第一篇：行政法2016、2017司法考試真題

行政法司法考試2016、2017真題 機關能夠當場作出的處罰限于200元以下罰款和警告；Ｃ正確，行政拘留限制了被處罰人的人身自由，如果不及時通知他的家屬，2016真題

43．根據規定，地方的事業單位機構和編制管理辦法由省、自治區、直轄市人民政府機構編制管理機關擬定，報國務院機構編制管理機關審核后，由下列哪一機關發布？Ⅰ[1](2016——2——43，單)A．國務院

B．省、自治區、直轄市人民政府

C．國務院機構編制管理機關

D．省、自治區、直轄市人民政府機構編制管理機關 解析：B 地方的事業單位機構和編制管理辦法，由省、自治區、直轄市人民政府機構編制管理機關擬定，報國務院機構編制管理機關審核后，由省、自治區、直轄市人民政府發布。[2]首先，大家都知道Ｃ選項的國務院機構編制管理機關、Ｄ選項的省級人民政府機構編制管理機關均為內設機構，而內設機構原則上是不對外的，所以Ｃ、Ｄ不可能是正確答案。

44．為落實淘汰落后產能政策，某區政府發布通告：凡在本通告附件所列名單中的企業兩年內關閉。提前關閉或者積極配合的給予一定補貼，逾期不履行的強制關閉。關于通告的性質，下列哪一選項是正確的？Ⅰ(2016——2——44，單)

A．行政規范性文件

B．具體行政行為

C．行政給付

D．行政強制

解析：本題正確答案為Ｂ。具體行政行為和抽象行政行為是一對常見、常考的易混淆概念。它們的根本區別在于抽象行政行為是“制訂規則，反復適用”，而具體行政行為則是“對象特定，可以統計”。本題所涉及的行為，雖然形式為“通告”，但我們判斷一個行政行為的性質時，不僅要看它的形式，更要根據它的內容來確定。由題可見，該通告是針對所列名單中的企業的，正符合“對象特定，可以統計”的判斷標準。所以Ｂ選項正確。而Ａ選項的行政規范性文件系抽象行政行為的一部分，C選項的行政給付強調的是行政機關給付行政相對人“救命錢”，D選項的行政強制只是該通告中的部分內容，不能作為通告的整體定性，所以Ａ、Ｃ、Ｄ三個選項錯誤。

45．李某多次發送淫穢短信、干擾他人正常生活，公安機關經調查擬對李某作出行政拘留10日的處罰。關于此處罰決定，下列哪一做法是適當的？[3]Ⅰ(2016——2——45，單)

A．由公安派出所作出

B．依當場處罰程序作出

C．應及時通知李某的家屬

D．緊急情況下可以口頭方式作出 解析：本題正確答案為Ｃ。

Ａ錯誤，公安派出所的法定授權是500元以下罰款和警告，不包括行政拘留，因此派出所無權做出行政拘留的決定；Ｂ錯誤，公安

家屬找不到人，去派出所報案要求找人，是不是會給組織增添不必要的麻煩呀？Ｄ錯誤，行政機關做出行政行為時，原則上都要求以書面的形式做出，另外本題根本不存在緊急情況。

46．下列哪一行政行為不屬于行政強制措施？Ⅰ(2016——2——46，單)

A．審計局封存轉移會計憑證的被審計單位的有關資料

B．公安交通執法大隊暫扣酒后駕車的賈某機動車駕駛證6個月

C．稅務局扣押某企業價值相當于應納稅款的商品

D．公安機關對醉酒的王某采取約束性措施至酒醒 解析：本題正確答案為Ｂ。

Ａ正確，封存行為的目的在于后續審計行為的順暢進行，Ｃ正確，扣押行為的目的在于后續行政決定的執行，Ｄ正確，約束行為的目的在于防止醉酒的王某對自身或者別人造成危險，上述三個行為完全符合行政強制措施防范風險、“強制＋結果”[4]的特點，因此均屬于行政強制措施；Ｂ錯誤，暫扣駕駛證為行政處罰.47．甲公司與乙公司發生糾紛向工商局申請公開乙公司的工商登記信息。該局公開了乙公司的名稱、注冊號、住所、法定代表人等基本信息，但對經營范圍、從業人數、注冊資本等信息拒絕公開。甲公司向法院起訴，法院受理。關于此事，下列哪一說法是正確的？Ⅱ(2016——2——47，單)

A．甲公司應先向工商局的上一級工商局申請復議，對復議決定不服再向法院起訴

B．工商局應當對拒絕公開的依據以及履行法定告知和說明理由義務的情況舉證

C．本案審理不適用簡易程序

D．因相關信息不屬政府信息，拒絕公開合法

解析：本題正確答案為Ｂ。

Ａ錯誤，信息公開案件不涉及“復議前置”，因此不存在“應” 先向工商局的上一級工商局申請復議的情形；

Ｂ正確，行政訴訟中被告應就被訴行政行為承擔舉證責任以及說明義務；

Ｃ錯誤，根據最高院的相關司法解釋，公開案件由于比較簡單，所以可以適用簡易程序；

Ｄ錯誤，“政府信息”的內涵應該做廣義理解，即凡是行政機關行使行政權所獲得的、與行政權有關的信息原則上都可以認定為政府信息，公司工商登記中的經營范圍、從業人數、注冊資本等信息完全符合上述理解，因此拒絕公開的行為違法。此題考察范圍比較廣泛，Ａ考的是行政訴訟和行政復議的銜接關系，Ｂ考的是行政訴訟的舉證責任，Ｃ考的是行政訴訟法修正案新增加的簡易程序，Ｄ考的是《政府信息公開條例》的有關政府信息的理解及其處理。

48．某區食品藥品監管局以某公司生產經營超過保質期的食品違反《食品安全法》為由，作出處罰決定。公司不服，申請行政復議。關于此案，下列哪一說法是正確的？Ⅰ(2016——2——48，單)

A．申請復議期限為60日

B．公司不得以電子郵件形式提出復議申請

C．行政復議機關不能進行調解

D．公司如在復議決定作出前撤回申請，行政復議中止 解析：Ａ正確

Ａ正確，提醒小伙伴兒們格外注意行政復議法中的“兩個60天”，即申請復議期限和復議審查期限原則上都是60天，但法律規定申請復議期限超過60天和復議審查期限少于60天的除外，這個考點已經考過多次了；

Ｂ錯誤，公司作為行政相對人，其行為模式原則上是書面、口頭任選，特例除外；

Ｃ錯誤，涉及自由裁量的情形，是可以調解的，行政處罰涉及自由裁量；

Ｄ錯誤，公司如在復議決定作出前撤回申請，只要不違反相關法律規定，獲得行政復議機關的同意后，這個復議案件即告結束，所以應為行政復議終止，而非“中止”。

49．某區衛計局以董某擅自開展診療活動為由作出沒收其違法診療工具并處5萬元罰款的處罰。董某向區政府申請復議，區政府維持了原處罰決定。董某向法院起訴。下列哪一說法是正確的？Ⅱ(2016——2——49，單)

A．如董某只起訴區衛計局，法院應追加區政府為第三人

B．本案應以區政府確定案件的級別管轄

C．本案可由區衛計局所在地的法院管轄

D．法院應對原處罰決定和復議決定進行合法性審查，但不對復議決定作出判決

解析：正確答案為Ｃ

Ａ錯誤，行政訴訟法修正案的重大修改“復議維持雙被告[5]”，意味著本題中的區衛計局和區政府應該作為共同被告，如果出現被告遺漏且原告不同意追加的，為了維護“復議維持雙被告”這一新制度，由法院將遺漏的被告硬性列為共同被告，而不是第三人；

Ｂ錯誤、Ｃ正確，因為本案是經過復議的，所以管轄法院應該有兩個，即原機關區衛計局和復議機關區政府所在地的法院，且以原機關區衛計局來確定級別管轄；

Ｄ錯誤，復議機關決定維持原行政行為的，人民法院應當在審查原行政行為合法性的同時，一并審查復議程序的合法性。自然要對兩個行為都作出判決。

50．某縣公安局于2012年5月25日以方某涉嫌合同詐騙罪將其刑事拘留，同年6月26日取保候審，8月11日檢察院決定批準逮捕方某。2013年5月11日，法院以指控依據不足為由判決方某無罪，方某被釋放。2014年3月2日方某申請國家賠償。下列哪一說法是正確的？Ⅱ(2016——2——50，單)

A．縣公安局為賠償義務機關

B．賠償義務機關可就賠償方式和數額與方某協商，但不得就賠償項目進行協商

C．方某2012年6月26日至8月11日取保候審，不屬于國家賠償范圍

D．對方某的賠償金標準應按照2012年度國家職工日平均工資計算

解析：C

Ａ錯誤，本題屬于逮捕錯誤的情況，所以賠償義務機關應當為逮捕的決定者即檢察院；

Ｂ錯誤，賠償義務機關可以與賠償請求人就賠償方式、賠償項目和賠償數額依法進行協商；

Ｃ正確，國家賠償法保護的、賠償的對象限定為“法定場所的實際羈押”，取保候審系沒有實際羈押，因此這部分不賠；

Ｄ錯誤，對方某的賠償金標準應按照賠償義務機關作出賠償決定時的上一年度國家職工日平均工資計算，若復議機關或者人民法院賠償委員會改變原賠償決定，按照新作出決定時的上一年度國家職工平均工資標準計算人身自由賠償金，所以不是按照2012年度國家職工日平均工資計算的。這是2016年司法考試大綱新增加的《關于辦理刑事賠償案件適用法律若干問題的解釋》的新規定

二、多選

76．財政局干部李某在機關外兼職。關于李某兼職，下列哪些說法是正確的？Ⅰ(2016——2——76，多)

A．為發揮個人專長可在外兼職

B．兼職應經有關機關批準

C．不得領取兼職報酬

D．兼職情況應向社會公示

解析：本題正確答案為ＢＣ

公務員在體系內兼職是沒有限制的；但公務員體系外的兼職有三個限制：一是經有關機關批準，二是不得領取兼職報酬，三是不得在盈利性組織中兼職。所以Ａ錯誤，其說法不準確；Ｂ、Ｃ正確；Ｄ錯誤，因為于法無據，法律并沒有如此規定。

77．某省會城市的市政府擬制定限制電動自行車通行的規章。關于此規章的制定，下列哪些說法是正確的？Ⅱ(2016——2——77，多)

A．應先列入市政府年度規章制定工作計劃中，未列入不得制定

B．起草該規章應廣泛聽取有關機關、組織和公民的意見

C．此規章送審稿的說明應對制定規章的必要性、規定的主要措施和有關方面的意見等情況作出說明

D．市政府法制機構認為制定此規章基本條件尚不成熟，可將規章送審稿退回起草單位

解析：本題正確答案為ＢＣＤ。

Ａ錯誤，年度規章制定工作計劃在執行中，可以根據實際情況予以調整，對擬增加的規章項目應當進行補充論證，所以并非未列入工作計劃的規章，就不得制定；

Ｂ正確，這是立法民主性的體現和要求；

Ｃ正確，制定規章的必要性、規定的主要措施和有關方面的意見等情況都是規章送審稿的主要內容，對此做出說明，以供審議者審

80．關于一個行政機關行使有關行政機關的行政許可權和行政處罰權的安排，下列哪些說法是正確的？Ⅲ(2016——2——80，查；

Ｄ正確，此時可以緩辦或者將規章送審稿退回起草單位，以等待條件成熟。

78．《執業醫師法》規定，執業醫師需依法取得衛生行政主管部門發放的執業醫師資格，并經注冊后方能執業。關于執業醫師資格，下列哪些說法是正確的？Ⅱ(2016——2——78，多)

A．該資格屬于直接關系人身健康，需按照技術規范通過檢驗、檢測確定申請人條件的許可

B．對《執業醫師法》規定的取得資格的條件和要求，部門規章不得作出具體規定

C．衛生行政主管部門組織執業醫師資格考試，應公開舉行

D．衛生行政主管部門組織執業醫師資格考試，不得組織強制性考前培訓

解析：本題正確答案為ＣＤ。

Ａ錯誤，執業醫師資格涉及提供公眾服務并且直接關系公共利益的職業、行業，需要確定具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質的事項，通常以考試的方式來做出許可決定；

Ｂ錯誤，部門規章沒有行政許可的創設權，但它可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定；

Ｃ正確，考試公開進行的目的在于保證考試的客觀性和公正性、公平性；

Ｄ正確，這主要是為了避免行政壟斷的出現，同時也避免行政機關利用行政職權謀利的現象。

79．關于行政許可的設定權限，下列哪些說法是不正確的？Ⅱ(2016——2——79，多)

