭端雙方書面同意提交給ICsID裁決的爭端有管轄權，A項與B項相互矛盾，A錯誤，B正確。雙方實際上可以不用盡當地救濟即在書面同意的基礎上將爭端提交仲裁，中心的管轄排斥投資者本國的外交保護，C正確。中心仲裁庭應依爭端雙方同意的法律規則對爭端作出裁決，如果爭端雙方沒有對應適用的法律規則達成協議，則仲裁庭應適用作為爭端一方的締約國的國內法(包括其沖突法規則)以及可適用的國際法規則，D正確。

[考點] 解決國際投資爭端中心的管轄權

44、B 世界貿易組織成員是加人世界貿易組織的各國政府和單獨關稅區政府，任何個人、企業或其他非政府機構都不能成為世界貿易組織的成員，也不能向它主張權利，A正確。諸邊貿易協議只有極少數成員參加，也只對參加了諸邊協議的成員有約束力，B錯誤。中國加入世界貿易組織議定書中國作出的承諾，這是中國承擔的獨特義務，特別規定了針對中國產品的特定產品的過渡性保障措施機制，C正確。作為世界貿易組織多邊貿易制度的一部分，《關于爭端解決規則與程序的諒解》，在世界貿易組織框架下，建立了統一的多邊貿易爭端解決制度，D正確。

[考點] 世界貿易組織 80、AC 公約雖然規定了賣方的知識產權擔保義務，但并未要求其出售的貨物不得侵犯全世界任何一個知識產權人的權利，對此公約第42條規定了限制標準：貨物使剛地或轉售地國家的法律，即第三人的請求必須是依貨物使用地或轉售地國家的法律提出的。中國是預期轉賣地，A正確，B錯誤。對：于在運輸中銷售的貨物的風險，依公約第68條的規定是自買賣合同成立時起轉移給買方，C正確，D錯誤。

[考點] 貨物風險的轉移 81、ABCD 最高人民法院《關于審理信用證糾紛案件若干問題的規定》中確認了信用證欺詐例外這一原則。開證申請人、開證行或者其他利害關系人發現有信用證欺詐情形，并認為將會給其造成難以彌補的損害時，可以向有管轄權的人民法院申請巾止支付信用證項下的款項。信用證欺詐例外的例外，即使存在信用證欺詐，但由于開證行或者其指定人、授權人已經對外付款或者基于票據上的法律關系將來必須對外付款，這種情形下，就不能再遵循信用證欺詐例外的原則．不能再通過司法手段干預信用證項下的付款行為。這些例外情形包括：①開證行的指定人、授權人已按照開證行的指令善意地進行了付款；②開證行或者其指定人、授權人已對信用證項下票據善意地作出了承兌；③保兌行善意地履行了付款義務；④議付行善意地進行了議付。

[考點] 信用證欺詐 82、AD 有權享有國民待遇的國民包括作者國籍和作品國籍兩類情況。作者國籍指公約成員國國民和在成員國有慣常居所的非成員國國民，其作品無論是否出版，均應在一切成員國中享有國民待遇，所以滿成的文章無論發表與否，其作品在中國享有國民待遇，但不是在任何國家首次發表，而是成員國，C錯誤，D正確。作品國籍針對非公約成員國國民，其作品只要是在任何一個成員國出版，或者在一個成員國和非成員國同時出版(30天之內)，也應存一切成員國中享有國民待遇。李伍的慣常居所地是甲國，甲國不是公約的締約國，所以李伍的文章在乙國首次發表，而乙國是公約締約國，其作品在中國享有國民待遇，A正確，但要求是在任何一個成員國出版，或者在一個成員國和非成員國同時出版，B錯誤(司法部公布答案為ACD，本書對此有異議)。

[考點] 《保護文學藝術作品伯爾尼公約》的國民待遇原則 99、ACD 2010通則中CIF的風險轉移不再設定“船舷’’的界限，只強調賣方承擔貨物裝上船為止的一切風險，買方承擔貨物自裝運港裝上船開始起的一切風險。B錯誤。CIF賣方義務包括訂立運輸合同，支付將貨物運至指定目的港所需的運費；辦理貨物的保險并繳納保險費，CD正確。

[考點] CIF 100、AB 共同海損最初是由拋棄貨物發展起來的，A正確。自然災害造成的單獨海損，平安險不陪，因惡劣天氣部分貨物被打人海中的損失屬于單獨海損，B正確，C錯誤。除外責任是保險單中規定的保險人不負責賠償的海洋貨物運輸損失，包括被保險貨物的自然損耗、本質缺陷、特性以及市價跌落、運輸延遲引起的損失和費用，D錯誤。

[考點] 海上保險

2013年真題

40、某國甲公司向中國乙公司出售一批設備，約定貿易術語為“FOB(Incoterms 2010)”，后設備運至中國。依《國際貿易術語解釋通則》和《聯合國國際貨物銷售合同公約》，下列哪一選項是正確的?

A．甲公司負責簽訂貨物運輸合同并支付運費

B．甲、乙公司的風險承擔以貨物在裝運港越過船舷為界

C．如該批設備因未按照同類貨物通用方式包裝造成損失，應由甲公司承擔責任

D．如該批設備侵犯了第三方在中國的專利權，甲公司對乙公司不承擔責任 41、2011年4月6日，張某在廣交會上展示了其新發明的產品，4月15日，張某在中國就其產品申請發明專利(后獲得批準)。6月8日，張某在向《巴黎公約》成員國甲國申請專利時，得知甲國公民已在6月6日向甲國就同樣產品申請專利。下列哪一說法是正確的?

A．如張某提出優先權申請并加以證明，其在甲國的申請日至少可以提前至2011年4月15日

B．2011年4月6日這一時間點對張某在甲國以及《巴黎公約》其他成員國申請專利沒有任何影響

C．張某在中國申請專利已獲得批準，甲國也應當批準他的專利申請

D．甲國不得要求張某必須委派甲國本地代理人代為申請專利

42、根據世界貿易組織《服務貿易總協定》，下列哪一選項是正確的?

A．協定適用于成員方的政府服務采購

B．中國公民接受國外某銀行在中國分支機構的服務屬于協定中的境外消費

C．協定中的最惠國待遇只適用于服務產品而不適用于服務提供者

D．協定中的國民待遇義務，僅限于列入承諾表的部門

43、關于世界貿易組織爭端解決機制的表述，下列哪一選項是不正確的?

A．磋商是爭端雙方解決爭議的必經程序

B．上訴機構為世界貿易組織爭端解決機制中的常設機構

C．如敗訴方不遵守爭端解決機構的裁決，申訴方可自行采取中止減讓或中止其他義務的措施

D．申訴方在實施報復時，中止減讓或中止其他義務的程度和范圍應與其所受到損害相等

44、根據《中華人民共和國保障措施條例》，下列哪一說法是不正確的?

A．保障措施中“國內產業受到損害”，是指某種進口產品數量增加，并對生產同類產品或直接競爭產品的國內產業造成嚴重損害或嚴重損害威脅

B．進口產品數量增加指進口數量的絕對增加或與國內生產相比的相對增加

C．終裁決定確定不采取保障措施的，已征收的臨時關稅應當予以退還

D．保障措施只應針對終裁決定作出后進口的產品實施 80、關于國際投資法相關條約，下列哪些表述是正確的?

A．依《關于解決國家和他國國民之間投資爭端公約》，投資爭端應由雙方書面同意提交給投資爭端國際中心，當雙方表示同意后，任何一方不得單方面撤銷

B．依《多邊投資擔保機構公約》，多邊投資擔保機構只對向發展中國家領土內的投資予以擔保

C．依《與貿易有關的投資措施協議》，要求企業購買或使用最低比例的當地產品屬于協議禁止使用的措施

D．依《與貿易有關的投資措施協議》，限制外國投資者投資國內公司的投資比例屬于協議禁止使用的措施

81、中國甲公司從國外購貨，取得了代表貨物的單據，其中提單上記載“憑指示”字樣，交貨地點為某國遠東港，承運人為中國乙公司。當甲公司憑正本提單到遠東港提貨時，被乙公司告知貨物已不在其手中。后甲公司在中國法院對乙公司提起索賠訴訟。乙公司在下列哪些情形下可免除交貨責任?

A．在甲公司提貨前，貨物已被同樣持有正本提單的某公司提走

B．乙公司按照提單托運人的要求返還了貨物

C．根據某國法律要求，貨物交給了遠東港管理當局

D．貨物超過法定期限無人向某國海關申報，被海關提取并變賣

82、甲公司向乙公司出口一批貨物，由丙公司承運，投保了中國人民保險公司的平安險。在裝運港裝卸時，一包貨物落入海中。海運途中，因船長過失觸礁造成貨物部分損失。貨物最后延遲到達目的港。依《海牙規則》及國際海洋運輸保險實踐，關于相關損失的賠償，下列哪些選項是正確的?

A．對裝卸過程中的貨物損失，保險人應承擔賠償責任

B．對船長駕船過失導致的貨物損失，保險人應承擔賠償責任

C．對運輸延遲造成的損失，保險人應承擔賠償責任

D．對船長駕船過失導致的貨物損失，承運人可以免責

99、甲公司從國外進口一批貨物，根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》，關于貨物檢驗和交貨不符合同約定的問題，下列說法正確的是：

A．甲公司有權依自己習慣的時間安排貨物的檢驗

B．如甲公司須再發運貨物，沒有合理機會在貨到后加以檢驗，而賣方在訂立合同時已知道再發運的安排，則檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行

C．甲公司在任何時間發現貨物不符合同均可要求賣方賠償

D．貨物不符合同情形在風險轉移時已經存在，在風險轉移后才顯現的，賣方應當承擔責任

100、中國甲公司從某國乙公司進口一批貨物，委托中國丙銀行出具一份不可撤銷信用證。乙公司發貨后持單據向丙銀行指定的丁銀行請求付款，銀行審單時發現單據上記載內容和信用證不完全一致。乙公司稱甲公司接受此不符點，丙銀行經與甲公司溝通，證實了該說法，即指示丁銀行付款。后甲公司得知乙公司所發貨物無價值，遂向有管轄權的中國法院申請中止支付信用證項下的款項。下列說法正確的是：

A．甲公司已接受不符點，丙銀行必須承擔付款責任

B．乙公司行為構成信用證欺詐

C．即使丁銀行已付款，法院仍應裁定丙銀行中止支付

D．丙銀行發現單證存在不符點，有義務聯系甲公司征詢是否接受不符點

40、C [考點] 國際貿易術語FOB FOB(Free On Board)術語中，賣方承擔的基本義務是在合同規定的裝運港和規定的期限內，將貨物裝上買方指派的船只，并及時通知買方。貨物在裝船時越過船舷，風險即由賣方轉移至買方。買方要負責租船訂艙，支付運費，并將船期、船名及時通知賣方。貨物在裝運港越過船舷后的其他責任、費用也都由買方負擔，包括取得進口許可證或其他官方證件，以及辦理貨物入境手續和費用。甲公司作為賣方，不需要支付運費。所以A選項錯誤。2010年國際貿易術語解釋通則的FOB術語要求賣方將貨物裝到船上，增加了賣方裝運港義務，風險也在貨物裝船后轉移。所以B選項錯誤。按照《聯合國國際貨物銷售合同公約》第35條規定，(1)賣方交付的貨物必須與合同所規定的數量、質量和規格相符，并須按照合同所規定的方式裝箱或包裝。(2)除雙方當事人業已另有協議外，貨物除非符合以下規定，否則即為與合同不符：(a)貨物適用于同一規格貨物通常使用的目的；(b)貨物適用于訂立合同時曾明示或默示地通知賣方的任何特定目的，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對他是不合理的；(c)貨物的質量與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同；(d)貨物按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有此種通用方式，則按照足以保全和保護貨物的方式裝箱或包裝。(3)如果買方在訂立合同時知道或者不可能不知道貨物不符合同，賣方就無須按上一款(a)項至(d)項負有此種不符合同的責任。所以，如該批設備因未按照同類貨物通用方式包裝造成損失，應由甲公司承擔責任，C選項正確?！堵摵蠂鴩H貨物銷售合同公約》第41條規定，賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權利或要求的貨物，除非買方同意在這種權利或要求的條件下，收取貨物。但是，如果這種權利或要求是以工業產權或其他知識產權為基礎的，賣方的義務應依照第四十二條的規定。第42條規定：(1)賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據工業產權或其他知識產權主張任何權利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權利或要求為限，而且這種權利或要求根據以下國家的法律規定是以工業產權或其他知識產權為基礎的：(a)如果雙方當事人在訂立合同時預期貨物將在某一國境內轉售或做其他使用，則根據貨物將在其境內轉售或做其他使用的國家的法律；(b)在任何其他情況下，根據買方營業地所在國家的法律。(2)賣方在上一款中的義務不適用于以下情況：(a)買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權利或要求；(b)此項權利或要求的發生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術圖樣、圖案、程式或其他規格。所以，如該批設備侵犯了第三方在中國的專利權，甲公司也要對乙公司承擔責任，D選項錯誤。

41、A [考點] 專利申請優先權

《保護工業產權巴黎公約》規定凡在一個締約國申請注冊的商標，可以享受自初次申請之日起為期6個月的優先權，即在這6個月的優先權期限內，如申請人再向其他成員國提出同樣的申請，其后來申請的日期可視同首次申請的日期。優先權的作用在于保護首次申請人，使他在向其他成員國提出同樣的注冊申請時，不致由于兩次申請日期的差異而被第三者鉆空子搶先申請注冊。發明、實用新型和工業品外觀設計的專利申請人從首次向成員國之一提出申請之日起，可以在一定期限內(發明和實用新型為12個月，工業品外觀設計為6個月)以同一發明向其他成員國提出申請，而以第一次申請的日期為以后提出申請的日期。其條件是，申請人必須在成員國之一完成了第一次合格的申請，而且第一次申請的內容與日后向其他成員國所提出的專利申請的內容必須完全相同。所以，張某提出優先權申請并加以證明，其在甲國的申請日至少可以提前至2011年4月15日，A選項正確?！秾＠ā返?4條規定，申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：(一)在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；(二)在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；(三)他人未經申請人同意而泄露其內容的。所以，張某在廣交會上的展示，可能會因為甲國和《巴黎公約》其他成員國對申請專利新穎性的要求不同，而受到影響。所以，B選項錯誤。即使甲國也是《巴黎公約》成員國，但專利的申請與批準還是各國主權內部事項，中國批準，不代表甲國一定會批準。所以C選項錯誤。對外國人的專利申請，通常要由本國的專利代理人進行，所以D選項錯誤。

42、D [考點] 服務貿易總協定

根據《服務貿易總協定》第1條的規定，協定適用于各成員影響服務貿易的措施，包括：(a)從一成員境內向任何其他成員境內提供服務；(b)在一成員境內向任何其他成員的服務消費者提供服務；(c)一成員的服務提供者在任何其他成員境內以商業存在提供服務；(d)一成員的服務提供者在任何其他成員境內以自然的存在提供服務。其中“服務”包括任何部門的任何服務，但在行使政府權限時提供的服務除外。所以A選項錯誤。境外消費(Consumption abroad)是指服務的提供者在一成員的領土內向來自另一成員的消費者提供服務。這種服務提供方式的主要特點是，消費者到境外去享用境外服務提供者提供的服務。所以，中國公民接受國外某銀行在中國分支機構的服務不屬于協定中的境外消費，B選項錯誤。第2條規定最惠國待遇是在本協定項下的任何措施方面，各成員應立即和無條件地給予任何其他成員的服務和服務提供者以不低于其給予任何其他國家相同的服務和服務提供者的待遇。所以，無論是服務產品或服務提供者，都享有最惠國待遇，所以C選項錯誤。第17條規定的國民待遇是指在列入其承諾表的部門中，在遵照其中所列條件和資格的前提下，每個成員在所有影響服務提供的措施方面，給予任何其他成員的服務和服務提供者的待遇不得低于其給予本國相同服務和服務提供者的待遇。此外，本協定的規定不得解釋為阻止任何成員賦予或給予其毗鄰國家優惠，以便利毗鄰的邊境地區進行當地生產和消費的服務的交換。所以，D選項正確。

43、C [考點] 世界貿易組織爭端解決機制

WTO爭端解決機制鼓勵爭議雙方采取友好協商的辦法解決問題。爭端解決機制存在的目的不是為了爭司法管轄權或推動法學的發展進步，而是切實解決糾紛。每個成員國保證對另一成員國提出的問題給予考慮，并提供充分的磋商機會。對于成員之間的問題，鼓勵尋求與WTO規定相一致的、各方都接受的解決辦法?！蛾P于爭端解決規則與程序的諒解》(DSU)規定，爭端當事方的雙邊磋商是WTO爭端解決的第一步，也是必經的一步。即使是爭端進入專家組程序后，雙方仍然可以通過雙邊磋商達成相互滿意的解決方案。只有在當事雙方磋商無法解決爭端的情況下才作出裁決。所以，A選項正確。DSU第17條規定，爭端解決機構應設立一個受理上訴的常設機構，處理爭端當事方對專家小組決定不服提出的上訴請求。B選項正確。在敗訴方(被訴方)應該履行專家小組和上訴機構的建議和裁決的合理期限之后的20天內，仍然未達成令人滿意的補償辦法，申訴方可以請求爭端解決機制授權其中止適用對有關成員方進行的減讓或其他義務。中止減讓或其他義務主要采取“交叉報復”機制。所以，C選項錯誤，不是自行采取，而是要經過請求授權采取中止減讓或中止其他義務的措施。中止減讓或其他義務。世貿組織最具有特色的救濟手段，也是其最后的救濟手段，是經過爭端解決機構的授權，勝訴方有權中止有關協議下的減讓或其他義務。如果在敗訴的被訴方應該履行專家小組和上訴機構的建議和裁決的合理期限之后的20天內，仍未達成令人滿意的補償辦法，申訴方可以請求爭端解決機構授權中止適用對有關成員進行的減讓或其他義務。在中止減讓或其他義務的時候，世貿組織規定了所謂的“交叉報復”機制，即起訴方應該首先設法中止已經由專家小組和上訴機構確認存在違規、利益喪失與損害的相同部門的減讓或其他義務；如果該當事方認為中止相同部門的減讓或其他義務不可行或者無效，如果該當事方認為中止同一協議下其他部門的減讓或其他義務仍然不可行或者無效，而且情況十分嚴重，則他可以設法中止另一有關協議項下的減讓或其他各項義務。但申訴方在實施報復時，中止減讓或中止其他義務的程度和范圍應與其所受到損害相等。所以，D選項正確。

44、D [考點] 《保障措施條例》的相關規定

《保障措施條例》第2條規定，進口產品數量增加，并對生產同類產品或者直接競爭產品的國內產業造成嚴重損害或者嚴重損害威脅的，依照本條例的規定進行調查，采取保障措施。所以，A選項正確。第7條規定，進口產品數量增加，是指進口產品數量的絕對增加或者與國內生產相比的相對增加。所以，B選項正確。第25條規定，終裁決定確定不采取保障措施的，已征收的臨時關稅應當予以退還。所以，C選項正確。第22條規定，保障措施應當針對正在進口的產品實施，不區分產品來源國(地區)。所以，D選項錯誤。80、ABC [考點] 國際投資爭議解決

《解決國家與他國國民間投資爭端公約》第25條規定，中心的管轄適用于締約國(或締約國向中心指定的該國的任何組成部分或機構)和另一締約國國民之間直接因投資而產生并經雙方書面同意提交給中心的任何法律爭端。當雙方表示同意后，任何一方不得單方面撤銷其同意。所以，A選項正確?！抖噙呁顿Y擔保機構公約》規定，機構的目標應該是鼓勵在其會員國之間、尤其是向發展中國家會員國融通生產性投資，以補充國際復興開發銀行(以下簡稱銀行)、國際金融公司和其他國際開發金融機構的活動。為達到這些目標，機構應：(1)在一會員國從其他會員國得到投資時，對投資的非商業性風險予以擔保，包括再保和分保；(2)開展合適的輔助性活動，以促進向發展中國家會員國和在發展中國家會員國間的投資流動；并且(3)為推進其目標，行使其他必要和適宜的附帶權力。所以，多邊投資擔保機構是針對發展中國家領土內的投資。B選項正確?！杜c貿易有關的投資措施協議》第2條規定：成員不得實施與GATT第3條國民待遇或第11條數量限制的一般取消不一致的投資措施。為此，各成員專門就禁止的投資措施制定了一份“解釋性清單”，表明了被禁止的投資措施的多種表現形式，這些措施可表現為法律和法規形式，也可表現為政府的行政指令或裁決，還可表現為某種優惠政策。其中，包括違反國民待遇規定的投資措施——“當地成分要求”或“國產化要求”，即要求企業，無論是本國投資企業，還是外商投資企業，在生產過程中必須購買或使用一定數量金額或最低比例的當地產品。這種投資措施對貿易的扭曲作用主要是阻止或限制進口產品的使用。如規定購買與使用當地產品的數量或價值的比重等。所以，C選項正確。另外，是貿易(外匯)平衡要求，規定外商投資企業為進口而支出的外匯，不得超過該企業出口額的一定比例。其中不符合1994年關貿總協定第11條一般取消進口數量限制原則的投資措施，包括國內法律或行政條例規定的強制性執行的措施，或者為了獲得一項利益必須與之相符合的投資措施。具體包括：貿易(外匯)平衡要求，對外商投資企業的進口作出一般的限定，或規定不得超過該企業出口量或出口值的一定比例；進口用匯限制，規定外商投資企業用于生產所需的進口額應限制在該企業所占有的外匯的一定比例內；國內銷售要求，規定外商投資企業要有一定數量的產品在東道國銷售。協議中屬于禁止使用的投資措施主要有4項，即當地成分要求、貿易平衡要求、進口用匯限制和國內銷售要求。但協議并未要求成員不得實施出口實績，技術轉讓和外資比例等投資措施。所以，D選項錯誤。81、ACD [考點] 承運人責任限定

指示提單(Order Bill of Lading)，是指提單上收貨人一欄內載明“憑某人指示”(to Order)或“憑指示”(to the Order of)字樣的提單。前者稱為不記名指示提單，承運人應按記名的指示人的指示交付貨物；后者稱為記名指示提單，承運人按托運人的指示交付貨物。指示提單背書交付后產生兩個效力，對內，除非另有約定，背書人(提單出讓人)背書交付提單的行為是轉讓提單所證明的運輸合同項下的權利義務(包括對承運人的提單項下貨損索賠權)的初步證據；對外，承運人此后只需也只能向提單受讓人履行提單項下的合同義務并承擔義務不履行的責任包括貨損賠償責任，而不再向提單出讓人履行義務或承擔責任。如果同樣持有正本提單，可以提貨。所以，A選項正確。指示提單中，承運人按照托運人的指示形式交貨，不是按照托運人的要求交貨，所以乙公司按照提單托運人的要求返還貨物，需要承擔責任。B選項錯誤。根據《海商法》第51條“承運人免責事由”規定，在責任期間貨物發生的滅失或者損壞是由于下列原因之一造成的，承運人不負賠償責任：(一)船長、船員、引航員或者承運人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失：(二)火災，但是由于承運人本人的過失所造成的除外；(三)天災，海上或者其他可航水域的危險或者意外事故；(四)戰爭或者武裝沖突；(五)政府或者主管部門的行為、檢疫限制或者司法扣押；(六)罷工、停工或者勞動受到限制；(七)在海上救助或者企圖救助人命或者財產；(八)托運人、貨物所有人或者他們的代理人的行為；(九)貨物的自然特性或者固有缺陷；(十)貨物包裝不良或者標志欠缺、不清；(十一)經謹慎處理仍未發現的船舶潛在缺陷；(十二)非由于承運人或者承運人的受雇人、代理人的過失造成的其他原因。所以，C選項、D選項正確。82、ABD [考點] 海上保險責任確定

平安險(Free from Particular Average)是指單獨海損不負責賠償。根據國際保險界對單獨海損的解釋，它是指保險標的物在海上運輸途中遭受保險范圍內的風險直接造成的船舶或貨物的滅失或損害。依照《中國人民保險公司海上貨物保險條款》，平安險的承保責任范圍是：(1)被保險貨物在運輸途中由于惡劣氣候、雷電、海風、地震、洪水等自然災害造成整批貨物的全部損失或推定全損。(2)由于運輸工具遭遇擱淺、觸礁、沉沒、互撞、與流水或其他物體碰撞以及失火、爆炸等意外事故造成的被保險貨物的全部或部分損失。(3)運輸工具已經發生擱淺、觸礁、沉沒、焚毀等意外事故的情況下，貨物在此前后又在海上遭受惡劣氣候、雷電、海風等自然災害所造成的部分損失。(4)在裝卸或轉運時由于一件或數件整件貨物落海造成的全部或部分損失。(5)被保險人對遭受承保責任內危險的貨物采取搶救、防止或減少貨損的措施而支付的合理費用，但以不超過該批貨物的保險金額為限。(6)運輸工具遭遇海難后，在避難港由于卸貨所引起的損失，以及在中途港、避難港由于卸貨、存倉以及運送貨物所產生的特別費用。(7)共同海損的犧牲、分攤和救助費用。(8)運輸合同訂有船舶互撞責任條款，根據該條款規定，應由貨方償還船方的費用。所以，對裝卸過程中的貨物損失，保險人應承擔賠償責任，A選項正確，C選項錯誤。依照《中國人民保險公司海上貨物保險條款》中的除外責任規定，不論是平安險、水漬險或一切險，對下列各項損失和費用，概不負賠償責任：(1)被保險人的故意行為或過失所造成的損失；(2)屬于發貨人責任所引起的損失；(3)在保險責任開始前，被保險貨物已存在的品質不良或數量減差所造成的損失；(4)被保險貨物的自然損耗、本質缺陷、特性以及市價跌落、運輸延遲所引起的損失或費用；(5)海洋運輸貨物戰爭險條款和罷工險條款規定的責任范圍和除外責任。所以對船長駕船過失導致的貨物損失，保險人應承擔賠償責任，B選項正確?！逗Ｑ酪巹t》第4條第2款第1項規定，由于船長、船員、引航員或承運人的雇用人在航行或管理船舶中的行為、疏忽或過失所引起的貨物滅失或損壞，承運人可以免除賠償責任。所以，D選項正確。

99、BD [考點] 貨物相符與第三方要求

根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》第38條規定，(1)買方必須在按情況實際可行的最短時間內檢驗貨物或由他人檢驗貨物。(2)如果合同涉及貨物的運輸，檢驗可推遲到貨物到達目的地后進行。(3)如果貨物在運輸途中改運或買方須再發運貨物，沒有合理機會加以檢驗，而賣方在訂立合同時已知道或理應知道這種改運或再發運的可能性，檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行。所以，A選項錯誤。B選項正確。第39條規定，(1)買方對貨物不符合同，必須在發現或理應發現不符情形后一段合理時間內通知賣方，說明不符合同情形的性質，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權利。(2)無論如何，如果買方不在實際收到貨物之日起兩年內將貨物不符合同情形通知賣方，他就喪失聲稱貨物不符合同的權利，除非這一時限與合同規定的保證期限不符。所以，C選項錯誤。第36條規定，(1)賣方應按照合同和本公約的規定，對風險移轉到買方時所存在的任何不符合同情形，負有責任，即使這種不符合同情形在該時間后方始明顯。(2)賣方對在上一款所述時間后發生的任何不符合同情形，也應負有責任，如果這種不符合同情形是由于賣方違反他的某項義務所致，包括違反關于在一段時間內貨物將繼續適用于其通常使用的目的或某種特定目的，或將保持某種特定質量或性質的任何保證。所以，D選項正確。100、B [考點] 不可撤銷信用證

不可撤銷信用證有如下特征：第一，有開證行確定的付款承諾。對于不可撤銷跟單信用證而言，在其規定的單據全部提交給指定銀行或開證行，符合信用證條款和條件時，即構成開證行按照信用證固定的時間付款的確定承諾。開證行確定的付款承諾是：(1)對即期付款的信用證——即期付款；(2)對延期付款的信用證——按信用證規定所確定的到期日付款；(3)對承兌信用證——①凡由開證行承兌者，承兌受益人出具的以開證行為付款人的匯票，并于到期日支付票款；②凡由另一受票銀行承兌者，如信用證內規定的受票銀行對于以其為付款人的匯票不予承兌，應由開證行承兌并在到期日支付受益人出具的以開證行為付款人的匯票；或者，如受票銀行對匯票已承兌，但到期日不付，則開證行應予支付；(4)對議付信用證——根據受益人依照信用證出具的匯票及/或提交的單據向出票人或善意持票人履行付款，不得追索。第二，具有不可撤銷性。這是指自開立信用證之日起，開證行就受到其條款和承諾的約束。如遇要撤銷或修改，在受益人向通知修改的銀行表示接受該修改之前，原信用證的條款對受益人依然有效。當然，在征得開證行、保兌行和信用證受益人同意的情況下，即使是不可撤銷信用證也是可以撤銷和修改的。所以，丙銀行只需根據不可撤銷信用證進行付款，不用管甲公司是否接受不符點，不是必須承擔付款責任，A選項錯誤。信用證欺詐中的一種情況是受益人欺詐，指受益人或他人以受益人身份，用偽造的單據或具有欺騙性陳述的單據欺騙開證行和開證申請人，以獲取信用證項下的銀行付款。乙公司就是利用欺騙性陳述欺騙丙銀行和甲公司，構成信用證欺詐，所以，B選項正確。C選項錯誤。丙銀行發現單證不符，可以拒絕付款，不需聯系甲公司征詢其是否接受不符點，所以，D選項錯誤。

2014年真題

40、中國甲公司與法國乙公司商談進口特種鋼材，乙公司提供了買賣該種鋼材的格式合同，兩國均為1980年《聯合國國際貨物銷售合同公約》締約國。根據相關規則，下列哪一選項是正確的?

A．因兩國均為公約締約國，雙方不能在合同中再選擇適用其他法律

B．格式合同為該領域的習慣法，對雙方具有約束力

C．雙方可對格式合同的內容進行修改和補充

D．如雙方在合同中選擇了貿易術語，則不再適用公約

41、中國甲公司向加拿大乙公司出口一批農產品，CFR價格條件。貨裝船后，乙公司因始終未收到甲公司的通知，未辦理保險。部分貨物在途中因海上風暴毀損。根據相關規則，下列哪一選項是正確的?

A．甲公司在裝船后未給乙公司以充分的通知，造成乙公司漏保，因此損失應由甲公司承擔

B．該批農產品的風險在裝港船舷轉移給乙公司

C．乙公司有辦理保險的義務，因此損失應由乙公司承擔

D．海上風暴屬不可抗力，乙公司只能自行承擔損失

42、甲乙丙三國企業均向中國出口某化工產品，2010年中國生產同類化工產品的企業認為進口的這一化工產品價格過低，向商務部提出了反傾銷調查申請。根據相關規則，下列哪一選項是正確的?

A．反傾銷稅稅額不應超過終裁決定確定的傾銷幅度

B．反傾銷稅的納稅人為傾銷進口產品的甲乙丙三國企業

C．商務部可要求甲乙丙三國企業作出價格承諾，否則不能進口

D．傾銷進口產品來自兩個以上國家，即可就傾銷進口產品對國內產業造成的影響進行累積評估

43、甲國人柯里在甲國出版的小說流傳到乙國后出現了利用其作品的情形，柯里認為侵犯了其版權，并訴諸乙國法院。盡管甲乙兩國均為《伯爾尼公約》的締約國，但依甲國法，此種利用作品不構成侵權，另外，甲國法要求作品要履行一定的手續才能獲得保護。根據相關規則，下列哪一選項是正確的?

A．柯里須履行甲國法要求的手續才能在乙國得到版權保護

B．乙國法院可不受理該案，因作品來源國的法律不認為該行為是侵權

C．如該小說在甲國因宗教原因被封殺，乙國仍可予以保護

D．依國民待遇原則，乙國只能給予該作品與甲國相同水平的版權保護

44、甲國人李某長期居住在乙國，并在乙國經營一家公司，在甲國則只有房屋出租。在確定納稅居民的身份上，甲國以國籍為標準，乙國以住所和居留時間為標準。根據相關規則，下列哪一選項是正確的?

A．甲國只能對李某在甲國的房租收入行使征稅權，而不能對其在乙國的收入行使征稅權

B．甲乙兩國可通過雙邊稅收協定協調居民稅收管轄權的沖突

C．如甲國和乙國對李某在乙國的收入同時征稅，屬于國際重疊征稅

D．甲國對李某在乙國經營公司的收入行使的是所得來源地稅收管轄權

80、中國甲公司與德國乙公司簽訂了出口紅棗的合同，約定品質為二級，信用證方式支付。后因庫存二級紅棗缺貨，甲公司自行改裝一級紅棗，雖發票注明品質為一級，貨價仍以二級計收。但在銀行辦理結匯時遭拒付。根據相關公約和慣例，下列哪些選項是正確的?

A．甲公司應承擔交貨不符的責任

B．銀行應在審查貨物的真實等級后再決定是否收單付款

C．銀行可以發票與信用證不符為由拒絕收單付款

D．銀行應對單據記載的發貨人甲公司的誠信負責

81、兩批化妝品從韓國由大洋公司“清田”號貨輪運到中國，適用《海牙規則》，貨物投保了平安險。第一批貨物因“清田”號過失與他船相碰致部分貨物受損，第二批貨物收貨人在持正本提單提貨時，發現已被他人提走。爭議訴至中國某法院。根據相關規則及司法解釋，下列哪些選項是正確的?

A．第一批貨物受損雖由“清田”號過失碰撞所致，但承運人仍可免責

B．碰撞導致第一批貨物的損失屬于保險公司賠償的范圍

C．大洋公司應承擔第二批貨物無正本提單放貨的責任，但可限制責任

D．大洋公司對第二批貨物的賠償范圍限于貨物的價值加運費 82、根據《中華人民共和國反補貼條例》，下列哪些選項屬于補貼?

A．出口國政府出資興建通向口岸的高速公路

B．出口國政府給予企業的免稅優惠

C．出口國政府提供的貸款

D．出口國政府通過向籌資機構付款，轉而向企業提供資金

99、甲國公司在乙國投資建成地熱公司，并向多邊投資擔保機構投了保。1993年，乙國因外匯大量外流采取了一系列的措施，使地熱公司雖取得了收入匯出批準書，但仍無法進行貨幣匯兌并匯出，甲公司認為已發生了禁兌風險，并向投資擔保機構要求賠償。根據相關規則，下列選項正確的是：

A．乙國中央銀行已批準了貨幣匯兌，不能認為發生了禁兌風險

B．消極限制貨幣匯兌也屬于貨幣匯兌險的范疇

C．乙國應為發展中國家

D．擔保機構一經向甲公司賠付，即代位取得向東道國的索賠權

100、甲乙丙三國為世界貿易組織成員，丁國不是該組織成員。關于甲國對進口立式空調和中央空調的進口關稅問題，根據《關稅與貿易總協定》，下列違反最惠國待遇的做法是：

A．甲國給予來自乙國的立式空調和丙國的中央空調以不同的關稅

B．甲國給予來自乙國和丁國的立式空調以不同的進口關稅

C．因實施反傾銷措施，導致從乙國進口的立式空調的關稅高于從丙國進口的 D．甲國給予來自乙丙兩國的立式空調以不同的關稅 40、C [考點] 國際貨物買賣合同的概念；格式合同；國際貿易術語

[解析] 根據1980年《聯合國國際貨物銷售合同公約》第6條規定：雙方當事人可以不適用本公約，或在第十二條的條件下，減損本公約的任何規定或改變其效力。第12條規定：本公約第十一條、第二十九條或第二部分準許銷售合同或其更改或根據協議終止，或者任何發價、接受或其他意旨表示得以書面以外任何形式做出的任何規定不適用，如果任何一方當事人的營業地是在已按照本公約第九十六條作出了聲明的一個締約國內，各當事人不得減損本條或改變其效力。所以，A選項錯誤。

在國際貿易中常常使用某個國際民間組織或國際行業性協會擬定的空白的標準合同，這種空白合同并不是合同，它只是根據買賣合同應具備的基本內容所擬定的詳細而固定的條文，印成固定的格式，所以叫做格式合同。格式合同具有針對性和簡化性的作用。格式合同可以起到簡化談判過程的作用。它可以向談判的當事人提供建議性的條文，作為合同條件的基礎，這樣可以縮短當事人之間協商的時間，為爭取商業機會創造條件。從性質上講，格式合同既不是法律，在雙方簽字以前也不是真正的合同。格式合同只是貿易談判的一方給另一方提供的建議性的文本，在當事人簽字前不具有約束力。經雙方當事人的協商，可以對格式合同中的條文內容進行修改、刪節或補充，只有經過雙方當事人同意，填寫了空白的項目并簽字后，才能成為當事人之間訂立的一個有效的合同。所以，B選項錯誤，C選項正確。

國際貿易術語，又稱價格術語。在國際貿易中，買賣雙方所承擔的義務，會影響到商品的價格。在長期的國際貿易實踐中，逐漸形成了把某些和價格密切相關的貿易條件與價格直接聯系在一起，形成了若干種報價的模式。每一模式都規定了買賣雙方在某些貿易條件中所承擔的義務。用來說明這種義務的術語，稱之為貿易術語。如雙方在合同中選擇了貿易術語，可以再適用公約，所以，D選項錯誤。

41、A [考點] 國際貿易術語；CFR；國際貨物運輸保險

[解析] CFR，全稱Cost and Freight，指在裝運港船上交貨，賣方需支付將貨物運至指定目的地港所需的費用。但貨物的風險是在裝運港船上交貨時轉移。賣方義務主要是：(1)自負風險和費用，取得出口許可證或其他官方批準的證件，在需要辦理海關手續時，辦理貨物出口所需的一切海關手續。(2)簽訂從指定裝運港承運貨物運往指定目的港的運輸合同；在買賣合同規定的時間和港口，將貨物裝上船并支付至目的港的運費；裝船后及時通知買方。(3)承擔貨物在裝運港裝上船為止的一切風險。(4)向買方提供通常的運輸單據，如買賣雙方約定采用電子通訊，則所有單據均可被同等效力的電子數據交換(EDI)信息所代替。買方義務主要是：(1)自負風險和費用，取得進口許可證或其他官方批準的證件，在需要辦理海關手續時，辦理貨物進口以及必要時經由另一國過境的一切海關手續，并支付有關費用及過境費。(2)承擔貨物在裝運港裝上船以后的一切風險。(3)接受賣方提供的有關單據，受領貨物，并按合同規定支付貨款。(4)支付除通常運費以外的有關貨物在運輸途中所產生的各項費用以及包括駁運費和碼頭費在內的卸貨費。

在CFR術語下，賣方負責安排運輸，而買方自行辦理保險，因此在貨物裝上船前，即風險轉移至買方前，買方及時向保險公司辦妥保險，是CFR中一個至關重要的問題。因此《國際貿易術語解釋通則》強調賣方必須毫不遲延地通知買方貨物已裝上船。否則，賣方要承擔違約責任。所以，A選項正確，B項錯誤。CFR術語中，買方乙公司并沒有辦理保險，原因之一是賣方未對其進行通知。所以，甲公司應該承擔違約責任，C選項錯誤。D選項也錯誤。

42、A [考點] 反傾銷措施

[解析] 根據《反傾銷條例》第42條規定：反傾銷稅稅額不超過終裁決定確定的傾銷幅度。所以，A選項正確。第40條規定：反傾銷稅的納稅人為傾銷進口產品的進口經營者。所以，B選項錯誤。第31條規定：傾銷進口產品的出口經營者在反傾銷調查期間，可以向商務部作出改變價格或者停止以傾銷價格出口的價格承諾。商務部可以向出口經營者提出價格承諾的建議。商務部不得強迫出口經營者作出價格承諾。所以，C選項錯誤。第9條規定：傾銷進口產品來自兩個以上國家(地區)，并且同時滿足下列條件的，可以就傾銷進口產品對國內產業造成的影響進行累積評估：(1)來自每一國家(地區)的傾銷進口產品的傾銷幅度不小于2%，并且其進口量不屬于可忽略不計的；(2)根據傾銷進口產品之間以及傾銷進口產品與國內同類產品之間的競爭條件，進行累積評估是適當的。可忽略不計，是指來自一個國家(地區)的傾銷進口產品的數量占同類產品總進口量的比例低于3%；但是，低于3%的若干國家(地區)的總進口量超過同類產品總進口量7%的除外。所以，D選項錯誤。

43、C [考點] 保護知識產權的國際公約；有關知識產權國際保護的原則

[解析] 根據《保護文學藝術作品伯爾尼公約》第5條規定：1．根據本公約得到保護作品的作者，在除作品起源國外的本聯盟各成員國，就其作品享受各該國法律現今給予或今后將給予其國民的權利，以及本公約特別授予的權利。2．享受和行使這類權利不需履行任何手續，也不管作品起源國是否存在有關保護的規定。因此，除本公約條款外，只有向之提出保護要求的國家的法律方得規定保護范圍及向作者提供的保護其權利的補救方法。3．起源國的保護由該國本國法律作出規定。即使作者并非作品起源國的國民，但他就其作品根據本公約受到保護，他在該國仍享有同該國公民作者相同的權利。所以，A、B選項錯誤。

第10條之二規定：1．對在報紙或期刊上已發表的經濟、政治和宗教問題的時事性文章，或無線電已轉播的同樣性質的作品，本聯盟成員國法律有權準許在報刊上轉載，或向公眾作無線或有線廣播，如果對這種轉載、廣播或轉播的權利未作直接保留的話。但任何時候均應明確指出出處；不履行該項義務的后果由向之提出保護要求的國家以法律規定。2．本聯盟成員國法律也有權規定，在何種條件下，對在時事事件過程中出現或公開的文學和藝術作品，在為報導目的正當需要范圍內，可予以復制，或者以攝影或電影手段或通過無線電或有線廣播向公眾作時事新聞報道。所以，C選項正確。

第19條規定：本公約的規定不妨礙要求本聯盟某一成員國法律可能提供的更廣泛的保護。第20條規定：本聯盟各成員國政府有權在它們之間簽訂特別協議，以給予作者比本公約所規定的更多的權利，或者包括不違反本公約的其他條款。凡符合上述條件的現有協議的條款仍然適用。所以，D選項錯誤。

44、B [考點] 國家稅收管轄權及其表現形式；居民稅收管轄權和居民身份的確認標準；所得來源地稅收管轄權和所得來源地的認定；國際雙重征稅及其解決

[解析] 居民稅收管轄權是以國家主權國籍原則為依據行使的一種稅收管轄權。這一管轄權確認：納稅人的所得不論其來源于境內或境外，只要他是本國居民，他的所在國有權對其征稅。所以，A選項錯誤。

各國在解決彼此間居民稅收管轄權沖突問題時，一般采取在雙邊協定中確定某種所能共同接受的沖突規范。所以，B選項正確。

國際重疊征稅又稱“國際雙層征稅”，是指兩個以上的國家對不同的納稅人就同一課稅對象或同一稅源在同一期間內課征相同或類似性質的稅收。所以，C選項錯誤。

所得來源地稅收管轄權，是征稅國基于有關收益或所得來源于境內的法律事實，針對非居民行使的征稅權，是按照屬地原則確立的稅收管轄權。所以，D選項錯誤。80、AC [考點] 國際貨物買賣合同雙方的義務；信用證

[解析] 根據《聯合國國際銷售合同公約》，貨物買賣中，賣方的基本義務是按照合同和公約的規定交付貨物，移交一切與貨物有關的單據，并移轉貨物的所有權。在甲公司自行改裝一級紅棗后。因及時通知乙公司，否則，要承擔交貨不符責任。所以，A選項正確。

要做到單證一致，銀行必須合理小心地審核一切單據，保證受益人提交的單據的種類、內容和份數，甚至文字措詞等都必須與信用證的規定完全一致，即使實際裝運的貨物或者合同和確認函電內容與信用證規定矛盾，也必須以信用證為準，因此，如果銀行議付的單據表面上與信用證相符而貨物不符，因銀行無從知悉故不承擔任何責任；反之，實際貨物無誤而單據表面上與信用證規定不符，銀行就需承擔責任，開證申請人即可據此拒絕贖單付款。在通過信用證方式付款時，銀行僅審查單據，并不看貨物的真實等級，所以，B選項錯誤。

單證一致出口方所提供的所有單據要嚴格符合進口方開證銀行所開信用證的要求，或者說出口方制作和提供的所有與本項貨物買賣有關的單據，與進口方申請開立的信用證對單據的要求完全吻合，沒有矛盾。如果發票跟信用證不符，銀行可以拒絕收單付款。所以，C選項正確。

銀行本身對單據記載的發貨人并不負有責任，所以，D選項錯誤。81、AB [考點] 國際貨物運輸保險

[解析] 我國《海商法》第51條規定：在責任期間貨物發生的滅失或者損壞是由于下列原因之一造成的，承運人不負賠償責任：(1)船長、船員、引航員或者其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失；(2)火災，但是由于承運人本人的過失所造成的除外；(3)天災。海上或者其他可航水域的危險或者意外事故；(4)戰爭或者武裝沖突；(5)政府或者主管部門的行為、檢疫限制或者司法扣押；(6)罷工、停工或者勞動受到限制；(7)在海上救助或者企圖救助人命或者財產；(8)托運人、貨物所有人或者他們的代理人的行為；(9)貨物的自然特性或者固有缺陷；(10)貨物包裝不良或者標志欠缺、不清；(11)經謹慎處理仍未發現的船舶潛在缺陷；(12)非由于承運人或者承運人的受雇人、代理人的過失造成的其他原因。從這12項免責可看出，承運人對貨物在責任期間所發生的滅失或損壞是否負責，依其本人、船長、船員、其他受雇人或代理人有無過失而定，有過失便應負責，無過失便可免責；但作為例外，如果貨物的滅失或損壞系船長、船員、其他受雇人或代理人在駕駛船舶或管理船舶中的過失所致，或者由于他們的過失所引起的火災所致，承運人仍可免責。所以，A選項正確。

平安險是指單獨海損不負責賠償。根據國際保險界對單獨海損的解釋，它是指保險標的物在海上運輸途中遭受保險范圍內的風險直接造成的船舶或貨物的滅失或損害。由于運輸工具遭擱淺、觸礁、沉沒、互撞，與流域一其他物體碰撞以及失火、爆炸等意外事故造成被保險貨物的全部或部分損失。所以，B選項正確。

根據《最高人民法院關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定》第2條規定：承運人違反法律規定，無正本提單交付貨物，損害正本提單持有人提單權利的，正本提單持有人可以要求承運人承擔由此造成損失的民事責任。第3條規定：承運人因無正本提單交付貨物造成正本提單持有人損失的，正本提單持有人可以要求承運人承擔違約責任，或者承擔侵權責任。正本提單持有人要求承運人承擔無正本提單交付貨物民事責任的，適用海商法規定；海商法沒有規定的，適用其他法律規定。第4條規定：承運人因無正本提單交付貨物承擔民事責任的，不適用海商法第五十六條關于限制賠償責任的規定。所以，C選項錯誤。第6條規定：承運人因無正本提單交付貨物造成正本提單持有人損失的賠償額，按照貨物裝船時的價值加運費和保險費計算。所以，D選項錯誤。82、BCD [考點] 國際貨物運輸保險

[解析] 根據《反補貼條例》第3條規定：補貼，是指出口國(地區)政府或者其任何公共機構提供的并為接受者帶來利益的財政資助以及任何形式的收入或者價格支持。出口國(地區)政府或者其任何公共機構，以下統稱出口國(地區)政府。本條第1款所稱財政資助，包括：(1)出口國(地區)政府以撥款、貸款、資本注入等形式直接提供資金，或者以貸款擔保等形式潛在地直接轉讓資金或者債務；(2)出口國(地區)政府放棄或者不收繳應收收入；(3)出口國(地區)政府提供除一般基礎設施以外的貨物、服務，或者由出口國(地區)政府購買貨物(4)出口國(地區)政府通過向籌資機構付款，或者委托、指令私營機構履行上述職能。所以，A選項錯誤，BCD正確。99、BCD [考點] 《多邊投資擔保機構公約》

[解析] 根據《多邊投資擔保機構公約》第11條關于貨幣匯兌的規定，東道國政府采取新的措施，限制其貨幣兌換成可自由使用貨幣或被保險人可接受的另一種貨幣及匯出東道國境外，包括東道國政府未能在合理的時間內對該被保險人提出的此類匯兌申請作出行動。所以，A選項錯誤，B選項正確。

第14條規定合格的東道國，機構只對在發展中國家會員國境內所作的投資予以擔保。所以，C選項正確。

機構享有代位求償權，即一經投保人支付或同意支付賠償，即代位取得投保人對東道國或其他債務人所擁有的有關已投保投資的各種權力或索賠權。所以，D選項正確。100、D [考點] 最惠國待遇

[解析] 《關稅及貿易總協定》要求適用最惠國待遇，締約國之間對于進出口貨物及有關的關稅規費征收方法、規章制度、銷售和運輸等方面，一律適用無條件最惠國待遇原則。但關稅同盟、自由貿易區以及對發展中國家的優惠安排都作為最惠國待遇的例外。WTO體制的最惠國待遇原則規定于GATT文本的第1條中，其中表述“??每一成員對來自或運往其他國家的產品所給予的利益、優待、特權或豁免，應當立即無條件地給予來自或運往其他成員的相同產品”。所以，A項在不同產品間適用不同的關稅，沒有違反最惠國待遇，是錯誤選項。BC項未違反最惠國待遇，是錯誤選項。D項違反了最惠國待遇，是正確選項。

2015年真題

40.中國甲公司與法國乙公司簽訂了向中國進口服裝的合同，價格條件CIF。貨到目的港時，甲公司發現有兩箱貨物因包裝不當途中受損，因此拒收，該貨物在目的港碼頭又被雨淋受損。依1980年《聯合國國際貨物銷售合同公約》及相關規則，下列哪一選項是正確的?

A.因本合同已選擇了CIF貿易術語，則不再適用《公約》

B.在CIF條件下應由法國乙公司辦理投保，故乙公司也應承擔運輸途中的風險

C.因甲公司拒收貨物，乙公司應承擔貨物在目的港碼頭雨淋造成的損失

D.乙公司應承擔因包裝不當造成的貨物損失

41.青田輪承運一批啤酒花從中國運往歐洲某港，貨物投保了一切險，提單上的收貨人一欄寫明“憑指示”，因生產過程中水份過大，啤酒花到目地港時已變質。依《海牙規則》及相關保險規則，下列哪一選項是正確的?

A.承運人沒有盡到途中管貨的義務，應承擔貨物途中變質的賠償責任

B.因貨物投保了一切險，保險人應承擔貨物變質的賠償責任

C.本提單可通過交付進行轉讓

D.承運人對啤酒花的變質可以免責

42.依最高人民法院《關于審理信用證糾紛案件若干問題的規定》，出現下列哪一情況時，不能再通過司法手段干預信用證項下的付款行為?

A.開證行的授權人已對信用證項下票據善意地作出了承兌

B.受益人交付的貨物無價值

C.受益人和開證申請人串通提交假單據

D.受益人提交記載內容虛假的單據

43.進口中國的某類化工產品2015年占中國的市場份額比2014年有較大增加，經查，兩年進口總量雖持平，但仍給生產同類產品的中國產業造成了嚴重損害。依我國相關法律，下列哪一選項是正確的?

A.受損害的中國國內產業可向商務部申請反傾銷調查

B.受損害的中國國內產業可向商務部提出采取保障措施的書面申請

C.因為該類化工產品的進口數量并沒有絕對增加，故不能采取保障措施

D.該類化工產品的出口商可通過價格承諾避免保障措施的實施

44.為了促進本國汽車產業，甲國出臺規定，如生產的汽車使用了30%國產零部件，即可享受稅收減免的優惠。依世界貿易組織的相關規則，關于該規定，下列哪一選項是正確的?

A.違反了國民待遇原則，屬于禁止使用的與貿易有關的投資措施

B.因含有國內銷售的要求，是扭曲貿易的措施

C.有貿易平衡的要求，屬于禁止的數量限制措施

D.有外匯平衡的要求，屬于禁止的投資措施

80.甲、乙、丙三國均為世界貿易組織成員，甲國對進口的某類藥品征收8%的國內稅，而同類國產藥品的國內稅為6%。針對甲國的規定，乙、丙兩國向世界貿易組織提出申訴，經裁決甲國敗訴，但其拒不執行。依世界貿易組織的相關規則，下列哪些選項是正確的?

A.甲國的行為違反了國民待遇原則

B.乙、丙兩國可向上訴機構申請強制執行

C.乙、丙兩國經授權可以對甲國采取中止減讓的報復措施

D.乙、丙兩國的報復措施只限于在同種產品上使用

81.香檳是法國地名，中國某企業為了推廣其葡萄酒產品，擬為該產品注冊“香檳”商標。依《與貿易有關的知識產權協議》，下列哪些選項是正確的?

A.只要該企業有關“香檳”的商標注冊申請在先，商標局就可以為其注冊

B.如該注冊足以使公眾對該產品的來源誤認，則應拒絕注冊

C.如該企業是在利用香檳這一地理標志進行暗示，則應拒絕注冊

D.如允許來自法國香檳的酒產品注冊“香檳”的商標，而不允許中國企業注冊該商標，則違反了國民待遇原則

82.為了完成會計師事務所交辦的涉及中國某項目的財務會計報告，永居甲國的甲國人里德來到中國工作半年多，圓滿完成報告并獲得了相應的報酬。依相關法律規則，下列哪些選項是正確的?

A.里德是甲國人，中國不能對其征稅

B.因里德在中國停留超過了183天，中國對其可從源征稅

C.如中國已對里德征稅，則甲國在任何情況下均不得對里德征稅

D.如里德被甲國認定為納稅居民，則應對甲國承擔無限納稅義務

40.【D】

A.因本合同已選擇了CIF貿易術語，則不再適用《公約》

B.在CIF條件下應由法國乙公司辦理投保，故乙公司也應承擔運輸途中的風險

C.因甲公司拒收貨物，乙公司應承擔貨物在目的港碼頭雨淋造成的損失

D.乙公司應承擔因包裝不當造成的貨物損失 41.【D】

A.承運人沒有盡到途中管貨的義務，應承擔貨物途中變質的賠償責任

B.因貨物投保了一切險，保險人應承擔貨物變質的賠償責任

C.本提單可通過交付進行轉讓

D.承運人對啤酒花的變質可以免責

42.【A】

A.開證行的授權人已對信用證項下票據善意地作出了承兌

B.受益人交付的貨物無價值

C.受益人和開證申請人串通提交假單據

D.受益人提交記載內容虛假的單據

43.【B】

A.受損害的中國國內產業可向商務部申請反傾銷調查

B.受損害的中國國內產業可向商務部提出采取保障措施的書面申請

C.因為該類化工產品的進口數量并沒有絕對增加，故不能采取保障措施

D.該類化工產品的出口商可通過價格承諾避免保障措施的實施

44.【A】

A.違反了國民待遇原則，屬于禁止使用的與貿易有關的投資措施

B.因含有國內銷售的要求，是扭曲貿易的措施

C.有貿易平衡的要求，屬于禁止的數量限制措施

D.有外匯平衡的要求，屬于禁止的投資措施 80.【AC】

A.甲國的行為違反了國民待遇原則

B.乙、丙兩國可向上訴機構申請強制執行

C.乙、丙兩國經授權可以對甲國采取中止減讓的報復措施

D.乙、丙兩國的報復措施只限于在同種產品上使用

81.【BC】

A.只要該企業有關“香檳”的商標注冊申請在先，商標局就可以為其注冊

B.如該注冊足以使公眾對該產品的來源誤認，則應拒絕注冊

C.如該企業是在利用香檳這一地理標志進行暗示，則應拒絕注冊

D.如允許來自法國香檳的酒產品注冊“香檳”的商標，而不允許中國企業注冊該商標，則違反了國民待遇原則

82.【BD】

A.里德是甲國人，中國不能對其征稅

B.因里德在中國停留超過了183天，中國對其可從源征稅

C.如中國已對里德征稅，則甲國在任何情況下均不得對里德征稅

D.如里德被甲國認定為納稅居民，則應對甲國承擔無限納稅義務

第三篇：2002-2010司法考試法理學歷年真題解析

一、單項選擇題：

（2010年）

6.法律格言說：“不知自己之權利，即不知法律?！标P于這句法律格言涵義的闡釋，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷一單選第6題）

A.不知道法律的人不享有權利

B.任何人只要知道自己的權利，就等于知道整個法律體系

C.權利人所擁有的權利，既是事實問題也是法律問題

D.權利構成法律上所規定的一切內容，在此意義上，權利即法律，法律亦權利

【答案】C

【考點】對法律格言的理解

【解析】有關法律格言涵義闡釋的題目，最好的做題方法是采取排除法。選項A，權利不因為是否知道法律而受到影響。選項B，權利只是法律體系的一部分，好比冰山一角。選項D，權利和法律顯然不能等同。

再分析選項C，事實問題和法律問題，對應的是實然和應然。首先是法律賦予了某項權利，其次是在現實中行使某項權利。

7.張女穿行馬路時遇車禍，致兩顆門牙缺失。交警出具的責任認定書認定司機負全責。張女因無法與肇事司機達成賠償協議，遂提起民事訴訟，認為司機雖賠償3,000元安裝假牙，但假牙影響接吻，故司機還應就她的“接吻權”受到損害予以賠償。關于本案，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷一單選第7題）

A.張女與司機不存在產生法律關系的法律事實

B.張女主張的“接吻權”屬于法定權利

C.交警出具的責任認定書是非規范性法律文件，具有法律效力

D.司機賠償3，,000元是絕對義務的承擔方式

【答案】C

【考點】法律事實、法定權利、非規范性法律文件、絕對義務

【解析】綜觀本題，可以首先排除選項B，然后通過對三個概念的把握，逐一分析其他選項。

選項A，張女和司機之間因為司機的侵權行為而產生法律關系，所以，二人之間是存在產生法律關系的法律事實的。

選項C，規范性法律文件是在一般情況下，針對一般對象發布的能夠反復適用和普遍適用的抽象的法律文件。非規范性法律文件是在特定情況下，針對特定對象發布的一次性適用的具體的法律文件。交警出具的責任認定書是非規范性法律文件。

選項D，絕對義務對應不特定的權利人，相對義務對應特定的權利人。司機賠償3000元是相對義務的承擔方式。

8.我國某省人大常委會制定了該省的《食品衛生條例》，關于該地方性法規，下列哪一選項是不正確的？（）（2010年卷一單選第8題）

A.該法規所規定的內容主要屬于行政法部門

B.該法規屬于我國法律的正式淵源，法院審理相關案件時可直接適用

C.該法規的具體應用問題，應由該省人大常委會進行解釋

D.該法規雖僅在該省范圍適用，但從效力上看具有普遍性

【答案】C

【考點】法律部門、法的淵源、當代中國的法律解釋體制、法的特征

【解析】選項A正確?！妒称沸l生條例》主要是關于行政機關對食品衛生的管理方面的內容，故屬于行政法領域。

選項B正確。地方性法規是由地方國家機關制定的規范性文件，屬于當代中國法的正式淵源。地方性法規是行政審判的依據，法院在審判時可以直接適用。

選項C解釋主體錯誤。凡屬于地方性法規條文本身需要進一步明確界限或作補充規定的，由制定法規的省、自治區、直轄市人民代表大會常務委員會進行解釋或作出規定。凡屬于地方性法規如何具體應用的問題，由省、自治區、直轄市人民政府主管部門進行解釋。

選項D正確。法是具有普遍性的社會規范。法的普遍性具有三層含義，但是通說認為“法的普遍性”主要是普遍有效性，即在國家權力所及的范圍內，法具有普遍效力或約束力。據此可知，法的普遍性本身是具有特定的適用范圍的。因此，該法規雖僅在該省范圍內適用，但并不影響該法規效力的普遍性。

9.謝某、阮某與曾某在曾某經營的“皇太極”酒吧喝酒，離開時謝某從樓梯摔下，被扶起后要求在酒吧休息，第二天被發現已死亡。經鑒定，謝某系“醉酒后猝死”。該案審理中，合議庭對“餐飲經營者對醉酒者是否負有義務”產生爭議。劉法官認為，我國相關法律對此沒有明確規定，但根據德國、奧地利、芬蘭等國判例，餐飲經營者負有確保醉酒顧客安全的義務，認定曾某負賠償責任符合法律保護弱者的立法潮流。依據法學原理，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷一單選第9題）

A.劉法官的解釋屬于我國正式法律解釋體制中的司法解釋

B.劉法官在該案的論證中運用了有關法的非正式淵源的知識

C.從法律推理角度看，“經鑒定，謝某系'醉酒后猝死'”是推理的大前提

D.從德國、奧地利、芬蘭等國家存在判例的情形看，這些國家的法律屬于判例法系

【答案】B

【考點】法律解釋、法的淵源、法律推理、法系

【解析】選項A錯誤。司法解釋僅指最高人民法院、最高人民檢察院作出的對法律的適用的解釋，劉法官的解釋不是司法解釋。

選項B正確。在我國，判例屬于非正式淵源。

選項C錯誤。法律推理中的演繹推理是以法律為大前提，事實為小前提，然后得出法律決定?！敖涜b定，謝某系'醉酒后猝死'”是推理的小前提。

選項D錯誤。德國、奧地利、芬蘭等國家存在判例的情形，但這些國家的法律屬于大陸法系。

10.法律解釋是法律適用中的必經環節。關于法律解釋及其方法，下列哪一說法是錯誤的？（）（2010年卷一單選第10題）

A.“欲尋詞句義，應觀上下文”，描述的是體系解釋方法

B.文義解釋是首先考慮的解釋方法，相對于其他解釋方法具有優先性

C.歷史解釋的對象主要是法律問題中的歷史事實，與特定解決方案中的法律后果無關

D.客觀目的解釋中，一些法倫理性的原則可以作為解釋的根據

【答案】C

【考點】法律解釋

【解析】選項A說法正確。體系解釋，也稱邏輯解釋、系統解釋。這是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律關系中，聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。

選項B說法正確。文義解釋，也稱語法解釋、文法解釋、文理解釋。這是指按照日常的、一般的或法律的語言使用方式清晰地描述制定法的某個條款的內容?，F今大部分法學家都認可下列位階：（1）文義解釋→（2）體系解釋→（3）立法者意圖或目的解釋→（4）歷史解釋→（5）比較解釋→（6）客觀目的解釋。據此可知，文義解釋相對于其他解釋方法具有優先性。

選項C說法錯誤。歷史解釋是依據正在討論的法律問題的歷史事實對某個法律規定進行解釋。據此可知，歷史解釋是在用“法律問題中的歷史事實”來解釋“某個特定的法律規定”。那么作為解釋利用工具的“法律問題中的歷史事實”與解釋尋求的結果“特定解決方案中的法律后果”之間是存在關聯的。

選項D說法正確。客觀目的解釋是從社會的需求角度對法律的具體應用，其目的是追求符合實際的正義，故一些正義標準和倫理性原則可以被使用。

11.2000年6月，最高法院決定定期向社會公布部分裁判文書，在匯編前言中指出：“最高人民法院的裁判文書，由于具有最高的司法效力，因而對各級人民法院的審判工作具有重要的指導作用，同時還可以為法律、法規的制定和修改提供參考，也是法律專家和學者開展法律教學和研究的寶貴素材?！睂τ诖硕挝淖值睦斫猓铝心囊贿x項是正確的？（）（2010年卷一單選第11題）

A.最高法院的裁判文書可以構成法的淵源之一

B.最高法院的裁判文書對各級法院審判工作具有重要指導作用，屬于規范性法律文件

C.最高法院的裁判文書具有最高的普遍法律效力

D.最高法院的裁判文書屬于司法解釋范疇

【答案】A

【考點】當代中國法的非正式淵源--判例

【解析】這段話是教材上的原文。判例屬于當代中國法的非正式淵源。最高法院的裁判文書不屬于規范性法律文件，其效力要低于法的正式淵源，不屬于司法解釋的范疇。其他選項的表述是錯誤的。

12.甲、乙簽訂一份二手房房屋買賣合同，約定：“本合同一式三份，經雙方簽字后生效。甲、乙各執一份，留見證律師一份，均具有同等法律效力?！标P于該條款，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷一單選第12題）

A.是有關法律原則之適用條件的規定

B.屬于案件事實的表述

C.是甲乙雙方所確立的授權性規則

D.關涉甲乙雙方的行為效力及后果

【答案】D

【考點】法律原則、法律規則

【解析】

選項A錯誤。雙方約定的內容明確具體，屬于法律規則。

選項B錯誤，選項D正確。雙方約定的內容是對法律效力和法律后果的說明，而非對事實的表述。

選項C錯誤。授權性規則規定人們的“可為模式”的規則。義務性規則規定人們應當作出或不作出某種行為的規則。本題中的約定內容屬于義務性規則。

（2009年）

1.2007年12月26日，中共中央總書記胡錦濤提出“黨的事業至上、人民利益至上、憲法法律至上”的重要觀點。有關“三個至上”中“憲法法律至上”的理解，下列哪一選項是正確的？（）

A.“憲法法律至上”是指憲法和法律在效力上地位相同，都具有最高效力

B.“憲法法律至上”僅僅強調實現法律效果，是增強全社會法律意識的價值指引

C.肯定“憲法法律至上”是執政黨在思想認識上的一個重大轉變

D.“憲法法律至上”是我國憲法明確規定的原則，一切國家機關、武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業事業組織都必須遵守

答案：C

解析：本題考核對“憲法法律至上”的理解。

選項A錯誤。憲法法律之上并不否認憲法的最高法律效力。

選項B錯誤。堅持“三個至上：必須體現在社會主義法治理念的各個方面，必須貫穿于社會主義法治理念的各個領域，必須落實到發展社會主義民主政治的各個環節和全部工作之中。所以，說”僅僅強調實現法律效果“是不準確的，法律效果只是其中的一個方面。另外，社會主義法治理念是建設社會主義法治文化、增強社會法律意識的價值指引。