A．必要時省政府制定的規章可設定企業的設立登記及其前置性行政許可

B．地方性法規可設定應由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可

C．必要時國務院部門可采用發布決定的方式設定臨時性行政許可

D．省政府報國務院批準后可在本區域停止實施行政法規設定的有關經濟事務的行政許可

解析：本題正確答案ＡＢＣ。

Ａ、Ｂ錯誤，因為地方性法規和省、自治區、直轄市人民政府規章，不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可；不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可；

Ｃ錯誤，必要時國務院可以采用發布決定的方式設定行政許可，而國務院部門沒有行政許可的設定權；

Ｄ正確，它是行政許可法的特別規定，目的在于“因地制宜”，針對中國嚴重的經濟發展不平衡的現狀，賦予省級政府在行政許可領域的靈活處理權，以避免一個許可制度在欠發達地區適合而在發達地區阻礙經濟發展的尷尬局面。

多)

A．涉及行政處罰的，由國務院或者經國務院授權的省、自治區、直轄市政府決定

B．涉及行政許可的，由經國務院批準的省、自治區、直轄市政府決定

C．限制人身自由的行政處罰只能由公安機關行使，不得交由其他行政機關行使

D．由公安機關行使的行政許可，不得交由其他行政機關行使

解析：正確答案ＡＢＣ。

Ａ、Ｂ正確，行政處罰權的集中行使是由國務院或者經國務院授權的省、自治區、直轄市政府決定的，而行政許可權的集中行使則是由經國務院批準的省、自治區、直轄市政府決定的，二者在此規定不同；

Ｃ正確，限制人身自由作為最嚴厲的行政處罰形式，是受到最高規格的規范和約束的，它不能交由其他行政機關行使，只能由公安機關行使；

Ｄ錯誤，對于行政許可，沒有類似Ｃ選項的相應限制。

81．下列哪些行政行為不屬于行政處罰？Ⅰ(2016——2——81，多)

A．質監局對甲企業涉嫌冒用他人商品識別代碼的產品予以先行登記保存

B．食品藥品監管局責令乙企業召回已上市銷售的不符合藥品安全標準的藥品

C．環保局對排污超標的丙企業作出責令停產6個月的決定

D．工商局責令銷售不合格產品的丁企業支付消費者3倍賠償金

解析：本題正確答案ＡＢＤ。

行政處罰的判斷標準是“前有違法，后有懲罰”[6]，Ａ、Ｂ完全不符合這一標準，它們都不涉及“懲罰性”，因此不是行政處罰，而是行政強制措施；

Ｃ正確，違法行為是超標排污，懲罰是6個月內不能生產； Ｄ錯誤，工商局針對丁企業和消費者之間的消費糾紛做出的是行政裁決，而不是工商局對丁企業的懲罰，因此不是行政處罰。此類考察小伙伴兒們基本功的題，十分常見，提醒大家注意每一種具體行政行為的基本特征和判斷標準。

82．某工商局因陳某擅自設立互聯網上網服務營業場所扣押其從事違法經營活動的電腦15臺，后作出沒收被扣電腦的決定。下列哪些說法是正確的？Ⅱ(2016——2——82，多)

A．工商局應制作并當場交付扣押決定書和扣押清單

B．因扣押電腦數量較多，作出扣押決定前工商局應告知陳某享有要求聽證的權利

C．對扣押的電腦，工商局不得使用

D．因扣押行為系過程性行政行為，陳某不能單獨對扣押行為提起行政訴訟

解析：AC Ａ、Ｃ正確，以保證被扣押財產的安全，規范行政機關的扣押行為；

Ｂ錯誤，行政強制法并沒有規定具體強制行為的聽證制度，所以于法無據；

Ｄ錯誤，扣押行為已經直接影響了行政相對人的財產權，所以陳某可以單獨對扣押行為提起行政訴訟。

83．對于下列起訴，哪些不屬于行政訴訟受案范圍？Ⅱ(2016——2——83，多)

A．某公司與縣政府簽訂天然氣特許經營協議，雙方發生糾紛后該公司以縣政府不依法履行協議向法院起訴

B．環保局干部孫某對定期考核被定為不稱職向法院起訴

C．李某與房屋征收主管部門簽訂國有土地上的房屋征收補償安置協議，后李某不履行協議，房屋征收主管部門向法院起訴

D．縣政府發布全縣征地補償安置標準的文件，村民萬某以文件確定的補償標準過低為由向法院起訴

解析：本題正確答案ＢＣＤ.Ａ正確，某公司與縣政府簽訂的天然氣特許經營協議系行政協議，由此而引發的糾紛屬于行政訴訟受案范圍；

Ｂ錯誤，此系內部行為，不可訴；

Ｃ錯誤，此雖系行政協議，但是行政主體起訴行政相對人，這違背了行政訴訟只能是“行政相對人告行政主體”的強制性要求，所以不受理；

Ｄ錯誤，縣政府發布的全縣征地補償安置標準的文件原則上屬于“其他規范性文件”，它只能在行政訴訟中“附帶”提起，而不能對其直接提起行政訴訟。

84．交警大隊以方某闖紅燈為由當場處以50元罰款，方某不服起訴。法院適用簡易程序審理。關于簡易程序，下列哪些說法是正確的？Ⅱ(2016——2——84，多)

A．由審判員一人獨任審理

B．法院應在立案之日起30日內審結，有特殊情況需延長的經批準可延長

C．法院在審理過程中發現不宜適用簡易程序的，裁定轉為普通程序

D．對適用簡易程序作出的判決，當事人不得提出上訴

解析：本題正確答案ＡＣ

Ａ正確，這與2015年卷2第83題的Ｃ選項考點相同； Ｂ錯誤，簡易程序的審理期限為45天，且不存在延期的情形； Ｃ正確，這也是符合審判的實際需要的；

Ｄ錯誤，簡易程序只是法院審理的程序簡化，當事人仍然享有上訴權。

85．甲、乙兩村因土地使用權發生爭議，縣政府裁決使用權歸甲村。乙村不服向法院起訴撤銷縣政府的裁決，并請求法院判定使用權歸乙村。關于乙村提出的土地使用權歸屬請求，下列哪些說法是正確的？Ⅱ(2016——2——85，多)

A．除非有正當理由的，乙村應于第一審開庭審理前提出

B．法院作出不予準許決定的，乙村可申請復議一次

C．法院應單獨立案

D．法院應另行組成合議庭審理 解析：本題正確答案為ＡＢ

本題考察行政附帶民事訴訟制度，具體體現在2016年司法考試大綱新增加的《最高人民法院關于適用<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》。Ａ正確，乙村系原告，其提出的土地使用權歸屬請求系行政附帶民事訴訟的性質，應當在第一審開庭審理前提出，當然有正當理由的，也可以在法庭調查中提出；

Ｂ正確，對不予準許的決定可以申請復議一次；

Ｃ錯誤，人民法院在行政訴訟中一并審理相關民事爭議的，民事爭議原則上應當單獨立案，但是行政裁決案件除外，因為行政裁決本身針對的就是民事糾紛，行政裁決與民事糾紛根本分不開，所以它們是一并立案的；

Ｄ錯誤，人民法院在行政訴訟中一并審理相關民事爭議的，是由同一審判組織審理。

三、不定項選擇

市工商局認定豪美公司的行為符合《廣告法》第28條第2款第2項規定的“商品或者服務有關的允諾等信息與實際情況不符，對購買行為有實質性影響”情形，屬發布虛假廣告，予以行政處罰。豪美公司向省工商局申請行政復議，省工商局受理。

請回答第97—99題。

97．關于此案的復議，下列說法正確的是（）。Ⅱ(2016——2——97，任)

A．豪美公司委托代理人參加復議，應提交授權委托書

B．應由2名以上行政復議人員參加審理

C．省工商局應為公司查閱有關材料提供必要條件

D．如處罰決定認定事實不清，證據不足，省工商局不得作出變更決定

解析：本題正確答案為ＡＢＣ。

Ａ正確，提交授權委托書以明確授權委托的法律關系和授權范圍； Ｂ正確，復議沒有訴訟中的簡易程序，即沒有一個行政復議人員審查復議案件的情形；

Ｃ正確，這是便民原則的體現；

Ｄ錯誤，行政復議的特點是“全面審”[10]，復議機關可以做出變更決定。

98．如省工商局在法定期限內不作出復議決定，下列說法正確的是（）。Ⅱ(2016——2——98，任)

A．有監督權的行政機關可督促省工商局加以改正

B．可對省工商局直接負責的主管人員和其他直接負責人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分

C．豪美公司可向法院起訴要求省工商局履行復議職責

D．豪美公司可針對原處罰決定向法院起訴市工商局

解析：Ａ、Ｂ正確，系行政監督權的體現；Ｃ正確，省工商局有義務在法定期限內做出復議決定，所以針對省工商局的不作為行為，行政相對人豪美公司有權起訴；Ｄ正確，因為復議沒有作出決定，原處罰決定沒有被重新處理，從客觀上看依然存在，所以豪美公司有權針對原處罰決定向法院起訴市工商局。本題正確答案為ＡＢＣＤ。

99．如省工商局在復議時認定，豪美公司的行為符合《廣告法》第28條第2款第4項規定的“虛構使用商品或者接受服務的效果”情形，亦屬發布虛假廣告，在改變處罰依據后維持了原處罰決定。公司不服起訴。下列說法正確的是（）。Ⅱ(2016——2——99，任)

A．被告為市工商局和省工商局

B．被告為省工商局

C．市工商局所在地的法院對本案有管轄權

D．省工商局所在地的法院對本案無管轄權

解析：本題正確答案為ＡＣ。

Ａ正確、Ｂ錯誤，省工商局在改變處罰依據后維持了原處罰結果，[11]此系復議維持原行為，因此基于“復議維持雙被告”這一行政訴訟法修正案的新規定，本題被告應該為市工商局和省工商局；

Ｃ正確、Ｄ錯誤，經復議的案件，也可以由復議機關所在地人民法院管轄，所以本案中市工商局所在地的法院和省工商局所在地的法院對本案都享有管轄權。

100．行政法規條文本身需進一步明確界限或作出補充規定的，應對行政法規進行解釋。關于行政法規的解釋，下列說法正確的是（）。Ⅱ(2016——2——100，任)

A．解釋權屬于國務院

B．解釋行政法規的程序，適用行政法規制定程序

C．解釋可由國務院授權國務院有關部門公布

D．行政法規的解釋與行政法規具有同等效力

解析：Ａ、Ｃ、Ｄ正確

Ａ、Ｃ、Ｄ正確，行政法規條文本身需要進一步明確界限或者作出補充規定的，由國務院解釋，且由國務院公布或者由國務院授權國務院有關部門公布。行政法規的解釋與行政法規具有同等效力。

Ｂ錯誤，行政法規的制定程序是有嚴格的法律規范的，相對來說比較繁瑣，而其解釋的程序無需如此，只需國務院各部門和省、自治區、直轄市人民政府向國務院提出行政法規的解釋要求即可。

卷 四

七、（本題24分）

材料一（案情）：孫某與村委會達成在該村采砂的協議，期限為5年。孫某向甲市乙縣國土資源局申請采礦許可，該局向孫某發放采礦許可證，載明采礦的有效期為2年，至2015年10月20日止。

2015年10月15日，乙縣國土資源局通知孫某，根據甲市國土資源局日前發布的《嚴禁在自然保護區采砂的規定》，采礦許可證到期后不再延續，被許可人應立即停止采砂行為，撤回采砂設施和設備。

孫某以與村委會協議未到期、投資未收回為由繼續開采，并于2015年10月28日向乙縣國土資源局申請延續采礦許可證的有效期。該局通知其許可證已失效，無法續期。

2015年11月20日，乙縣國土資源局接到舉報，得知孫某仍在采砂，以孫某未經批準非法采砂，違反《礦產資源法》為由，發出《責令停止違法行為通知書》，要求其停止違法行為。孫某向法院起訴請求撤銷通知書，一并請求對《嚴禁在自然保護區采砂的規定》進行審查。

孫某為了解《嚴禁在自然保護區采砂的規定》內容，向甲市國土資源局提出政府信息公開申請。

材料二：涉及公民、法人或其他組織權利和義務的規范性文件，按照政府信息公開要求和程序予以公布。推行行政執法公示制度。推進政務公開信息化，加強互聯網政務信息數據服務平臺和便民服務平臺建設。（摘自《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》）