選項C正確?！叭齻€至上”的提出，標著著黨在思想認識上完成了領導方式和執政方式的重大轉變。

選項D錯誤。我國憲法沒有明確規定該原則。

2.下列哪一選項不屬于社會主義法治理念的理論淵源？（）

A.馬克思主義的人民主權思想

B.馬克思主義有關法的本質和作用的思想

C.研究社會主義法治理念的方法論

D.新中國成立60年來的社會主義法治建設

答案：D

解析：本題考核社會主義法治理念的理論淵源。

選項D是社會主義法治理念的實踐基礎，不屬于理論淵源。

3.關于社會主義法治理念的理解，下列哪一選項是正確的？（）

A.社會主義法治理念與中國傳統法律文化有本質區別，它與后者之間不存在繼承關系

B.社會主義法治理念主要以馬克思主義的剩余價值學說為基礎

C.社會主義法治理念是建設社會主義法治文化的價值指引

D.社會主義法治理念本身屬于社會主義法治的制度體系

答案：C

解析：本題考核對社會主義法治理念的理解。

選項A錯誤。中國傳統法律思想是社會主義法治理念的重要來源，是存在繼承關系的。

選項B錯誤。社會主義法治理念的理論淵源是馬克思主義法治思想，而不是經濟思想。

選項C正確。社會主義法治理念是建設社會主義法治文化、增強社會法律意識的價值指引。

選項D錯誤。社會主義法治理念是中國特色社會主義理論體系的重要組成部分，不是制度體系。

4.社會主義法治理念是馬克思主義法律觀中國化的最新成果。有關這一表述，下列哪一說法是不成立的？（）

A.社會主義法治理念是馬克思主義法律觀同中國國情和現代化建設實際逐漸結合的產物

B.馬克思主義法律觀的中國化進程從新中國成立以后才開始

C.1954年《中華人民共和國憲法》的制定實現了馬克思主義法律觀中國化的第一次重大創新

D.社會主義法治理念的提出，解決了建設什么樣的法治國家、如何建設社會主義法治國家的重大問題

答案：B

解析：本題考核社會主義法治理念的地位。

選項A正確。馬克思主義法律觀中國化的每個發展階段，都是馬克思主義法律觀同中國國情和現代化建設實際逐漸結合的產物，都是中國社會主義民主法治建設經驗的總結。

選項B說法不成立。早在新民主主義革命時期，馬克思主義法律觀的中國化進程就已經開始，特別是在中國共產黨領導的陜甘寧邊區政府的司法實踐中，逐步確立了平等與正義、“共產黨有犯法者從重治罪”等司法原則，為新中國的司法實踐奠定了良好的基礎。

選項C正確。第一部《中華人民共和國憲法》于1954年9月20日通過，實現了馬克思主義法律觀中國化的第一次重大創新。

選項D正確。以胡錦濤同志為總書記的中央領導集體，從建設社會主義法治國家全局的高度，不斷加深對什么是社會主義法治國家、怎樣建設社會主義法治國家的認識，提出了“社會主義法治理念”這一嶄新命題，解決了建設什么樣的法治國家、如何建設社會主義法治國家的重大問題。實現了馬克思主義法律觀中國化的第四次創新。

5.社會主義法治理念是中國特色社會主義理論體系的組成部分，這個理論體系包含鄧小平理論。20世紀70年代末至90年代初，中共中央領導集體的主要代表鄧小平曾創造性地提出一系列具體的法律思想。判斷下列哪一項不是鄧小平理論法律思想的重要內容？（）

A.“有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究”的十六字方針

B.一手抓建設和改革，一手抓法制

C.用法律措施維護安定團結的政治局面

D.明確提出“依法治國，建設社會主義法治國家”的基本方略

答案：D

解析：本題考核馬克思主義法律觀中國化的發展進程。

選項D不屬于鄧小平理論法律思想的內容。以江澤民同志為主要代表的第三代中央領導集體，正式確定“依法治國，建設社會主義法治國家”的治國方略，實現了馬克思主義法律觀中國化的第三次重大創新。

6.法律格言說：“緊急時無法律?！标P于這句格言涵義的闡釋，下列哪一選項是正確的？（）

A.在緊急狀態下是不存在法律的

B.人們在緊急狀態下采取緊急避險行為可以不受法律處罰

C.有法律，就不會有緊急狀態

D.任何時候，法律都以緊急狀態作為產生和發展的根本條件

答案：B

解析：本題考核法律的局限性。

選項A錯誤。任何時候都存在法律。

選項B正確。緊急避險行為是法定的免責事由。

選項C錯誤。緊急狀態的存在是由法律明確規定的。

選項D錯誤。法律不是以緊急狀態而是以社會生產力和生產關系的社會條件作為產生和發展的根本條件的。

7.奧地利法學家埃利希在《法社會學原理》中指出：“在當代以及任何其他的時代，法的發展的重心既不在立法，也不在法學或司法判決，而在于社會本身?！标P于這句話涵義的闡釋，下列哪一選項是錯誤的？（）

A.法是社會的產物，也是時代的產物

B.國家的法以社會的法為基礎

C.法的變遷受社會發展進程的影響

D.任何時代，法只要以社會為基礎，就可以脫離立法、法學和司法判決而獨立發展

答案：D

解析：本題考核法與社會的關系。

選項A正確。社會性質決定法律性質，社會物質生活條件在歸根結底的異議上最終決定著法律的本質。不同的社會就有不同的法律。

選項BC正確。國家的法以社會的法為基礎，法律的發展受社會發展進程的影響，選項D錯誤。錯在“任何時代”，比如英美法系的普通法就不能脫離司法判決而獨立存在。

8.《摩奴法典》是古印度的法典，《法典》第五卷第一百五十八條規定：“婦女要終生耐心、忍讓、熱心善業、貞操，淡泊如學生，遵守關于婦女從一而終的卓越規定?！钡谝话倭臈l規定：“不忠于丈夫的婦女生前遭詬辱，死后投生在豺狼腹內，或為象皮病和肺癆所苦?！钡诎司淼谒陌僖皇邨l規定：“婆羅門貧困時，可完全問心無愧地將其奴隸首陀羅的財產據為己有，而國王不應加以處罰。”第十一卷第八十一條規定：“堅持苦行，純潔如學生，凝神靜思，凡十二年，可以償贖殺害一個婆羅門的罪惡。”結合材料，判斷下列哪一說法是錯誤的？（）

A.《摩奴法典》的規定表明，人類早期的法律和道德、宗教等其他規范是渾然一體的 B.《摩奴法典》規定苦修可以免于處罰，說明《法典》缺乏強制性

C.《摩奴法典》公開維護人和人之間的不平等

D.《摩奴法典》帶有濃厚的神秘色彩，與現代法律精神不相符合 答案：B

解析：本題考核法的特征。

選項B錯誤。古印度法是印度奴隸制時期的法律制度，具有強制性。

選項ACD正確。作為一種東方奴隸制法，古印度法具有東方法和奴隸制法的共性，比如維護君權、夫權、父權，維護奴隸主的特權，諸法合體，缺乏抽象概念和規則等。又獨樹一幟，有其自身的特點：與宗教密不可分；嚴格維護種姓制度；是法律、宗教、倫理等各種規范的混合體。

9.關于法律解釋和法律推理，下列哪一說法可以成立？（）

A.作為一種法律思維活動，法律推理的根本目的在于發現絕對事實和真相

B.法律解釋和法律推理屬于完全不同的兩種思維活動，法律推理完全獨立于法律解釋

C.法官在進行法律推理時，既要遵守和服從法律規則又要在不同利益沖突間進行價值平衡和選擇

D.法律推理是嚴格的形式推理，不受人的價值觀影響

答案：C

解析：本題考核法律解釋和法律推理。

選項A不成立。法律推理是一種尋求正當性證明的推理，自然科學研究中的推理才是一種尋找和發現真相和真理的推理。法律意義上的真實或真相其實只是程序意義上和程序范圍內的，或者說法律上的真實與真相并不是現實中的真實與真相。在具體操作上，進行法律推理，與其說是所追求絕對的真實，毋寧說是根據由符合程序要件的當事人的主張和舉證而'重構的事實'做出決斷。

選項B不成立。法律推理不能完全獨立于法律解釋。法律推理是為了得出法律判決的結論，找出確定的答案是法律推理的主要目的，而法律解釋的目的是為了進一步明確法律的意義。法律解釋只是為法律論證提供了命題，命題本身的正確與否不是靠解釋來完成的，它只能通過法律論證的方法來加以解決。通過法律論證，法官們可以進行比較與鑒別，從各種解釋結果中找出最好的答案。

選項C成立，選項D不成立。法律推理是人的推理，自然要受人的價值觀的影響，不是完全客觀的。法官要在不同利益沖突間進行價值平衡和選擇。

10.《勞動爭議調解仲裁法》第五條規定：“發生勞動爭議，當事人不愿協商、協商不成或者達成和解協議后不履行的，可以向調解組織申請調解；不愿調解、調解不成或者達成調解協議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；對仲裁裁決不服的，除本法另有規定的外，可以向人民法院提起訴訟。”關于這一規定，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.從法的要素角度看，該規定屬于任意性規則

B.從法的適用角度看，該規定在適用時不需要法官進行推理

C.從法的特征角度看，該規定體現了法的可訴性特點

D.從法的作用角度看，該規定為行為人提供了不確定的指引

答案：B

解析：本題考核法律規則的分類、法適用的一般原理、法的特征、法的作用。

選項A說法正確。按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規則分為強行性規則和任意性規則。所謂強行性規則，是指內容規定具有強制性質，不允許人們隨便加以改變的法律規則。所謂任意性規則，是指規定在一定范圍內，允許人們自行選擇或協商確定為與不為、為的方式以及法律關系中的權利義務內容的法律規則。所以，該規定屬于任意性規則。

選項B說法錯誤。法律人適用有效的法律規范解決具體個案糾紛的過程在形式上是邏輯中的三段論推理過程。

選項C說法正確。法是可訴的規范體系，具有可訴性。既然屬于法，也就具有可訴性特點。

選項D說法正確。從立法技術上看，法律對人的行為的指引通常采用兩種方式：一種是確定的指引，即通過設置法律義務，要求人們作出或抑制一定行為，使社會成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。另一種是不確定的指引，又稱選擇的指引，是指通過宣告法律權利，給人們一定的選擇范圍。所以，該規定為行為人提供了不確定的指引。

11.《物權法》第一百一十六條規定：“天然孳息，由所有權人取得；既有所有權人又有用益物權人的，由用益物權人取得。當事人另有約定的，按照約定。法定孳息，當事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確的，按照交易習慣取得。”關于這一規定，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.該規定屬于法律要素中的確定性法律規則

B.該規定對于具有物權孳息關系的當事人可以起到很明確的指引作用和預測作用

C.該規定事實上允許法官可以在一定條件下以習慣作為司法審判的依據

D.對“天然孳息”和“法定孳息”重要法律概念含義的解釋應該首先采用客觀目的解釋的方法

答案：D

解析：本題考核法律規則的特征和分類、法的作用、當代中國法的正式淵源、法律解釋方法的位階。

選項A正確。按照規則內容的確定性程度不同，可以把法律規則分為確定性規則、委任性規則和準用性規則。所謂確定性規則，是指內容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規則來確定其內容的法律規則。在法律條文中規定的絕大多數法律規則屬于此種規則。所謂委任性規則，是指內容尚未確定，而只規定某種概括性指示，由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規則。所謂準用性規則，是指內容本身沒有規定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應內容規定的規則。所以，該規定屬于法律要素中的確定性法律規則。

選項B正確。該選項是從法的作用的角度表述的。法的作為分為規范作用于社會作用。法的規范作用可以分為指引、評價、教育、預測和強制五種。

選項C正確。習慣是我國法的非正式淵源。

選項D錯誤。根據法律解釋的位階，首先應當適用“語義學解釋”而不是客觀目的解釋?，F今大部分法學家都認可下列位階：（1）語義學解釋→（2）體系解釋→（3）立法者意圖或目的解釋→（4）歷史解釋→（5）比較解釋→（6）客觀目的解釋。

12.《集會游行示威法》第四條規定：“公民在行使集會、游行、示威的權利的時候，必須遵守憲法和法律，不得反對憲法所確定的基本原則，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權利?！标P于這一規定，下列哪一說法是正確的？（）

A.該條是關于權利的規定，因此屬于授權性規則

B.該規定表明法律保護人的自由，但自由也應受到法律的限制

C.公民在行使集會、游行、示威的權利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益，因此國家利益是我國法律的最高價值

D.該規定的內容比較模糊，因而對公民不具有指導意義

答案：B

解析：本題考核權利、義務。

選項A錯誤。該規定是對權利的限制，是義務性規則中的禁止性規則。

選項B正確。該規定表明法律保護公民的集會、游行、示威的權利和自由。但是該自由的行使是有限制的，必須遵守憲法和法律，不得反對憲法所確定的基本原則，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法。

選項C錯誤。根據該條規定可以看出，公民的合法利益與國家的、社會的、集體的利益是等同的，在同等程度上受到保護，而非國家利益是我國法律的最高價值。

選項D錯誤。該規定的內容明確，對公民具有指導意義。

（2008年）

1.西方法律格言說：“法律不強人所難”。關于這句格言涵義的闡釋，下列哪一選項是正確的？

A.凡是人能夠做到的，都是法律所要求的 B.對人所不知曉的事項，法律不得規定為義務

C.根據法律規定，人對不能預見的事項，不承擔過錯責任

D.天災是人所不能控制的，也不是法律加以調整的事項

答案：C

解析：“法律不強人所難”，即不能對自己無法預見的事情承擔責任。

選項A說法錯誤，“人能夠做到的”中的人，可能是“圣人”，也可能是“小人”，不能以“圣人”的道德情操要求所有人，也不能以“小人”的標準去定分止爭。另外，法律的范圍畢竟是有限的，道德調整的范圍不一定都要有法律來規范。

選項B說法錯誤，義務具有強制履行性，不能以不知曉而拒絕履行。

選項D說法錯誤，法律明確規定“天災”是不可抗力，是法律調整的事項。

2.關于法律與自由，下列哪一選項是正確的？

A.自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律

B.自由對人至關重要，因此，自由是衡量法律善惡的唯一標準

C.從實證的角度看，一切法律都是自由的法律

D.自由是神圣的，也是有限度的，這個限度應由法律來規定

答案：D

解析：法律和自由的關系密切。一般情況下，法律以自由為最高目標和價值，自由必須受法律的限制。故A項說法不正確，D項是正確的。另外，自由是衡量法律善惡的標準，但不是唯一的標準，還有正義等標準。故B項錯誤。實證主義者認為“惡法非法”，所以C項判斷錯誤。

3.我國《刑法》第二十一條規定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。該條文中的價值平衡，適用的是下列哪一項原則？

A.價值位階原則

B.個案平衡原則

C.比例原則

D.功利原則

答案：C

解析：價值平衡有三個原則，價值位階原則指在不同位階的法的價值發生沖突時，在先的價值優于在后的價值。個案平衡是指在處于同一位階上的法的價值之間發生沖突時，必須綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個案的解決能夠適當兼顧雙方的利益。比例原則是指為保護某種較為優越的法價值須侵及一種法益時，不得逾越此目的所必要的程度。換句話說，即使某種價值的實現必然會以其他價值的損害為代價，也應當使被損害的價值減低到最小限度。緊急避險的價值平衡屬于比例原則，因此，本題的正確答案是C.4.市民張某在城市街道上無照銷售食品，在被城市綜合管理執法人員查處過程中暴力抗法，導致一名城市綜合管理執法人員受傷。經媒體報道，人們議論紛紛。關于此事，下列哪一說法是錯誤的？

A.王某指出，城市綜合管理執法人員的活動屬于執法行為，具有權威性

B.劉某認為，城市綜合管理機構執法，不僅要合法，還要強調公平合理，其執法方式應讓一般社會公眾能夠接受

C.趙某認為，如果老百姓認為執法不公，就有奮起反抗的權利

D.陳某說，守法是公民的義務，如果認為城市綜合管理機構執法不當，可以采用行政復議、行政訴訟的方式尋求救濟，暴力抗法顯然是不對的 答案：C

解析：在日常生活中，人們通常在廣義與狹義兩種含義上使用這個概念。廣義的執法，或法的執行，是指所有國家行政機關、司法機關及其公職人員依照法定職權和程序實施法律的活動。狹義的執法，或法的執行，則專指國家行政機關及其公職人員依法行使管理職權、履行職責、實施法律的活動。人們把行政機關稱為執法機關，就是在狹義上使用執法的。執法的特點之一是以國家的名義對社會進行全面管理，具有國家權威性。因此，A項正確。

執法的基本原則：（1）依法行政的原則。這是指行政機關必須根據法定權限、法定程序和法治精神進行管理，越權無效。這是現代法治國家行政活動的一條最基本的原則；（2）講求效能的原則。這是指行政機關應當在依法行政的前提下，講究效率，主動有效地行使其權能，以取得最大的行政執法效益；（3）公平合理的原則。這是指行政機關在執法時應當權衡多方面的利益因素和情境因素，在嚴格執行規則的前提下做到公平、公正、合理、適度，避免由于濫用自由裁量權而形成執法輕重不

一、標準失范的結果。因此，執法不僅要合法，還要強調公平合理，因此，B項正確。

執法具有國家強制性，如果行政當事人對行政機關的執法行為不服的，可以根據法律的規定進行復議或提起訴訟來維護自己的合法權益，而不能采取極端的暴力措施進行奮起反抗。因此，C項說法錯誤，D項說法正確。

5.張某過馬路闖紅燈，司機李某開車躲閃不及將張某撞傷，法院查明李某沒有違章，依據《道路交通安全法》的規定判李某承擔10%的賠償責任。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？

A.《道路交通安全法》屬于正式的法的淵源

B.違法行為并非是承擔法律責任的唯一根源

C.如果李某自愿支付超過10%的賠償金，法院以民事調解書加以確認，則李某不能反悔

D.李某所承擔的是一種競合的責任

答案：D

解析：法的正式淵源是指那些可以從體現于國家制定的規范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源，如憲法、法律、法規等，主要為制定法，即不同國家機關根據具體職權和程序制定的各種規范性文件?！兜缆方煌ò踩ā肥欠?，因此屬于正式的法的淵源，因此，A項說法正確。

法律責任，是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規定而應承受的某種不利的法律后果。因此，承擔法律責任的原因除了違法行為外，還有違約行為或者由于法律規定的其他應當承擔法律責任的行為。因此，B項說法正確。

民事調解書是人民法院審理民事案件時，在當事人雙方自愿、合法的原則下，查明事實、分清是非，通過調解方式，促使當事人互相諒解、達成協議而制作的具有法律效力的文書。對此不能反悔。故C正確。

法律責任的競合，是指由于某種法律事實的出現，導致兩種或兩種以上的法律責任產生，而這些責任之間相互沖突的現象。比如出賣人交付的物品有瑕疵，致使買受人的合法權益遭受侵害，買受人向出賣人既可主張侵權責任，又可主張違約責任，但這兩種責任不能同時追究，只能追究其一，這種情況即是法律責任的競合。而本案中只有一個民事責任，因此，D項說法錯誤，應選。

6.在一起案件中，主審法官認為，生產假化肥案件中的“假化肥”不屬于《刑法》第一百四十條規定的“生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產品冒充合格產品”中的“產品”范疇，因為《刑法》第一百四十七條對“生產假農藥、假獸藥、假化肥”有專門規定。關于該案，法官采用的法律解釋方法屬于下列哪一種？

A.比較解釋

B.歷史解釋

C.體系解釋

D.目的解釋

答案：C

解析：法律解釋的方法大體上都包括文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋等幾種方法。沒有比較解釋的分類，因此，A項錯誤。

歷史解釋是指通過研究有關立法的歷史資料或從新舊法律的對比中了解法律的含義。本題中沒有對歷史資料的研究或對新舊法律的對比，因此，不屬于歷史解釋，B項錯誤。

體系解釋，也稱邏輯解釋、系統解釋。這是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中，聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。本案中正是聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律，因此，屬于體系解釋，C項正確。

目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。這里講的目的不僅是指原先制定該法律時的目的，也可以指探求該法律在當前條件下的需要；既可以指整部法律的目的，也可以指個別法條、個別制度的目的。本案不存在目的解釋，D項錯誤。

7.孫某的狗曾咬傷過鄰居錢某的小孫子，錢某為此一直耿耿于懷。一天，錢某趁孫某不備，將孫某的狗毒死。孫某掌握了錢某投毒的證據之后，起訴到法院，法院判決錢某賠償孫某600元錢。對此，下列哪一選項是正確的？

A.孫某因對其狗享有所有權而形成的法律關系屬于保護性法律關系

B.由于孫某起訴而形成的訴訟法律關系屬于第二性的法律關系

C.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系屬于縱向的法律關系

D.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系中，孫某不得放棄自己的權利

答案：B

解析：按照法律關系產生的依據、執行的職能和實現規范的內容不同，可以分為調整性法律關系和保護性法律關系。保護性法律關系是由于違法行為而產生的、旨在恢復被破壞的權利和秩序的法律關系，它執行著法的保護職能，所實現的是法律規范（規則）的保護規則（否定性法律后果）的內容，是法的實現的非正常形式。它的典型特征是一方主體（國家）適用法律制裁，另一方主體（通常是違法者）必須接受這種制裁，如刑事法律關系。因此，孫某因對其狗享有所有權而形成的法律關系不屬于保護性法律關系，A項說法錯誤。

按照相關的法律關系作用和地位的不同，可以分為第一性法律關系（主法律關系）和第二性法律關系（從法律關系）。第一性法律關系（主法律關系），是人們之間依法建立的不依賴其他法律關系而獨立存在的或在多向法律關系中居于支配地位的法律關系。由此而產生的、居于從屬地位的法律關系，就是第二性法律關系或從法律關系。一切相關的法律關系均有主次之分，例如，在調整性和保護性法律關系中，調整性法律關系是第一性法律關系（主法律關系），保護性法律關系是第二性法律關系（從法律關系）；在實體和程序法律關系中，實體法律關系是第一性法律關系（主法律關系），程序法律關系是第二性法律關系（從法律關系），等。孫某起訴而形成的訴訟法律關系屬于程序法律關系，因此屬于第二性法律關系，B項說法正確。

按照法律主體在法律關系中的地位不同，可以分為縱向（隸屬）的法律關系和橫向（平權）的法律關系?？v向（隸屬）的法律關系是指在不平等的法律主體之間所建立的權力服從關系（舊法學稱“特別權力關系”）。其特點為：（1）法律主體處于不平等的地位。如親權關系中的家長與子女，行政管理關系中的上級機關與下級機關，在法律地位上有管理與被管理、命令與服從、監督與被監督諸方面的差別。（2）法律主體之間的權利與義務具有強制性，既不能隨意轉讓，也不能任意放棄。與此不同，橫向法律關系是指平權法律主體之間的權利義務關系。其特點在于，法律主體的地位是平等的，權利和義務的內容具有一定程度的任意性，如民事財產關系，民事訴訟之原、被告關系等。因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系屬于橫向（平權）的法律關系，因此，C項說法錯誤。

因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系屬于橫向（平權）的法律關系，權利和義務的內容具有一定程度的任意性，因此，孫某是有權放棄自己享有的權利的，因此，D項說法錯誤。

（2008年·四川）

1.西方法律格言說：“任何人不得因為自己的錯誤而獲得利益?！标P于這個格言的理解，下列哪一選項是錯誤的？

A.錯誤不是構成合法利益的前提

B.任何時候，行為人只要沒有錯誤，就應獲得利益

C.任何人只要行為正確，其利益就應得到保護

D.利益的獲得在一定程度上取決于行為的正確與錯誤

答案：B

解析：本題難度較小，B項的說法顯然是錯誤的?！叭魏稳瞬坏靡驗樽约旱腻e誤而獲得利益”這句話，直接的意思就是說不論什么人，都不能因為某種錯誤的而獲得利益。所以錯誤是不能獲得利益的，因此A項說法顯然是正確的，不應當選。人們不能因為錯誤而獲得利益，反之，沒有錯誤其利益就不應當受到影響，所以人們的正確行為也應當受到保護。是否取得利益或者利益是否得到保護要看行為是正確還是錯誤的，行為正確，其利益就可以受到保護；如果行為錯誤，就不應獲得利益。所以CD兩項是正確的。因此，本題的正確選項是B項。

2.某法院法官在審理案件中推理如下：《刑法》規定，故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；張某毆打他人造成輕傷，所以對其判處二年有期徒刑。這位法官所用的是下列哪一種推理？

A.類比法律推理

B.歸納法律推理

C.演繹法律推理

D.設證法律推理

答案：C

解析：類比推理是從個別到個別的推論。其一般形式為：

A事物有a、b、c、d屬性

B事物有a、b、c屬性

因此，B類事物也具有d屬性。

類比推理得到的結論可能是真也可能是假。

歸納推理是從個別到一般的推論，歸納推理主張的是如果前提為真，結論就比較有可能為真或者不是假的。

演繹推理是從大前提和小前提中必然地推導出結論或結論必然地蘊涵在前提之中的推論。

設證推理是對從所有能夠解釋事實的假設中優先選擇一個假設的推論，其一般形式是：

C被觀察到或待解釋的現象

待解釋現象C

如果H為真，那么C是當然結果

如果H，則C

因此，H 所以H

根據上述四種推理的概念，結合本題，大前提是“故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制”小前提是“張某毆打他人造成輕傷”，結論是“對其判處二年有期徒刑”。所以法官所用的是演繹推理。本題的正確答案是C.3.關于法定繼承，《繼承法》第十條規定，“第一順序：配偶、子女、父母?！钡谄邨l第三款規定，“遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節嚴重的”，喪失繼承權。甲作為法定繼承人，被乙告上法庭，聲稱甲虐待被繼承人，不應享有繼承權。本案審理法官查明甲虐待行為未達到情節嚴重，依法駁回乙的訴訟請求。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？

A.本案體現了法律的可訴性

B.“遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節嚴重的”規定是本案審理法官推理的大前提之一

C.“第一順序：配偶、子女、父母?！边@樣的規定不是法律規范

D.《繼承法》第十條和第七條第三款均可作為法律論證中的內部證成的支持性理由

答案：C

解析：法律規范，是指由國家制定或認可的，反映國家意志的，具體規定權利義務及法律后果的行為準則。法律規范包括法律規則和法律原則，選項C是法律規范，因此，C項說法錯誤。

4.隨著科技的發展，人體器官移植成為可能，產生了自然人享有對自己的器官進行處理的權利。美國統一州法律全國督查會議起草的《統一組織捐獻法》規定：“任何超過18歲的個人可以捐獻他的身體的全部或一部分用于教學、研究、治療或移植的目的”：“如果個人在死前未作出捐獻表示，他的近親可以如此做”：“如果個人已經作出這種捐獻表示的，不能被親屬取消?！敝?，美國所有的州和哥倫比亞特區采取了這個法令。關于這一事例，下列哪一選項是錯誤的？

A.科技進步對法律制度的變遷有較大的影響

B.人權必須法律化才能獲得更大程度的保障

C.人權歸根結底來源于國家的承認

D.器官捐獻是一種自由處分的權利，而不是義務

答案：C

解析：人權的實現要靠法律的確認和保護，沒有法律對人權的確認、宣布和保護，人權要么只能停留在道德權利的應有狀態，要么經常面臨受侵害的危險而無法救濟。《統一組織捐獻法》先是規定了捐獻自己身體的器官是人的權利，這就是器官捐獻“權”受到了法律的確認，同時，法了是人權的體現與保障。所以C項說法錯誤，應選。

5.《勞動合同法》第十九條規定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月?！标P于這個條文，下列哪一選項是錯誤的？

A.該條規定不屬于法律原則

B.該條規定屬于法律規則中的授權性規則

C.該條規定對于簽訂勞動合同的勞動者與用人單位具有指引作用

D.審理勞動合同糾紛的仲裁員可以該條規定判斷勞動合同的相關條款合法還是違法、有效還是無效，就此而言，該條規定具有評價作用

答案：B

解析：《勞動合同法》第十九條的規定屬于法律規則，而非法律原則，因此，A項說法正確。該條規定屬于義務性規則，而非受權限性規則，因此，B項說法錯誤。法律規范的指引作用是指，對本人的行為具有引導作用，題干中給出的規定對于簽訂勞動合同的勞動者與用人單位具有指引作用。因此，C項說法正確。法律規范的評價作用是指，法律作為一種行為標準，具有判斷、衡量他人行為合法與否的評價作用，因此，D項說法正確。所有，本題的正確答案是B.6.甲與乙因瑣事發生口角，甲沖動之下將乙打死。公安機關將甲逮捕，準備移送檢察機關提起公訴。這時，甲因病而亡。公安機關遂做出撤銷案件的決定。公安機關是基于下列哪一種原因撤銷案件的？

A.法律行為

B.違法行為

C.事實構成 D.自然事件

答案：D

解析：民事法律事實，是法律所規定的、能夠引起民事法律關系產生、變更和消滅的現象。民事法律事實可以分為事件和行為兩大類。事件，又稱為自然事實，是指與主體的意志無關，能夠引起民事法律后果的客觀現象，例如：人的死亡、物的滅失等屬于事件。行為是指受主體意志支配、能夠引起民事法律后果的活動。本題中甲因病而亡屬于事件，因此本題的正確答案是D.7.從1999年11月1日起，對個人在中國境內儲蓄機構取得的人民幣、外幣儲蓄存款利息，按20％稅率征收個人所得稅。某居民2003年4月1日在我國境內某儲蓄機構取得1998年4月1日存入的5年期儲蓄存款利息5000元，若該居民被征收了1000元的個人所得稅，則這種處理違背了下列哪一項法的效力原則？

A.法律優位原則

B.新法優于舊法原則

C.法不溯及既往原則

D.特別法優于普通法原則

答案：C

解析：本題考查法的效力。法的效力包括對人的效力、空間效力、時間效力。法對人的效力，指法律對誰有效力，適用于哪些人。法的空間效力，是指法在哪些地域有效力，適用于哪些地區。法的時間效力，指法何時生效、何時終止效力以及法對其生效以前的事件和行為有無溯及力。法的溯及力，也稱法溯及既往的效力，是指法對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒有溯及力。本題中某居民是在1998年存入的5年期儲蓄，而“按20％稅率征收個人所得稅”的規定是從1999年11月1日起實施，因此，該題考查的是法律的溯及既往的效力問題，本題的正確答案是C.（2007年）

1.馬克思曾說：“社會不是以法律為基礎，那是法學家的幻想。相反，法律應該以社會為基礎。法律應該是社會共同的，由一定的物質生產方式所產生的利益需要的表現，而不是單個人的恣意橫行?！备鶕@段話所表達的馬克思主義法學原理，下列哪一選項是正確的？

A.強調法律以社會為基礎，這是馬克思主義法學與其他派別法學的根本區別

B.法律在本質上是社會共同體意志的體現

C.在任何社會，利益需要實際上都是法律內容的決定性因素

D.特定時空下的特定國家的法律都是由一定的社會物質生活條件所決定的 答案：D

解析：馬克思主義法律理論認為，法的本質最終體現為法的物質制約性。法的物質制約性是指法的內容受社會存在這個因素的制約，其最終也是由一定社會物質生活條件決定的。馬克思主義法律理論分析社會的特點在于：認為法律是社會的組成部分，也是社會關系的反映；社會關系的核心是經濟關系，經濟關系的核心是生產關系；生產關系是由生產力決定的，而生產力則是不斷發展變化的；生產力的不斷發展最終導致包括法律在內的整個社會發展變化。這就提供了一個將法律置于物質的能動的社會發展過程中加以考察的唯物史觀的分析框架。按照這種觀點，立法者不是在創造法律，而只是在表述法律，是將社會生活中客觀存在的包括生產關系、階級關系、親屬關系等在內的各種社會關系以及相應的社會規范、社會需要上升為國家的法律，并運用國家權威予以保護。所以說在特定時空下的特定國家的法律都是由一定的社會物質生活條件所決定的。由此，答案D是正確的。

2.我國《憲法》第26條第1款規定：“國家保護和改善生活環境和生態環境，防治污染和其他公害。”下列哪一選項是正確的？

A.該條文體現了國家政策，是典型的法律規則

B.該條文既是法律原則，也體現了國家政策的要求

C.該條文是授權性規則，規定了國家機關的職權

D.該條文沒有直接規定法律后果，但仍符合法律規則的邏輯結構

答案：B

解析：法律規則的邏輯結構，指法律規則諸要素的邏輯聯結方式，法律規則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分。法律原則，是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規范，是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規范。“國家保護和改善生活環境和生態環境，防治污染和其他公害?！比狈Ψ珊蠊@個構成要件，所以不是法律規則，而是法律原則。[法律 教育 網編輯整理]該條體現了國家的政策，是政策性原則而非公理性原則，該原則的內容是義務性原則，而非授權性原則，答案B是正確的。

3.關于法律概念、法律原則、法律規則的理解和表述，下列哪一選項不能成立？

A.法律規則并不都由法律條文來表述，并非所有的法律條文都規定法律規則

B.法律原則最大程度地實現法律的確定性和可預測性

C.法律概念是解決法律問題的重要工具，但是法律概念不能單獨適用

D.法律原則可以克服法律規則的僵硬性缺陷，彌補法律漏洞

答案：B

解析：法律規則是法律條文的內容，法律條文是法律規則的表現形式，并不是所有的法律條文都直接規定法律規則的，也不是每一個條文都完整地表述一個規則或者只表述一個規則，所以A的說是正確的，不能選；法律原則是只對行為或者裁判設定一些概括性的要求或者標準，在適用的時候具有較大的余地供法官選擇和靈活應用，同時它具有更大的覆蓋性和抽象性，能夠克服法律規則的僵硬性缺陷，彌補法律漏洞，所以D的說法是正確的，不能選；而法律原則的覆蓋性和抽象性同時也決定了它不可能最大程度實現法律的確定性和可預測性，B項的說法是錯誤的，應該選。法律概念是對各種法律現象或者法律事實加以描述、概括的概念。法律概念本身不是法律規則或者法律原則，而是表述規則和原則之內容的工具，在這個意義上，法律概念不是完全獨立的法的要素，而是依附于法律規則或法律原則，其不能單獨適用。C的說法是正確的，不能選；本題正確答案是B.4.關于法律與人權關系的說法，下列哪一選項是錯誤的？

A.人權的法律化表明人權只能是一種實有權利

B.保障人權是法治的核心內容之一

C.人權可以作為判斷法律善惡的標準

D.法律可以保障人權的實現，但是法律并不能根除侵犯人權的現象

答案：A

解析：人權是有三個層次的，第一個層次是應有權利，第二個層次是法律權利，第三個層次是實有權利。人權的內容通過立法轉化為法律權利，使人的應有權利有機會轉化為法律權利，通過法的實施，使法律權利轉化為實有權利，但并非表明人權只能是一種實有權利。[法律教 育 網]在現代法治社會，保障人權是法治的核心內容之一。人權可以作為判斷法律善惡的標準，反過來法律可以保障人權的實現，但是有了法律并不能當然根除侵犯人權的現象，也不意味著有了法律人權必然就會得到實現和保障，因為法律實施的效果決定著人權的實現和保障的程度。所以，不能僅根據人權的法律化就判斷人權只是一種實有權利，A的說法是錯誤的。

5.2005年8月全國人大常委會對《婦女權益保障法》進行了修正，增加了“禁止對婦女實施性騷擾”的規定，但沒有對“性騷擾”予以具體界定。2007年4月，某省人大常委會通過《實施〈中華人民共和國婦女權益保障法〉辦法》，規定“禁止以語言、文字、電子信息、肢體等形式對婦女實行騷擾”。關于該《辦法》，下列哪一選項可以成立？

A.《辦法》對構成“性騷擾”具體行為所作的界定，屬于對《婦女權益保障法》的立法解釋

B.《辦法》屬于《婦女權益保障法》的下位法，按照法律高于法規的原則其效力較低

C.《辦法》屬于對《婦女權益保障法》的變通或補充規定

D.《辦法》對“性騷擾”進行了體系解釋

答案：B

解析：《婦女權益保障法》是由全國人大制定的法律，對于法律的解釋權（立法解釋權），其享有者是全國人大常委會，而不是某省人大常委會，所以A的說法是錯誤的；所謂“變通或者補充規定”針對的是實行民族自治的地方的人大或者人大常委會根據本民族的經濟狀況和特點作出的規定，本題中，因為是某省人大常委會，所以可以排除“民族自治地方”的變通或者補充規定，C的說法也是錯誤的；所謂體系解釋，就是將法律條文或者法律概念放在整個法律體系中來理解，通過解釋前后法律條文和法律的內在價值與目的，來明晰某一具體法律規范或法律概念的含義，而本題中的《辦法》的規定不符合體系解釋的定義，所以D是錯誤的。本題的答案就是B，《辦法》屬于《婦女權益保障法》的下位法，效力低于《婦女權益保障法》。

6.關于法律語言、法律適用、法律條文和法律淵源，下列哪一選項不成立？

A.法律語言具有開放性，因此法律沒有確定性

B.法律適用并不是適用法律條文自身的語詞，而是適用法律條文所表達的意義

C.法律適用的過程并不是純粹的邏輯推理過程，而有法律適用者的價值判斷

D.社會風俗習慣作為非正式的法律淵源，可以支持對法律所作的解釋

答案：A

解析：現代法律的主要形式是成文法，它是通過語言表達出來的，語言具有開放性，在不同語境下可能會表示不同的含義，但不能因此就得出法律沒有確定性的結論，因為法律語言是非常精確的，結合法律的上下文人們一般可以得出明確的結論。確定性、明確性是現代法律的突出特點和優點。法律適用并不是適用法律條文自身的語詞，而是適用法律條文所表達的意義，法律解釋的目的就是尋找和確定法律條文的意義。由于法律解釋、法律推理是法律工作者的思維活動，因此法律適用的過程并不是純粹的邏輯推理過程，而且體現著法律適用者的價值取向、價值判斷，尤其是在疑難案件中表現的更為突出。另外，社會風俗習慣作為非正式的法律淵源，可以支持對法律所作的解釋，對法的正式淵源起到積極的作用。因此A項錯誤，正確選項為A.7.下列哪一選項體現了法律的可訴性特征？

A.下一級的規范性法律文件因與上一級的規范性法律文件沖突而被宣布無效

B.公民和法人可以利用法律維護自己的權利

C.“一國兩制”原則體現在《香港特別行政區基本法》的制定過程中

D.道德規范上升為法律規范

答案：B

解析：法律的可訴性是指法律具有被任何人（包括公民和法人）在法律規定的機構（尤其是法院或者仲裁機構）中通過爭議解決程序（特別是訴訟程序）加以運用以維護自身權利的可能性。根據這個定義，我們可以看出，只有B是正確的。

（2006年）

1.我國《合同法》第41條規定：“對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款?！睂υ摲蓷l文的下列哪種理解是錯誤的？

A.該法律條文規定的內容是法律原則

B.格式條款本身追求的是法的效率或效益價值，該法律條文規定的內容追求的是法的正義價值

C.該法律條文是對法的價值沖突的一種解決

D.該法律條文規定了法律解釋的方法和遵循的標準

答案：A

解析：法律原則是為法律規則提供某種基礎或根源的綜合性的、指導性的價值準則或規范，是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規范。根據法律原則的定義可知，《合同法》第41條規定的內容應是法律規則，而不是法律原則。因此選項A錯誤。格式條款是為了重復使用而事先制訂的、在訂立合同時未與對方協商的條款。格式條款追求的是法的效率價值，而對法的正義價值有所忽視。《合同法》第41條的規定就是為了避免格式條款的上述不足而設計的。因此選項B正確。根據該條文的內容可知，該條文規定的是對格式條款解釋的一般標準和方法，同時也是對法的價值沖突加以解決的規定，故選項C、D正確。綜上可知，本題的答案為A.2.關于法與宗教的關系，下列哪種說法是錯誤的？

A.法與宗教在一定意義上都屬于文化現象

B.法與宗教都在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀

C.法與宗教在歷史上曾經是渾然一體的，但現代國家的法與宗教都是分離的 D.法與宗教都是社會規范，都對人的行為進行約束，但宗教同時也控制人的精神

答案：C

解析：法與宗教都是社會存在的反映，都是社會意識，屬于上層建筑的范疇，并在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀，屬于廣義的文化現象的組成部分。在社會發展早期，法與宗教是渾然一體的，沒有嚴格分離。但隨著社會的發展和進步，法與宗教逐漸分離，二者的調整范圍也分離開來。法只規范人的行為，退出了對人的精神領域的調整。而宗教卻在規范人們行為的同時，還控制著人的精神。在當今社會，除了政教合一的國家以外，其他國家的法與宗教都嚴格分離，只有政教合一的國家還把某些宗教教義作為本國法的淵源。根據上述關于法與宗教的關系的一般知識可知，選項A、B、D正確，C項錯誤。故本題的答案為C.4.關于法與社會相互關系的下列哪一表述不成立？

A.按照馬克思主義的觀點，法的性質與功能決定于社會，法與社會互相依賴、互為前提和基礎

B.為了實現法對社會的有效調整，必須使法律與其他的資源分配系統進行配合 C.構建和諧社會，必須強調理性、正義和法律統治三者間的有機聯系

D.建設節約型社會，需要綜合運用經濟、法律、行政、科技和教育等多種手段

答案：A

解析：馬克思主義法學認為法是社會的產物，因為：第一，社會性質決定著法律的性質，社會物質生活條件決定著法的本質。第二，社會是法的基礎。第三，制定認可法律的國家也以社會為基礎，國家權利以社會力量為基礎；同時還可以說，國家法以社會法為基礎，“紙上的法”以“活法”為基礎。故選項A錯誤。法對社會的調整主要表現為通過法律對社會有機體的疾病進行治療，運用法律解決經濟、政治、文化、?？萍?、道德、宗教等各方面的社會問題，由此實現法的價值，發揮法的功能。但是法不是萬能的，在某些社會關系領域，法律的控制不是惟一的手段，或者說不是最佳的手段。因此，為了有效地通過法律控制社會還必須使法律與其他的資源分配系統（宗教、道德、政策等）進行配合。正是通過與經濟、科技、文化和政治等社會領域，以及政策、宗教、道德等社會規范的互動，法律才得以改造世界，維護人權，由此直接影響國家的發展進程，從而實現全方位的社會和諧。故選項B正確。社會主義和諧社會具有以下特征：①民主法治；②公平正義；③充滿活力；④誠信友愛；⑤安定有序；⑥人與自然和諧相處。民主法治是和諧社會的基本特征之一，法治建設與和諧社會建設具有內在的高度統一性。構建和諧社會，必須建立理性的法律制度，確立實質法治，創新法律對社會的調整機制。其中所謂“實質法治”是指整個社會、個人和組織都要服從和遵守體現社會正義的理性法律統治。理性、社會正義和法律統治三者的有機聯系，構成新世紀新階段科學的法治精神內涵。故選項C正確。建設節約型社會，就是要在社會生產、建設、流通、消費等各個領城，在經濟和社會發展的各個方面，切實保護和合理利用各種資源，提高資源利用效率，以盡可能少的資源消耗獲得最大的經濟效益和社會效益。建設節約型社會要求認真落實科學發展觀，走新型工業化道路，堅持資源開發與節約并重、把節約放在首位的方針，以節約使用資源和提高資源利用率為核心，以節能、節水、節材、節地、資源綜合利用和發展循環經濟為重點，以改革開放和科技進步為動力，推動體制創新、機制創新、技術創新和管理創新，綜合運用經濟、法律、行政、科技和教育等多種手段，采取更加有力的措施全面節約資源，加快經濟發展模式轉變，建立節約型的生產模式、消費模式和城市建設模式，務求建設節約型社會，盡快取得實質性進展和明顯成效。故選項D正確。綜上可知，本題的答案為A.5.某醫院確診張某為癌癥晚期，建議采取放射治療，張某同意。醫院在放射治療過程中致張某傷殘。張某向法院提起訴訟要求醫院賠償。法院經審理后認定，張某的傷殘確系醫院的醫療行為所致。但法官在歸責時發現，該案既可適用《醫療事故處理條例》的過錯原則，也可適用《民法通則》第123條的無過錯原則。這是一種法律責任競合現象。對此，下列哪種說法是錯誤的？

A.該法律責任競合實質上是指兩個不同的法律規范可以同時適用于同一案件

B.法律責任競合往往是在法律事實的認定過程中發現的

C.法律責任競合是法律實踐中的一種客觀存在，因而各國在立法層面對其作出了相同的規定

D.法律解釋是解決法律責任競合的一種途徑或方法

答案：C

解析：法律責任競合，是指由于某種法律事實的出現，導致兩種或兩種以上法律責任產生，而這些責任之間相互沖突的現象。法律責任競合既可以發生在同一法律部門內部，如民法上侵權責任與違約責任的競合；也可以發生在不同的法律部門之間，如民事責任、行政責任和刑事責任等之間的競合。法律責任競合是客觀存在的，因為不同的法律規范從不同的角度對社會關系加以調整，而由于法律規范的抽象性以及社會關系的復雜性，不同的法律規范在調整社會關系時可能會產生一定的重合，使得一個行為同時觸犯了不同的法律規范，面臨數種法律責任，從而引起法律責任的競合問題。法律責任競合往往在法律事實的認定過程中被發現。實踐中解決法律責任競合的方法很多，包括法律解釋、事實解釋、法律推理等。故選項A、B的說法是正確的。然而由于各國的社會基礎不同，使得各國在立法上對法律責任競合采取了不同的解決方法。故選項C的說法是錯誤的。綜上可知，本題的答案為C.6.生物科技和醫療技術的不斷發展，使器官移植成為延續人的生命的一種手段。近年來，我國一些專家呼吁對器官移植進行立法，對器官捐獻和移植進行規范。對此，下列哪種說法是正確的？

A.科技作為第一生產力，其發展、變化能夠直接改變法律

B.法律的發展和變化也能夠直接影響和改變科技的發展

C.法律既能促進科技發展，也能抑制科技發展所導致的不良后果

D.科技立法具有國際性和普適性，可以不考慮具體國家的倫理道德和風俗習慣

答案：C

解析：法律與科技相互作用、相互影響。一方面科技為立法提出了新問題，為司法提供了新技術，科技促進法律觀念的更新，促使法律方法的進步，但是科技的發展變化并不能直接改變法律本身。另一方面，法律也規范管理著科技活動，調整著科技競爭，促進科技成果的商品化，并抑制科技可能帶來的消極作用，但法律的發展變化也并不能直接影響改變科技的發展。故選項A、B是錯誤的。此外，無論科技如何發展，法律如何更新，二者都以一國的倫理道德和風俗習慣為基礎，具有某種地方性和特殊性。故選項D的說法不正確。綜上可知，本題的答案為C.7.下列關于法律解釋的哪一表述是正確的？

A.法律解釋作為法律職業技術的核心，在任何有法律職業的國家中，其規則和標準沒有不同

B.法律解釋方法是多種多樣的，解釋者往往只使用其中的一種方法

C.法律解釋不是可有可無的，而是必然存在于法律適用之中

D.法律解釋具有一定的價值取向性，因此，它是一種純主觀的活動，不具有客觀性

答案：C

解析：法律解釋是指一定的個人或組織對法律規定不清楚、不明確的地方所作的闡釋和說明。法律解釋是法律職業技術的核心，但是由于各國立法司法環境不同，各國在法律解釋的規則和標準上有所側重，存在一定的差異。故選項A的表述不正確。法律解釋的方法是指解釋者在進行法律解釋時為了達到解釋的目標所使用的方法，大體上包括文意解釋、目的解釋、體系解釋、歷史解釋等，實踐中解釋者在進行法律解釋時往往需要綜合采用幾種解釋方法，從不同的角度闡釋分析解釋的對象。故選項B的表述不正確。法律解釋既是人們日常法律實踐的重要組成部分，也是法律實施的一個重要前提，是法律適用過程中不可或缺的步驟。故選項C的表述是正確的。法律解釋具有一定的價值取向性，是指法律解釋的過程是一個價值判斷、價值選擇的過程。人們創制并實施法律是為了實現一定的目的，而這些目的又是以某些基本價值為基礎。這些目的和價值就是法律解釋所要探求的法律意旨。在法律解釋實踐中，這些價值一般體現為憲法原則和其他法律的基本原則，因此法律解釋并非是一種純主觀性的活動，而有一定的客觀性。故選項D的表述不正確。綜上可知，本題的答案為C.（2005年）

1.法律與利益有著內在的聯系。下列關于法律與利益關系的表述，哪一項是錯誤的？

A.法對社會的控制和調整主要通過對利益的調控而實現

B.法律是分配利益的重要手段，法律表達利益的過程，同時也是對利益選擇的過程

C.民法的誠信原則在維護民事活動中當事人利益和社會利益的平衡方面具有積極作用

D.離開了法律，利益就無從產生，也無以存在 答案：D

解析：所謂利益，就是人們受客觀規律制約的，為了滿足生存和發展而產生的，對于一定對象的各種客觀需求。離開了利益關系，法既無從產生，也無以存在。在法律與利益的關系中，利益處于主導地位。選項D弄反了法律與利益的主次地位，是錯誤的。

2.出租車司機甲送孕婦乙去醫院，途中乙臨產，情形危急。為爭取時間，甲將車開至非機動車道掉頭，被交警攔截并被告知罰款。經甲解釋，交警對甲未予處罰且為其開警車引道，將乙及時送至醫院。對此事件，下列哪一項表述是正確的？

A.在此交通違章的處理中，交警主要使用了形式邏輯的推理方法

B.警察對違章與否的解釋屬于“行政解釋”

C.在此事件的認定中，交警進行了法的價值判斷

D.此事件所反映出的價值之間沒有沖突

答案：C

解析：在此交通違章的處理中，交警主要使用了辯證推理方法，而非形式推理（包括演繹推理和歸納推理），因此選項A錯誤。

行政解釋，與立法解釋和司法解釋一樣，都屬于正式解釋，具有普遍約束力，而本案中警察對違章與否的解釋針對的對象是特定，而且是一次適用，因此選項B錯誤。

價值判斷與事實判斷在判斷的取向上不同。價值判斷，以主體（人）為取向尺度；而事實判斷，以現存的法律制度作為判斷的取向。在本案，交警并沒有以法律為判斷取向，而是以人為取向。因此，選項C正確。

此事件反映出交通規則所體現的秩序價值與孕婦的身體健康的利益價值之間的沖突，因此選項D錯誤。

3.黃某于2000年4月在某市住宅區購得一套住房，2001年7月取得房產證。當年10月黃某將住房租借給廖某。廖某在裝修該房時損壞自來水管道，引起漫水，將樓下住戶陳某的住房浸泡。陳某要求廖某予以賠償。對此事件，下列哪一種說法是正確的？

A.黃某對自己所購買的住房僅有相對權，故其法律義務也是相對的 B.廖某不是住房的所有人，故對陳某的損失不負法律責任

C.此侵權案件首先應依據法律原則來加以處理

D.此案件的處理應直接適用法的正式淵源

答案：D

解析：黃某對自己所購買的住房享有所有權，所有權屬于絕對權，因此選項A錯誤；廖某不是住房的所有人，但屬于住房的管理人，根據《民法通則》第106、126條的規定，其對陳某的損失應負法律責任，因此選項B錯誤。法律原則是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規范。在有具體法律規則的情形下，首先適用法律規則。此侵權案件存在具體法律規則，因此選項C錯誤，選項D正確。

4.陸某在一百貨商場購買“幸福”牌電飯煲一臺，遺忘在商場門口，被王某拾得。王某拿至家中使用時，因電飯褒漏電發生爆炸，致其面部灼傷。王某向商場索賠，商場以王某不當得利為由不予賠償。對此事件，下列哪一項表述能夠成立？

A.王某的損害賠償請求權應以與致損事件相關的法律規定為根據

B.不法取得他人之物者應承擔該物所致的損害

C.由王某對自己無合法根據占有物品的行為承擔損害后果，符合公平原則

D.按照風險責任原則，陸某作為缺陷商品的購買者應為王某的損害承擔責任

答案：A

解析：根據《民法通則》第122條和《產品質量法》第43條的規定，因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的，生產者、銷售者應當依法承擔損害賠償責任。法律權利必須有法律依據，因此選項A正確。

根據責任自負原則，行為人只對自己的違法行為承擔法律責任，除非法律作特別規定。不法取得他人之物者應承擔“不法取得”行為的法律責任，比如不當得利之債；至于該物所致的損害，如果依法屬于他人責任，當然不由其承擔。因此，選項B錯誤。如果讓不法取得他人之物者承擔本應他人承擔的法律責任，當然同時不符合公平原則，因此選項C錯誤。

風險責任是指財物意外毀損滅失的責任而并非財物致人損害責任。陸某作為缺陷商品的購買者，應當承擔該缺陷商品意外毀損滅失的責任，而不是承擔該商品致人損害的全部責任。據此，選項D錯誤。

5.某地電纜受到破壞，大面積停電3小時，后查知為邢某偷割電纜所致。邢某被控犯“危害公共安全罪”，處以5年有期徒刑。邢某不服上訴，理由是自己偷割電纜變賣所得僅50元錢，頂多屬于“小偷小摸”行為。二審法官依照最高人民法院《關于審理破壞公用電信設施刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》維持原判。對此，下列哪一種理解是錯誤的？

A.法官根據最高人民法院的解釋對邢某行為所作出的判斷是一種事實判斷

B.《關于審理破壞公用電信設施刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》是司法解釋

C.在這個案件中，法官主要運用了“演繹推理”

D.邢某對自己行為的辯解是對法律的認識錯誤

答案：A

解析：法官根據最高人民法院的解釋對邢某行為所作出的判斷是一種價值判斷，而非事實判斷。因此，選項A錯誤。選項B、C、D明顯正確，不贅述。

6.郝某的父親死后，其母季某將郝家住宅獨自占用。郝某對此深為不滿，拒絕向季某提供生活費。季某將郝某告上法庭。法官審理后判決郝某每月向季某提供生活費300元。對此事件，下列哪一種理解是正確的？

A.該事件表明，子女對父母只承擔法律義務，不享有法律權利

B.法官作出判決本身是一個法律事實

C.法官的判決在原被告之間不形成法律權利與法律義務關系

D.子女瞻養父母主要是道德問題，法官判決缺乏依據

答案：B

解析：該事件并不表明子女對父母只承擔法律義務，不享有法律權利。首先，根據婚姻法，父母子女關系是雙向的，子女對父母承擔義務，但同時也享有權利。其次，季某獨自占用郝家住宅，可能侵犯了郝某的繼承權，應當對郝某承擔相應的法律責任，但這不影響郝某對季某瞻養義務的履行。據此，選項A錯誤。

法律關系，是指在法律規范調整社會關系的過程中所形成的權利和義務關系。法律關系是具體而現實的，而非抽象的。法律事實，是指能夠引起法律關系產生、變更或消滅的各種事實的總稱。法官的判決將原被告間的賭養關系在法律上確認下來，在原被告之間形成法律權利與法律義務關系，屬于法律事實。因此，選項B正確，選項C錯誤。

子女瞻養父母，《憲法》第49條第3款、《婚姻法》第21條有明確規定，并不僅僅是道德問題，已經上升為法律問題。因此，選項D錯誤。

7.2001年全國人大常委會作出解釋：《刑法》第四百一十條規定的“非法批準征用、占用土地”，是指非法批準征用、占用耕地、林地等農用地以及其他土地。對該法律解釋，下列哪一種理解是錯誤的？

A.該解釋屬于立法解釋

B.該解釋的效力與所解釋的刑法條文的效力相同

C.該解釋與司法解釋的效力相同

D.該解釋的效力具有普遍性

答案：C

解析：立法解釋，從狹義上講，是指全國人大常委會對法律作出的具有普遍約束力的解釋，所以A是正確的?！读⒎ǚā返?7條規定，全國人民代表大會常務委員會的法律解釋同法律具有同等效力，所以選項B正確，而且“全國人大常委會的法律解釋同法律具有同等效力”自然具有普遍約束力，因此選項D正確。司法解釋是指最高人法院和最高人民檢察院對法律作出的具有普遍約束力的解釋，其效力低于全國人大常委會的法律解釋，因此選項C錯誤。

（2004年）

1.根據馬克思主義法學的基本觀點，下列表述哪一項是正確的？

A.法在本質上是社會成員公共意志的體現

B.法既執行政治職能，也執行社會公共職能

C.法最終決定于歷史傳統、風俗習慣、國家結構、國際環境等條件

D.法不受客觀規律的影響

答案：B

解析：A項否定了法的階級性：法的階級性是指：在階級對立的社會，法所體現的國家意志實際上是統治階級的意志。C 項否定了法的物質制約性：法的物質制約性是指法是由一定社會物質生活條件所決定的。這里所說的“物質生活條件”是指與人類生存條件相關的物質資料的生產方式、地理環境、人口的增長及其密度等諸多方面，其中主要是統治階級建立政治統治所賴以生存的經濟基礎。法的物質制約性同法的階級性相比較，則是更深層次的本質屬性。它是法產生與存在的客觀基礎。D 項明顯錯誤：馬克思主義法學對法所作的科學揭示，表明了法與客觀規律有著密切的聯系，表明了法作為一種社會現象是受客觀規律支配的。B 項是對馬克思主義法學觀的正確理解。

2.下列關于法與道德的表述哪一項是正確的？

A.自然法學派認為，實在法不是法律

B.分析實證主義法學派認為，法與道德在本質上沒有必然的聯系

C.中國古代的儒家認為，治理國家只能靠道德，不能用法律

D.近現代的法學家大多傾向于否定“法律是最低限度的道德”的說法

答案：B

解析：關于法與道德在本質上的聯系，這是一個法在本質上是否包含道德內涵的問題。西方法學界存在兩種觀點；一是肯定說，以自然法學派為代表，肯定法與道德存在本質上的必然聯系，認為法在本質上是內含一定道德因素的概念。實在法只有在符合自然法、具有道德上的善的時候，才具有法的本質而成為法。一個同道德嚴重對立的邪惡的法并不是一個壞的法，而是喪失了法的本質的非法的“法”，因而不是法，即“惡法非法”。一是否定說，以分析實證主義法學派為代表，否定法與道德存在本質上的必然聯系，認為不存在適用于一切時代、民族的永恒不變的正義或道德準則二法學作為科學無力回答正義的標準問題，因而是不是法與是不是正義的法是兩個必須分離的問題，道德上的善或正義不是法律存在并有效力的標準，法律規則不會因違反道德而喪失法的性質和效力，即使那些同道德嚴重對杭的法也依然是法，即“惡法亦法”。由上可知B項正確。

3.對法律匯編與法典編纂之間區別的理解，可以有多種角度。下列哪一表述準確地揭示了二者之間的區別？

A.法律匯編既可以由個人進行，也可以由社會團體乃至國家機關進行；法典編纂只能由國家立法、執法和司法機關進行

B.法律匯編是為了形成新的統一的規范性法律文件；法典編纂是將不同時代的法典匯編成冊

C.法律匯編可以按年代、發布機關及涉及社會關系內容的不同，適當地對匯編的法律進行改變；法典編纂不能改變原來法律規范的內容

D.法律匯編不屬于國家機關的立法活動；法典編纂是一種在清理已有立法文件基礎上的立法活動

答案：D

解析：本題考點為規范性法律文件的系統化。規范性法律文件系統化的形式主要有兩種：法律匯編、法典編纂。法律匯編是將規范性法律文件按照一定的標準進行排列并匯編成冊。這種匯編并不改變規范性文件的內容，因此，它并不是制定法律而僅是一項技術性整理和歸類活動。法律匯編的種類很多，有官方的和非官方的。官方的法律匯編主要是由各級法的創制機關匯編的法律；非官方的法律匯編通常是由有關國家機關、大學、研究機關、社會團體、企事業單位根據工作、學習或教學科研的需要而匯編的。法典編纂，是指對屬于某一部門法或某類法律的全部規范性文件加以整理、補充、修改，或者在此基礎上編制一部新的系統化的法律。因此，法典編纂不同于法律匯編，它并不是一項單純的技術性工作，而是制定法律的活動。

4.下列關于法律原則的表述哪一項是錯誤的？

A.法律原則不僅著眼于行為及條件的共性，而且關注它們的個別性

B.法律原則在適用上容許法官有較大的自由裁量余地

C.法律原則是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的 D.相互沖突的法律原則可以共存于一部法律之中

答案：C

解析：法律原則與法律規則的區別如下：（1）在內容上，法律規則的規定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性；其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比，法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共性，而且關注它們的個別性。其要求比較籠統、模糊，它不預先設定明確的、具體的假定條件，更沒有設定明確的法律后果。它只對行為或裁判設定一些概括性的要求或標準（即使是有關權利和義務的規定，也是不具體的），但并不直接告訴應當知何去實現或滿足這些要求或標準，故在適用時具有較大的余地供法官選擇和靈活應用。（2）在適用范圍上，法律規則由于內容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，它們是對從社會生活或社會關系中概括出來的某一類行為、某一法律部門甚至全部法律體系均通用的價值準則，具有宏觀的指導性，其適用范圍比法律規則寬廣。（3）在適用方式上，法律規則是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的：如果一條規則所規定的事實是概定的，那么，或者這條規則是有效的，在這種情況下，必須接受該規則所提供的解決辦法?；蛘咴撘巹t是無效的，在這種情況下，該規則對裁決不起任何作用。而法律原則的適用則不同，它不是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的，因為不同的法律原則是具有不同的“強度”的，而且這些不同強度的原則甚至沖突的原則都可能存在于一部法律之中。例如，在民法中，無過錯原則和公平責任原則，可能與意志自由原則是矛盾的。根據以上內容可知，C項明顯錯誤。

5.法律規則是法律的基本構成因素。下列關于法律規則分類的表述哪一項可以成立？

A.《律師法》第13條規定：“沒有取得律師執業證書的人員，不得以律師名義從事法律服務業務；除法律另有規定外，不得從事訴訟代理或者辯護業務?！贝艘幎榱x務性規則

B.《中小企業促進法》第31條規定：“國家鼓勵中小企業與研究機構、大專院校開展技術合作、開發與交流，促進科技成果產業化，積極發展科技型中小企業?！贝艘幎閺娦行砸巹t

C.《憲法》第40條規定：“中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受法律的保護。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機關或者檢察機關依照法律規定的程序對通信進行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此規定為命令性規則

D.《醫療事故處理條例》第62條規定：“軍隊醫療機構的醫療事故處理辦法，由中國人民解放軍衛生主管部門會同國務院衛生行政部門依據本條例制定?！贝艘幎闇视眯砸巹t

答案：A

解析：本題考點為法律規則的分類。其分類如下：（1）授權性規則和義務性規則。按照規則的內容規定不同，法律規則可以分為授權性規則和義務性規則。所謂授權性規則，是指規定人們有權做一定行為或不做一定行為的規則，即規定人們的“可為模式”的規則。所謂義務性規則，是指在內容上規定人們的法律義務，即有關人們應當做出或不做出某種行為的規則。它也分為兩種：（1）命令性規則，是指規定人們的積極義務，即人們必須或應當做出某種行為的規則，例如《婚姻法》規定的“現役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意”即屬于此種規則。（2）禁止性規則，是指規定人們的消極義務（不作為義務），即禁止人們做出一定行為的規則，例如《憲法》規定“禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或破壞國家和集體的財產”，即屬于此種規則。（2）確定性規則、委任性規則和準用性規則。按照規則內容的確定性程度不同，可以把法律規則分為確定性規則、委任性規則和準用性規則。所謂確定性規則，是指內容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規則來確定其內容的法律規則。所謂委任性規則，是指內容尚未確定，而只規定某種概括性指示，由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規則。所謂準用性規則，是指內容本身沒有規定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應內容規定的規則。（3）強行性規則和任意性規則。按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規則分為強行性規則和任意性規則。所謂強行性規則，是指內容規定具有強制性質，不允許人們隨便加以更改的法律規則。所謂任意性規則，是指規定在一定范圍內，允許人們自行選擇或協商確定為與不為、為的方式以及法律關系中的權利義務內容的法律規則。綜上所述，本題A項正確。

6.法律終止生效是法律時間效力的一個重要問題。在以默示廢止方式終止法律生效時，一般應當選擇下列哪一原則？

A.特別法優于一般法

B.國際法優于國內法

C.后法優于前法

D.法律優于行政法規

答案：C

解析：法的默示的廢止，即在適用法律中。出現新法與舊法沖突時，適用新法而使舊法事實上被廢止。從理論上講，立法機關有意廢止某項法律時，應當是清楚而明確的。如果出現立法機關所立新法與舊法發生矛盾的情況，應當按照“新法優于舊法”、“后法優于前法”的辦法解決矛盾，舊法因此被新法“默示地廢止”。

（2003年）

1.按照摩爾根和恩格斯的研究，下列有關法的產生的表述哪一項是不正確的？

A.法的產生意味著在社會成員之間財產關系上出現了“我的”、“你的”之類的觀念

B.最早出現的法是以文字記錄的習慣法

C.法的產生經歷了從個別調整到規范性調整的過程

D.法的產生標志著公力救濟代替了私力救濟

答案：B

解析：法產生的主要標志之一是權利和義務觀念的形成。社會成員之間形成了權利和義務觀念，出現了權利和義務的分離。這種分離首先表現為在財產歸屬上有了“我的”、“你的”、“他的”之類的區別，故不選A.以文字記錄的習慣法，已經上升到制定法的高度，已經不是單純的習慣法了，而人類社會最早出現的法是習慣法，習慣法不是成文法，故選B.法的產生經歷了從個別調整到規范性調整、一般規范性調整到法的調整的發展過程，故不選C.法產生的主要標志之一是法律訴訟和司法的出現。法律訴訟和司法的出現，標志著公力救濟代替了私力救濟。使爭端可以通過非暴力方式解決，故不選D.2.有的公園規定：“禁止攀枝摘花。”此規定從法學的角度看，也可以解釋為：不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于下列哪一項？