問題：

（一）結合材料一回答以下問題：

1．《行政許可法》對被許可人申請延續行政許可有效期有何要求？行政許可機關接到申請后應如何處理？

2．孫某一并審查的請求是否符合要求？根據有關規定，原告在行政訴訟中提出一并請求審查行政規范性文件的具體要求是什么？

3．行政訴訟中，如法院經審查認為規范性文件不合法，應如何處理？

4．對《責令停止違法行為通知書》的性質作出判斷，并簡要比較行政處罰與行政強制措施的不同點。

（二）結合材料一和材料二作答（要求觀點明確，邏輯清晰、說理充分、文字通暢；總字數不得少于500字）：

談談政府信息公開的意義和作用，以及處理公開與不公開關系的看法。

司法部公布的答案及其解析如下：

（一）1.行政許可法第50條規定，被許可人需要延續依法取得的行政許可的有效期的，應在該許可有效期屆滿30日前向作出許可決定的行政機關提出申請。但法律、法規、規章另有規定的，從其規定。行政機關應根據被許可人的申請，在該許可有效期屆滿前作出是否準予延續的決定；逾期未作出決定的，視為準予延續。解析：此題的考點是行政許可的延期。有些行政許可是有期限的，比如采礦許可，因此就會存在延期的問題。通常被許可人應當在期滿30日前提出延期申請，注意至少提前30天申請，因為行政機關對延期申請的審查期限為30天。如果行政機關在30天內沒有作出決定，此時的遺忘就是“對行政相對人最大的愛”，因為此時視為行政機關“批準”了延期申請。這也是行政許可法對行政機關怠于履行職責的“懲罰”。

2.本案中，因《嚴禁在自然保護區采砂的規定》并非被訴行政行為（責令停止違法行為通知）作出的依據，孫某的請求不成立。根據行政訴訟法第53條和司法解釋的規定，原告在行政訴訟中一并請求審查規范性文件需要符合下列要求：一是該規范性文件為國務院部門和地方政府及其部門制定的規范性文件，但不含規章；二是該規范性文件是被訴行政行為作出的依據；三是應在第一審開庭審理前提出；有正當理由的，也可以在法庭調查中提出。解析：《嚴禁在自然保護區采砂的規定》系甲市國土資源局制定并發布的，由于甲市國土資源局并沒有行政立法的權力，所以該規定屬于其他規范性文件，它原本是可以附帶的形式成為行政訴訟的審查對象的，但有一個前提，即它是被訴行政行為的依據。否則是無法附帶提起行政訴訟的。本案中，孫某訴的是《責令停止違法行為通知書》，其依據為《礦產資源地、聯系人及電話并加蓋了公章、獲取信息的方式等。縣環保局收到申請后，要求環保聯合會提供申請人身份的證明材料。環保聯合會提供了社會團體登記證復印件。縣環保局以申請公開的內容不明確為由拒絕公開，該環保聯合會遂提起行政訴訟。

請回答第97—99題。

1． 關于本案的信息公開申請及其處理，下列說法正確的是：

A.環保聯合會可采用數據電文形式提出信息公開

B.環保聯合會不具有提出此信息公開申請的資格

C.縣環保局有權要求環保聯合會提供申請人身份的證明材料

D.縣環保局認為申請內容不明確的，應告知環保聯合會作出更改、法》，而不是《嚴禁在自然保護區采砂的規定》，所以孫某一并審查的請求不予堅持。

3.法院不作為認定被訴行政行為合法的依據，并在裁判理由中予以闡明。作出生效裁判的法院應當向規范性文件的制定機關提出處理建議，并可以抄送制定機關的同級政府或上一級行政機關。解析：行政訴訟中，人民法院雖然可以審查附帶提起的其他規范性文件的合法性，但這是一種跨越權力體系的有限審查，因此出于對行政權的尊重，人民法院如果經審查認為規范性文件不合法，無權直接在裁判中判令撤銷或者確認違法，只要不作為裁判依據，闡明理由，然后發建議和抄送即可。

4.本案中，責令停止違法行為通知在于制止孫某的違法行為，不具有制裁性質，歸于行政強制措施更為恰當。行政處罰和行政強制措施不同主要體現在下列方面：一是目的不同。行政處罰的目的是制裁性，給予違法者制裁是本質特征；行政強制措施主要目的在于制止性和預防性，即在行政管理中制定違法行為、防止證據損毀、避免危害發生、控制危險擴大等。二是階段性不同。行政處罰是對違法行為查處作出的處理決定，常發生在行政程序終了之時；行政強制措施是對人身自由、財物等實施的暫時性限制、控制措施，常發生在行政程序前端；三是表現形式不同。行政處罰主要有警告、罰款、沒收違法所得、責令停產停業、暫扣或吊銷許可證、執照、行政拘留等；行政強制措施主要有限制公民自由、查封、扣押、凍結等。解析：行政處罰和行政強制措施的區別一直是晨姐在課堂上反復強調的重點，除了行為目的和表現形式不同以外，二者更加明顯的區別在于行政處罰是終了性，它就是最終的處理結果；而行政強制措施是暫時性，它不是最終結果，其后一定會有最終結果的出現。本案中的責令停止違法行為通知，只是通知孫某停止違法行為，通知之后行政機關還要不要進一步做出決定呢？答案是肯定的，這個通知不可能是最終結果，所以責令停止違法行為的通知為行政強制措施，而非行政處罰。

（二）略。

2017真題

某環保聯合會對某公司提起環境民事公益訴訟，因在訴訟中需要該公司的相關環保資料，遂向縣環保局提出申請公開該公司的排污許可證、排污口數量和位置等有關環境信息。申請書中載明了單位名稱、住所

補充

1.【答案】AD。

A選項正確。《政府信息公開條例》第二十條第一款，公民、法人或者其他組織依照本條例第十三條規定向行政機關申請獲取政府信息的，應當采用書面形式（包括數據電文形式）；采用書面形式確有困難的，申請人可以口頭提出，由受理該申請的行政機關代為填寫政府信息公開申請。

B錯誤。根據該條例第十三條規定，除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規定的行政機關主動公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據自身生產、生活、科研等特殊需要，向國務院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關政府信息。環保聯合會作為組織為了公益訴訟的要求而請求信息公開，具有申請資格。

公民、法人或者其他組織向行政機關申請提供與其自身相關的稅費繳納、社會保障、醫療衛生等政府信息的，應當出示有效身份證件或者證明文件；其他政府信息無需出示身份證明材料，題中符合不需提供身份證明材料的情況，所以C選項錯誤。D正確。根據該條例第二十一條情形

（四）申請內容不明確的，應當告知申請人作出更改、補充。

2． 關于本案的起訴，下列說法正確的是：

A.本案由縣環保局所在地法院或者環保聯合會所在地的法院管轄

B.起訴期限為6個月

C.如法院當場不能判定起訴是否符合條件的，應接受起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內決定是否立案

D.如法院當場不能判定起訴是否符合條件，經7日內仍不能作出判斷的，應裁定暫緩立案

【答案】BC。

解析：A錯誤。《行政訴訟法》第十八條，行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。該訴訟應該由縣環保就所在地法院管轄。

B正確。題中是訴縣環保局不作為的行政行為，起訴期限是自被拒絕之日起6個月內。

C正確《行政訴訟法》第五十一條 對當場不能判定是否符合本法規定的起訴條件的，應當接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在七日內決定是否立案。不符合起訴條件的，作出不予

立案的裁定。裁定書應當載明不予立案的理由。原告對裁定不服的，可以提起上訴。D選項錯誤。

3． 若法院受理此案，關于此案的審理，下列說法正確的是：

A.法院審理第一審行政案件，當事人各方同意適用簡易程序的，可適用簡易程序

B.縣環保局負責人出庭應訴的，可另委托1至2名訴訟代理人

C.縣環保局應當對拒絕的根據及履行法定告知和說明理由義務的情況舉證

D.法院應要求環保聯合會對其所申請的信息與其自身生產、生活、科研等需要的相關性進行舉證

【答案】ABC。

解析：A正確。《行政訴訟法》第八十二條 人民法院審理下列第一審行政案件，認為事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的，可以適用簡易程序：(一)被訴行政行為是依法當場作出的；(二)案件涉及款額二千元以下的；(三)屬于政府信息公開案件的。除前款規定以外的第一審行政案件，當事人各方同意適用簡易程序的，可以適用簡易程序。根據該條可知該案適用簡易程序。

B正確。《行政訴訟法》第三十一條第一款，當事人、法定代理人，可以委托一至二人作為訴訟代理人。縣環保局作為當事人可以委托訴訟代理人。

C選項正確。《行政訴訟法》第三十四條，被告對作出的行政行為負有舉證責任，應當提供作出該行政行為的證據和所依據的規范性文件。D錯誤。

《行政訴訟法》第三十八條，在起訴被告不履行法定職責的案件中，原告應當提供其向被告提出申請的證據。但有下列情形之一的除外：(一)被告應當依職權主動履行法定職責的；(二)原告因正當理由不能提供證據的。法院應要求環保聯合會向環保局提出申請信息公開的證據，而不是與申請信息有關的證據。

第二篇：2004年 司法考試行政法真題

2004年司法考試行政法真題

一、單項選擇題

39．縣公安局以涉嫌強奸犯罪為由將張某拘留，縣人民檢察院批準對張某的逮捕。3個月后，經張某親屬暗中查訪并向公安機關提供線索，公安機關抓獲了真正的罪犯，縣人民檢察院對張某作出不起訴決定，張某遂請求國家賠償。下列哪一說法是正確的？ A．縣公安局和人民檢察院為共同賠償義務機關

B．縣公安局和人民檢察院沒有違法行為，國家對張某不承擔賠償責任 C．縣人民檢察院作出不起訴決定是對錯捕行為的確認 D．縣公安局應當對錯誤拘留造成的損失承擔賠償義務

40．按照律師法規定，申請領取律師執業證書，司法行政機關應當自收到申請之日起30日內作出是否頒發的決定。按照行政許可法的規定，應當自受理行政許可申請之日起20日內作出行政許可決定。2004年7月初，張某向省司法廳申請領取律師執業證書，司法廳的正確做法是： A．應當適用律師法，在30日內作出是否頒發的決定 B．應當適用行政許可法，在20日內作出是否頒發的決定 C．可以選擇適用律師法或者行政許可法關于期限的規定作出決定 D．因法律關于期限的規定不一致，報請全國人大常委會裁決后再作決定

41．張某委托劉某購書，并將一本存在1.3萬元人民幣的全國通兌活期存折交給劉某用于買書。劉某在途中取出該存折的3000元用于購買毒品，被公安機關當場抓獲。審訊中，劉某供述存折中余下的1萬元仍打算用于購買毒品。縣法院對劉某判處有期徒刑15年。隨后，公安機關作出行政處罰決定，關于當場查獲的3000元和存折內的余款，正確的處理方法是：

A．沒收用于購買毒品的3000元，將存折內余款返還劉某 B．沒收用于購買毒品的3000元和準備用于購買毒品的存折內余款 C．將劉某用于購買毒品的3000元和存折內余款返還張某 D．沒收用于購買毒品的3000元，將存折內余款返還張某

42．田某對某市房管局向李某核發房屋所有權證的行為不服，以自己是房屋所有權人為由請求法院判決撤銷某市房管局的發證行為。田某向法院提交了房屋所有權證，李某向法院提交了該房屋買賣合同，某市房管局向法院提交了李某的房屋產權登記申請、契稅完稅證等證據。下列哪一說法是正確的？ A．房屋所有權證、房屋買賣合同、房屋產權登記申請、契稅完稅證均系書證 B．李某可以在一審庭審結束前向法院提交房屋買賣合同 C．田某向法院提交其房屋所有權證是承擔舉證責任的表現

D．法院在收到被告提交的證據后應當出具收據，加蓋法院印章和經辦人員印章

43．某化工企業生產國家明令淘汰的產品，某技術監督局依據《產品質量法》某條的規定作出罰款2000元的處罰決定。該企業不服，提起行政訴訟，法院經審查以技術監督局的處罰決定適用法律不當為由判決撤銷了處罰決定。下列哪一說法是正確的？ A．技術監督局不得再對該企業作出行政處罰