A.擴大解釋

B.文法解釋

C.目的解釋

D.歷史解釋

答案：C

解析：擴充解釋是指法律條文的字面涵義顯然比立法原意為窄時，做出比字面涵義為廣的解釋。文法解釋是指從法律條文的字面意義來說明法律規定的涵義。目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。“不允許無故毀損整株花木”正是“禁止攀枝摘花”的目的所在，故選C.歷史解釋是指通過研究有關立法的歷史資料或從新舊法律的對比中了解法律的涵義。

3.根據我國《立法法》的規定，下列哪一項屬于地方性法規可以規定的事項？

A.本行政區內市、縣、鄉政府的產生、組織和職權的規定

B.本行政區內經濟、文化及公共事業建設

C.對傳染病人的強制隔離措施

D.國有工業企業的財產所有制度

答案：B

解析：《立法法》第64條規定，地方性法規可以就下列事項作出規定：

（一）為執行法律、行政法規的規定，需要根據本行政區域的實際情況作具體規定的事項；

（二）屬于地方性事務需要制定地方性法規的事項。除本法第八條規定的事項外，其他事項國家尚未制定法律或者行政法規的，省、自治區、直轄市和較大的市根據本地方的具體情況和實際需要，可以先制定地方性法規。在國家制定的法律或者行政法規生效后，地方性法規同法律或者行政法規相抵觸的規定無效，制定機關應當及時予以修改或者廢止。故選B.A、C、D 項屬于憲法和法律規定的事項。

4.在某法學理論研討會上，甲和乙就法治的概念和理論問題進行辯論。甲說：①在中國，法治理論最早是由梁啟超先生提出來的；②法治強調法律在社會生活中的至高無上的權威；③法治意味著法律調整社會生活的正當性。乙則認為：①法家提出過“任法而治”、“以法治國”的思想；②法治與法制沒有區別；③“法治國家”概念最初是在德語中使用的。下列哪一選項所列論點是適當的？

A.甲的論點②和乙的論點①

B.甲的論點①和乙的論點③

C.甲的論點②和乙的論點②

D.甲的論點③和乙的論點②

答案：A

解析：甲①錯，我國最早宣傳并明確提出法治概念的是梁啟超先生。甲②對，法治一詞明確了法律在社會生活中的最高權威。法治是眾人之治，是與民主相聯系的。區別于人治，人治指統治者的個人意志高于國家法律。甲③對，法治一詞蘊涵了法律調整社會生活的正當性。它與專制相對立，可以體現社會主義制度下人民當家作主的要求，維護了公民的自由，增強了公民的安全感。乙①對，春秋戰國時期發生了大規模的儒法之爭，法家提出過“任法而治”、“以法治國”的思想。乙②錯，法制一般指法律和制度的總稱，而法治指依據法律的治理，其涵義更為寬泛。乙③對，法治國家或法治國是一個德語中最先使用的概念。

5.下列關于法與道德、宗教、科學技術和政治關系的選項中，哪一項表述不成立？

A.宗教宣誓有助于簡化審判程序，有時也有助于提高人們守法的自覺性

B.法具有可訴性，而道德不具有可訴性

C.法與科學技術在方法論上并沒有不可逾越的鴻溝，科學技術對法律方法論有重要影響

D.法的相對獨立性只是對經濟基礎而言的，不表現在對其他上層建筑（如政治）的關系之中

答案：D

解析：A 成立，從訴訟審判方式來看，宗教宣誓有助于簡化審判程序。B成立，可訴性是法區別于一切行為規則的顯著特征，道德不具有可訴性，主要表現為無形的輿論壓力和良心譴責。C成立，法律和科技在方法論上并沒有不可逾越的鴻溝。這不僅僅是由于法律問題常常涉及科學技術方面的內容，同時，科技的長足進步也為處理復雜的法律問題提供了新的具體手段。D不成立，法與政治都屬于上層建筑，但法也是上層建筑中相對獨立的部分。

（2002年）

1.法律體系是一個重要的法學概念，人們盡可以從不同的角度、不同的側面來理解、解釋和適用這一概念，但必須準確地把握這一概念的基本特征。下列關于法律體系的表述中哪種說法未能準確地把握這一概念的基本特征？

A.研究我國的法律體系必須以我國現行國內法為依據

B.在我國，近代意義的法律體系的出現是在清末沈家本修訂法律后

C.盡管香港的法律制度與大陸的法律制度有較大差異，但中國的法律體系是統一的 D.我國古代法律是“諸法合體”，沒有部門法的劃分，不存在法律體系

答案：D

解析：法律體系也稱為部門法體系，是指一國全部現行國內法規范構成的體系，不包括完全意義的國際法即國際公法。它反映一國法律的現實情況，不包括歷史上廢止的已經不再有效的法律，一般也不包括尚待制定、還沒有生效的法律。近代意義的法律體系概念是部門法體系，清末沈家本修訂法律是中國法制向近代轉型的標志，在此之前近代部門法體系意義上的法律體系當然也無從存在。我國大陸和香港、澳門、臺灣地區的法律制度分別屬于不同的法系，由于“一國兩制”的實行，出現了不同社會制度、不同基本性質和不同法系的法律并行的情況，但這并不意味著兩個以上法律體系的并存。由于我國國家主權統一，特別行政區基本法根據憲法授權制定，而憲法是我國全部法律統一的中心和出發點，因此中國仍然可以看作一個統一的法律體系，法系背景的差異并不影響中國法律體系的統一。古代中國法律一直是諸法合體，但是這種法典編撰體例上的“諸法合體，民刑不分”并不能否定法律體系上的諸法并存。因此答案選D.2.法律關系的內容是法律關系主體之間的法律權利和法律義務，二者之間具有緊密的聯系。下列有關法律權利和法律義務相互關系的表述中，哪種說法沒有正確揭示這一關系？

A.權利和義務在法律關系中的地位有主、次之分

B.享有權利是為了更好地履行義務

C.權利和義務的存在、發展都必須以另一方的存在和發展為條件

D.義務的設定目的是為了保障權利的實現

答案：B

解析：權利和義務是一切法律規范、法律部門（部門法），甚至整個法律體系的核心內容。權利和義務的相互聯系有：第一，從結構上看，兩者是緊密聯系、不可分割的。權利和義務都不可能孤立地存在和發展，他們的存在和發展都必須以另一方的存在和發展為條件。第二，從數量上看，兩者的總量是相等的。第三，從產生和發展看，兩者經歷了一個從渾然一體到分裂對立再到相對一致的過程。第四，從價值上看，權利和義務代表了不同的法律精神，它們在歷史上受到重視的程度有所不同，因為兩者在不同國家的法律體系中的地位是有主、次之分的。在當今的民主法制社會，強調的是對個人權利的保護，即權利本位。義務設定的目的是為了保護權利的實現。B項認為享有權利是為了更好的履行義務，這違背了“權利本位”的思想。所以B是錯誤的，而ACD是正確的。

3.違法行為的構成要素看，判斷某一行為是否違法的關鍵因素是什么？

A.該行為在法律上被確認為違法

B.該行為有故意或者過失的過錯

C.該行為由具有責任能力的主體作出

D.該行為侵犯了法律所保護的某種社會關系和社會利益

答案：A

解析：違法行為一般由以下五個要素構成：（1）以違反法律為前提；（2）是某種違反法律的作為或不作為；（3）侵犯了法律所保護的社會關系；（4）一般有行為人的故意或過失；（5）行為人具有法定行為能力或法定責任能力。在這些構成要素中，違反法律即在法律上被確定為違法是前提和基礎，其他要素都是基于這一要素而存在的。如果不滿足這一要素，違法行為就不成其為“違法”行為。這也就是“法未禁止不為非”的原則。因此，A 為應選項。至于B、C、D 項，雖然作為違法行為的構成要素，但是具有例外情形，如無過失責任的存在，限制行為能力人做出的違法行為等。同時，其自身的界定也離不開法律的確認。

4.道德與法律都屬于社會規范的范疇，都具有規范性、強制性和有效性，道德與法律既有區別又有聯系。下列有關法與道德的幾種表述中，哪種說法是錯誤的？

A.法律具有既重權利又重義務的“兩面性”，道德具有只重義務的“一面性”

B.道德的強制是一種精神上的強制

C.馬克思主義法學認為，片面強調法的安定性優先是錯誤的 D.法律所反映的道德是抽象的 答案：D

解析：法律所反映的道德是具體的，而非抽象的。它是一個歷史的范疇，時代不同，其所敘內容不同，它所反映的是統治階級的利益要求，這種要求是具體的。因此D是錯誤的。

二、多項選擇題：

（2010年）

51.關于法律規則、法律條文與語言的表述，下列哪些選項是正確的？？（）（2010年卷一多選第51題）

A.法律規則以“規范語句”的形式表達

B.所有法律規則都具語言依賴性，在此意義上，法律規則就是法律條文

C.所有表述法律規則的語句都可以帶有道義助動詞

D.《中華人民共和國民法通則》第十五條規定：“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地視為住所。”從語式上看，該條文表達的并非一個法律規則

「司法部答案」AC 「網校答案」C 「考點」法律規則與語言、法律條文 「解析」選項A表述不嚴謹。法律規則是通過特定語句表達的。表達法律規則的特定語句往往是一種規范語句。但是，并不意味著所有法律規則的表達都是以規范語句的形式表達，而是可以用陳述語氣或陳述句表達。

選項B錯誤。法律規則和法律條文是有區別的，法律規則是法律條文的內容，法律條文是法律規則的表現形式。

選項C正確。道義表示說話人對事件的社會價值觀，有三種道義語義：義務、允許、禁止。常用的道義詞主要由助動詞來表現：必須、應該、應當、該、可以、禁止等。規范語句中不管是命令句還是允許句，都可以帶有道義助動詞。

選項D錯誤。法律條文可以分為規范性條文和非規范性條文。該條規定表達的是法律規則。

52.司法審判中，當處于同一位階的規范性法律文件在某個問題上有不同規定時，法官可以依據下列哪些法的適用原則進行審判？（）（2010年卷一多選第52題）

A.特別法優于一般法

B.上位法優于下位法

C.新法優于舊法

D.法溯及既往

「司法部答案」ABC 「網校答案」AC 「考點」同一位階的法的淵源之間的沖突原則

「解析」

選項A、C正確。同一位階的法的淵源之間的沖突原則，主要包括：（1）全國性法律優先原則；（2）特別法優先原則；（3）后法優先或新法優先原則；（4）實體法優先原則；（5）國際法優先原則；（6）省、自治區的人民政府制定的規章效力高于本行政區域內較大的市的人民政府制定的規章。

選項B是不同位階法的適用原則。選項D講的是法的時間效力問題。

53.2007年，張某請風水先生選了塊墓地安葬亡父，下葬時卻挖到十年前安葬的劉某父親的棺木，張某將該棺木鋸下一角，緊貼著安葬了自己父親。后劉某發覺，以故意損害他人財物為由起訴張某，要求賠償損失以及精神損害賠償。對于此案，合議庭意見不一。法官甲認為，下葬棺木不屬于民法上的物，本案不存在精神損害。法官乙認為，張某不僅要承擔損毀他人財物的侵權責任，還要因其行為違背公序良俗而向劉某支付精神損害賠償金。對此，下列哪些說法是正確的？（）（2010年卷一多選第53題）

A.下葬棺木是否屬于民法上的物，可以通過“解釋學循環”進行判斷

B.“入土為安，死者不受打擾”是中國大部分地區的傳統，在一定程度上可以成為法律推理的前提之一

C.“公序良俗”屬倫理范疇，非法律規范，故法官乙推理不成立 D.當地群眾對該事件的一般看法，可成為判斷劉某是否受到精神損害的因素之一

「答案」ABD 「考點」法律解釋、法律推理

「解析」

選項A正確。法律解釋受解釋學循環的制約。

選項B正確。“入土為安，死者不受打擾”是中國大部分地區的傳統，屬于一種風俗習慣，屬于法的非正式淵源，在一定程度上可以成為法律推理的前提。

選項C錯誤?！肮蛄妓住痹瓌t在《民法通則》中有明確的規定，已經從倫理規范上升到法律規范。

選項D正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第3條第（三）項規定，非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨的，其近親屬遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。本題中，張某將劉某父親的棺木鋸下一角，如果當地群眾將此事件看作是“以其他違反道德的方式侵害侵害遺體、遺骨的情況”，且劉某也因群眾的流言蜚語遭受了巨大的精神痛苦，則可以向人民法院提起精神損害賠償訴訟，法院應該依法受理。

54.關于法律論證中外部證成的說法，下列哪些選項是錯誤的？（）（2010年卷一多選第54題）

A.外部證成是對內部證成中所使用的前提本身之合理性的證成B.外部證成是法官在審判中根據法條直接推導出判決結論的過程

C.外部證成與案件事實的法律認定無關

D.外部證成本身也是一個推理過程

「答案」BC 「考點」外部證成

「解析」選項A正確。外部證成關涉的是對內部證成中所使用的前提本身的合理性，即對前提的證成。

選項B錯誤。法官在審判中根據法條直接推導出判決結論的過程是內部證成，不是外部證成。

選項C錯誤。外部證成就是對法律決定所依賴的前提即案件事實進行法律認定，因此，外部證成與案件事實的法律認定是有關的。

選項D正確。外部證成過程中也必然涉及內部證成，也就是說對法律決定所依賴的前提的證成本身也是一個推理過程。

55.賈律師在一起未成年人盜竊案件辯護意見中寫到：“首先，被告人劉某只是為了滿足其上網玩耍的欲望，實施了秘密竊取少量財物的行為，主觀惡性不大；其次，本省盜竊罪的追訴限額為800元，而被告所竊財產評估價值僅為1，050元，社會危害性較??；再次，被告人劉某僅從這次盜竊中分得200元，收益較少。故被告人劉某的犯罪情節輕微，社會危害性不大，主觀惡性小，依法應當減輕或免除處罰。”關于該意見，下列哪些選項是不正確的？（）（2010年卷一多選第55題）

A.辯護意見既運用了價值判斷，也運用了事實判斷

B.“被告人劉某的犯罪情節輕微，社會危害性不大，主觀惡性小，依法應當減輕或免除處罰”，屬于事實判斷

C.“本省盜竊罪的追訴限額為800元，而被告人所竊取財產評估價值僅為1050元”，屬于價值判斷

D.辯護意見中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類詞匯，屬于法律概念

「答案」BCD 「考點」事實判斷與價值判斷

「解析」選項B屬于價值判斷，選項C屬于事實判斷。首先要區分這組概念。價值判斷是對法律所擬定的原則、規則、制度等客觀存在（客體），人們必須從它們能否體現和滿足人們的需要，能否有更為理想的原則、規則、制度存在等角度來予以分析法律，從而涉及法律的應然狀態和理想追求問題。事實判斷是對客觀存在的法律原則、規則、制度等所進行的客觀分析與判斷。主要解決客觀存在的法律究竟是怎樣的這一問題，它并不主張或者說根本抵制從“應然”的角度追問法律應當怎樣的問題。

選項D錯誤。法律概念是對各種法律現象或者法律事實加以描述、概括的概念。辯護意見中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類詞匯，不屬于法律概念。

56.《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》第三條規定：“本辦法所稱畜禽，是指列入依照《中華人民共和國畜牧法》第十一條規定公布的畜禽遺傳資源目錄的畜禽。本辦法所稱畜禽遺傳資源，是指畜禽及其卵子（蛋）、胚胎、精液、基因物質等遺傳材料?！睂Υ?，下列哪些表述是錯誤的？（）（2010年卷一多選第56題）

A.《中華人民共和國畜牧法》是《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》的上位法

B.《中華人民共和國畜牧法》和《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》均屬于行政法規

C.該條款內容屬于技術規范

D.該條款規定屬于任意性規則

「答案」BCD 「考點」法律規范、技術規范

「解析」

選項A正確，選項B錯誤。《中華人民共和國畜牧法》是由全國人大常委會制定的，因此屬于“法律”范疇，《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》是由國務院制定的，屬于“行政法規”范疇，法律效力高于行政法規，所以，前者是后者的上位法。選項C錯誤。法的技術性規范指規定包括法的解釋權、法的生效時間、法的修正程序、法公布的文字形式等內容的條文。技術規范的調整對象是人與自然的關系，是規定人們如何使用自然的力量和生產工具以有效地利用自然的行為準則。所以，這個條文屬于法的技術性規范，而不是技術規范。

選項D錯誤。強行性規則和任意性規則，是按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同對法律規則進行的分類。該條規定不是法律規則，也不是任意性規則。

（2009年）

51.2004年《全國人民代表大會常務委員會關于<中華人民共和國刑法>有關信用卡規定的解釋》規定：“刑法規定的?信用卡?，是指由商業銀行或者其他金融機構發行的具有消費支付、信用貸款、轉賬結算、存取現金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。”對此，下列哪些說法是正確的？（）

A.該解釋是學理解釋

B.該解釋屬于有權解釋

C.該解釋和刑法本身具有同等效力

D.該解釋所采用的是文理解釋

答案：BCD

解析：本題考核法律解釋的種類和效力。

選項A錯誤，選項B正確。法律解釋分為正式解釋和非正式解釋（學理解釋）。正式解釋，通常也叫法定解釋，是指由特定的國家機關、官員或其他有解釋權的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋有時也稱有權解釋。非正式解釋，通常也叫學理解釋，一般是指由學者或其他個人及組織對法律規定所作的不具有法律約束力的解釋。這種解釋是學術性或常識性的，不被作為執行法律的依據。本題中的解釋是正式解釋、有權解釋，不是學理解釋。

選項C正確?！读⒎ǚā芬幎?，法律解釋和法律具有同等效力。

選項D正確。文義解釋，也稱語法解釋、文法解釋、文理解釋。這是指按照日常的、一般的或法律的語言使用方式清晰地描述制定法的某個條款的內容。該解釋只是對“信用卡”下了定義，故是“文理解釋”（文義解釋）。

52.“法的繼承體現時間上的先后關系，法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒，法的移植的范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例。”據此，下列哪些說法是正確的？（）

A.1804年《法國民法典》是對羅馬法制度、原則的繼承

B.國內法不可以繼承國際法

C.法的移植不反映時間關系，僅體現空間關系

D.法的移植的范圍除了制定法，還包括習慣法

答案：ABD

解析：本題考核法的繼承與法的移植。

選項A正確。法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續和繼受，一般表現為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。法國資產階級以奴隸制時代的羅馬法為基礎制定的《法國民法典》體現了法的繼承性。

選項B正確。法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續和繼受，一般表現為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。從定義中可以知看出，法的繼承是舊的法律制度的延續，而國際法不存在法律制度延續的問題，另外，“歷史類型”與“法律制度”也是從國內法的角度說的。因此，法的繼承本身就不包含國內法對國際法的繼承。

選項C錯誤。法的移植是指在鑒別、認同、調適、整合的基礎上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。體現了空間關系，也體現了時間關系。

選項D正確。法的移植的范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例。

53.2007年，某國政府批準在實驗室培育人獸混合胚胎，以用于攻克帕金森癥等疑難疾病的醫學研究。該決定引發了社會各界的廣泛關注和激烈爭議。對此，下列哪些評論是正確的？（）

A.目前人獸混合胚胎研究在法律上尚未有規定，這是成文法律局限性的具體體現

B.人獸混合胚胎研究有可能引發嚴重的社會問題，因此需要及時立法給予規范和調整

C.如因該研究成果發生了民事糾紛而法律對此沒有規定，則法院可以依據道德、習慣或正義標準等非正式法律淵源進行審理

D.如該國立法機關為此制定法律，則制定出的法律必然是該國全體公民意志的體現

答案：ABC

解析：本題考核法與科學技術的關系。

選項A正確。法律具有一定的滯后性，是成文法律的局限性的體現。

選項BC正確。法律對科技具有規制作用，但是由于法律的滯后性，對科技等問題沒有規定，則可以根據道德、習慣或正義標準等非正式法律淵源進行審理。

選項D錯誤。法律是統治階級意志的體現，因此，只有社會主義國家才是全體公民意志的體現。

54.2007年8月30日，我國制定了《反壟斷法》，下列說法哪些可以成立？（）

A.《反壟斷法》的制定是以我國當前的市場經濟為基礎的，沒有市場經濟，就不會出現市場壟斷，也就不需要《反壟斷法》，因此可以說，社會是法律的母體，法律是社會的產物

B.法對經濟有積極的反作用，《反壟斷法》的出臺及實施將會對我國市場經濟發展產生重要影響

C.我國市場經濟的發展客觀上需要《反壟斷法》的出臺，這個事實說明，唯有經濟才是法律產生和發展的決定性因素，除經濟之外法律不受其他社會因素的影響

D.為了有效地管理社會，法律還需要和其他社會規范（道德、政策等）積極配合，《反壟斷法》在管理市場經濟時也是如此

答案：ABD

解析：本題考核法與社會、法與經濟的關系問題。

選項A正確。是從“法以社會為基礎”這個角度講的。

選項B正確。法對于經濟基礎具有能動的反作用。

選項C錯誤。法律不僅受經濟因素影響，還受文化、歷史條件等影響。

選項D正確。法律需要和其他社會規范（道德、政策等）積極配合。

55.關于法與道德的論述，下列哪些說法是正確的？（）

A.法律規范與道德規范的區別之一就在于道德規范不具有國家強制性

B.按照分析實證主義法學的觀點，法與道德在概念上沒有必然聯系

C.法和道德都是程序選擇的產物，均具有建構性

D.違反法律程序的行為并不一定違反道德

答案：ABD

解析：本題考核法與道德的關系。

選項A正確。法與有組織的國家強制相關，通過程序進行，針對外在行為，表現為一定的物質結果。專門機構、暴力后盾、程序設置、行為針對性和物質結果構成法的外在強制標志。道德在本質上是良心和信念的自由，因而強制是內在的，主要憑靠內在良知認同或責難，即便是輿論壓力和譴責也只能在主體對譴責所依據的道德準則認同的前提下發揮作用。

選項B正確。分析實證主義法學派否定法與道德存在本質上的必然聯系，認為不存在適用于一切時代、民族的永恒不變的正義或道德準則。

選項C錯誤。法在生成上往往與有組織的國家活動相關，由權威主體經程序主動制定認可，具有形式上的建構性。盡管從進化理性主義上說，法在根本上也是長成的，是累積方式進化來的，非人類智慧預先設計的產物，但在形式上卻不能不承認法的建構性。道德在社會生產生活中自然演進生成，不是自覺制定和程序選擇的產物，自發而非建構是其本質屬性。

選項D正確。法律和道德并不是一致的，因此，違反法律程序的行為不一定違法道德。

56.關于法的適用與法律論證，下列哪些說法是錯誤的？（）

A.法的適用所處理的問題，既包括法律事實問題也包括法律規范問題，還包括法律語言問題

B.法的適用通常采用邏輯中的三段論推理

C.法的適用只要有外部證成即可，毋需內部證成

D.法律論證是一個獨立的過程，與法律推理、法律解釋沒有關系

答案：CD

解析：本題考核法適用的一般原理。

選項A、B說法正確。整體上來說，法律人適用有效的法律規范解決具體個案糾紛的過程在形式上是邏輯中的三段論推理過程即大前提、小前提和結論。具體來說，法律人適用法律解決個案糾紛的過程，首先要查明和確認案件事實，作為小前提；其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規范，作為大前提；最后以整個法律體系的目的為標準，從兩個前提中推導出法律決定或法律裁決。這個過程實質上也是法律人在其業務操作中的思維或推理過程。

選項C說法錯誤。在法律適用中，內部證成和外部證成是相互關聯的。

選項D說法錯誤。法律推理不能完全獨立于法律解釋。法律推理是為了得出法律判決的結論，找出確定的答案是法律推理的主要目的，而法律解釋的目的是為了進一步明確法律的意義。法律解釋只是為法律論證提供了命題，命題本身的正確與否不是靠解釋來完成的，它只能通過法律論證的方法來加以解決。法律推理也不能完全獨立于法律論證。通過法律論證，法官們可以進行比較與鑒別，從各種解釋結果中找出最好的答案。

（2008年）

51.關于法律原則的適用，下列哪些選項是錯誤的？

A.案件審判中，先適用法律原則，后適用法律規則

B.案件審判中，法律原則都必須無條件地適用

C.法律原則的適用可以彌補法律規則的漏洞

D.法律原則的適用采取“全有或全無”的方式

答案：ABD

解析：現代法理學一般都認為法律原則可以克服法律規則的僵硬性缺陷，彌補法律漏洞，保證個案正義，在一定程度上緩解了規范與事實之間的縫隙，從而能夠使法律更好地與社會相協調一致。但由于法律原則內涵高度抽象，外延寬泛，不像法律規則那樣對假定條件和行為模式有具體明確的規定，所以當法律原則直接作為裁判案件的標準發揮作用時，會賦予法官較大的自由裁量權，從而不能完全保證法律的確定性和可預測性。為了將法律原則的不確定性減小在一定程度之內，需要對法律原則的適用設定嚴格的條件：

1.窮盡法律規則，方得適用法律原則。

這個條件要求，在有具體的法律規則可供適用時，不得直接適用法律原則。即使出現了法律規則的例外情況，如果沒有非常強的理由，法官也不能以一定的原則否定既存的法律規則。只有出現無法律規則可以適用的情形，法律原則才可以作為彌補“規則漏洞”的手段發揮作用。

2.除非為了實現個案正義，否則不得舍棄法律規則而直接適用法律原則。

這個條件要求，如果某個法律規則適用于某個具體案件，沒有產生極端的眾不可容忍的不正義的裁判結果，法官就不得輕易舍棄法律規則而直接適用法律原則。

3.沒有更強理由，不得徑行適用法律原則。

在判斷何種規則在何時何種情況下極端違背正義，其實難度很大，法律原則必須為適用第二個條件規則提出比適用原法律規則更強的理由，否則上面第二個條件規則就難以成立。

根據上述表述，AB項是錯誤的，C項是正確的。

D項中，法律規則的適用方式是“全有或全無”的方式，而非是法律原則的適用方式，因此，D項錯誤。

52.關于法律論證中的內部證成和外部證成，下列哪些選項是錯誤的？

A.法律論證中的內部證成和外部證成之間的區別表現為，內部證成是針對案件事實問題進行的論證，外部證成是針對法律規范問題進行的論證

B.無論內部證成還是外部證成都不解決法律決定的前提是否正確的問題

C.內部證成主要使用演繹方法，外部證成主要使用歸納方法

D.無論內部證成還是外部證成都離不開支持性理由和推理規則

答案：ABC

解析：法律人法律決定的合理性取決于下列兩個方面：一方面法律決定是按照一定的推理規則從前提中推導出來的，另一方面，推導法律結論所依賴的前提是合理的，正當的。前者為內部證成，后者為外部證成。因此，A項說法錯誤。

內部證成關涉的只是從前提到結論之間推論是否有效的，而推論的有效性或真值依賴于是否符合推理規則或規律。外部證成關涉的是對內部證成中所使用的前提本身的合理性，即對前提的證立。因此，外部證成解決法律決定的前提是否正確的問題，所以B項說法錯誤。

三段論是一種演繹方法，外部證成是將一個新的三段論附加在論證的鏈條中。所以，內部證成和外部證成適用的都是演繹方法。選項C說法錯誤。

法律人在適用法律的過程中，無論是依據一定的法律解釋方法所獲得的法律規范即大前提，還是根據法律所確定的案件事實即小前提，都是用來向法律決定提供支持性理由的。選項D說法正確。

53.青年男女在去結婚登記的路上被迎面駛來的卡車撞傷，未能登記即被送往醫院搶救。女方傷勢過重成為植物人，男方遂悔婚約。女方父母把男方告到法院，要求男方對女方承擔照顧撫養的責任。法院以法無明文規定為由，裁定不予受理。關于本案，下列哪些評論是錯誤的？

A.支持不受理，因為法官面對的是法律不調整的“法外空間”事項

B.支持不受理，因為法官正確運用了類比推理而沒有采用設證推理

C.反對不受理，因為法官違反了“禁止拒絕裁判原則”

D.反對不受理，因為法官沒有發揮法律在社會中的創造作用

答案：ABD

解析：禁止拒絕裁判原則是指，法院有義務對其管轄范圍內的待決案件作出裁判，不論法律規定清楚與否，也不論法律有無規定；任何情況下，法官都無權拒絕裁判。雖然我國奉行人民代表大會制度，但依然承認人民代表大會制度下的職能分工，法院所承擔的職責與其他歐美國家有諸多相同之處：它依然是提供法律救濟的最后的、最終的機構，它沒有理由將尋求法律救濟者推出自己的大門。所以，我國也應該遵循“禁止拒絕裁判”原則。而法院要遵循“禁止拒絕裁判”原則，就必須承認法官解釋法律和填補法律漏洞的可能性，也必須承認司法解釋具有溯及既往的效力。因此，本題的正確答案是ABD.54.關于法律規則的邏輯結構與法律條文，下列哪些選項是正確的？

A.假定部分在法律條文中不能省略

B.行為模式在法律條文中可以省略

C.法律后果在法律條文中不能省略

D.法律規則三要素在邏輯上缺一不可

答案：BD

解析：法律規則是采取一定的結構形式具體規定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規范。在立法實踐中，通常采取兩種不同的方式來明示人們的行為界限，分別以不同的條文規定表現出來。具體而言，大致有以下幾類情形：（1）一個完整的法律規則由數個法律條文來表述；（2）法律規則的內容分別由不同規范性法律文件的法律條文來表述；（3）一個條文表述不同的法律規則或其要素；（4）法律條文僅規定法律規則的某個要素或若干要素。法|律教 育網因此，在實踐中，法律規則的三要素在法律條文中，每個要素都有被省略的可能。因此，AC項說法錯誤，B項說法正確。

法律規則的邏輯結構，指法律規則諸要素的邏輯聯結方式，即從邏輯的角度看法律規則是由哪些部分或要素來組成的，以及這些部分或要素之間是如何聯結在一起的。對法律規則的結構，目前學界有不同看法。主要有“三要素說”和“兩要素說”兩種觀點。司法考試采用的是“三要素說”，認為任何法律規則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分構成。因此，D項是正確的。

55.法系是法學上的一個重要概念。關于法系，下列哪些選項是正確的？

A.法系是一個比較法學上的概念，是根據法的歷史傳統和外部特征的不同對法所作的分類

B.歷史上曾經存在很多個法系，但大多都已經消亡，目前世界上僅存的法系只有民法法系和普通法系

C.民法法系有編纂成文法典的傳統，因此，有成文法典的國家都屬于民法法系

D.法律移植是一國對外國法的借鑒、吸收和攝取，因此，法律移植是法系形成和發展的重要途徑

答案：AD

解析：法系是比較法學上的基本概念，具體指根據法的歷史傳統和外部特征的不同，對法所做的分類。據此分類標準，凡屬于同一傳統的法律就構成一個法系。因此，A項說法正確。

在歷史上，世界各主要地區曾經存在過許多法系，諸如印度法系、中華法系、伊斯蘭法系、民法法系和普通法系，等等。當今世界上最有影響的是民法法系和普通法系。因此，B項說法錯誤。

民法法系，是指以古羅馬法，特別是以19世紀初《法國民法典》為傳統產生和發展起來的法律的總稱。由于該法系的影響范圍主要是在歐洲大陸國家，特別是法國和德國，且主要法律的表現形式均為法典，所以又稱為大陸法系、羅馬-德意志法系、法典法系。但是，并非所有有成文法的國家都屬于民法法系，因此，C項說法錯誤。

法的移植是指在鑒別、認同、調適、整合的基礎上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。法的移植有其必然性和必要性：（1）社會發展和法的發展的不平衡性決定了法的移植的必然性，比較落后的國家為促進社會的發展，有必要移植先進國家的某些法律。（2）市場經濟的客觀規律和根本特征決定了法的移植的必要性，市場經濟要求沖破一切地域的限制，使國內市場與國際市場接軌，把國內市場變成國際市場的一部分，從而達到生產、貿易、物資、技術國際化。法律^教育*網原創一個國家能否成為國際統一市場的一員在很大程度上取決于該國的法律環境，因而就要求借鑒和引進別國的法律，特別是世界各國通行的法律原則和規范。（3）法治現代化既是社會現代化的基本內容，也是社會現代化的動力，而法的移植是法治現代化的一個過程和途徑，因此法的移植是法治現代化和社會現代化的必然需要。（4）法的移植是對外開放的應有內容。因此，D項說法是正確的。