B．技術監督局不得再對該企業作出罰款決定，但可以作出其他行政處罰

C．技術監督局可以依據原處罰決定適用的《產品質量法》條文規定作出與原來不同的處罰決定

D．技術監督局可以依據原處罰決定適用的《產品質量法》條文規定以外的相關條款作出與原來相同的處罰決定

44．1997年5月，萬達公司憑借一份虛假驗資報告在某省工商局辦理了增資的變更登記，此后連續四年通過了工商局的年檢。2001年7月，工商局以辦理變更登記時提供虛假驗資報告為由對萬達公司作出罰款1萬元，責令提交真實驗資報告的行政處罰決定。2002年4月，工商局又作出撤銷公司變更登記，恢復到變更前狀態的決定。2004年6月，工商局又就同一問題作出吊銷營業執照的行政處罰決定。關于工商局的行為，下列哪一種說法是正確的？

A．2001年7月工商局的處罰決定違反了行政處罰法關于時效的規定 B．2002年4月工商局的處罰決定違反了一事不再罰原則

C．2004年6月工商局的處罰決定是對前兩次處罰決定的補充和修改，屬于合法的行政行為

D．對于萬達公司拒絕糾正自己違法行為的情形，工商局可以違法行為處于持續狀態為由作出處罰 45．在行政訴訟過程中，下列哪一行為人民法院須征得原告同意才能實施？ A．允許被告改變具體行政行為 B．通知第三人參加訴訟 C．追加被告 D．決定合并審理

46．依據行政訴訟的有關規定，下列哪一證據材料在原告不能自行收集，但能夠提供確切線索時，可以申請人民法院調取？

A．涉及公共利益的證據材料 B．涉及個人隱私的證據材料 C．涉及中止訴訟事項的證據材料 D．涉及回避事項的證據材料

47．關于行政訴訟證據，下列哪一說法是正確的？

A．人民法院依職權調取的證據，應當在法庭出示，由當事人質證 B．涉及商業秘密的證據，可以不公開質證

C．第二審程序中，所有第一審認定的證據無須再質證

D．生效的人民法院判決書認定的事實無須質證，可以作為定案的證據

48．2004年6月2日，某縣第一中學發生學生集體食物中毒，按照《突發公共衛生事件應急條例》的規定，下列哪種措施是合法的？

A．第一中學在事發后2小時向縣衛生局報告 B．省人民政府接到報告后2小時內向衛生部報告

C．縣醫院收治中毒學生后對中毒嚴重的學生采取就地隔離觀察措施 D．縣政府對當地水源和食物采取緊急控制措施

49．劉某與高達公司簽訂內銷商品房預售契約，后某區房地產管理局對該預售契約作出預售預購備案登記。后劉某了解到高達公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積的超層部分，劉某遂以區房地產管理局違法辦理備案登記，造成自己購買的房屋為違法建筑為由提起行政訴訟。下列哪一說法不正確？ A．區房地產管理局的備案登記行為不是對預售合同效力的確認行為

B．備案登記行為沒有對劉某的權利義務產生實際影響，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍 C．高達公司與本案的審理結果有利害關系，可以作為第三人參加訴訟 D．區房地產管理局在備案登記時沒有盡到審查職責，應當對劉某的損失承擔部分賠償責任

50．王某擅自使用機動漁船渡客。漁船行駛過程中，被某港航監督站的執法人員發現，當場對王某作出罰款50元的行政處罰，并立即收繳了該罰款。關于繳納罰款，下列哪一做法是正確的？ A．執法人員應當自抵岸之日起2日內將罰款交至指定銀行 B．執法人員應當自抵岸之日起5日內將罰款交至指定銀行

C．執法人員應當自抵岸之日起2日內將罰款交至所在行政機關，由行政機關在2日內繳付指定銀行 D．執法人員應當自抵岸之日起2日內將罰款交至所在行政機關，由行政機關在5日內繳付指定銀行

二、多項選擇題

72．位于大王鄉的多金屬硫鐵礦區是國家出資勘察形成的大型硫鐵礦基地。2003年5月，百樂公司向法定發證機關省國土資源廳申請辦理該礦區采礦許可證。2003年11月1日，某市國土資源局以解決遺留問題為由向另一家企業強力公司頒發了該礦區的采礦許可證。2004年1月，省國土資源廳答復百樂公司，該礦區已設置礦權，不受理你公司的申請。關于百樂公司的救濟徐徑，下列哪些說法是正確的？ A．就省國土資源廳的拒絕發證行為應當先申請行政復議才能提起訴訟 B．就省國土資源廳的拒絕發證行為可以直接向人民法院提起訴訟

C．就市國土資源局向強力公司的發證行為應當先申請行政復議才能提起訴訟 D．就市國土資源局向強力公司的發證行為可以直接向人民法院提起訴訟

73．2002年4月2日，某銀行與某公司簽訂貸款合同，約定銀行貸款給公司，公司以土地使用權為抵押。2002年6月1日，公司辦理土地使用權抵押登記手續，并取得土地管理局簽發的抵押證書。后因公司未依約還款，某銀行提起訴訟。2003年2月4日，法院作出民事判決，認定土地管理局在辦理抵押證書時某公司并未取得土地使用權，該項抵押無效，判定銀行無權主張土地使用權。關于本案，下列哪些說法是正確的？

A．辦理抵押登記的土地管理局應對銀行損失承擔賠償責任 B．法院的民事判決可以作為確認抵押登記行為無效的依據 C．銀行須在2005年2月4日之前行使賠償請求權

D．銀行在向土地管理局請求賠償之前，應當先確認抵押登記行為違法

74．關于國家行政機構，下列哪些說法是不正確的？ A．國家糧食局是國務院直屬機構

B．國務院臺灣事務辦公室是主管臺灣事務的辦事機構

C．財政部的司級內設機構的增設由財政部審核，國務院機構編制管理機關批準 D．國務院學位委員會是國務院組成部門

75．關于行政處罰和行政許可行為，下列哪些說法是不正確的？

A．行政處罰和行政許可的設定機關均應定期對其設定的行政處罰和行政許可進行評價 B．法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織，可依授權行使行政處罰權和行政許可權 C．行政機關委托實施行政處罰和行政許可的組織應當是依法成立的管理公共事務的事業組織 D．行政機關依法舉行聽證的，應當根據聽證筆錄作出行政處罰決定和行政許可決定

76．商務部根據中國四家公司的申請并經調查公布了反傾銷調查的終裁決定，認定從A國進口苯酚存在傾銷，有關公司傾銷幅度為6％—144％，決定自2004年2月1日起，對A國甲公司征收6％、乙公司征收144％的反傾銷稅，期限均為5年。下列哪些說法是正確的？

A．甲公司可以對商務部關于傾銷幅度的終裁決定提起行政訴訟

B．乙公司可以對商務部征收144％的反傾銷稅的決定提起行政訴訟

C．法院應當參照國務院部門規章和地方政府規章對被訴行政行為進行審查

D．法院可以參照有關涉外民事訴訟程序規定審理反傾銷行政案件

77．某區12戶居民以某區規劃局批準太平居委會搭建的自行車棚影響通風、采光和通行權為由，向法院提起行政訴訟，要求法院撤銷規劃局的批準決定。法院經審查，認定經規劃局批準搭建的車棚不影響居民的通風、采光和通行權，且適用法律正確，程序合法。下列哪些說法是正確的？

A．原告應推選2至5名訴訟代表人參加訴訟

B．太平居委會為本案的第三人

C．法院應判決駁回原告的訴訟請求

D．法院應判決維持某區規劃局的批準決定

78．某市技術監督局根據舉報，對力青公司進行突擊檢查，發現該公司正在生產偽劣產品，立即查封了廠房和設備，事后作出了沒收全部偽劣產品并處罰款的決定。力青公司既不申請行政復議，也不提起行政訴訟，且逾期拒絕履行處罰決定。對于力青公司拒絕履行處罰決定的行為，技術監督局可以采取下列哪些措施？

A．申請人民法院強制執行

B．將查封的財物拍賣抵繳罰款

C．通知銀行將力青公司的存款劃撥抵繳罰款

D．每日按罰款數額的3％加處罰款

79．2002年7月3日，張某駕駛車輛攜帶所承包金礦自產30公斤黃金前往甲市銷售，途中被甲市公安局截獲。公安局以張某違反《金銀管理條例》，涉嫌經營國家限制買賣物品為由，對張某采取刑事拘留措施，并扣押了涉案黃金。隨后檢察院批準對張某逮捕。2003年2月，國務院發布決定，取消了涉及黃金生產銷售的許可證，檢察院遂以認定犯罪的法律、法規已經發生變化為由，作出不起訴決定，但并未返還扣押的黃金。張某不服，提出國家賠償請求。關于此案，下列哪些說法是不正確的？

A．檢察院應當責令公安局返還扣押的黃金

B．公安局與檢察院為共同賠償義務機關

C．對張某被羈押期間的損失，國家應當承擔賠償責任

D．對張某被扣押的黃金，應當返還

80．1983年3月2日，13歲的張某被公安局傳喚，當晚被放回。此后張某報名參軍，參加招工、招干都因政審不合格而被拒絕。后了解到，當年縣公安局在傳喚后，因工作失誤錯誤地將張某列為“監控對象”進行監控達17年。張某提出國家賠償請求，對于張某的賠償請求，下列哪些說法是正確的？

A．將張某列為監控對象的行為，是一種不影響其權利義務的非強制行為

B．對于張某在參軍、招工、招干中遭受的損失，因法律沒有明確規定，不予賠償

C．對于張某提出的精神損失，公安局不承擔金錢賠償責任

D．對于張某為撤銷錯誤監控打官司支付的2000元交通費損失，國家應予賠償

三、不定項選擇題 96．甲廠經某市采砂許可證的法定發放機關地質礦產局批準取得了為期5年的采砂許可證，并經某區水電局等部門批準，在區江河管理站劃定的區域內采砂。后因繳納管理費問題與水電局發生糾紛。隨后，該水電局越權向乙廠頒發了采砂許可證，準予乙廠在甲廠已被劃定的區域內采砂。下列說法正確的是： A．根據甲廠的申請，某市地質礦產局可以撤銷水電局發給乙廠的采砂許可證 B．水電局應當撤銷給乙廠發放的采砂許可證

C．若乙廠的采砂許可證被撤銷，發放許可證的水電局應承擔乙廠相應的經濟損失 D．甲廠可以要求水電局賠償因向乙廠頒發許可證給自己造成的經濟損失

97．某縣公安局以郭某因鄰里糾紛毆打并致邱某輕微傷為由，對郭某作出拘留10天的處罰。郭某向法院提起訴訟。某縣公安局向法院提交了處罰的主要證據，華某和邱某舅舅葉某二人的證言及該縣中心醫院出具的邱某的傷情證明。下列說法正確的是： A．華某的證言的證明效力優于葉言的證言 B．某縣公安局申請華某出庭作證，應當在開庭前提出

C．若華、葉二人的證言相互矛盾，法庭應判決撤銷某縣公安局的處罰決定 D．若一審法庭未通知邱某參加訴訟，二審法院應將案件發回重審

98．關于行政處罰和刑罰的折抵，下列說法正確的是： A．行政拘留可以折抵拘役 B．行政拘留可以折抵有期徒刑 C．沒收違法所得可以折抵沒收財產 D．罰款可以折抵罰金

99．某合資企業的甲、乙兩股東就股權轉讓達成協議。后因情況發生變化，甲、乙兩股東又簽訂了一項合同修正案，約定在該合同批準后一年內甲有權以一定的價格向乙回購已經出讓的股權。2001年4月1日，股權轉讓合同以及合同修正案一同獲得批準。7月2日，甲提出回購，乙不同意，并告知甲原審查批準機關于2001年6月1日又作出一批復，該批復指出，2001年4月1日批復只是批準股權轉讓合同，未批準股權回購條款，股權回購時仍需報批。下列說法正確的是：

A．甲有權申請法院強制執行審批機關2001年4月1日確認股權回購的批復 B．甲乙之間關于股權回購的約定有效，甲可以對乙的違約行為提起訴訟

C．審批機關2001年6月作出的批復并未設定新的權利義務，法院不應受理甲對該批復提起的訴訟 D．甲在2003年8月對審批機關2001年6月1日作出的批復提起訴訟已經超過訴訟期限

100．下列何種情形不符合法律、法規有關公務員任職和辭職的規定？ A．李副市長兼任公安局長和安全局長 B．市經濟委員會張主任兼任投資公司董事長

C．教育局高副局長辭職一年后經教育局批準到教育局所屬的教育培訓中心擔任主任 D．市政府批準辦公廳機要處王處長辭職出國

參考答案：

單項選擇題

39、C 40、A 41、D 42、A 43、D

44、A

45、C

46、B 47、D 48、A 49、D

50、C

多項選擇題

72、BD 73、AD

74、ACD

75、ACD

76、ABD

77、BD

78、AD

79、ABC 80、BCD

不定項選擇題

96、ABCD 97、ACD

98、ABD 99、BCD

100、ABD

第三篇：2012年司法考試行政法真題解析

2012年司法考試行政法真題解析

一、單選題

二、43．關于公務員錄用的做法，下列哪一選項是正確的？

A．縣公安局經市公安局批準，簡化程序錄用一名特殊職位的公務員

B．區財政局錄用一名曾被開除過公職但業務和能力優秀的人為公務員

C．市環保局以新錄用的公務員李某試用期滿不合格為由，決定取消錄用 D．國務院衛生行政部門規定公務員錄用體檢項目和標準，報中央公務員主管部門備案

【答案】C 【考點】公務員錄用 【設題陷阱與常見錯誤分析】

公務員錄用制度是《公務員法》中比較重要的內容，在司法考試中也常會涉及到。具體考點有錄用的程序、禁止錄用人員、試用期等。本題中的B、C選項屬于常規考點，而A選項中的特殊職位錄用程序和D選項中的體檢的項目和標準則屬于比較偏僻的考點。這也要求考生在復習備考時既要抓住重點，也要兼顧全面。有些考生由于不具備公務員管理的常識，加上對《公務員法》的具體規定不熟悉，導致無法作出正確選擇。

【解題思路與方法分析】

《公務員法》對本題選項內容都作出了具體規定。其中，第31條規定，錄用特殊職位的公務員，經省級以上公務員主管部門批準，可以簡化程序或采用其他測評辦法。可見A選項錯誤。另外，如果考生具備公務員管理的常識，應該能夠判斷出公務員錄用的組織管理者是公務員主管部門，而不是招考機關的上級主管部門，從而得出該選項錯誤的結論。根據《公務員法》第24條規定，下列人員不得錄用為公務員：受過刑事處罰的、曾被開出公職的。B選項中行政機關錄用公務員，即使其業務和能力優秀，只要曾被開除過公職的人，就不得被錄用為公務員，故該選項錯誤。根據《公務員法》第32條規定，新錄用的公務員試用期為一年。適用期滿合格的，予以任職；不合格的，取消錄用。故C選項正確。根據《公務員法》第29條規定，招錄機關根據考試成績確定考察人選，并對其進行報考資格復審、考察和體檢。體檢的項目和標準根據職位要求確定。具體辦法由中央公務員主管部門會同國務院衛生行政部門規定。而不是由國務院衛生行政部門規定公務員錄用體檢項目和標準，報中央公務員主管部門備案。故D選項錯誤。

44．根據行政法規規定，縣級以上地方各級政府機構編制管理機關應當評估行政機構和編制的執行情況。關于此評估，下列哪一說法是正確的？

A．評估應當定期進行

B．評估具體辦法由國務院制定

C．評估結果是調整機構編制的直接依據 D．評估同樣適用于國務院行政機構和編制的調整 【答案】A 【考點】地方政府機構設置和編制執行評估

【設題陷阱與常見錯誤分析】 此類題目屬于依據某一具體法條直接設計的問題，沒有任何陷阱和附加條件，只要考生能夠熟悉法條的具體規定，就可以迅速得出正確答案。本題所有選項都直接圍繞行政機構和編制執行情況的評估展開的，因此，應該集中考慮關于評估事項的相關規定。【解題思路與方法分析】

根據《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第24條規定，縣級以上各級人民政府機構編制管理機構應當定期評估機構和編制的執行情況，并將評估結果作為調整機構編制的參考依據。評估的具體辦法，由國務院機構編制管理機關制定。故A選項中評估應當定期進行的說法正確。B選項中評估具體辦法由國務院制定錯誤。評估結果是調整機構編制的參考依據而非直接依據。故C選項錯誤。在我國，關于國務院行政機構設置和編制管理和地方各級政府的機構設置和編制管理的立法是分別進行的，專門有另一行政法規《國務院行政機構設置和編制管理條例》就國務院行政機構和編制的調整適用進行了相應規定，故D選項錯誤。

45．起草部門將一部重要的行政法規送審稿報送國務院審查。該送審稿向社會公布，征求意見，應報經下列哪一機關同意？

A．起草部門

B．國務院辦公廳

C．國務院法制辦 D．國務院 【答案】D 【考點】行政法規的制定程序 【設題陷阱與常見錯誤分析】

本題屬于直接考查法條規定的題目，比較簡單。考生完全可以憑借對法條的記憶和影響作出正確選擇。這種試題的應對方法是速戰速決，不要憂郁徘徊浪費時間。

【解題思路與方法分析】

根據《行政法規制定程序條例》第19條規定：國務院法制機構應當將行政法規送審稿或者行政法規送審稿涉及的主要問題發送國務院有關部門、地方人民政府、有關組織和專家征求意見。國務院有關部門、地方人民政府反饋的書面意見，應當加蓋本單位或者本單位辦公廳（室）印章。重要的行政法規送審稿，經報國務院同意，向社會公布，征求意見。故D選項正確，其他選項錯誤。

46．經王某請求，國家專利復審機構宣告授予李某的專利權無效，并于2011年5月20日向李某送達決定書。6月10日李某因交通意外死亡。李某妻子不服決定，向法院提起行政訴訟。下列哪一說法是正確的？

A．李某妻子應以李某代理人身份起訴

B．法院應當通知王某作為第三人參加訴訟

C．本案原告的起訴期限為60日 D．本案原告應先申請行政復議再起訴 【答案】B 【考點】行政訴訟的原告資格轉移、第三人、起訴期限、復議前置 【設題陷阱與常見錯誤分析】

本題屬于圍繞行政訴訟制度設計的綜合性考查題目，分別涉及到原告資格轉移、第三人、起訴期限、復議前置等重要問題。其中前三個問題相對容易，考生只要能夠掌握相關法條規定既可作出正確判斷。而行政復議前置是行政復議與行政訴訟關系中最為重要的一類。（其他三類包括自由選擇、選擇但終局和復議終局）在以前的司法考試試題中曾經多次次考過的行政復議前置問題。涉及自然資源權益受到侵犯進行救濟的行政復議前置需要滿足三個條件，一是侵害自然資源權益的是行政機關的行政確認行為，而不是所有的具體行政行為。二是受侵害的是自然資源的權益。三是該項權益必須是既得權益。三個條件，缺一不可。納稅爭議復議前置的適用情形包括“繳不繳、誰來繳、繳多少、怎么繳”。本案不屬于應該復議前置的情形。

【解題思路與方法分析】

根據《行政訴訟法》第24條第2款規定，“有權提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。”這里的近親屬“包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養、贍養關系的親屬。公民因被限制人身自由而不能提起訴訟的，其近親屬可以依其口頭或者書面委托以該公民的名義提起訴訟。”本案中李某死亡，即喪失了法律主體資格，李某的妻子可以作為原告提起訴訟，而不可能以李某代理人的身份起訴。故A選項錯誤。根據《行訴法解釋》第24條第1款規定，“行政機關的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關系人，其中一部分利害關系人對具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應當通知沒有起訴的其他利害關系人作為第三人參加訴訟。”本案中，李某之妻不服國家專利復審機構的決定提起訴訟，而該決定是依據王某的申請作出的，所以，王某是本案的利害關系人，法院應當通知其參加訴訟。且根據《專利法》第46條第2款規定，“對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。”故B選項正確。依據《行政訴訟法》第39條規定，“公民、法人或其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在作出具體行政行為之日起三個月內提出。法律另有規定的除外。”本案屬于專利案件，而《專利法》沒有對起訴期限作出例外規定。故C選項錯誤。

依據上引《專利法》規定，本案屬于自由選擇案件，無需復議前置。故D選項錯誤。

47．經傳喚調查，某區公安分局以散布謠言，謊報險情為由，決定對孫某處以10日行政拘留，并處500元罰款。下列哪一選項是正確的？

A．傳喚孫某時，某區公安分局應當將傳喚的原因和依據告知孫某

B．傳喚后對孫某的詢問查證時間不得超過48小時

C．孫某對處罰決定不服申請行政復議，應向市公安局申請

D．如孫某對處罰決定不服直接起訴的，應暫緩執行行政拘留的處罰決定 【答案】A 【考點】治安管理處罰中的傳喚程序和期限、行政復議機關、行政拘留的暫緩執行 【設題陷阱與常見錯誤分析】

A、B選項中的傳喚是治安處罰中的一項重要制度，2011年和2012年的真題中連續多次出現，本次考查的傳喚原因和依據告知以及詢問查證的期限相對比較簡單。C選項中的公安機關屬于政府組成部門，實行條塊管轄和雙重領導，所以復議機關既包括上級主管部門還包括本級人民政府。D選項中的行政拘留暫緩執行必須同時具備4個條件才能適用：對拘留不服，申請暫緩執行，社會危害性審查和提供擔保人或繳納保證金。很多考生因為將行政拘留的不執行和暫緩執行相互混淆而導致作出錯誤的判斷。

【解題思路與方法分析】

根據《治安管理處罰法》第82條第2款規定，“公安機關應當將傳喚的原因和依據告知被傳喚人。”故A選項正確。根據《治安管理處罰法》第83條第1款規定，“對違反治安管理行為人，公安機關傳喚后應當及時詢問查證，詢問查證的時間不得超過八小時；情況復雜，依照本法規定可能適用行政拘留處罰的，詢問查證的時間不得超過二十四小時。”故B選項錯誤。根據《行政復議法》第12條第1款規定，“對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。”本案中，既可以向市公安局也可以向區政府申請行政復議，故C選項錯誤。根據《治安管理處罰法》第107條規定：“被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請行政復議、提起行政訴訟的，可以向公安機關提出暫緩執行行政拘留的申請。公安機關認為暫緩執行行政拘留不致發生社會危險的，由被處罰人或者其近親屬提出符合本法第一百零八條規定條件的擔保人，或者按每日行政拘留二百元的標準交納保證金，行政拘留的處罰決定暫緩執行 ”。本案中孫某對處罰決定不服直接起訴的，只是滿足了第1個條件，其他3個條件并未滿足，故D選項錯誤。

48．某市質監局發現一公司生產劣質產品，查封了公司的生產廠房和設備，之后決定沒收全部劣質產品、罰款10萬元。該公司逾期不繳納罰款。下列哪一選項是錯誤的？

A．實施查封時應制作現場筆錄

B．對公司的處罰不能適用簡易程序

C．對公司逾期繳納罰款，質監局可以每日按罰款數額的3%加處罰款 D．質監局可以通知該公司的開戶銀行劃撥其存款 【答案】D 【考點】查封、行政處罰的簡易程序、執行罰、劃撥 【設題陷阱與常見錯誤分析】

本題是關于行政強制和行政處罰相結合的綜合性試題。陷阱在于兩者之間的區別。很多考生因為記憶性錯誤導致失分。

【解題思路與方法分析】

根據《行政強制法》第18條規定，“行政機關實施行政強制措施應當遵守下列規定：

（一）實施前須向行政機關負責人報告并經批準；

（二）由兩名以上行政執法人員實施；

（三）出示執法身份證件；

（四）通知當事人到場；

（五）當場告知當事人采取行政強制措施的理由、依據以及當事人依法享有的權利、救濟途徑；

（六）聽取當事人的陳述和申辯；

（七）制作現場筆錄；

（八）現場筆錄由當事人和行政執法人員簽名或者蓋章，當事人拒絕的，在筆錄中予以注明；

（九）當事人不到場的，邀請見證人到場，由見證人和行政執法人員在現場筆錄上簽名或者蓋章；

（十）法律、法規規定的其他程序。”可見，行政機關實施查封扣押等行政強制措施時，應制作現場筆錄。故A選項正確。根據《行政處罰法》第33條規定，“違法事實確鑿并有法定依據，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。”本案中罰款10萬元，不得適用簡易程序，故B選項正確。根據《行政處罰法》第51條規定，“當事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機關可以采取下列措施：

（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數額的百分之三加處罰款；

（二）根據法律規定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款。”根據《行政強制法》第45條規定：“行政機關依法作出金錢給付義務的行政決定，當事人逾期不履行的，行政機關可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標準應當告知當事人。”本案中，公司逾期不繳納罰款的，質監局有權對其以每日按罰款數額的3%加處罰款。故C選項正確。

根據《行政強制法》第13條規定，“行政強制執行由法律設定。法律沒有規定行政機關強制執行的，作出行政決定的行政機關應當申請人民法院強制執行。”