56.根據我國《立法法》的規定，關于不同的法律淵源之間出現沖突時的法律適用，下列哪些選項是錯誤的？

A.自治條例、單行條例與地方性法規不一致的，適用地方性法規

B.地方性法規和部門規章之間的效力沒有高下之分，發生沖突時由國務院決定如何適用

C.公安部的部門規章與民政部的部門規章不一致時，按照新法優于舊法的原則處理，直接選擇后頒布的部門規章加以適用

D.某市經授權制定的勞動法規與我國《勞動法》的規定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決

答案：ABC

解析：《立法法》第81條第1款規定，自治條例和單行條例依法對法律、行政法規、地方性法規作變通規定的，在本自治地方適用自治條例和單行條例的規定。因此，A項錯誤。

第86條第（二）項規定，地方性法規與部門規章之間對同一事項的規定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見，國務院認為應當適用地方性法規的，應當決定在該地方適用地方性法規的規定；認為應當適用部門規章的，應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決；地方性法規、規章之間不一致時，由有關機關依照下列規定的權限作出裁決。因此，B項錯誤。

第86條第（三）項規定，部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時，由國務院裁決。因此，C項錯誤。

第86條第第2款規定，根據授權制定的法規與法律規定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務委員會裁決。因此，D項正確。

（2008年·四川）

51.關于法的作用，下列哪些選項是錯誤的？

A.法是由人創制的，人們在立法時受社會條件的制約

B.法律人在處理法律問題時沒有自己的價值立場

C.法具有概括性，能夠涵蓋社會生活的所有方面

D.法律不能要求人們去從事難以做到的事情

答案：BC

解析：本題考查法的作用。法的作用體現在法與社會的相互影響中，法是由人創造的，人們在立法時會受到社會條件的制約，其產生、存在與發展變化都是由社會的生產方式決定的。因此，A項說法正確。

法律人是有其法律思維的，法律思維的基本特征之一就是價值判斷。因此，B項說法錯誤。

法不是萬能的，法的局限性是和法律調整對象的有限性相聯系的，法不可能調整社會生活的全部，有些社會關系（如人的情感關系，友誼關系）不適宜由法律來調整，法律不應涉足其間。因此，C項說法錯誤。

法律是以社會為基礎的，法律不可能超越社會發展需要，超越人們的能力范圍來改變社會，因此，不能要求人們去從事難以做到的事情。D項說法正確。

52.關于非正式法源，下列哪些選項是正確的？

A.它具有一定的說服力

B.它可以彌補正式法源的漏洞

C.它沒有正式的法律效力，司法機關不能以它作為裁判案件的理由

D.它具有法律意義

答案：ABD

解析：本題考查非正式的法律淵源。非正式的法律淵源，是指不具有明文規定的法律效力、但具有法律說服力并能夠構成法律人的決定的大前提的準則來源的那些資料，如公共政策、理性原則、正義標準、社會思潮、道德習慣、學說、法理等。選項C說法錯誤。

提示：這個知識點是2008年新增考點。

53.最高人民法院、最高人民檢察院聯合公布了《關于執行刑法確定罪名的補充規定

（三）》，對適用刑法的部分罪名進行了補充或修改，取消了原來的“公司、企業人員受賄罪”罪名，修改為“非國家工作人員受賄罪”。對此，下列哪些選項是正確的？

A.該規定屬于立法解釋

B.該規定沒有正式的法的效力

C.該規定的效力低于憲法

D.該規定屬于正式解釋

解析：CD

答案：本題考查的法律解釋。立法解釋又稱法律解釋，是立法機關根據立法原意，對法律規范具體條文的含義以及所使用的概念、術語、定義所作的說明。本題中該解釋是最高人民法院、最高人民檢察院作出的，而非立法機關作出的，不是立法解釋，而是司法解釋。因此，A項說法錯誤。

司法解釋是有權解釋，是正式的法律解釋，具有正式的法的效力。因此，B項說法錯誤，D項說法正確。

該規定屬于司法解釋，法律效力低于憲法。因此，C項說法正確。

54.《民法通則》第七條規定：“民事活動應當尊重社會公德?！薄逗贤ā返谄邨l規定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德?！蹦晨h法院的法官在審理一起合同糾紛時認為該合同內容違反了社會公德，因此判定該合同無效。關于本案，下列哪些選項是正確的？

A.法律、行政法規、社會公德都是法的淵源

B.在本案審判中，法官的解釋具有一定的價值取向性

C.判決的可接受性是法官在判案過程所考量的因素

D.違反公共道德的民事行為也可能被法院判為無效，這說明在司法審判中，道德規范具有和法律規則同等的法律效力

答案：ABC

解析：法律、行政法規屬于法的正式淵源，社會公德屬于法的非正式淵源。因此，A項說法正確。

首先是否符合社會公德的要求本身就是一種價值判斷，法官在審判中，判斷該合同內容違反了社會公德的解釋具有一定的價值取向性。因此，B項說法正確。

法官在審判案件過程中，利用一種帶有價值取向的觀點來解釋法條，而非是純粹的法條的直接規定來對案件進行客觀的判斷，必然要考慮判決是否能夠被當事人接受。因此，C項說法正確。

在社會生活中，法律調整是主要的，是常態，道德調整只是法律調整的一個補充形式，因此，法律規則的效力高于道德規范的效力，D項的說法錯誤。

55.杜某委托裝修公司裝修新婚用房。裝修公司的一個員工在杜某的房屋里自縊身亡。杜某認為，按照民間傳統，死過人的房屋不宜作新房，遂起訴裝修公司，要求為自己另購新房，并承擔違約責任和精神損害賠償。法院駁回了原告的訴訟請求。關于本案，下列哪些選項是正確的？

A.風俗習慣沒有法律上的意義

B.法律的正當性與風俗習慣的正當性不能等同

C.該民間傳統屬于宗教信仰的范疇，應當受到法律的保護

D.法律與人們的傳統觀念之間存在沖突

答案：BD

解析：風俗習慣屬于法的非正式淵源，具有法律上的意義，選項A錯誤。民間傳統不能等同于宗教信仰，選項C錯誤。

56.劉某與房地產公司簽訂拆遷安置協議，約定將劉某安置到另一小區。劉某遷入新居后，日常生活受到高速公路嚴重噪聲干擾。劉某要求房地產公司解決噪聲問題，該公司稱高速公路是由市公路局投資建設的，應由公路局解決；公路局稱該高速公路多年來一直由市發展公司管理經營，應由發展公司解決；發展公司則稱房地產公司選址建房，發生問題應自行解決。劉某向法院提起訴訟。法院判定由房地產公司和發展公司承擔責任。根據法理學有關原理，下列哪些選項是正確的？

A.處理該糾紛的法律依據是我國的社會保障法

B.房地產公司承擔的法律責任不因與劉某之間的協議而加以免除

C.發展公司承擔法律責任是基于法律責任的競合

D.房地產公司和發展公司承擔責任與它們的義務沒有直接關系

答案：BCD

解析：本題題干描述的是交通噪聲污染損害賠償案，該訴訟是平等主體發生爭議提起的民事訴訟，侵害的權益是享受安寧生活環境的權利即安寧權（屬于環境權）。選項C不是很好選，可以從民法上的環境權和憲法上的環境權角度考慮法律責任的競合。

處理本案的依據是民法，不是社會保障法，選項A錯誤。

發展公司是目前該高速公路的經營管理人和受益人，且此次糾紛所爭議的噪聲污染源主要來自于該高速公路，故發展公司在經營管理過程中有義務承擔起治理和改善環境的責任。其應按無過錯責任原則承擔侵權責任，并不能以主觀上無過錯為由進行抗辯。所以，其承擔的法律責任不因與劉某之間的協議而加以免除。選項B正確。

劉某被安置到該小區時高速公路已通車，不能免除該公司對噪聲污染進行治理的責任，故房地產公司在治理和改善住戶居住條件的問題上應承擔責任。

污染環境致人損害適用無過錯責任。免責事由有3個：完全由于不可抗拒的自然災害，并經及時采取合理措施，仍然不能避免造成環境污染損害的；污染損害是由受害人自己的過錯造成的；污染損害是由第三人的過錯造成的。可見，即使履行了義務，出現了問題，沒有免責事由的情況下，仍然要承擔責任。所以，發展公司和房地產公司承擔責任與它們的義務沒有直接關系。選項D正確。

（2007年）

51.關于社會主義法治理念，下列哪些選項是正確的？

A.社會主義法治理念體現了中國共產黨領導、人民當家作主和依法治國的有機統一

B.社會主義法治理念是在總結我國法治建設實踐經驗、借鑒世界法治文明成果的基礎上提出的

C.社會主義法治理念是真正符合人民利益和需要的法治理念

D.通過社會主義法治理念教育，切實提高法律職業人員維護社會主義法治的能力

答案：ABCD

解析：社會主義法治理念的提出，是以胡錦濤同志為總書記的中國共產黨，從社會主義現代化建設事業全局出發，堅持以馬克思主義法學理論為指導，在認真總結我國法制建設實踐經驗，借鑒世界法治文明成果的基礎上，作出的一項重大決策。我國社會主義法治理念是先進的法治理念，是真正符合廣大人民群眾利益和需要的法治理念，其基本內涵可以概括為依法治國、執法為民、公平正義、服務大局、黨的領導五個方面。這五個方面相輔相成，體現了黨的領導、人民當家作主和依法治國的有機統一。通過開展社會主義法治理念教育活動，要達到提高司法、執法能力的工作目標。所以本題ABCD都是正確的。

52.關于法與道德的共同點，下列哪些選項是正確的？

A.法律和道德都是一種社會規范，都具有規范性

B.法律和道德都具有強制性，都是人們應該遵循的規范

C.法律和道德都是歷史的產物，都是不斷變化的 D.法律和道德都是建立在一定物質生產方式之上的 答案：ABCD

解析：人類社會早期，法與道德曾渾然一體。在二者高度分化后，法與道德依然在如下方面表現出共同性。（1）在發生學上，都由原始習慣脫胎而來，且在發生發展中有相互轉化。（2）在形式歸屬上，都屬社會規范，具有社會規范應有的規范性、概括性、連續性、穩定性、效率性等屬性（程度上存在差別）。（3）在內容上，都蘊含和體現一定的社會價值，總體精神和內容相互重疊滲透。（4）在功能上，都是社會調控手段，以維護和實現一定社會秩序和正義為使命。（5）在發展水平上，都是社會文明進步的標尺，且在發展水平上互為標志和說明。綜上所述，ABCD都是正確的。

53.某日，陳某因生活瑣事將肖某打傷。當地公安局詢問了雙方和現場目擊者并做了筆錄，但未做處理。兩年后，該公安局對陳某做出了拘留10日的處罰。陳某申訴，上一級公安局維持了原處罰決定。陳某提起訴訟。法官甲認為該公安局違反了《人民警察法》關于對公民報警案件應當及時查處的規定，因此應當撤銷其處罰決定。法官乙認為，如果因公安局的遲延處理而撤銷其處罰，就喪失了對陳某的違法行為進行再處理的可能，因此不應當撤銷。依據法理學的有關原理，下列哪些選項是正確的？

A.陳某與該公安局之間不存在法律關系

B.法官甲的觀點說明法律具有程序性的特征

C.法官甲的推理屬于形式推理

D.法官乙的觀點屬于司法解釋

答案：BC

解析：我國的法律解釋體制包括立法解釋、司法解釋和行政解釋，其中司法解釋包括最高人民法院的審判解釋、最高人民檢察院的檢察解釋。所以可以排除掉D項。法律關系是在法律規范調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利和義務關系。構成法律關系的要素有法律關系的主體、法律關系的客體和法律關系的內容。法律關系主體是指法律關系的參加者，即在法律關系中享有權利或承擔義務的人，法律上所稱的“人”主要包括自然人和法人；法律關系客體是指權利和義務所指向的對象，又稱權利客體、義務客體或權利客體；法律關系的內容，是指法律關系主體間在一定條件下依照法律或約定所享有的權利和承擔的義務，是人們之間利益的獲取或付出的狀態。

54.關于司法的表述，下列哪些選項可以成立？

A.司法的依據主要是正式的法律淵源，而當代中國司法原則“以法律為準繩”中的“法律”則需要作廣義的理解

B.司法是司法機關以國家名義對社會進行全面管理的活動

C.司法權不是一種決策權、執行權，而是一種判斷權

D.當代中國司法追求法律效果與社會效果的統一

答案：ACD

解析：司法是司法機關以國家名義對具體糾紛進行認定和裁決的專門性活動，而外部行政行為屬于對社會進行全面管理的活動，因此，司法權不是一種決策權、執行權，而是一種判斷權。選項AC正確。司法的依據主要是正式的法律淵源，而當代中國司法原則“以法律為準繩”中的“法律”則需要作廣義的理解，它包括具有立法權的國家機關頒布的法律、法規，特別情況下還包括習慣、政策等。在當代中國，司法要追求法律效果與社會效果的統一，也就是審判既要合法，還要具有良好的社會效果，“辯法析理，勝敗皆服、息事寧人、促進和諧”。因此，正確選項為ACD.55.關于法律溯及力，下列哪些選項是正確的？

A.刑事法律若具有溯及力可能導致國家權力的濫用和擴張，也違反正義的原則

B.法治社會要求法律具有可預測性和確定性，而法不溯及既往原則符合這一要求

C.在某些現代民事法律中，為了保障公民權利，一定程度上承認法律有溯及力

D.法不溯及既往原則屬于法律責任的歸責原則

答案：ABC

解析：法的溯及力，也稱法溯及既往的效力，是指法對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒有溯及力。法是否具有溯及力，不同法律規范之間的情況是不同的。就有關侵權、違約的法律和刑事法律而言，一般以法律不溯及既往為原則。這是由于：法律應當具有普遍性和可預測性，人們根據法律從事一定的行為，并為自己的行為承擔責任。如果法律溯及既往，就是以今天的規則要求昨天的行為，就等于要求某人承擔自己從未期望過的義務。敗訴者將不是因為他違反了他已有的某個義務，而是因為他違反了一個事后才創造出來的新法律所規定的義務而受到懲罰。這是不公正的。但是，法律不溯及既往并非絕對。目前各國采用的通例是“從舊兼從輕”的原則，即新法原則上不溯及既往，但是新法不認為犯罪或者處刑較輕的，適用新法。我們也可以把這個原則稱為“有利原則”，它同樣具有其正當性或合理性基礎。故此ABC是正確的。法律責任的規則原則包括責任法定原則、公正原則、效益原則和合理性原則，并沒有法不溯及既往原則，所以D是錯誤的。

56.關于法律發展、法律傳統、法律現代化，下列哪些選項可以成立？

A.中國法律的現代化的啟動形式是立法主導型

B.進入20世紀以后，各國、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關注，民族歷史傳統可能構成現實法律制度的組成部分

C.在當今經濟全球化的背景下，對各國法律進行法系劃分已失去了意義

D.法的繼承體現時間上的先后關系，法的移植反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒

答案：ABD

解析：法的現代化由內發型和外源型兩種，中國法律的現代化屬于后者，并且其啟動形式是立法主導型，是自上而下的。進入20世紀以后，各國、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關注，因此，民族歷史傳統可能構成現實法律制度的組成部分。法的繼承體現時間上的先后關系，法的移植反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒。在當今經濟全球化的背景下，各國法律之間的移植變得頻繁，各國法律呈現趨同的趨勢，但是，差異依然存在并且非常重要，所以對各國法律進行法系劃分依然具有重要意義。因此，正確選項為ABD.（2006年）

51.汪某和范某是鄰居，某天，雙方因生活瑣事發生爭吵，范某怒而揮刀砍向汪某，致汪某死亡。事后，范某與汪某的妻子在中間人的主持下，達成“私了”。后汪某父母得知兒子身亡，堅決不同意私了，遂向當地公安部門告發。公安部門立案偵查之后，移送檢察院。最后，法院判處范某無期徒刑，同時判決范某向江某的家屬承擔民事責任。就本案而言，下列哪些說法是錯誤的？

A.該案件形成多種法律關系

B.引起范某與司法機關之間的法律關系的法律事實屬于法律事件

C.該案件中，范某與檢察院之間不存在法律關系

D.范某與汪某的家屬之間不形成實體法律關系

答案：BCD

解析：法律關系是指在法律規范調整社會關系的過程中所形成的人與人之間的權利義務關系。根據不同的標準可以對法律關系作不同的分類。法律事實是由法律規定的能夠引起法律關系發生、變更、消滅的客觀情況。它包括法律事件和法律行為。所謂法律事件是指與人的意志無關的客觀情況。法律行為是指在人的意志支配下的身體活動。根據上述理論，引起范某與司法機關之間的法律關系的法律事實屬于法律行為。并且由于范某的行為，在范某與檢察院之間形成刑事訴訟法律關系，在范某與汪某的家屬之間形成了因范某的犯罪行為直接導致的物質損失而引起的以損害賠償為內容的民事實體法律關系。故本題中只有選項A的說法正確。因此本題答案為BCD.52.20世紀90年代初，傳銷活動在中國大陸流行時，法律法規對此沒有任何具體規定。當時，執法機關和司法機關對這類案件的處理往往依據《民法通則》第7條。該條規定：“民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經濟計劃，擾亂社會經濟秩序。”這說明法律原則具有哪些作用？

A.法律原則具有評價作用

B.法律原則具有裁判作用

C.法律原則具有預測作用

D.法律原則具有強制作用

答案：ABCD

解析：法律原則是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性、指導性的價值準則或規范，是法律訴訟、法律程序或法律裁決的確認規范。法律原則具有彌補法律漏洞，評價、預測法律行為，制裁違法行為，指導司法審判等作用，在本題當中，執法機關和司法機關在沒有具體法律規范的情況下，依據法律原則對傳銷行為加以處理，體現了法律原則評價、裁判、預測、強制的作用。所以，本題答案為ABCD.53，村民姚某育有一子一女，其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年時間里，女兒對其日常生活進行照顧。姚某去世之后留有祖傳貴重物品若干，女兒想分得其中一部分，但兒子認為，按照當地女兒無繼承權的風俗習慣，其妹不能繼承。當地大部分村民也指責姚某的女兒無理取鬧。對此，下列哪些說法可以成立？

A.在農村地區，應該允許風俗習慣優先于法律規定

B.法與習俗的正當性之間存在一定的緊張關系

C.中國法的現代化需要處理好國家的制定法與“民間法”之間的關系

D.中國現行法律與中國人的傳統觀念有一定的沖突

答案：BCD

解析：法與習慣都是調整人們行為的規范，都在社會生活中調整著人們的行為。二者既相互補充又相互沖突。我國沒有承認習慣作為正式的法律淵源，在習慣與法律規定沖突時就要按照法律的規定行事。在法律現代化的過程中，我們要處理好法律與習慣的關系，使二者和諧共存。故本題中只有選項A的表述不正確。所以，本題答案為BCD.54.孫某早年與妻子呂某離婚，兒子小強隨呂某生活。小強15歲時，其祖父去世，孫某讓小強參加葬禮而小強與祖父沒有感情，加上呂某阻擋，未參加葬禮。從此，孫某就不再支付小強的撫養費用。呂某和小強向當地法院提起訴訟，請求責令孫某承擔撫養費。在法庭上，孫某提出不承擔撫養費的理由是，小強不參加祖父葬禮屬不孝之舉，天理難容。法院沒有采納孫某的理由，而根據我國相關法律判決呂某和小強勝訴。根據這個事例，下面哪些說法是正確的？

A.一個國家的法與其道德之間并不是完全重合的

B.法院判決的結果表明：一個國家的立法可以不考慮某些道德觀念

C.法的適用過程完全排除道德判斷

D.法對人們的行為的評價作用應表現為評價人的行為是否合法或違法及其程度

答案：ABD

解析：法與道德都是調整人們行為的規范，法通過評價人們的行為是否合法來規范人們的行為，道德通過評價人們的行為是否符合道德來規范人們的行為。二者在社會生活中共同發揮著作用。雖然道德對立法具有指導作用，是評價法律善與惡的標準，但二者仍有不一致的地方，法律僅僅是最低限度的道德。盡管如此，仍不能忽視道德在法律適用過程中所起的作用。故本題中只有選項C的說法不正確。所以，本題答案為ABD.55.小麗是陳某的養女，在22歲時準備與其結識半年的男朋友結婚。陳某以小麗歲數小、與男朋友認識時間太短等為由，不同意兩人結婚，并禁止他們來往。從此，陳某只要發現小麗與男朋友來往，就對她拳腳相加，而且不允許她周末外出。小麗忍無可忍，向當地法院提起訴訟。該法院根據我國《刑法》第257條第1款的規定（即“以暴力干涉他人婚姻自由的，處二年以下有期徒刑或者拘役”），判處陳某拘役2個月。根據該案，下列哪些說法是正確的？

A.法院所引用的刑法條款所規定的內容屬于任意性法律規則

B.該刑法條款對小麗的起訴行為起到了一種確定性的指引作用

C.法院在該案件中適用的法律推理屬于演繹推理

D.法院在認定案件事實的過程中不需要運用價值導引的思考方式

答案：BC

解析：根據強制程度的不同，可以將法律規范分為強制性法律規范和任意性法律規范。強制性法律規范是必須適用的規范，不允許當事人選擇。任意性法律規范是允許當事人選擇適用的法律規范。刑法規范都是必須強制適用的，屬于強制性法律規范。故選項A的說法不正確。法的指引作用是指通過法律規范指引人們的行為，本案中，小麗依據刑法規范向法院提起訴訟，該刑法規范對小麗的起訴行為起到了一種確定性的指引作用。故選項B的說法正確。演繹推理是指從一般到特殊的邏輯推理方法，法院應用制定法判案時運用的都是演繹推理。故選項C的說法正確。法院在認定案件事實的過程中雖然主要依據法律規定，但仍需要運用價值導引的思考方式。故選項D的說法不正確。所以，本題答案為BC.56.《刑法》第263條規定，持槍搶劫是搶劫罪的加重理由，應處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。馮某搶劫了某出租車司機的錢財。法院在審理過程中確認，馮某搶劫時使用的是仿真手槍，因此，法官在對馮某如何量刑上發生了爭議。法官甲認為，持仿真手槍搶劫系本條款規定的持槍搶劫，而且立法者的立法意圖也應是這樣。因為如果立法者在制定法律時不將仿真手槍包括在槍之內，就會在該條款作出例外規定。法官乙認為，持仿真手槍搶劫不是本條款規定的持槍搶劫，而且立法者的意圖并不是法律本身的目的；刑法之所以將持槍搶劫規定為搶劫罪的加重事由，是因為這種搶劫可能造成他人傷亡因而其危害性大，而持仿真手槍搶劫不可能造成他人傷亡，因而其危害性并不大。對此，下列哪些說法是正確的？

A.法官甲對《刑法》第263條規定的解釋是一種體系解釋

B.法官乙對《刑法》第263條規定的解釋是一種目的解釋

C.法官對仿真手槍是不是槍的判斷是一種純粹的事實判斷

D.法官的爭議說明：法律條文中所規定的“詞”的意義具有一定的開放性，需要根據案件事實通過“解釋學循環”來確定其意義

答案：BD

解析：法律解釋是指一定的個人或者組織對法律規定含義的說明。法律解釋的方法很多，有體系解釋、目的解釋、歷史解釋、文義解釋等。所謂體系解釋，也稱邏輯解釋、系統解釋，是指從法律條文的體系結構方面所作的解釋，它將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至于整個法律體系中，聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。而本案中法官甲對《刑法》的解釋不符合體系解釋的含義，故選A不正確。目的解釋是指依據立法者的目的而進行的

第四篇：合同法歷年真題及答案解析

1、甲、乙雙方于2013年5月6日簽訂水泥供應合同，乙以自己的土地使用權為其價款支付提供了最高額抵押，約定2014年5月5日為債權確定日，并辦理了登記。丙為擔保乙的債務，也于2013年5月6日與甲訂立最高額保證合同，保證期間為一年，自債權確定日開始計算。水泥供應合同約定，將2013年5月6日前乙欠甲的貨款納入了最高額抵押的擔保范圍。下列說法正確的是（）

A.該約定無效

B.該約定合法有效

C.如最高額保證合同未約定將2013年5月6日前乙欠甲的貨款納入最高額保證的擔保范圍，則丙對此不承擔責任

D.丙有權主張減輕其保證責任

【正確答案】 BC

【答案解析】 選項A錯誤，選項B正確。《物權法》第二百零三條第二款規定，最高額抵押權設立前已經存在的債權，經當事人同意，可以轉入最高額抵押擔保的債權范圍。

選項C正確。最高額保證所擔保的債務在保證設立時可能已經發生，也可能沒有發生，具體擔保的是已經發生的還是尚未發生的，或是已經發生與尚未發生的均擔保，要根據當事人的約定來定，若最高額保證合同中未約定將2013年5月6日前乙欠甲的貨款納入最高額保證的擔保范圍，則丙對此不承擔責任。

選項D錯誤?！稉７ń忉尅返谌藯l第三款規定，債權人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔保物權，致使擔保物的價值減少或者毀損、滅失的，視為債權人放棄部分或者全部物的擔保。保證人在債權人放棄權利的范圍內減輕或者免除保證責任。本案不存在上述情況，丙無權主張減輕其保證責任。

2、甲、乙、丙三人簽訂合伙協議并開始經營，但未取字號，未登記，也未推舉負責人。其間，合伙人與順利融資租賃公司簽訂融資租賃合同，租賃淀粉加工設備一臺，約定租賃期限屆滿后設備歸承租人所有。合同簽訂后，出租人按照承租人的選擇和要求向設備生產商丁公司支付了價款。如租賃期間因設備自身原因停機，造成承租人損失。下列說法正確的是（）

A.出租人應減少租金

B.應由丁公司修理并賠償損失

C.承租人向丁公司請求承擔責任時，出租人有協助義務

D.出租人與丁公司承擔連帶責任

【正確答案】 BC

【答案解析】 選項A.D錯誤。《合同法》第二百四十四條規定，租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔責任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物的除外。據此可知，因設備自身原因停機而給承租人造成的損失，出資人不承擔責任。

選項B正確?！逗贤ā返谝话僖皇粭l規定，質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，受損害方根據標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。該法第一百一十二條規定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。據此可知，若丁公司提供的設備質量不符合約定的，應由其履行修理義務，并賠償損失。

選項C正確?！逗贤ā返诙偎氖畻l規定，出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務的，由承租人行使索賠的權利。承租人行使索賠權利的，出租人應當協助。

第五篇：2002-2011司法考試公司法歷年真題及答案

2002-2010年司法考試公司法歷年真題解析

一、單項選擇題：

25.關于股東的表述，下列哪一選項是正確的？（）

A.股東應當具有完全民事行為能力

B.股東資格可以作為遺產繼承

C.非法人組織不能成為公司的股東

D.外國自然人不能成為我國公司的股東

答案：B

26.甲、乙、丙為某有限責任公司股東?，F甲欲對外轉讓其股份，下列哪一判斷是正確的？（）

A.甲必須就此事書面通知乙、丙并征求其意見

B.在任何情況下，乙、丙均享有優先購買權

C.在符合對外轉讓條件的情況下，受讓人應當將股權轉讓款支付給公司

D.未經工商變更登記，受讓人不能取得公司股東資格

答案：A

29.甲股份公司成立后，董事會對公司設立期間發生的各種費用如何承擔發生了分歧。下列哪一項費用應當由發起人承擔？

A.發起人蔣某因公司設立事務而發生的宴請費用

B.發起人李某就自己出資部分所產生的驗資費用

C.發起人鐘某為論證公司要開發的項目而產生的調研費用

D.發起人繆某值班時亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀，籌備組為此向房主支付的5萬元賠償金

答案： D 30.公司在經營活動中可以以自己的財產為他人提供擔保。關于擔保的表述中，下列哪一選項是正確的？ A.公司經理可以決定為本公司的客戶提供擔保

B.公司董事長可以決定為本公司的客戶提供擔保 C.公司董事會可以決定為本公司的股東提供擔保

D.公司股東會可以決定為本公司的股東提供擔保

答案： D

31.甲公司出資20萬元、乙公司出資10萬元共同設立丙有限責任公司。丁公司系甲公司的子公司。在丙公司經營過程中，甲公司多次利用其股東地位通過公司決議讓丙公司以高于市場同等水平的價格從丁公司進貨，致使丙公司產品因成本過高而嚴重滯銷，造成公司虧損。下列哪一選項是正確的？

A.丁公司應當對丙公司承擔賠償責任

B.甲公司應當對乙公司承擔賠償責任

C.甲公司應當對丙公司承擔賠償責任

D.丁公司、甲公司共同對丙公司承擔賠償責任

答案：C

32.甲、乙、丙三人共同設立云臺有限責任公司，出資比例分別為70%、25%、5%.自2005年開始，公司的生產經營狀況嚴重惡化，股東之間互不配合，不能作出任何有效決議，甲提議通過股權轉讓擺脫困境被其他股東拒絕。下列哪一選項是正確的？

A.只有控股股東甲可以向法院請求解散公司

B.只有甲、乙可以向法院請求解散公司 C.甲、乙、丙中任何一人都可向法院請求解散公司

D.不應解散公司，而應通過收購股權等方式解決問題

答案：B

25.王某向銀行申請貸款，需要他人擔保。陳某系甲有限公司的控股股東和董事長，是王某多年好友。王某求助于陳某，希望得到甲公司的擔保。甲公司章程規定，公司對外擔保須經股東會決議。下列哪一選項是正確的？

A.甲公司不能為王某提供擔保，因為陳某不能向甲公司提供反擔保

B.甲公司不得為王某提供擔保，因為公司法禁止公司為個人擔保

C.甲公司可以為王某提供擔保，但須經股東會決議通過

D.甲公司可以為王某提供擔保，但陳某不得參加股東會表決

答案：C

26.張某系一有限責任公司的小股東，由于對公司的經營狀況不滿，想通過查閱公司賬簿去深入調查公司經營出現的問題。下列哪一選項是錯誤的？

A.張某必須向公司提出書面申請

B.公司有權以可能會泄露公司商業秘密為由拒絕張某的查賬申請

C.若張某聘請專業機構人員幫助查閱賬簿，公司不得拒絕

D.公司拒絕張某查閱時，張某只能請求法院要求公司提供查閱

答案：C

27.某公司注冊資本為500萬元，該公司年終召開董事會研究公司財務問題。在該董事會的決議內容中，下列哪一項是不合法的？

A.鑒于公司歷年的法定公積金已達300萬元，決定本不再提取法定公積金

B.鑒于公司連年贏利，決定本稅后利潤依公司章程全部由股東按持股比例分配

C.為擴大生產，將該公司歷年的法定公積金全部用于轉增股本

D.公司合法轉增部分的股本由各股東按原持股比例無償取得

答案：C

28.甲公司因經營難以為繼，決定處置資產后歇業。乙公司得知后經與甲公司協商，以承擔甲公司的銀行債務和安置甲公司職工為條件，取得了甲公司的全部資產。甲公司未經清算即注銷，但甲公司的債權人周某尚有20萬元未獲清償。關于該筆債務的承擔，下列哪一選項是正確的？ A.乙公司合并了甲公司，該債務應由乙公司承擔

B.甲公司未經清算即注銷，該債務應由甲公司股東承擔

C.公司登記機關允許甲公司不經清算注銷，應對周某承擔賠償責任

D.該債務應由甲公司股東和乙公司承擔連帶責任

答案：A

29.祥云公司欲與某外國公司設立一中外合資經營企業，就相關事項咨詢律師。關于律師所作的咨詢意見，下列哪一選項是正確的？

A.中外合資經營企業自審批部門批準之日起成立

B.合營企業章程中可以約定由公司總經理擔任公司的法定代表人

C.合營企業合同可以約定由中國境內的任何一家仲裁機構作為雙方爭議的解決機構 D.合營企業合同可以約定不以出資比例分配企業利潤 答案：C

25.某國有企業擬改制為公司。除5個法人股東作為發起人外，擬將企業的190名員工都作為改制后公司的股東，上述法人股東和自然人股東作為公司設立后的全部股東。根據我國公司法的規定，該企業的公司制改革應當選擇下列哪種方式？

A.可將企業改制為有限責任公司，由上述法人股東和自然人股東出資并擁有股份

B.可將企業改制為股份有限公司，由上述法人股東和自然人股東以發起方式設立

C.企業員工不能持有公司股份，該企業如果進行公司制改革，應當通過向社會公開募集股份的方式進行

D.經批準可以突破有限責任公司對股東人數的限制，公司形式仍然可為有限責任公司

答案：B

解析：《公司法》第24條規定：“有限責任公司由五十個以下股東出資設立?！庇纱?，有限責任公司的股東最多不超過50人，最少須有一人，所以選項A、D不能選。第78條規定：“股份有限公司的設立，可以采取發起設立或者募集設立的方式。發起設立，是指由發起人認購公司應發行的全部股份而設立公司。募集設立，是指由發起人認購公司應發行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。”第79條規定：“設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。”由此，選項B的表述是正確的。第143條規定，公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外…

（三）將股份獎勵給本公司職工；…所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。由此可以推斷出，企業職工在一定條件下可以持有本公司的股份，所以C是錯誤的，不能選。

26.徽南公司由甲乙丙3個股東組成，其中丙以一項專利出資。丙以專利出資后，自己仍繼續使用該專利技術。下列哪一選項是正確的？

A.乙認為既然丙可以繼續使用，則自己和甲也可以使用 B.甲認為丙如果繼續使用該專利則需向徽南公司支付費用

C.丙認為自己可在原使用范圍內繼續使用該專利

D.丙認為甲和乙使用該項專利應取得自己的書面同意

答案：B

30.甲乙丙是某有限公司的股東，各占52％、22％和26％的股份。乙欲對外轉讓其所擁有的股份，丙表示同意，甲表示反對，但又不愿意購買該股份。乙便與丁簽訂了一份股份轉讓協議，約定丁一次性將股權轉讓款支付給乙。此時甲表示愿以同等價格購買，只是要求分期付款。對此各方發生了爭議。下列哪一選項是錯誤的？

A.甲最初表示不愿意購買即應視為同意轉讓

B.甲后來表示愿意購買，則乙只能將股份轉讓給甲，因為甲享有優先購買權

C.乙與丁之間的股份轉讓協議有效

D.如果甲丙都行使優先購買權，就購買比例而言，如雙方協商不成，則雙方應按照2∶1的比例行使優先購買權

答案：B

31.張某打算自己投資設立一企業從事商貿業務。下列哪一選項是錯誤的？

A.張某可以設立一個一人有限責任公司從事商貿業務

B.張某可以設立一個個人獨資企業從事商貿業務

C.如果張某設立個人獨資企業，則該企業不能再入伙普通合伙企業

D.如果張某設立一人有限責任公司，則該公司可以再入伙普通合伙企業考點：

答案：C

24.王某依公司法設立了以其一人為股東的有限責任公司。公司存續期間，王某實施的下列哪一行為違反公司法的規定？

A.決定由其本人擔任公司執行董事兼公司經理

B.決定公司不設立監事會，僅由其親戚張某擔任公司監事

C.決定用公司資本的一部分投資另一公司，但未作書面記載

D.未召開任何會議，自作主張制定公司經營計劃

答案：C

25.楊某持有甲有限責任公司10%的股權，該公司未設立董事會和監事會。楊某發現公司執行董事何某（持有該公司90%股權）將公司產品低價出售給其妻開辦的公司，遂書面向公司監事姜某反映。姜某出于私情未予過問。楊某應當如何保護公司和自己的合法利益？

A.提請召開臨時股東會，解除何某的執行董事職務

B.請求公司以合理的價格收回自己的股份

C.以公司的名義對何某提起民事訴訟要求賠償損失

D.以自己的名義對何某提起民事訴訟要求賠償損失

答案：D

26.甲上市公司在成立6個月時召開股東大會，該次股東大會通過的下列決議中哪項符合法律規定？

A.公司董事、監事、高級管理人員持有的本公司股份可以隨時轉讓

B.公司發起人持有的本公司股份自即日起可以對外轉讓

C.公司收回本公司已發行股份的4%用于未來1年內獎勵本公司職工

D.決定與乙公司聯合開發房地產，并要求乙公司以其持有的甲公司股份作為履行合同的質押擔保

答案：C

32.汪某與李某擬設立一注冊資本為50萬元的有限責任公司，其中汪某出資60%，李某出資40%.在他們擬訂的公司章程中，下列哪項條款是不合法的？

A.公司不設董事會，公司的法人代表由公司經理擔任

B.公司不設監事會，公司的執行監事由股東汪某擔任

C.公司利潤在彌補上一虧損并提取公積金后，由股東平均分配

D.公司經營期限屆滿前，股東不得要求解散公司

答案：D

34.下列關于公司分類的哪一表述是錯誤的？

A.一人公司是典型的人合公司

B.上市公司是典型的資合公司 C.非上市股份公司是資合為主兼具人合性質的公司 D.有限責任公司是以人合為主兼具資合性質的公司

答案：A

23.劉、關、張約定各出資40萬設立甲有限公司，因劉只有20萬元，遂與張約定由張為其墊付出資20萬元。公司設立時，張以價值40萬元的房屋評估為60萬元騙得驗資。后債權人發現甲公司注冊資本不實。甲公司欠繳的20萬元出資應如何補交？

A.應由劉補交20萬元，張、關承擔連帶責任

B.應由張補交20萬元，劉、關承擔連帶責任

C.應由劉、張各補交10萬元，關承擔連帶責任

D.應由劉、關各補交10萬元，張承擔連帶責任

答案：A

24.某有限責任公司股東會決定解散該公司，其后股東會、清算組所為的下列哪一行為不違反我國法律的規定？

A.股東會選派股東甲、股東乙和股東丙組成清算組，未采納股東丁提出吸收一名律師參加清算組的建議

B.清算組成立次日，將公司解散一事通知了全體債權人并發出公告，一周內全體債權人均申報了債權，隨后清算組在 報紙上又發布了一次最后公告

C.在清理公司財產過程中，清算組發現設備貶值，變現收入只能夠清償75%的債務，遂與債權人達成協議：剩余債務轉由股東甲負責償還，清算繼續進行

D.在編制清算方案時，清算組經職代會同意，決定將公司所有的職工住房優惠出售給職工，并允許以部分應付購房款抵銷公司所欠職工工資和勞動保險費用。

答案：A【按照現在的法律規定，本題選擇AB】

25.甲公司章程規定：董事長未經股東會授權，不得處置公司資產，也不得以公司名義簽訂非經營性合同。一日，董事長任某開一輛新款寶馬車，遂決定以自己乘坐的公司舊奔馳車與王調換，并辦理了車輛過戶手續。對任某的換車行為，下列哪一種說法是正確的？

A.違反公司章程處置公司資產，其行為無效

B.違反公司章程從事非經營性交易，其行為無效

C.并未違反公司章程，其行為有效

D.無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效

答案：D

26.某市國有資產管理部門決定將甲、乙兩個國有獨資公司撤銷，合并成立甲股份有限公司，合并后的甲股份有限公司仍使用原甲公司的字號，該合并事項已經有關部門批準現欲辦理商業登記。甲股份有限公司的商業登記屬于下列哪一類型的登記？

A.兼并登記

B.設立登記

C.變更登記

D.注銷登記

答案：B

31.甲公司注冊資金為120萬元，主營建材，乙廠為生產瓷磚的合伙企業。甲公司為穩定貨源，決定投資30萬元入伙乙廠。對此項投資的效力，下列表述哪一項是正確的？

A.須經甲公司股東會全體通過方為有效

B.須經甲公司董事會全體通過方為有效

C.須經乙廠全體合伙人同意方為有效

D.無效

答案：D 【按照現在法律規定，本題無答案】

32.金華有限公司與宏奇批發商城等5家發起人商定，共同投資組建一家以健身、娛樂為主營業務的股份有限公司。依公司法規定，若采用發起設立的方式組建該公司，這些發起人至少要出資多少作為注冊資本？

A.10萬元

B.350萬元

C.50萬元

D.1000萬元 答案：D 【按照現在法律規定，本題無正確答案】

二、多項選擇題：

71.關于有限責任公司和股份有限公司，下列哪些表述是正確的？（）

A.有限責任公司體現更多的人合性，股份有限公司體現更多的資合性

B.有限責任公司具有更多的強制性規范，股份有限公司通過公司章程享有更多的意思自治

C.有限責任公司和股份有限公司的注冊資本都可以在公司成立后分期繳納，但發起設立的股份有限公司除外

D.有限責任公司和股份有限公司的股東在例外情況下都有可能對公司債務承擔連帶責任

答案AD

72.甲公司欠乙公司貨款100萬元、丙公司貨款50萬元。2009年9月，甲公司與丁公司達成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80萬元。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲公司與丁公司合并后，兩個公司的法人主體資格同時歸于消滅

B.甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務抵銷

C.甲公司與丁公司合并時，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行債務的擔保

D.甲公司與丁公司合并時，應當分別由甲公司和丁公司的董事會作出合并決議

答案：BC

73.甲為某有限公司股東，持有該公司15％的表決權股。甲與公司的另外兩個股東長期意見不合，已兩年未開成公司股東會，公司經營管理出現困難，甲與其他股東多次協商未果。在此情況下，甲可以采取下列哪些措施解決問題？（）

A.請求法院解散公司

B.請求公司以合理的價格收購其股權

C.將股權轉讓給另外兩個股東退出公司

D.經另外兩個股東同意撤回出資以退出公司

答案：AC

74.周某向錢某轉讓其持有的某有限責任公司的全部股權，并簽署了股權轉讓協議。關于該股權轉讓和股東的認定問題，下列哪些選項是正確的？

A.在公司登記機關辦理股權變更登記前股東仍然是周某

B.在出資證明書移交給錢某后，錢某即成為公司股東

C.在公司變更股東名冊后，錢某即成為公司股東

D.在公司登記機關辦理股權登記后該股權轉讓取得對抗效力

答案：CD

75.劉某是甲有限責任公司的董事長兼總經理。任職期間，多次利用職務之便，指示公司會計將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設立的乙公司。對此，持有公司股權0.5%的股東王某認為甲公司應該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對乙公司提起股東代表訴訟。下列哪些選項是正確的？

A.王某持有公司股權不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格

B.王某不能直接提起訴訟，必須先向董事會或監事會提出請求

C.王某應以甲公司的名義起訴，但無需甲公司蓋章或劉某簽字

D.王某應以自己的名義起訴，但訴訟請求應是將借款返還給甲公司

答案：BD

76.甲公司于2008年7月依法成立，現有數名推薦的董事人選，依照《公司法》規定，下列哪些人員不能擔任公司董事？

A.王某，因擔任企業負責人犯重大責任事故罪于2001年6月被判處三年有期徒刑，2004年刑滿釋放

B.張某，與他人共同投資設立一家有限責任公司，持股70%，該公司長期經營不善，負債累累，于2006年被宣告破產

C.徐某，2003年向他人借款100萬元，為期2年，但因資金被股市套住至今未清償

D.趙某，曾任某音像公司董事長，該公司因未經著作權人許可大量復制音像制品于2006年5月被工商部門吊銷營業執照，趙某負有個人責任

答案：CD

77.華勝股份有限公司于2006年召開董事會臨時會議，董事長甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事會中其余4名成員未出席。董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，但董事會經與會董事一致通過，最后仍作出決議。下列哪些選項是錯誤的？

A.該決議有效，因其已由出席會議董事的過半數通過

B.該決議無效，因丁退席使董事的同意票不足全體董事表決票的二分之一

C.該決議是否有效取決于公司股東會的最終意見

D.該決議是否有效取決于公司監事會的審查意見

答案：ACD

78.甲公司欲與某外國公司設立一中外合資經營企業，就相關事項咨詢律師。下列哪些選項是錯誤的？

A.合資企業自審批機關批準之日起成立

B.合資企業章程中可以約定由公司總經理擔任公司的法定代表人

C.合資企業作為有限責任公司應按照《公司法》規定設股東會作為其權力機構

D.合資企業合同只能約定按各方的出資比例分配利潤

答案：ABC

69.甲公司因貨款債務被乙公司申請法院強制執行，法院決定對甲公司所持丙有限責任公司的40萬股股權予以強制執行。丁公司表示愿意受讓該項股權，但丙公司其他四位股東除王某外，李某、張某、劉某三位均不同意丁公司受讓該項股權。下列哪些選項是正確的？

A.由于大部分股東不同意丁公司受讓股權，因此法院不能強制執行甲公司所持有的丙公司的股權

B.李某、張某和劉某反對丁公司受讓甲公司的股權，因此應當購買該股權

C.上述四位股東對該股權在同等條件下享有優先購買權

D.上述四位股東在法定期限內不行使優先購買權，視為放棄

答案：CD

70.甲、乙出資設立注冊資本為400萬元的丙有限責任公司，章程規定：甲以現金出資280萬元，乙以現金出資40萬元，專利作價40萬元，機器設備作為實物出資作價40萬元。公司成立后，甲按期足額繳納現金280萬元，乙只繳納了20萬元現金，其專利的實際市場價額為20萬元，機器設備雖然已實際移交給公司，但該設備屬于丁所有，系丁委托乙保管。下列哪些選項是正確的？

A.乙應當履行其余20萬元現金出資的義務，并應當向甲承擔違約責任

B.乙應當補足其專利權出資的實際價額與作價金額之間的差額，甲對此承擔連帶責任

C.丙公司應根據丁的請求向其返還機器設備

D.甲、乙達成協議，可以通過減少資本程序免除乙對差額部分的出資責任

答案：ABCD

71.疏運有限公司是一家擁有十輛貨車的運輸企業，甲是該公司股東。一日，該公司股東會決議將汽車全部賣掉轉而從事廣告制作，甲認為廣告制作業沒有前途而堅決反對，但因甲只有10%的股權，該決議仍得以通過。甲可以通過下列哪些方法來維護自己的權益？

A.向法院起訴請求撤銷該股東會決議

B.向法院起訴請求解散公司，并分配剩余財產

C.要求公司以合理價格收購其持有的股權

D.將股權轉讓給他人，退出公司

答案：CD

72.某上市公司總股份為1.5億股，該公司在股權分置改革時承諾三年內不增資擴股，其后該公司對章程進行了修改。關于修改后的章程內容，下列哪些是違法的？

A.公司董事持有的本公司股份在離職后三年內不得轉讓

B.公司在一年內回購本公司股份1000萬股用于實施股權激勵

C.公司監事持有的本公司股份在離職時經股東大會批準可以轉讓

D.任何時候公司都不得接受本公司的股票為質押物

答案：BC

76.一枝花有限公司因營業期限屆滿解散，并依法成立了清算組，該清算組在清算過程中實施的下列哪些行為是合法的？

A.為使公司股東分配到更多的剩余財產，將公司的庫房出租給甲公司收取租金

B.為減少債務利息，在債權申報期間清償了可以確定的乙公司債務

C.通知公司的合作伙伴丙公司解除雙方之間的供貨合同并對其作出相應賠償

D.代表公司參加了一項仲裁活動并與對方當事人達成和解協議

答案：CD

78.湘東船運有限公司共8個股東，除股東甲外，其余股東都已足額出資。某次股東會上，7個股東一致表決同意因甲未實際繳付出資而不能參與當年公司利潤分配。3個月后該公司船只燃油泄漏，造成沿海養殖戶巨大損失，公司的全部資產不足以賠償。甲向其他7個股東聲明：自己未出資，也未參與分配，實際上不是股東，公司的債權債務與己無關。下列哪些選項是正確的？

A.甲雖然沒有實際繳付出資，但不影響其股東地位

B.其他股東決議不給甲分配當年公司利潤是符合公司法的

C.就公司財產不足清償的債務部分，只應由甲承擔相應的責任，其他7個股東不承擔責任

D.甲的聲明對內具有效力，但不能對抗善意第三人

答案：ABC

79.廬陽公司系某集團公司的全資子公司。因業務需要，集團公司決定廬陽公司分立為兩個公司。鑒于廬陽公司已有的債權債務全部發生在集團公司內部，下列哪些選項是正確的？

A.廬陽公司的分立應當由廬陽公司的董事會作出決議

B.廬陽公司的分立應當由集團公司作出決議

C.廬陽公司的分立只需進行財產分割，無需進行清算

D.因廬陽公司的債權債務均發生于集團公司內部，故其分立無需通知債權人

答案：BC

68.甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設立一注冊資本為200萬元的有限責任公司，他們在擬訂公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？

A.甲公司以其企業商譽評估作價80萬元出資

B.乙公司以其獲得的某知名品牌特許經營權評估作價60萬元出資

C.劉某以保險金額為20萬元的保險單出資

D.謝某以其設定了抵押擔保的房屋評估作價40萬元出資 答案：ABCD 69.金某是甲公司的小股東并擔任公司董事，因其股權份額僅占10%，在5人的董事會中也僅占1席，其意見和建議常被股東會和董事會否決。金某為此十分郁悶，遂向律師請教維權事宜。在金某講述的下列事項中，金某可以就哪些事項以股東身份對公司提起訴訟？

A.股東會決定：為確保公司的經營秘密，股東不得查閱公司會計賬薄

B.董事會任期屆滿，但董事長為了繼續控制公司，拒絕召開股東會改選董事

C.董事會不顧金某反對制訂了甲公司與另一公司合并的方案

D.股東會決定：公司監事調查公司經營情況時，若無法證明公司經營違法的，其調查費用自行承擔

答案：AD 71.甲、乙二公司擬募集設立一股份有限公司。他們在獲準向社會募股后實施的下列哪些行為是違法的？

A.其認股書上記載：認股人一旦認購股份就不得撤回

B.與某銀行簽訂承銷股份和代收股款協議，由該銀行代售股份和代收股款

C.在招股說明書上告知：公司章程由認股人在創立大會上共同制訂

D.在招股說明書上告知：股款募足后將在60日內召開創立大會

答案：ABCD

65.甲股份公司是一家上市公司，擬以增發股票的方式從市場融資。公司董事會在討論股票發行價格時出現了不同意見，下列哪些意見符合法律規定？

A.現股市行情低迷，應以低于票面金額的價格發行，便于快速募集資金

B.現公司股票的市場價格為8元，可在高于票面金額低于8元之間定價，投資者易于接受

C.超過票面金額發行股票須經證監會批準，成本太高，應平價發行為宜

D.以高于票面金額發行股票可以增加公司的資本公積金，故應爭取溢價發行

答案：BD

68.東方股份有限公司經批準公開發行股票并已上市，依據我國《公司法》的規定，該公司在下列哪些情況下方可回購本公司的股票？

A.平抑股市，扭轉本公司股票下跌趨勢

B.減少本公司注冊資本

C.與持有本公司股票的其他公司合并

D.用于獎勵本公司優秀員工和推行職工持股計劃

答案：BC

69.李某花1.5萬元購買了某股份公司發行的股票2000股，但該公司股票尚未上市。現李某欲退還已購股票。在下列哪些情況下李某可以要求發起人退股？

A.發起人未按期召開創立大會

B.公司股東大會同意 C.公司董事會同意

D.公司未按期募足股份

答案：AD

51.某有限責任公司，經營塑料產品，總資產1200萬元，總負債200萬元?，F公司股東會作出了以下決定，請判斷其哪些決定是不符合法律規定的？

A.投資300萬元，與乙公司組成合伙企業

B.向丙電腦有限責任公司投資350萬元

C.發行100萬元公司債券

D.減少注冊資本50萬元

答案：AC 【按照現在的法律規定，本題選擇C】

56.渝城有限責任公司因章程規定營業期限屆滿而解散，成立了清算組。清算組在清算期間實施的下列行為哪些是錯誤的？

A.為抵償甲公司債務而承攬了甲公司的一項工程

B.以清算組為原告起訴一債務人

C.留足償債資金后將公司財產按比例分配給各股東

D.從公司財產中優先支付清算費用

答案：AC

57.中國某企業與新加坡某公司擬在中國組建一家中外合作經營企業，雙方草簽了合同。合同中約定的下列事項中，哪些是我國法律所允許的？

A.合作企業注冊資本100萬美元，其中外方占22％，中方占78％

B.外方出資中包括一套價值10萬美元的設備，于合作企業取得營業執照后3個月運抵企業所在地

C.中方出資中的30萬美元為現金，由中方向銀行借貸，合作企業以設備提供擔保

D.合作企業頭5年的利潤分配，中外雙方各按50％的比例進行分配

答案：ABD 63.下列有關股份有限公司的股份轉讓的表述哪些是正確的？

A.發起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起5年內不得轉讓 B.通常情形下，公司不得收購本公司的股票

C.公司董事、監事、經理所持有的本公司的股份在任職期間內不得轉讓

D.公司不得接受本公司的股票作為質權的標的

答案：BCD【本題按照現在的法律，答案是BD】

60.依照公司法的規定，股份有限公司可以發行下列哪些類型的股票？

A.普通股和優先股

B.記名股和無記名股C.額面股和無額面股

D.表決權股和無表決權股

答案：ABD

61.根據《中外合資經營企業法實施條例》，下列事項中哪些必須由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議？ A.合營企業解散

B.合營企業注冊資本的增加、轉讓 C.合營企業章程的修改

D.合營企業與其他經濟組織的合并 答案：ABCD

一、單項選擇題：

（2010年）

25.甲乙丙丁戊五人共同組建一有限公司。出資協議約定甲以現金十萬元出資，甲已繳納六萬元出資，尚有四萬元未繳納。某次公司股東會上，甲請求免除其四萬元的出資義務。股東會五名股東，其中四名表示同意，投反對票的股東丙向法院起訴，請求確認該股東會決議無效。對此，下列哪一表述是正確的？（）（2010年卷三單選第25題）

A.該決議無效，甲的債務未免除

B.該決議有效，甲的債務已經免除

C.該決議需經全體股東同意才能有效

D.該決議屬于可撤銷，除甲以外的任一股東均享有撤銷權

【答案】A

【考點】股東出資、股東會決議

【解析】《公司法》第28條規定，股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。第22條第1款規定，公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效。據此可知，甲應向公司足額繳納，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任，而股東會對于免除甲四萬元出資義務的決議違反法律規定，應為無效決議。

26.甲乙丙三人擬成立一家小規模商貿有限責任公司，注冊資本為八萬元，甲以一輛面包車出資，乙以貨幣出資，丙以實用新型專利出資。對此，下列哪一表述是正確的？（）（2010年卷三單選第26題）

A.甲出資的面包車無需移轉所有權，但須交公司管理和使用

B.乙的貨幣出資不能少于二萬元

C.丙的專利出資作價可達到四萬元

D.公司首期出資不得低于注冊資本的30％

【答案】C

【考點】股東出資方式

【解析】選項A錯誤。《公司法》第28條第1款規定，股東以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。據此可知，甲以面包車出資的，應當辦理財產權的轉移手續。

選項B錯誤?！豆痉ā返?7條第3款規定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%.本題中，注冊資本是八萬，8萬×30%=2.4萬。因此，乙的貨幣出資不能少于2.4萬。

選項C正確。只要貨幣出資額不低于2.4萬，其他非貨幣財產出資即符合法律規定，即非貨幣財產出資額最高可達到5.6萬，因此丙的專利出資作價可以達到4萬。

選項D錯誤?！豆痉ā返?6條第1款規定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額。本題中，注冊資本的20%是1.6萬，法定注冊資本最低限額是3萬，公司首期出資不得低于3萬。

要想作對此題，需要記住《公司法》規定的幾個百分比數據，學習時要及時總結。

27.張某為避免合作矛盾與問題，不想與人合伙或合股辦企業，欲自己單干。朋友對此提出以下建議，其中哪一建議是錯誤的？（）（2010年卷三單選第27題）

A.“可選擇開辦獨資企業，也可選擇開辦一人有限公司”

B.“如選擇開辦一人公司，那么注冊資本不能少于10萬元”

C.“如選擇開辦獨資企業，則必須自己進行經營管理”

D.“可同時設立一家一人公司和一家獨資企業”

【答案】C

【考點】一人有限責任公司、個人獨資企業

【解析】選項A、D正確。個人獨資企業與一人有限責任公司之間不沖突，可以選擇其一開辦，也可以同時設立上述兩種企業。

選項B正確?！豆痉ā返?9條第1款規定，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額。

選項C錯誤?！秱€人獨資企業法》第19條第1款規定，個人獨資企業投資人可以自行管理企業事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業的事務管理。

30.某上市公司因披露虛假財務報告，導致投資者在證券交易中蒙受重大損失。關于對此承擔民事賠償責任的主體，下列哪一選項是錯誤的？（）（2010年卷三單選第30題）

A.該上市公司的監事

B.該上市公司的實際控制人

C.該上市公司財務報告的刊登媒體

D.該上市公司的證券承銷商

【答案】C

【考點】上市公司披露虛假信息的責任主體

【解析】《證券法》第69條規定，發行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發行人、上市公司應當承擔賠償責任；發行人、上市公司的董事、監事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任。據此可知，上市公司披露虛假信息的責任主體包括：第一，上市公司的董事、監事、高級管理人員和其他直接責任人員；第二，保薦人、承銷的證券公司；第三，上市公司的控股股東、實際控制人。因此，上市公司財務報告的刊登媒體并不包括在內。

二、多項選擇題：

（2010年）

71.甲乙等六位股東各出資30萬元于2004年2月設立一有限責任公司，五年來公司效益一直不錯，但為了擴大再生產一直未向股東分配利潤。2009年股東會上，乙提議進行利潤分配，但股東會仍然作出不分配利潤的決議。對此，下列哪些表述是錯誤的？（）（2010年卷三多選第71題）

A.該股東會決議無效

B.乙可請求法院撤銷該股東會決議

C.乙有權請求公司以合理價格收購其股權

D.乙可不經其他股東同意而將其股份轉讓給第三人

【答案】ABD

【考點】股東會決議的無效或撤銷、異議股東的股權回購請求權、股權轉讓

【解析】選項A表述錯誤?！豆痉ā返?2條第1款規定，公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效。本題中，不分配利潤的決議在內容上沒有違反法律、行政法規，因此該股東決議是有效的。

選項B表述錯誤?！豆痉ā返?2條第2款規定，股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內，請求人民法院撤銷。本題中，不分配利潤的決議在內容上沒有違反公司章程的規定，在程序上并沒有違反法律、行政法規或者公司章程的規定，因此股東不得請求人民法院撤銷。

選項C表述正確?！豆痉ā返?5條第1款第（一）項規定，公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合本法規定的分配利潤條件的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權。本題中，公司連續5年盈利，但是連續5年不對股東分配利潤，乙為異議股東，有權請求公司以合理價格收購其股權。

選項D表述錯誤?！豆痉ā返?2條第2款規定，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。據此可知，股東將其股份轉讓給第三人，應當經其他股東過半數同意。

72.甲乙丙三人共同組建一有限責任公司。公司成立后，甲將其20％股權中的5％轉讓給第三人丁，丁通過受讓股權成為公司股東。甲、乙均按期足額繳納出資，但發現由丙出資的機器設備的實際價值明顯低于公司章程所確定的數額。對此，下列哪些表述是錯誤的？（）（2010年卷三多選第72題）

A.由丙補交其差額，甲、乙和丁對其承擔連帶責任

B.丙應當向甲、乙和丁承擔違約責任

C.由丙補交其差額，甲、乙對其承擔連帶責任

D.丙應當向甲、乙承擔違約責任

【答案】ABD

【考點】非貨幣財產出資不實的責任

【解析】《公司法》第31條規定，有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。據此可知，應該由丙補交其差額，甲、乙對其承擔連帶責任。

73.關于股份有限公司的設立，下列哪些表述符合《公司法》規定？（）（2010年卷三多選第73題）

A.股份有限公司的發起人最多為200人

B.發起人之間的關系性質屬于合伙關系

C.采取募集方式設立時，發起人不能分期繳納出資

D.發起人之間如發生糾紛，該糾紛的解決應當同時適用《合同法》和《公司法》

【司法部答案】ABD

【網校答案】ABCD

【考點】股份有限公司的設立

【解析】選項A正確?！豆痉ā返?9條規定，設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。據此可知，股份有限公司的發起人最多為200人。

選項B正確?！豆痉ā返?5條第（一）項規定，公司不能成立時，股份有限公司的發起人對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任。據此可知，發起人在公司設立過程中的相互關系屬于合伙性質的關系，其權利、義務、責任可以適用合伙的有關規定。

選項C正確?！豆痉ā返?1條第2款規定，股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。據此可知，股份有限公司采取募集方式設立的，發起人不能分期繳納出資。

選項D正確?！豆痉ā返?4條第2款規定，發起人不依照發起人協議約定繳納出資的，應當按照發起人協議承擔違約責任。據此可知，發起人承擔公司籌備事務，必須簽訂發起人協議，發起人協議具有合同約束力，某一發起人違反該協議的，應當對其他發起人承擔違約責任，該違約責任糾紛需要適用《合同法》的規定來解決。同時，發起人還應當遵守《公司法》的相關規定。

三、不定項選擇題：

（2010年）

（二）甲公司欲單獨出資設立一家子公司。甲公司的法律顧問就此向公司管理層提供了一份法律意見書，涉及到子公司的設立、組織機構、經營管理、法律責任等方面的問題。請回答94—96題。（2010年卷三不定項第94-96題）

94.關于子公司設立問題，下列說法正確的是（）。

A.子公司的名稱中應當體現甲公司的名稱字樣

B.子公司的營業地可不同于甲公司的營業地

C.甲公司對子公司的注冊資本必須在子公司成立時一次足額繳清

D.子公司的組織形式只能是有限責任公司

【答案】BCD

【考點】子公司

【解析】選項A錯誤。子公司具有獨立法人資格，擁有自己的財產、公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業務和承擔責任。因此，子公司的名稱中不需要體現甲公司的名稱字樣。

選項B正確。子公司有自己獨立的組織機構，營業地可不同于甲公司的營業地。

選項C、D正確。甲公司欲單獨出資設立一家子公司，該子公司的組織形式只能是有限責任公司。根據《公司法》第59條第1款規定，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額。

95.關于子公司的組織機構與經營管理，下列說法正確的是（）。

A.子公司不設董事會，可任命一名執行董事

B.子公司可自己單獨出資再設立一家全資子公司

C.子公司的法定代表人應當由甲公司的法定代表人擔任

D.子公司的經營范圍不能超過甲公司的經營范圍

【答案】AB

【考點】一人有限責任公司的組織機構

【解析】選項A正確?！豆痉ā返?1條第1款規定，股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會。執行董事可以兼任公司經理。據此可知，子公司若為股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，則可不設董事會，任命一名執行董事。

選項B正確?！豆痉ā返?9條第2款規定，一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。據此可知，法律并未禁止法人投資設立的一人有限責任公司投資設立新的一人有限責任公司，故子公司可自己單獨出資再設立一家全資子公司。

選項C錯誤?！豆痉ā返?3條規定，公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。據此可知，子公司的法定代表人依照公司章程的規定，由子公司的董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記，不須由甲公司的法定代表人擔任。

選項D錯誤。《公司法》第12條規定，公司的經營范圍由公司章程規定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。公司的經營范圍中屬于法律、行政法規規定須經批準的項目，應當依法經過批準。據此可知，子公司的經營范圍不受母公司經營范圍的限制。

96.關于子公司的財產性質、法律地位、法律責任等問題，下列說法正確的是（）。

A.子公司的財產所有權屬于甲公司，但由子公司獨立使用

B.當子公司財產不足清償債務時，甲公司僅對子公司的債務承擔補充清償責任 C.子公司具有獨立法人資格

D.子公司進行訴訟活動時以自己的名義進行

【答案】CD

【考點】子公司的財產性質、法律地位、法律責任

【解析】子公司具有獨立法人資格，擁有自己的財產、公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業務和承擔責任。

主觀題

六、（本題22分）

案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設立北陵貿易有限責任公司（簡稱北陵公司）。公司章程規定：公司注冊資本500萬元；持股比例各20%；甲、乙各以100萬元現金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權出資，戊以設備出資，各折價100萬元；甲任董事長兼總經理，負責公司經營管理；公司前五年若有利潤，甲得28%，其他四位股東各得18%，從第六年開始平均分配利潤。

至2010年9月，丙的房屋仍未過戶登記到公司名下，但事實上一直由公司占有和使用。

公司成立后一個月，丁提出急需資金，向公司借款100萬元，公司為此召開臨時股東會議，作出決議如下：同意借給丁100萬元，借期六個月，每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元。

千山公司總經理王五系甲好友，千山公司向建設銀行借款1，000萬元，借期一年，王五請求北陵公司提供擔保。甲說：“公司章程規定我只有300萬元的擔保決定權，超過了要上股東會才行?！蓖跷逭f：“你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時候與你公司無關，只是按銀行要求做個手續。”甲礙于情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔保函。

戊不幸于2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子幸存下來。

北陵公司欲向農業銀行借款200萬元，以設備作為擔保，銀行同意，雙方簽訂了借款合同和抵押合同，但未辦理抵押登記。

2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉讓給甲，甲愿意受讓。

2010年7月，當地發生洪水災害，此時北陵公司的凈資產為120萬元，但尚欠萬水公司債務150萬元一直未還。北陵公司決定向當地的一家慈善機構捐款100萬元，與其簽訂了捐贈合同，但尚未交付。

問題

1.北陵公司章程規定的關于公司前五年利潤分配的內容是否有效？為什么？

【答 案】有效。公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法。

【解 析】《公司法》第35條規定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外?？梢?，公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法，故北陵公司章程規定的關于公司前五年利潤分配的內容有效。

2.丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對公司的設立產生怎樣的后果？在房屋已經由公司占有和使用的情況下，丙是否需要承擔違約責任？

【答 案】不影響公司的有效設立。丙應當承擔違約責任。

【解 析】第26條第1款規定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足?！豆痉ā返?8條規定，股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任?？梢?，出資不到位并不影響公司的設立，只是股東應當向公司足額繳納，并向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

3.丁向公司借款100萬元的行為是否構成抽逃注冊資金？為什么？

【答 案】不構成。經過股東會決議，簽訂了借款合同，形成丁對公司的債務。

【解 析】因為丁向公司借款100萬元已經過股東會決議，簽訂了借款合同，形成了丁對公司的債務，不構成抽逃注冊資金。

4.北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權是否已經超過訴訟時效？為什么？

【答 案】未超過。因為丁作為債務人一直在履行債務。

【解 析】《民法通則》第140條規定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。本題中，丁雖一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元的行為表明其認同借款合同的存在，其主觀上愿意承擔還款義務，即同意履行，故訴訟時效中斷，北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權沒有超過訴訟時效。