可見，劃撥作為行政強制執行方式必須有法律的明確規定。質監局并沒有法律的明確授權，只能申請法院執行，而不能自行強制執行，故D選項錯誤。

49．國務院某部對一企業作出罰款50萬元的處罰。該企業不服，向該部申請行政復議。下列哪一說法是正確的？

A．在行政復議中，不應對罰款決定的適當性進行審查

B．企業委托代理人參加行政復議的，可以口頭委托

C．如在復議過程中企業撤回復議的，即不得再以同一事實和理由提出復議申請 D．如企業對復議決定不服向國務院申請裁決，企業對國務院的裁決不服向法院起訴的，法院不予受理

【答案】D 【考點】行政復議的審查原則、授權委托方式、撤回復議申請的后果、國務院最終裁決

【設題陷阱與常見錯誤分析】

一些考生沒有掌握行政復議和行政訴訟對具體行政行為審查深度之間的區別，不清楚行政復議中既可以對具體行政行為的合法性，也可以對其適當性進行審查，所以會認為A選項正確。B選項的陷阱在于公民在委托代理人時，才可能出現口頭委托情況，本案中企業只能書面委托，不得口頭委托。

【解題思路與方法分析】

行政復議中，因為行政復議機關與被申請人之間是上下級領導關系，屬于行政權審查行政權，所以行政復議機關可以對具體行政行為的合法性適當性進行全面審查。A選項錯誤。根據《行政復議法實施條例》第10條規定，“申請人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復議。申請人、第三人委托代理人的，應當向行政復議機構提交授權委托書。授權委托書應當載明委托事項、權限和期限。公民在特殊情況下無法書面委托的，可以口頭委托。口頭委托的，行政復議機構應當核實并記錄在卷。申請人、第三人解除或者變更委托的，應當書面報告行政復議機構。”可見，如果申請人為公民，特殊情況下可以口頭委托，作為企業，則不存在口頭委托的可能。故B項錯誤。根據《行政復議法實施條例》第38條第2款規定，“申請人撤回行政復議申請的，不得再以同一事實和理由提出行政復議申請。但是，申請人能夠證明撤回行政復議申請違背其真實意思表示的除外。”可見，如果申請人能夠證明撤回行政復議申請違背其真實意思表示的，則可以再次申請復議。C選項的說法過于絕對，錯誤。根據《行政復議法》第14條規定，“對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務院申請裁決，國務院依照本法的規定作出最終裁決。”在我國，國務院作出的抽象和具體行為都是司法審查豁免的，國務院作出的裁決具有終局性。故D選項正確。

50．縣公安局以李某涉嫌盜竊為由將其刑事拘留，并經縣檢察院批準逮捕。縣法院判處李某有期徒刑5年。李某上訴，市中級法院改判李某無罪。李某向賠償義務機關申請國家賠償。下列哪一說法是正確的？

A．縣檢察院為賠償義務機關

B．李某申請國家賠償前應先申請確認刑事拘留和逮捕行為違法

C．李某請求國家賠償的時效自羈押行為被確認為違法之日起計算 D．賠償義務機關可以與李某就賠償方式進行協商 【答案】D 【考點】刑事賠償義務機關、賠償程序、賠償時效、刑事賠償中的協商制度 【設題陷阱與常見錯誤分析】

一些考生因為不了解刑事賠償的義務機關確定采取“后置”原則，錯誤認為檢察院是賠償義務機關。本題的第2 個陷阱是新舊國家賠償法之間的比較，先行確認行為違法是舊法中的前置程序，新法中已經進行了廢止。

【解題思路與方法分析】

根據《國家賠償法》第21條規定，“??二審改判無罪，以及二審發揮重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務機關。”根據后置原則，法院已經作出有罪判決的，檢察院不可能再當賠償義務機關了。故A選項錯誤。根據《國家賠償法》第9條第2款規定，“賠償請求人要求賠償，應當先向賠償義務機關提出，也可以在申請行政復議或者提起行政訴訟時一并提出。”新的《國家賠償法》刪除了舊法中的先行確認行為違法的前置程序。故B選項錯誤。根據《國家賠償法》第39條第1款規定，“賠償請求人請求國家賠償的時效為兩年，自其知道或應當知道國家機關及其工作人員行使職權時的行為侵犯其人身權、財產權之日起計算，但被羈押等限制人身自由期間不計算在內。”所以，依據新法規定，申請賠償的時效不是以確認違法為起算點，而是以當事人知道自己權利遭受侵害之日為起算點。故C選項錯誤。為了充分保護賠償請求人的合法權益，國家賠償法中規定了賠償協商制度。根據《國家賠償法》第13條規定，“賠償義務機關應當自收到申請之日起兩個月內，作出是否賠償的決定。賠償義務機關作出賠償決定，應當充分聽取賠償請求人的意見，并可以與賠償請求人就賠償方式、賠償項目和賠償數額依照本法第四章的規定進行協商。賠償義務機關決定賠償的，應當制作賠償決定書，并自作出決定之日起十日內送達賠償請求人。賠償義務機關決定不予賠償的，應當自作出決定之日起十日內書面通知賠償請求人，并說明不予賠償的理由。”故D選項正確。

二、多項選擇題

76．執法為民是社會主義法治的本質要求，行政機關和公務員在行政執法中應當自覺踐行。下列哪些做法直接體現了執法為民理念？

A．行政機關將行政許可申請書格式文本的費用由2元降為1元

B．行政機關安排工作人員主動為前來辦事的人員提供咨詢

C．工商局要求所屬機構提高辦事效率，將原20工作日辦結事項減至15工作日辦結

D．某區設立辦事大廳，要求相關執法部門進駐并設立辦事窗口 【答案】BCD 【考點】行政許可不得收費、高效便民原則、執法為民理念 【設題陷阱與常見錯誤分析】

2012年司法考試大綱中明確強調了社會主義法治理念的重要性，而能夠直接體現社會主義法治理念的實體法非行政法與行政訴訟法莫屬，所以，連續多年出現設計行政法試題考查社會主義法治理念的情況了，考生必須加以重視。

【解題思路與方法分析】

根據《行政許可法》第58條第2款，“行政機關提供行政許可申請書格式文本，不得收費。”故A選項錯誤。B、C、D選項正確，均直接體現了執法為民理念。其中，B選項表述的是行政許可機關的法定義務，C選項體現了高效便民基本原則的要求，D選項則反映了行政許可中的集中辦理、聯合辦理程序。

77．程序正當是行政法的基本原則。下列哪些選項是程序正當要求的體現？

A．實施行政管理活動，注意聽取公民、法人或其他組織的意見

B．對因違法行政給當事人造成的損失主動進行賠償

C．嚴格在法律授權的范圍內實施行政管理活動

D．行政執法中要求與其管理事項有利害關系的公務員回避 【答案】AD 【考點】程序正當原則 【設題陷阱與常見錯誤分析】

程序正當原則包括行政公開、行政參與和行政回避。注意與其他行政法基本原則之間作出區分。

【解題思路與方法分析】

A選項體現了行政參與的要求，D選項體現了行政回避的要求。B選項體現了權責統一的要求，C選項體現了合法行政中的法律保留要求。故A、D選項正確。

78．合理行政是依法行政的基本要求之一。下列哪些做法體現了合理行政的要求？

A．行政機關在作出重要決定時充分聽取公眾的意見

B．行政機關要平等對待行政管理相對人

C．行政機關行使裁量權所采取的措施符合法律目的

D．非因法定事由并經法定程序，行政機關不得撤銷已生效的行政決定 【答案】BC 【考點】合理行政原則 【設題陷阱與常見錯誤分析】

合理行政原則包括：第一，公平公正原則。要平等對待所有行政相對人，不偏私、不歧視。相同情況、相同對待，不同情況，差別對待。第二，考慮相關因素原則。作出行政決定和進行行政裁量，只能考慮符合立法授權目的的各種因素，不得考慮不相關因素。第三，比例原則。行政機關采取的措施和手段應當必要、適當。有多種手段可選擇時，應當盡量避免選擇采用損害行政相對人權益的方式，如果為達致行政目的必須對相對人的權益形成不利影響，那么這種不利影響應當被限制在盡可能小的范圍和限度內，并且兩者應當處于適當的比例之中。一些考生還是因為無法區分行政法六大基本原則之間的內容差異而作出錯誤的選擇。

【解題思路與方法分析】

A選項是程序正當原則的體現。D選項則是誠實守信原則中信賴保護原則的體現。B選項是公平公正原則的體現，C選項比例原則的體現。故B、C選項正確。

79．甲縣宋某到乙縣訪親，因醉酒被乙縣公安局扣留24小時。宋某認為乙縣公安局的行為違法，提起行政訴訟。下列哪些說法是正確的？

A．扣留宋某的行為為行政處罰

B．甲縣法院對此案有管轄權

C．乙縣法院對此案有管轄權 D．宋某的親戚為本案的第三人 【答案】BC 【考點】行政強制措施與行政處罰的區別、行政訴訟的管轄、行政訴訟第三人 【設題陷阱與常見錯誤分析】

行政處罰與行政強制之間存在諸多區別，考生只有準確的理解并熟悉的掌握住這些區別之處，才可能作出正確的選擇。行政訴訟的地域管轄中存在原告所在地加上被告所在地法院都有管轄權的情況，而這一規定比較細致，很多考生沒有掌握清除而導致題目出錯。

【解題思路與方法分析】

根據《治安管理處罰法》第15條規定：“醉酒的人在醉酒狀態中，對本人有危險或者對他人的人身、財產或者公共安全有威脅的，應當對其采取保護性措施約束至酒醒。”此處的扣留屬于行政強制措施，具有臨時性、單方性和非終局性，不屬于行政處罰。故A選項錯誤。根據《行政訴訟法》第18條規定，“對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。”本案中扣留屬于行政強制措施，B選項中的甲縣法院屬于原告所在地，C選項中的乙縣法院屬于被告所在地，都有管轄權。故BC選項正確。根據《行政訴訟法》第27條規定，“同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織可以作為第三人參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。”本案中宋某的親戚與本案中扣留行為之間并無利害關系，不能成為案件的第三人。故D選項錯誤。

80．某工商局以涉嫌非法銷售汽車為由扣押某公司5輛汽車。下列哪些說法是錯誤的？

A．工商局可以委托城管執法局實施扣押

B．工商局扣押汽車的最長期限為90日

C．對扣押車輛，工商局可以委托第三人保管 D．對扣押車輛進行檢測的費用，由某公司承擔 【答案】ABD 【考點】扣押的實施主體、期限、扣押財物的保管主體、費用 【設題陷阱與常見錯誤分析】

扣押是一項重要的行政強制措施，圍繞扣押的考點非常多。一些考生因為錯誤認為扣押和行政處罰、行政許可一樣可以委托實施，導致認為A選項正確。至于期限、費用問題，考生只要能夠掌握法條的具體規定，不難作出正確的判斷。

【解題思路與方法分析】

根據《行政強制法》第17條第1款規定，“行政強制措施由法律、法規規定的行政機關在法定職權范圍內實施。行政強制措施權不得委托。”故A選項錯誤。根據《行政強制法》第25條規定，“查封、扣押的期限不得超過三十日；情況復雜的，經行政機關負責人批準，可以延長，但是延長期限不得超過三十日。法律、行政法規另有規定的除外。延長查封、扣押的決定應當及時書面告知當事人，并說明理由。對物品需要進行檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的，查封、扣押的期間不包括檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的期間。檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的期間應當明確，并書面告知當事人。檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的費用由行政機關承擔。”故B、D選項錯誤。根據《行政強制法》第26條規定，“對查封、扣押的場所、設施或者財物，行政機關應當妥善保管，不得使用或者損毀；造成損失的，應當承擔賠償責任。對查封的場所、設施或者財物，行政機關可以委托第三人保管，第三人不得損毀或者擅自轉移、處置。因第三人的原因造成的損失，行政機關先行賠付后，有權向第三人追償。因查封、扣押發生的保管費用由行政機關承擔。”故C選項正確。

81．田某認為區人社局記載有關他的社會保障信息有誤，要求更正，該局拒絕。田某向法院起訴。下列哪些說法是正確的？

A．田某應先申請行政復議再向法院起訴

B．區人社局應對拒絕更正的理由進行舉證和說明

C．田某應提供區人社局記載有關他的社會保障信息有誤的事實根據 D．法院應判決區人社局在一定期限內更正 【答案】BC 【考點】信息公開行政訴訟的舉證責任、判決類型 【設題陷阱與常見錯誤分析】