5.北陵公司是否有權請求法院確認其向建設銀行出具的擔保函無效？為什么？

【答 案】無權。因保證合同是甲與銀行之間的合同。

【解 析】《公司法》第149條第1款第（三）項規定，董事、高級管理人員不得有下列行為：

（三）違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；第149條第2款規定，董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。第150條規定，董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任?？梢姡豆痉ā穼Υ朔N行為只是規定了產生的利益歸于公司，由于此種行為給公司造成損失的，相應人員應當承擔賠償責任，而并未規定此行為無效，故北陵公司無權請求法院確認其向建設銀行出具的擔保函無效。

6.戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東？為什么？

【答 案】能夠。因為公司法并未要求股東為完全行為能力人。

【解 析】《公司法》第76條規定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外?？梢?，《公司法》并未對股東資格的繼承人作特殊限制性規定，公司法也并未要求股東為完全行為能力人，故戊13歲的兒子可以繼承戊的股東資格而成為公司的股東。

7.如北陵公司不能償還農業銀行的200萬元借款，銀行能否行使抵押權？為什么？

【答 案】能夠。設備抵押可以不辦理登記。

【解 析】《物權法》第180條規定，債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押：

（一）建筑物和其他土地附著物；

（二）建設用地使用權；

（三）以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；

（四）生產設備、原材料、半成品、產品；

（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（六）交通運輸工具；

（七）法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。抵押人可以將前款所列財產一并抵押。第188條規定，以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規定的財產或者第五項規定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。可見，北陵公司以設備作為擔保，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，只是不得對抗善意第三人，不影響抵押權的行使，銀行可以行使抵押權。

8.乙向甲轉讓股份時，其他股東是否享有優先受讓權？為什么？

【答 案】不享有。因為不是對外轉讓。

【解 析】此處應將“股份”改為“股權”?！豆痉ā返?2條規定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買12 權。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定?？梢?，乙向股東甲轉讓股權不是對外轉讓，不需經其他股東同意，其他股東也不享有優先受讓權。

9.北陵公司與當地慈善機構的捐贈合同是否有效？為什么？萬水公司可否請求法院撤銷北陵公司的上述行為？為什么？

【答 案】有效。因為贈與合同是諾成合同，雙方當事人意思表示一致時即可成立。萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為，因其不履行債務而無償轉讓財產，損害了萬水公司的利益，符合合同法關于債的保全撤銷權的條件。

【解 析】《合同法》第74條規定，因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。本題中，北陵公司尚欠萬水公司債務無力歸還的情況下決定向慈善機構捐款，損害了萬水公司的利益，符合不履行債務而無償轉讓財產的情況，故萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為。

(2011)

1、蕾蕾、貓貓、佳佳、阿蟲、如天,五人共同出資設立一家藍貓化妝品有限責任公司，主要經營女性護膚用品，蕾蕾、貓貓、佳佳、阿蟲四人被選舉為董事會成員，蕾蕾為董事長，公司不設監事會，但大家一致推舉如天同志為監事。公司成立后，美女朵朵打算加入，并擬以祖傳之專利秘方“白醋護手霜”作為出資，下列幾種方式中符合《公司法》規定的是：()

A．朵朵要想成為新股東，必須經原股東五人一致同意 B．朵朵想成為新股東，必須經2／3以上的股東同意

C．朵朵想成為新股東，必須經2／3以上表決權的股東同意

D．朵朵可以通過直接與股東如天同志協商，受讓如天同志的出資而成為股東

正確答案：C

2、國有獨資公司不設股東會，由國家授權投資的機構或國家授權的部門，授權公司董事會()。

A．行使股東會的全部職權

B．行使股東會的部分職權

C．決定公司的重大事項，如公司合并分立等事項

D．行使股東會的職權，但所有事項，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門決定

正確答案：B

3、欣欣鞋業股份有限公司由于經營得當，連年盈利，99年公司以當年利潤分派新股。依照公司法規定，欣欣公司應該符合以下哪些條件才能實現分派新股？（）

A．前一次發行股份已募足，并間隔1年以上

B．公司在最近3年連續盈利，并可向股東支付股利

C．公司在最近3年內財務會計文件無虛假記載來源：www.tmdps.cn

D．公司預期利潤可達同期銀行存款利率

正確答案：C

4、在我國，一般而言，有限責任公司的設立采（）。

A．準則主義

B．特許主義

C．自由主義

D．行政許可主義

正確答案：A

5、下列所作的各種關于公司的分類，哪一種是以公司的信用基礎為標準的分類？

A．總公司與分公司 B．母公司與子公司

C．人合公司與資合公司

D．封閉式公司與開放式公司

正確答案：C

7、某有限責任公司違反法律、行政法規被依法責令關閉的，應當解散。下列關于公司清算組的說法，哪些是正確的？

A）由人民法院指定有關人員組成清算組，進行清算

B）該公司應當在解散事由出現之日起十日內成立清算組，開始清算。

C）公司清算組人選由董事或者股東大會確定

D）公司的清算組成員由股東組成

考試大論壇

正確答案：D

8、法人制度中的有限責任，是指下列哪一項而言的？（）

A．法人對其所負債務承擔有限責任

B．法人的工作人員對法人債務承擔有限責任

C．法人的出資人以出資為限對法人債務承擔清償責任

D．法定代表人對法人債務承擔有限責任

正確答案：C

9、子公司以自己的名義對外簽訂合同，其效力（）

A．有效，其責任由于公司獨立承擔，母公司負連帶責任

B．無效，因為子公司不具有法人地位

C．有效，其責任由母公司承擔

D．有效，其責任由于公司獨立承擔

正確答案：D

10、根據公司法的規定，股份有限公司和有限責任公司成立日期為（）

A．公司經主管部門批準成立之日 B．公司營業執照簽發日期

C．創立大會確定的公司成立之日 D．股東足額交納全部出資的日期

11、根據既往履歷，以下任職不符合公司法規定的是：

A甲16歲，有兩年工作經歷，因具有商業天賦，現擔任某公司經理。

B丙45歲，原為某廠廠長，兩年前因對該廠破產負個人責任被免職，現擔任某公司監事。

C乙30歲，因交通肇事被判刑，1年前刑滿釋放，現擔任某公司董事。

D丁35歲，原為某公司財務負責人，兩年前因對該公司違法被吊銷營業執照負有個人責任被停職，現擔任某廠副經理。

正確答案：B

12、在以下劃線部分填上正確日期。

召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開日前通知各股東；臨時股東大會應當于會議召開日前通知各股東；發行無記名股票的，應當于會議召開日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。

單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應當在收到提案后日內通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。無記名股票持有人出席股東大會會議的，應當于會議召開日前至股東大會閉會時將股票交存于公司。

A三十二十十五七二五

B三十二十十五十五二

C二十十五三十七五五

D二十十五三十十二五

正確答案：D 來源：考試大

正確答案：B

13、法法股份有限公司擬減少注冊資本，幾個職員發表意見如下:Cathy（1）由董事會作出減少注冊資本的決議；（2）必須經三分之二以上董事通過。老占（1）必須編制資產負債表和財產清單；（2）應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。愛愛（1）在發送通知書之日起三十日內向所有債權人清償債務或者提供相應的擔保；（2）向公司登記機關辦理變更登記。

下列意見符合公司法的規定的是：

ACathy（1）和老占（1）、（2）

B老占（2）和愛愛（1）、（2）

C老占（1）、（2）和愛愛（2）

D愛愛（1）、（2）和Cathy（2）

正確答案：C 14

14、關于一人公司，以下說法正確的有：

A只有一個自然人股東

B可以在公司登記中注明公司是一人獨資公司，也可以在營業執照中標明

C一人公司的財務會計報告，必須經過會計事務所依法進行審計

D一個自然人最多只能設立兩個一人有限責任公司

正確答案：C

15、以下說法符合公司法的有：

A會計賬薄因其保密性，股東查閱時應經董事會準許

B有限責任公司5年以上，不分配紅利，同時這5年公司是有利潤的，而且符合公司法規定的分配利潤的條件，如果不分，中小股東可以請求公司分紅，但不可以請求公司收購他的股權

C公司經過股東大會決議進行合并或分立時，提反對意見的股東可以請求公司收購他的股權

D公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失時，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司

正確答案：C

16、張某打算自己投資設立一企業從事商貿業務。下列哪一選項是錯誤的？

A.張某可以設立一個一人有限責任公司從事商貿業務

B.張某可以設立一個個人獨資企業從事商貿業務

C.如果張某設立個人獨資企業，則該企業不能再入伙普通合伙企業

D.如果張某設立一人有限責任公司，則該公司可以再入伙普通合伙企業考點： 正確答案：C

17、甲、乙、丙、丁、戊、己為某國家控股的上市公司的董事，其中甲是作為股東的國家電力公司委派的，乙是股東工商銀行委派的，丙是股東中國銀行委派的，丁是三峽總公司委派的，戊和己是兩位獨立董事。在董事會討論的事項中，與甲、乙、丙、丁所代表的單位都有利害關系，那么對這一事項的處理應是（）

A．甲、乙、丙、丁必須回避，戊、己作出決議即可

B．甲、乙、丙、丁不應回避，應予戊、己共同討論并作出決議來源：www.tmdps.cn

C．該決議事項必須交股東大會審議

D．6名董事中有3人贊成即可就該事項形成決議

正確答案：B

18、劉某為藍天有限責任公司股東，又為該公司的董事長，同時，藍天有限責任公司又為宏宇有限責任公司的控股股東，且由劉某擔任該公司董事長。宏宇有限責任公司欠某銀行貸款達1000萬元，為了逃避債務，劉某將宏宇有限責任公司的財產轉到藍天有限責任公司名下，致使宏宇有限責任公司無法清償銀行貸款。對該1000萬元的債務，應如何處理？

A.只能由宏宇有限責任公司承擔

B.只能由藍天有限責任公司承擔

C.由宏宇有限責任公司承擔，藍天有限責任公司負連帶責任

D.由宏宇有限責任公司承擔，劉某負連帶責任

正確答案：C

19、王某依公司法設立了以其一人為股東的有限責任公司。公司存續期間，王某實施的下列哪一行為違反公司法的規定?

A.決定由其本人擔任公司執行董事兼公司經理

B.決定公司不設監事會，僅由其親戚張某擔任公司監事

C.甲決定用公司資本的一部分投資另一公司，但未作書面記載 D.未召開任何會議，自作主張制定公司經營計劃 正確答案：C 20、關于股份有限公司創立大會的說法，哪些是錯誤的？

A）發起人應當在創立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告

B）創立大會應有代表股份總數過半數的發起人、認股人出席，方可舉行

C）創立大會審議發起人關于公司籌辦情況的報告后，對報告所列事項作出決議，必須經全體認股人所持表決權過半數通過。

D）發起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發起人未按期召開創立大會或者創立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本。

正確答案：C

21、公司在下列情況中，不符合再次發行公司債券的條件的事項有：()

A有限責任公司的凈資產為8000萬元

B該有限責任公司的股東中既無一家國有企業也無國家授權的投資機構或部門

C前一次發行的公司債券尚未募足

D最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息

正確答案：C

22、金華有限公司與宏奇批發商城等5家發起人商定，共同投資組建一家以健身、娛樂為主營業務的股份有限公司。依公司法規定，若采用發起設立的方式組建該公司，這些發起人首次最低要出資多少作為注冊資本？

A）3萬元

來源：考試大

B）100萬元

C）500萬

D）1000萬元

正確答案：B

23、關于公司名稱、章程、住所、經營范圍等的陳述，以下說法正確的是（）

A.有限責任公司必須在公司名稱中標明“有限責任公司”的字樣，股份有限公司必須在公司名稱中標明“股份有限公司”的字樣

B.公司章程對公司所有員工都具有約束力

C.甲公司在A市工商局登記設立，但其主要辦事機構所在地是B市，則甲公司的住所地在B市

D.某公司章程規定該公司只能生產塑膠產品，但該公司多次向勝利網絡公司銷售電腦配件，則該公司與勝利網絡公司的銷售合同無效

正確答案：C

24、飛達證券股份有限公司上市后準備聘請獨立董事，以下四個候選人中，有資格應聘飛達證券股份有限公司獨立董事的是（）

A．王某，某市工商行政管理局副局長

B．乙，某證券有限責任公司的董事

C．丙，個人負債60萬元到期未清償

D．丁，某國家公立大學民商法學副教授

正確答案：D

25、愛愛寵物食品股份有限公司是一家在深交所掛牌上市的公司，以銷售貓糧鳥食為其主營業務，公司資產總額為8000萬。公司董事會成員五人，樂樂、阿花、阿湯、阿狀、菜菜五人分別為董事，且皆為該公司股東，請問該公司董事會進行的下列哪些活動不違反公司法的規定（）。

A．召開董事會，就公司擬以2500萬元收購某辦公大樓一事進行表決，因辦公大樓為股東菜菜的上海親戚所有，故菜菜不得行使表決權。

B．召開董事會，就公司擬向股東樂樂設立的四川火鍋大飯店提供100萬元貸款擔保一事，董事會進行了表決，樂樂不得行使表決權。

C．召開董事會，就公司擬向湯咪玩具有限公司投資200萬元一事進行表決，該玩具公司為本公司股東阿湯所有，故阿湯自己不得行使表決權，但如果阿湯經授權，可以代理其他董事行使表決權。

D．董事會會議決定公司以100萬元投資于某臺灣阿鑒檳榔商店，成為有限入伙人，但該檳榔商店為阿花、阿狀二人出資的合伙企業。

正確答案：D

26、股份有限公司創立大會必須有（），方可舉行。

A.全體發起人出席

B.全體認股人出席

C.代表股份總數過半數的發起人、認股人出席

D.發起人、認股人出席人數占總人數三分之二以上

正確答案：C 16

27、下列哪項不屬于股份有限公司創立大會的職權：

A.選舉董事會成員

B.選舉監事會成員

C．決定公司內部管理機構的設置來源：www.tmdps.cn

D.對公司的設立費用進行審核

正確答案：C

28、徽南公司由甲乙丙3個股東組成，其中丙以一項專利出資。丙以專利出資后，自己仍繼續使用該專利技術。下列哪一選項是正確的？

A.乙認為既然丙可以繼續使用，則自己和甲也可以使用

B.甲認為丙如果繼續使用該專利則需向徽南公司支付費用

C.丙認為自己可在原使用范圍內繼續使用該專利

D.丙認為甲和乙使用該項專利應取得自己的書面同意

正確答案：B

29、楊某持有甲有限責任公司10%的股權，該公司未設立董事會和監事會。楊某發現公司執行董事何某(持有該公司90%股權)將公司產品低價出售給其妻開辦的公司，遂書面向公司監事姜某反映。姜某出于私情未予過問，楊某為保護公司和自己的合法利益，所能采用的最佳辦法是什么?

A.提請召開臨時股東會，解除何某的執行董事職務 B.請求公司以合理的價格收回自己的股份

C.以公司的名義對何某提起民事訴訟要求賠償損失 D.以自己的名義對何某提起民事訴訟要求賠償損失

正確答案：D

30、甲乙丙是某有限公司的股東，各占52％、22％和26％的股份。乙欲對外轉讓其所擁有的股份，丙表示同意，甲表示反對，但又不愿意購買該股份。乙便與丁簽訂了一份股份轉讓協議，約定丁一次性將股權轉讓款支付給乙。此時甲表示愿以同等價格購買，只是要求分期付款。對此各方發生了爭議。下列哪一選項是錯誤的？

A．甲最初表示不愿意購買即應視為同意轉讓

B．甲后來表示愿意購買，則乙只能將股份轉讓給甲，因為甲享有優先購買權

C．乙與丁之間的股份轉讓協議有效

D．如果甲丙都行使優先購買權，就購買比例而言，如雙方協商不成，則雙方應按照2∶1的比例行使優先購買權

正確答案：B

31、某國有企業擬改制為公司。除5個法人股東作為發起人外，擬將企業的190名員工都作為改制后公司的股東，上述法人股東和自然人股東作為公司設立后的全部股東。根據我國公司法的規定，該企業的公司制改革應當選擇下列哪種方式？

A．可將企業改制為有限責任公司，由上述法人股東和自然人股東出資并擁有股份

B．可將企業改制為股份有限公司，由上述法人股東和自然人股東以發起方式設立

C．企業員工不能持有公司股份，該企業如果進行公司制改革，應當通過向社會公開募集股份的方式進行

D．經批準可以突破有限責任公司對股東人數的限制，公司形式仍然可為有限責任公司

正確答案：B

32、在下列哪種情形下，發起人、認股人不能抽回股本：

A.發起人未按期召開創立大會

B.創立大會決議不設立公司

C.未按期募足股份

D.公司登記機關要求補充申請文件 正確答案：D

33、下列哪項不屬于股份有限公司召開臨時股東大會的法定情形： A.董事長認為必要時

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B.單獨或合計持有公司10%以上股份的股東請求時

C.公司未彌補虧損達實收資本總額1/3時

D.董事人數不足公司章程規定人數的2/3時

正確答案：A

34、發行無記名股票的股份有限公司召開股東大會會議，應該在會議召開（）前公告會議召開的時間、地點和審議事項。

A.二十日

B.十五日

C.三十日

D.九十日

正確答案：C

35、下列事項不屬于必須經有限責任公司股東會會議代表三分之二以上表決權股東通過是：

A.修改公司章程

B.增減注冊資本

C.發行公司債券

D.變更公司形式

正確答案：C

36、有限責任公司召開股東會會議，應當于會議召開（）以前通知全體股東；但是，公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。

A.十日

B.十五日 C.二十日 D.三十日 正確答案：B

37、下列關于有限責任公司董事會行使的職權中，哪項是正確的：

A.召集股東會會議

B.擬訂公司的經營計劃

C.對發行公司債券作出決議

D.根據董事長提名決定聘任公司財務負責人

正確答案：A

38、有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘。經理對董事會負責，行使下列哪項職權：

A.決定公司經營計劃和投資方案

B.決定公司內部管理機構設置

C.制定公司的具體規章

D.決定聘任或解聘公司副經理、財務負責人

正確答案：C

39、下列哪項不屬于有限責任公司監事會行使的職權：

A.檢查公司財務

來源：考試大

B.對違反法律的董事提出罷免建議

C.提議召開臨時股東會會議

D.解聘公司財務負責人

正確答案：D

40、下列關于有限責任公司監事會或監事的說法，錯誤的是：

A.行使職權所必需的費用由公司承擔

B.監事會決議應當由出席會議監事的半數以上通過

C.監事會每至少召開一次會議

D.監事可以列席董事會會議

正確答案：B

41、下列關于一人有限責任公司的說法，哪項不符合新《公司法》的規定：

A.自然人和法人都可以設立一人有限責任公司

B.在公司登記中注明自然人獨資或法人獨資

C.作出增資決定時應當采用書面形式

D.應當編制中期和財務會計報告并經會計師事務所審計

正確答案：D

42、一人有限責任公司在資本制度方面有下列哪項特別限制：

A.注冊資本最低限額為人民幣三萬元

B.一個法人只能投資設立一個一人有限責任公司

C.所有一人有限責任公司均能投資設立新的一人有限責任公司

D.股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額

正確答案：D

43、下列有關國有獨資公司的說法，錯誤的有：

A.董事及高級管理人員未經國有資產監督管理機構同意，不得在其他經濟組織兼職

B.國有獨資公司不設股東會

C.董事會成員中應當有公司職工代表

D.監事會成員不得少于三人

正確答案：D

44、關于有限責任公司股東向股東以外的人轉讓股權，下列說法錯誤的是：

A.經其他股東三分之二以上同意

B.書面通知其他股東征求同意

C.其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓 D.經股東同意轉讓的股權，其他股東在同等條件下有優先購買權 正確答案：A

45、人民法院依強制執行程序轉讓有限責任公司股東的股權時，其他股東應當在法院通知之日起（）內行使優先購買權：

A.十日

B.十五日

C.二十日

D.三十日

正確答案：C

46、當有限責任公司股東請求公司按照合理的價格收購其股權時，股東與公司不能達成股權收購協議，可以自股東會會議決議通過之日起（）內向人民法院提起訴訟：

A.三十日

B.四十五日

C.六十日

D.九十

正確答案：D

47、設立股份有限公司，在中國境內有住所的發起人應占發起人總數的（）以上。

A．四分之一

B.三分之一

C.三分之二

D.半數

正確答案：D

48、一般情況下，以募集方式設立股份有限公司，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的（）。

A.百分之三十五

B.百分之五十 C.百分之六十五 D.百分之七十 正確答案：A

49、依據《公司法》，發行人所發行股份的股款繳足后，必須進行驗資，驗資機構須（）。

A.依法設立

B.證監會指定

C.證券交易所指定

D.證券業協會推薦

正確答案：A

50、根據《公司法》，單獨或合計持有股份有限公司（）以上股份的股東，有權向股東大會提出臨時提案。

A.百分之三

B.百分之五

C.百分之十

D.百分之十五

正確答案：A

51、股份有限公司的董事長不能履行職務時，根據《公司法》的規定，有可能履行其職務的是

A.副董事長

B.監事會主席

C.工會主席

D.董事會秘書

正確答案：A

52、股份有限公司監事會主席的產生方式是：

A.股東大會選舉產生

B.董事會聘任

C.全體監事過半數選舉產生 D.職工民主選舉產生 正確答案：C

53、發行無記名股票的股份有限公司召開股東大會會議，應該在會議召開（）前公告會議召開的時間、地點和審議事項。

A.二十日

B.十五日

C.三十日

D.九十日

正確答案：C

54、根據《公司法》，單獨或合計持有股份有限公司（）以上股份的股東，有權向股東大會提出臨時提案

A.百分之三

B.百分之五

C.百分之十

D.百分之十五

正確答案：A

55、下列有關股份有限公司董事的陳述，錯誤的是：

A.每屆任期不得超過三年

B.任期屆滿可以連選連任

C.一個股份有限公司最多可有十九位董事

D.董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數，無論何種情況下，在改選出的董事就任前，辭職董事也不應再履行其董事職務

正確答案：D

56、股份有限公司的董事長不能履行職務時，根據《公司法》的規定，有可能履行其職務的是：

A.副董事長 B.監事會主席 C.工會主席 D.董事會秘書

正確答案：A

57、股份有限公司監事會主席的產生方式是：

A.股東大會選舉產生

B.董事會聘任

C.全體監事過半數選舉產生

D.職工民主選舉產生

正確答案：C 多項選擇題：

1、甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設立一注冊資本為200萬元的有限責任公司，他們在擬訂公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？

A．甲公司以其企業商譽評估作價80萬元出資

B．乙公司以其獲得的某知名品牌特許經營權評估作價60萬元出資

C．劉某以保險金額為20萬元的保險單出資

D．謝某以其設定了抵押擔保的房屋評估作價40萬元出資

正確答案：A,B,C,D

2、金某是甲公司的小股東并擔任公司董事，因其股權份額僅占10%，在5人的董事會中也僅占1席，其意見和建議常被股東會和董事會否決。金某為此十分郁悶，遂向律師請教維權事宜。在金某講述的下列事項中，金某可以就哪些事項以股東身份對公司提起訴訟？

A．股東會決定：為確保公司的經營秘密，股東不得查閱公司會計賬薄

B．董事會任期屆滿，但董事長為了繼續控制公司，拒絕召開股東會改選董事

C．董事會不顧金某反對制訂了甲公司與另一公司合并的方案

D．股東會決定：公司監事調查公司經營情況時，若無法證明公司經營違法的，其調查費用自行承擔 正確答案：A,D

3、湘東船運有限公司共8個股東，除股東甲外，其余股東都已足額出資。某次股東會上，7個股東一致表決同意因甲未實際繳付出資而不能參與當年公司利潤分配。3個月后該公司船只燃油泄漏，造成沿海養殖戶巨大損失，公司的全部資產不足以賠償。甲向其他7個股東聲明：自己未出資，也未參與分配，實際上不是股東，公司的債權債務與己無關。下列哪些選項是正確的？

A．甲雖然沒有實際繳付出資，但不影響其股東地位

B．其他股東決議不給甲分配當年公司利潤是符合公司法的

C．就公司財產不足清償的債務部分，只應由甲承擔相應的責任，其他7個股東不承擔責任

D．甲的聲明對內具有效力，但不能對抗善意第三人

正確答案：A,B,C

4、一枝花有限公司因營業期限屆滿解散，并依法成立了清算組，該清算組在清算過程中實施的下列哪些行為是合法的？

A．為使公司股東分配到更多的剩余財產，將公司的庫房出租給甲公司收取租金

B．為減少債務利息，在債權申報期間清償了可以確定的乙公司債務

C．通知公司的合作伙伴丙公司解除雙方之間的供貨合同并對其作出相應賠償

D．代表公司參加了一項仲裁活動并與對方當事人達成和解協議

正確答案：C,D

5、廬陽公司系某集團公司的全資子公司。因業務需要，集團公司決定廬陽公司分立為兩個公司。鑒于廬陽公司已有的債權債務全部發生在集團公司內部，下列哪些選項是正確的？

A.廬陽公司的分立應當由廬陽公司的董事會作出決議

B.廬陽公司的分立應當由集團公司作出決議

C.廬陽公司的分立只需進行財產分割，無需進行清算

D.因廬陽公司的債權債務均發生于集團公司內部，故其分立無需通知債權人

正確答案：B,C6、愛愛水母公司是一家在上交所公開上市的的股份有限公司，以經營水產品批發為其主營業務。公司在2006年1月24日作出了增加公司的注冊資本、并擬增發新股的決議，新股發行價格為每股8元，請問下列哪些說法是正確的（）

A）作出增加公司注冊資本的決議必須經出席股東大會的股東所持表決權的三分之二以上通過。

B）對于確定新股的具體發行價格，公司董事會也可以作出決議。

C）公司公開發行新股必須經國務院證券監督管理機構核準

D）公司必須公告新股招股說明書和財務會計報告，并制作認股書。

正確答案：A,C,D

7、下列關于股份有限公司股份轉讓的說法，哪些是正確的：

A）董事所持有的本公司股份自公司股票上市交易之日起滿一年，可以自由轉讓。

B）董事所持有的本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓

C）董事在任職期間不得轉讓其所持有的本公司股份。

D）董事離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。

正確答案：B,D

8、甲股份公司是一家上市公司，擬以增發股票的方式從市場融資。公司董事會在討論股票發行價格時出現了不同意見，下列哪些意見符合法律規定？

A.現股市行情低迷，應以低于票面金額的價格發行，便于快速募集資金

B.現公司股票的市場價格為8元，可在高于票面金額低于8元之間定價，投資者易于接受

C.超過票面金額發行股票須經證監會批準，成本太高，應平價發行為宜

D.以高于票面金額發行股票可以增加公司的資本公積金，故應爭取溢價發行

正確答案：B,D

9、下列有關股份有限公司收購本公司的股票的表述哪些是正確的？

A)為將股份獎勵給本公司職工而收購本公司的股票，不得超過本公司已發行股份總額的百分之五；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。

B)為了減少公司注冊資本、或者與持有本公司股份的其他公司合并、以及將本公司股份獎勵給本公司職工，在以上三種情況下，股份公司收購本公司的股票應當經股東大會決議。

C)減少公司注冊資本而收購本公司的股票，應當自收購之日起十日內注銷。

D)公東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司應當在六個月內轉讓或者注銷。

正確答案：A,B,C,D

10、某股份有限公司申請股票上市,應當符合下列條件()

A）股票經國務院證券監督管理機構核準已公開發行

B）其公司股本總額不少于人民幣3000萬元

C）公開發行的股份達到公司股份總數的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發行股份的比例為百分之十以上；

D）公司最近三年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載

正確答案：A,B,C,D

11、甲公司為一私營有限公司，注冊資金為120萬元，主營建材，乙廠為生產瓷磚的普通合伙企業。甲公司為穩定貨源，決定投資30萬元入伙乙廠。對此項投資的效力，下列表述哪一項是正確的？

A）經甲公司股東會過半數通過則產生效力

B）經甲公司董事會過半數通過則產生效力

C）須經乙廠全體合伙人同意，并書面訂立協議方能入伙

D）無效

正確答案：A,B,C

12、以下選項中關于國有獨資公司的表述，不符合法律規定的是()

A.國有獨資公司的章程必須由國有資產監督管理機構制訂。

B.國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。

C.國有獨資公司不設股東會，可由國有資產監督管理機構授權董事會行使股東會的部分職權。

D.國有獨資公司設立董事會，董事會成員全部由國有資產監督管理機構委派

正確答案：A,D

13、某大型國有企業，是由國家單獨出資、由地方人民政府委托本級人民政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。依照《公司法》的規定，下列有關該國有企業組織機構的表述中，不正確的是哪些?

A）該公司沒有設置股東會，因而該公司沒有權力機關，一般公司股東會的職權授權由董事會行使

B）該公司董事會成員均是由國家授權投資的機構任命的干部

C）該公司某董事因善于經營管理，被一家有限責任公司聘為負責人

D）該公司的董事會有權決定公司的重大事項，包括公司的合并、分立、解散、增減資本和發行債券

正確答案：A,B,C,D 22

14、下列關于股票和債券的表述中，哪些是正確的？

A．股票和債券都屬于投資證券

B．法律對股票的發行條件與債券的發行條件有不同的要求

C．有限責任公司和股份有限公司都可以發行股票和債券

D．股票和債券都屬于有價證券

正確答案：A,B,D

15、有限責任公司成立后，應當向股東簽發出資證明書，出資證明書應當載明下列事項（）

A．股東的姓名或者名稱

B．公司注冊資本

C．公司成立日期

D．公司名稱

正確答案：A,B,C,D

16、依照公司法的規定，以下各項哪些應受公司章程的約束？

A公司的副經理

B公司的管理人員

C公司本身

D公司的全體員工

正確答案：A,C

17、花花、蟲子、TOM欲成立某有限責任公司，神農律師在審查發起人擬定的方案時，提出幾條意見。下屬意見中不符合我國法律的規定有：

A公司注冊資本為10萬元，由于首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，所以首期出資兩萬元符合公司法標準

B如公司成立后，發現蟲子作為出資5萬元的設備實際只有4萬9千元，蟲子必須補足其差額1000元

C公司的貨幣出資金額不得低于注冊資金的30%

D花花、蟲子、TOM約定若公司再新增資本時，各認繳1/3的出資違反了公司法按照實繳的出資比例認繳出資的規定

正確答案：A,B,D

18、關于公司的機構設置，以下說法正確的有：

A有限責任公司設立董事會的，股東會議由董事長召集和主持

B股份有限公司設立監事會的，監事會的成員中必須要有職工的代表，且不得少于1/3

C國有獨資公司設立董事會，可以有適當職工的代表

D上市公司必須設立獨立董事

正確答案：B,D

19、美女朵朵成為新股東后不久，公司開發研制出一女性護膚系列新產品---“九尾貓洗臉液”，公司董事會成員貓貓為推銷產品并制造轟動效應，違法公司章程和勞動保護規范，強行命令公司數名推銷員小姐在某大樓之屋頂作洗臉示范表演，導致推銷員小姐全部從屋頂跌落摔傷，公司為此賠付數萬十元醫療費。造成了公司巨大經濟損失。

公司為庇護董事會成員貓貓，對此事故一味隱瞞。公司新股東“朵朵”發現問題后，書面請求要求查閱公司會計賬簿，但遭到拒絕，美女朵朵于是聯絡了公司監事如天同志，如天同志提議召開全體股東會議，公司董事會全體成員蕾蕾、貓貓、佳佳、阿蟲和監事如天都參加了會議，大家一致推舉公司監事如天同志主持股東會議。

請問下列哪些說法是正確的（）

A）公司拒絕提供查閱會計賬簿的，新股東“朵朵”可以請求人民法院要求公司提供查閱。

B）貓貓可以自此次股東會決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。

C）因貓貓執行職務違反規定，給公司造成損失，新股東朵朵可以請求監事如天同志向法院提起訴訟，要求貓貓承擔賠償責任。

D）因貓貓執行職務違反規定，給公司造成損失，新股東朵朵可以請求董事會向法院提起訴訟，要求貓貓承擔賠償責任。

正確答案：A,B,C

20、股東蕾蕾想把自己在公司里的出資、轉讓給公司外的好朋友魚魚，股東貓貓稱無所謂，但并不反對、股東佳佳和朵朵表示堅決反對，但是又不購買；但股東阿蟲、如天都表示愿意購買。對公司股東蕾蕾的出資轉讓，以下說法正確的是：()

A．蕾蕾假如轉讓自己的出資給阿蟲，須經其他股東過半數同意。

B．假如股東阿蟲、如天二人的出價不如公司外的魚魚價格高，則不能行使優先購買權

C．假如股東阿蟲、如天二人都表示：愿意和魚魚一樣高的價格購買，則二人可以協商，確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。

D．假如股東阿蟲、如天二人都表示：愿意和魚魚一樣高的價格購買，則二人可以協商，確定各自的購買比例；協商不成的，競價購買。

正確答案：B,C