最高院《政府信息公開案件規定》是2012年司考新增的知識點，真題中多次進行考查，這也驗證了司法考試中新增考點必然是當年命題重點的規律。考生應當理解行政訴訟中采舉證責任倒置的原則，同時原告也應當承擔相應的證明責任。

【解題思路與方法分析】

根據前文分析，本案不屬于行政訴訟前置的情形，故A選項錯誤。根據《證據規定》第1條規定，“被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。”同時，根據最高院《政府信息公開案件規定》第5條規定：“被告拒絕向原告提供政府信息的，應當對拒絕的根據以及履行法定告知和說明理由義務的情況舉證。”故B選項正確。根據最高院《政府信息公開案件規定》第5條 ??原告起訴被告拒絕更正政府信息記錄的，應當提供其向被告提出過更正申請以及政府信息與其自身相關且記錄不準確的事實根據。故C選項正確。根據《政府信息公開案件規定》第9條規定：“ 被告依法應當更正而不更正與原告相關的政府信息記錄的，人民法院應當判決被告在一定期限內更正。尚需被告調查、裁量的，判決其在一定期限內重新答復。被告無權更正的，判決其轉送有權更正的行政機關處理”。可見，由于政府信息公開屬于專業性判斷問題，法院一般不會直接作出予以公開與否的判決，相反，應當在判決中尊重行政機關的自由裁量權，情況復雜的，可以判決其進行調查答復。故D選項的表述錯誤。

82．村民甲帶領乙、丙等人，與造紙廠協商污染賠償問題。因對提出的賠償方案不滿，甲、乙、丙等人阻止生產，將工人李某打傷。公安局接該廠廠長舉報，經調查后決定對甲拘留15日、乙拘留5日，對其他人未作處罰。甲向法院提起行政訴訟，法院受理。下列哪些人員不能成為本案的第三人？

A．丙

B．乙

C．李某 D．造紙廠廠長 【答案】AD 【考點】行政訴訟第三人 【設題陷阱與常見錯誤分析】

本案的陷阱在于對第三人條件的理解。行政訴訟第三人是同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的公民、法人或者其他組織。那么何為與具體行政行為之間存在著利害關系？其一，必須是行政法意義上的利害關系；其二，必須是直接的利害關系。本案中的丙、和造紙廠廠長就是由此設計的干擾選項。另外，本題為選非題，考生一定要審題細致。

【解題思路與方法分析】

根據《行訴法解釋》第24條第一款，“行政機關的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關系人，其中一部分利害關系人對具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應當通知沒有起訴的其他利害關系人作為第三人參加訴訟。”可見，只有具體行政行為直接影響到權利義務關系的當事人才能作為第三人，本案中丙雖然甲乙共同實施了違反治安管理行為，但其沒有受到處罰，即其權利義務并未受到行為的損害，與行為之間不存在法律上直接的利害關系。不能作為案件的第三人。造紙廠廠長在本案中與甲乙丙之間存在著民事上的法律關系，但與本案行政法意義上的利害關系，廠長不能作為本案的第三人，故A、D當選。依據上述法條可知，乙被處罰的事實是與甲基于一個違反治安管理行為，本案的審判結果對其權利義務關系會產生直接影響，所以，在甲提起的行政訴訟中可以作為第三人，所以B選項不當選。根據《治安管理處罰法》第97條規定，“在行政處罰案件中，被侵害人不服處罰決定有權提起行政訴訟，如果未提起訴訟，被侵害人可以作為第三人參加訴訟。”李某作為受害人，與行政處罰之間存在著法律上的直接利害關系，有權就行政機關對甲作出的處罰決定不服，作為第三人參加訴訟。故C選項不應選。

83．區公安分局以涉嫌故意傷害罪為由將方某刑事拘留，區檢察院批準對方某的逮捕。區法院判處方某有期徒刑3年，方某上訴。市中級法院以事實不清為由發回區法院重審。區法院重審后，判決方某無罪。判決生效后，方某請求國家賠償。下列哪些說法是錯誤的？

A．區檢察院和區法院為共同賠償義務機關 B．區公安分局為賠償義務機關

C．方某應當先向區法院提出賠償請求

D．如區檢察院在審查起訴階段決定撤銷案件，方某請求國家賠償的，區檢察院為賠償義務機關

【答案】AB 【考點】刑事賠償義務機關、賠償義務機關先行處理的前置程序 【設題陷阱與常見錯誤分析】

本題陷阱有二：一是“后置”，即賠償義務機關確定采后置原則；二是“前置”，即國家賠償程序以賠償義務機關先行處理為前提。如果考生能夠理解相關法理和具體規定，則不難作出正確判斷。

【解題思路與方法分析】

根據《國家賠償法》第21條規定，“行使偵查、檢察、審判職權的機關以及看守所、監獄管理機關及其工作人員在行使職權時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，該機關為賠償義務機關。對公民采取拘留措施，依照本法的規定應當給予國家賠償的，作出拘留決定的機關為賠償義務機關。對公民采取逮捕措施后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪的，作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關。二審改判無罪，以及二審發回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務機關。”本案屬于一審判決有罪，上述后發回重審改判無罪的情形，依法應當由一審法院作為賠償義務機關。可見，A、B選項錯誤。如果區檢察院在審查起訴階段決定撤銷案件，方某請求國家賠償的，根據賠償義務機關后置原則，公安局不需承擔賠償責任，由區檢察院作為賠償義務機關。故D選項正確。關于C選項，根據《國家賠償法》第22條規定，“賠償義務機關有本法第十七條、第十八條規定情形之一的，應當給予賠償。賠償請求人要求賠償，應當先向賠償義務機關提出。”可見，C選項正確。

84．規劃局認定一公司所建房屋違反規劃，向該公司發出《拆除所建房屋通知》，要求公司在15日內拆除房屋。到期后，該公司未拆除所建房屋，該局發出《關于限期拆除所建房屋的通知》，要求公司在10日內自動拆除，否則將依法強制執行。下列哪些說法是正確的？ A.《拆除所建房屋通知》與《關于限期拆除所建房屋的通知》性質不同

B.《關于限期拆除所建房屋的通知》系行政處罰

C．公司可以對《拆除所建房屋通知》提起行政訴訟

D．在作出《拆除所建房屋通知》時，規劃局可以適用簡易程序 【答案】AC 【考點】行政處罰、強制執行催告 【設題陷阱與常見錯誤分析】

本題的陷阱在于行政處罰與行政強制執行中催告之間的區別。案件中命題者巧妙的用兩個《通知》的形式設計了干擾選項，使得考生在判斷時產生錯誤認識。其實，《拆除所建房屋通知》屬于行政處罰，而《關于限期拆除所建房屋的通知》則屬于行政強制執行中的催告程序。

【解題思路與方法分析】

根據《行政強制法》第35條規定：“行政機關作出強制執行決定前，應當事先催告當事人履行義務。催告應當以書面形式作出，并載明下列事項：

（一）履行義務的期限；

（二）履行義務的方式；

（三）涉及金錢給付的，應當有明確的金額和給付方式；

（四）當事人依法享有的陳述權和申辯權。可見，本案中的兩個通知，之前屬于行政處罰，后者屬于強制執行催告。故A、B選項正確。另外，從案情分析上可以看出，公司所建房屋違法，規劃局責令其拆除房屋屬于涉及財產權的行政處罰，公司不自行履行義務，作為行政主體的規劃局限定其在10日必須拆除，否則強制執行，此屬于典型的行政強制執行中的催告程序。再者，《行政強制法》第54條規定，“行政機關申請人民法院強制執行前，應當催告當事人履行義務。催告書送達十日后當事人仍未履行義務的，行政機關可以向所在地有管轄權的人民法院申請強制執行；執行對象是不動產的，向不動產所在地有管轄權的人民法院申請強制執行。” 可見，如果公司在催告之后的10日內不履行義務的，規劃局有權申請法院強制執行。《拆除所建房屋通知》是行政處罰，當然屬于行政訴訟的受案范圍，故C選項正確。根據《行政處罰法》第33條關于簡易程序的規定，“違法事實確鑿并有法定依據，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。??”本案不屬于簡易程序的適用情形，故D選項錯誤。

85．法院應當受理下列哪些對政府信息公開行為提起的訴訟？

A．黃某要求市政府提供公開發行的2010年市政府公報，遭拒絕后向法院起訴

B．某公司認為工商局向李某公開的政府信息侵犯其商業秘密向法院起訴

C．村民申請鄉政府公開財政收支信息，因鄉政府拒絕公開向法院起訴

D．甲市居民高某向乙市政府申請公開該市副市長的兼職情況，乙市政府以其不具有申請人資格為由拒絕公開，高某向法院起訴

【答案】BCD 【考點】政府信息公開案件的受案范圍 【設題陷阱與常見錯誤分析】

最高院《政府信息公開案件規定》是今年命題的重點。本題中直接考查了此類案件的受案范圍問題，要作出正確的選擇，考生既要掌握傳統行政訴訟的受案范圍判斷標準，也又掌握新的司法解釋的具體規定。一些考生由于對新增立法文件不熟悉，導致失分。

【解題思路與方法分析】 根據最高院《政府信息公開案件規定》第2條規定，“公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起行政訴訟的，人民法院不予受理：

（一）因申請內容不明確，行政機關要求申請人作出更改、補充且對申請人權利義務不產生實際影響的告知行為；

（二）要求行政機關提供政府公報、報紙、雜志、書籍等公開出版物，行政機關予以拒絕的；

（三）要求行政機關為其制作、搜集政府信息，或者對若干政府信息進行匯總、分析、加工，行政機關予以拒絕的；

（四）行政程序中的當事人、利害關系人以政府信息公開名義申請查閱案卷材料，行政機關告知其應當按照相關法律、法規的規定辦理的。”A選項中要求市政府提供政府公報，屬于第2項情形，故A選項不屬于受案范圍。根據最高院《政府信息公開案件規定》第1條規定，“公民、法人或者其他組織認為下列政府信息公開工作中的具體行政行為侵犯其合法權益，依法提起行政訴訟的，人民法院應當受理：

（一）向行政機關申請獲取政府信息，行政機關拒絕提供或者逾期不予答復的；

（二）認為行政機關提供的政府信息不符合其在申請中要求的內容或者法律、法規規定的適當形式的；

（三）認為行政機關主動公開或者依他人申請公開政府信息侵犯其商業秘密、個人隱私的；四）認為行政機關提供的與其自身相關的政府信息記錄不準確，要求該行政機關予以更正，該行政機關拒絕更正、逾期不予答復或者不予轉送有權機關處理的；

（五）認為行政機關在政府信息公開工作中的其他具體行政行為侵犯其合法權益的。公民、法人或者其他組織認為政府信息公開行政行為侵犯其合法權益造成損害的，可以一并或單獨提起行政賠償訴訟。”B選項中某公司認為工商局公開信息侵犯其商業秘密向法院起訴屬于第3項情形。C選項中村民申請公開信息被鄉政府拒絕向法院起訴屬于第1項情形。D選項中副市長的兼職情況屬于政府信息范疇，高某也有權提起行政訴訟。故B、C、D選項正確。

三、不定性選擇題

（四）某藥廠以本廠過期藥品作為主原料，更改生產日期和批號生產出售。甲市乙縣藥監局以該廠違反《藥品管理法》第49條第1款關于違法生產藥品規定，決定沒收藥品并處罰款20萬元。藥廠不服向縣政府申請復議，縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關于生產劣藥行為的規定，決定維持處罰決定。藥廠起訴。

請回答第97—98題。

97．關于本案的被告和管轄，下列說法正確的有：

A．被告為乙縣藥監局，由乙縣法院管轄

B．被告為乙縣藥監局，甲市中級法院對此案有管轄權

C．被告為乙縣政府，乙縣法院對此案有管轄權 D．被告為乙縣政府，由甲市中級法院管轄 【答案】D 【考點】行政訴訟的被告、管轄 【設題陷阱與常見錯誤分析】

本案的陷阱在于當事人起訴經過復議的行為，應當以原機關還是復議機關為被告？結論在于復議維持的，告原機關；復議改變的，告復議機關；復議不作為的，可以選擇告。何為復議機關改變原行為？ 包括：改變事實依據、改變法律依據并對結果產生影響、改變或撤銷行為結果。一些考生被題目中改變法律依據所迷惑，認為不屬于復議改變而作出錯誤選擇。

【解題思路與方法分析】

根據《行政訴訟法》第25條規定:“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關是被告。經復議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。”同時，根據《行訴法解釋》第7條規定，“復議決定有下列情形之一的，屬于行政訴訟法規定的“改變原具體行政行為”：

（一）改變原具體行政行為所認定的主要事實和證據的；

（二）改變原具體行政行為所適用的規范依據且對定性產生影響的；

（三）撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結果的。回答本題的關鍵在于判斷本案中是復議維持還是復議改變。”由于縣藥監局以該廠違反《藥品管理法》第49條第1款關于違法生產藥品規定為由作出沒收決定，而復議機關縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關于生產劣藥行為的規定，決定維持處罰決定。可見經過對法律依據的改變，已經對違法行為的定性產生了直接影響，即從違法生產藥品變更為生產劣藥行為，雖然結果被維持了，但是定性發生改變，故屬于復議改變。本案被告為復議機關縣政府。故A、B選項錯誤。關于管轄，從級別管轄的角度看，根據最高院《行政案件管轄規定》第1條規定，“第一條 有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項規定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件：

（一）被告為縣級以上人民政府的案件，但以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件可以除外；

（二）社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件；

（三）重大涉外或者涉及香港特別行政區、澳門特別行政區、臺灣地區的案件；

（四）其他重大、復雜的案件。”可見，本案被告是縣政府，應當由市中院管轄。從地域管轄的角度看，根據《行政訴訟法》第17條規定：“ 行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄”。結合級別管轄本案最終的管轄法院應當確定為本案應當在甲市中級人民法院管轄。故C選項錯誤，D選項正確正確。

98．關于本案的舉證與審理裁判，下列說法正確的有？

A．法院應對被訴行政行為和藥廠的行為是否合法一并審理和裁判

B．藥廠提供的證明被訴行政行為違法的證據不成立的，不能免除被告對被訴行政行為合法性的舉證責任

C．如在本案庭審過程中，藥廠要求證人出庭作證的，法院不予準許 D．法院對本案的裁判，應當以證據證明的案件事實為依據 【答案】BD 【考點】舉證責任、行政訴訟的審理對象、證人出庭作證、裁判依據 【設題陷阱與常見錯誤分析】

本題考查的主要是行政訴訟的證據規則。一些考生由于沒有正確掌握行政訴訟的審理對象而認為A選項是正確的。BCD選項相對比較簡單，只要能夠記住相關法條規定，掌握行政訴訟舉證責任的分配和證據要求就能夠得出正確的結論。

【解題思路與方法分析】

根據《行政訴訟法》第5條規定，“人民法院審理行政案件對具體行政行為是否合法進行審查”。可見，行政訴訟中法院審查對象是被訴具體行政行為，本案中的具體行政行為是藥監局沒收藥品并處罰款20萬。而藥廠行為的合法性并不是本案直接的審理對象。故A選項錯誤。根據《行訴證據規定》第6條的規定：“原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據。原告提供的證據不成立的，不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責任。”可見，B選項正確。根據《行訴證據規定》第43條規定：“當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出，并經人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的，應當在開庭審理前通知證人出庭作證。”故C選項錯誤。根據《行訴證據規定》第53條規定：“人民法院裁判行政案件，應當以證據證明的案件事實為依據。”故而D選項正確。

99．某交通局在檢查中發現張某所駕駛貨車無道路運輸證，遂扣留了張某駕駛證和車載貨物，要求張某繳納罰款1萬元。張某拒絕繳納，交通局將車載貨物拍賣抵繳罰款。下列說法正確的是？

A．扣留駕駛證的行為為行政強制措施

B．扣留車載貨物的行為為行政強制措施

C．拍賣車載貨物的行為為行政強制措施

D．拍賣車載貨物的行為為行政強制執行

【答案】ABD 【考點】行政強制措施、行政強制執行

【設題陷阱與常見錯誤分析】

本題考查了行政強制執行與行政強制措施之間的區別。區分的方法之一：行政強制措施具有臨時性、非終局性；行政強制執行具有替代性、終局性、依附性。區分方法之二：行政處罰之前出現的為行政強制措施，行政處罰之后出現的為行政強制執行。很多考生由于沒有把握好兩個之間的區別而導致失分。

【解題思路與方法分析】

根據《行政強制法》第9條規定：“行政強制措施的種類：

（一）限制公民人身自由；

（二）查封場所、設施或者財物；

（三）扣押財物；

（四）凍結存款、匯款；

（五）其他行政強制措施。”本案中扣留駕駛證和車載貨物的行為屬于行政強制措施，并不具有懲罰性和終局性。故A、B選項正確。根據《行政強制法》第12條規定，“行政強制執行的方式有：

（一）加處罰款或者滯納金；

（二）劃撥存款、匯款；

（三）拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物；

（四）排除妨礙、恢復原狀；

（五）代履行；

（六）其他強制執行方式。”故C選項錯誤，D選項正確。

100．廖某在監獄服刑，因監獄管理人員放縱被同室服刑人員毆打，致一條腿傷殘。廖某經6個月治療，部分喪失勞動能力，申請國家賠償。下列屬于國家賠償范圍的有：

A．醫療費

B．殘疾生活輔助具費

C．殘疾賠償金

D．廖某扶養的無勞動能力人的生活費

【答案】ABC 【考點】侵犯生命健康權的國家賠償標準

【設題陷阱與常見錯誤分析】

本題的陷阱在于D選項中的無勞動能力人生活費支付問題。根據法律規定，只有死亡或者全部喪失勞動能力的情況下，才存在支付生活費問題。而本案中廖某屬于部分喪失勞動能力，故無需支付其扶養的無勞動能力人的生活費。一些考生因為沒有注意到這一細節問題而導致題目做錯，非常可惜。這也再次驗證了我們一再強調的“陷阱無處不在，細節決定成敗。”

【解題思路與方法分析】

根據《國家賠償法》第34條的規定“侵犯公民生命健康權的，賠償金按照下列規定計算：

（一）造成身體傷害的，應當支付醫療費、護理費，以及賠償因誤工減少的收入。減少的收入每日的賠償金按照國家上職工日平均工資計算，最高額為國家上職工年平均工資的五倍；

（二）造成部分或者全部喪失勞動能力的，應當支付醫療費、護理費、殘疾生活輔助具費、康復費等因殘疾而增加的必要支出和繼續治療所必需的費用，以及殘疾賠償金。殘疾賠償金根據喪失勞動能力的程度，按照國家規定的傷殘等級確定，最高不超過國家上職工年平均工資的二十倍。造成全部喪失勞動能力的，對其扶養的無勞動能力的人，還應當支付生活費；

（三）造成死亡的，應當支付死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上職工年平均工資的二十倍。對死者生前扶養的無勞動能力的人，還應當支付生活費。前款第二項、第三項規定的生活費的發放標準，參照當地最低生活保障標準執行。被扶養的人是未成年人的，生活費給付至十八周歲止；其他無勞動能力的人，生活費給付至死亡時止。”故ABC選項正確，D選項錯誤。

四.案情：1997年11月，某省政府所在地的市政府決定征收含有某村集體土地在內的地塊作為旅游區用地，并劃定征用土地的四至界線范圍。2007年，市國土局將其中一地塊與甲公司簽訂《國有土地使用權出讓合同》。2008年12月16日，甲公司獲得市政府發放的第1號《國有土地使用權證》。2009年3月28日，甲公司將此地塊轉讓給乙公司，市政府向乙公司發放第2號《國有土地使用權證》。后，乙公司申請在此地塊上動工建設。2010年9月15日，市政府張貼公告，要求在該土地范圍內使用土地的單位和個人，限期自行清理農作物和附著物設施，否則強制清理。2010年11月，某村得知市政府給乙公司頒發第2號《國有土地使用權證》后，認為此證涉及的部分土地仍屬該村集體所有，向省政府申請復議要求撤銷該土地使用權證。省政府維持后，某村向法院起訴。法院通知甲公司與乙公司作為第三人參加訴訟。

在訴訟過程中，市政府組織有關部門強制拆除了征地范圍內的附著物設施。某村為收集證據材料，向市國土局申請公開1997年征收時劃定的四至界線范圍等相關資料，市國土局以涉及商業秘密為由拒絕提供。

問題：

1．市政府共實施了多少個具體行政行為？哪些屬于行政訴訟受案范圍？ 【參考答案】

4個，具體為：征收含有某村集體土地在內的地塊的行為，向甲、乙兩公司發放《國有土地使用權證》的行為，發布公告要求使用土地的單位和個人自行清理農作物和附著物設施的行為。上述行為均屬于行政訴訟受案范圍。

2．如何確定本案的被告、級別管轄、起訴期限？請分別說明理由。【參考答案】

被告為市政府。根據《行政訴訟法》第25條規定，經復議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，原機關為被告。復議機關改變原行為的，復議機關為被告。本案中，省政府維持了市政府的決定，故市政府為被告。

中級人民法院管轄。本案的被告為縣級以上人民政府，根據 《關于行政案件管轄若干問題的規定》第1條規定，應由中級法院管轄

某村應當在收到省政府復議決定書之日15日內向法院起訴。因為本案是經過復議起訴的，應適用復議后起訴期限。同時，《土地管理法》等法律未對此種情形下的起訴期限作出特別規定，故應適用《行政訴訟法》第38條第2款規定的一般起訴期限。

3．甲公司能否提出訴訟主張？如乙公司經合法傳喚無正當理由不到庭，法院如何處理？

【參考答案】 作為第三人，甲公司有權提出與本案有關的訴訟主張。乙公司經合法傳喚無正當理由不到庭，不影響法院對案件的審理。

4．如法院經審理發現市政府發放第1號《國有土地使用權證》的行為明顯缺乏事實根據，應如何處理？

【參考答案】

法院應不予認可。發放第1號《國有土地使用權證》的行為不屬于本案的審理裁判對象，但構成本案被訴行政行為的基礎性、關聯性行政行為，根據《關于審理行政許可案件若干問題的規定》第7條規定，法院對此行為不予認可。

5．市政府強制拆除征地范圍內的附著物設施應當遵循的主要法定程序和執行原則是什么？

【參考答案】

按照《行政強制法》第4章規定，市政府采取強制執行措施應當遵循事先催告當事人履行義務，當事人有權陳述申辯，行政機關應當充分聽取當事人意見，書面決定強制執行并送達當事人，與當事人可達成執行協議；不得在夜間或法定節假日實施強制執行，不得對居民生活采取停水、停電、停熱、停氣等方式迫使當事人執行等程序和執行原則。

6．如某村對市國土局拒絕公開相關資料的決定不服，向法院起訴，法院應采 用何種方式審理？如法院經審理認為市國土局應當公開相關資料，應如何判決？ 【參考答案】

法院應當視情況采取適當的審理方式，以避免泄露涉及商業秘密的政府信息。法院應當撤銷或部分撤銷不予公開決定，并判決市國土局在一定期限公開。尚需市國土局調查、裁量的，判決其在一定的期限內重新答復。

第四篇：歷年司法考試行政法真題,不定項

三、不定項選擇題：

（2009年）

98.2002年底，王某按照縣國稅局要求繳納稅款12萬元。2008年初，王某發現多繳稅款2萬元。同年7月5日，王某向縣國稅局提出退稅書面申請。7月13日，縣國稅局向王某送達不予退稅決定。王某在復議機關維持縣國稅局決定后向法院起訴。下列選項正確的是：

A.復議機關是縣國稅局的上一級國稅局

B.復議機關應自收到王某復議申請書之日起二個月內作出復議決定

C.被告為縣國稅局

D.是否適用《稅收征收管理法》“納稅人自結算繳納稅款之日起三年內發現的，可以向稅務機關要求退還多繳的稅款”的規定，是本案審理的焦點之一

答案：ABCD

解析：本題考核行政復議管轄、行政復議期限、行政訴訟被告。

《行政復議法》第12條第2款規定，對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復議。故A項正確。

根據規定，行政復議機關受理復議申請的，應當自受理申請之日起60日內作出行政復議決定，但是法律規定的行政復議期限少于60日的除外，故B項正確。

《行政訴訟法》第25條第2款規定，經復議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。本題是復議維持案件，故C項正確。

本案原告王某是以不服不予退稅決定提起的行政訴訟，所以不予退稅決定的合法性是法院審查的內容，故是否適用《稅收征收管理法》“納稅人自結算繳納稅款之日起三年內發現的，可以向稅務機關要求退還多繳的稅款”的規定，是本案審理的焦點之一，D項正確。

99.下列情況屬于或可以視為行政訴訟中被告改變被訴具體行政行為的是：

A.被訴公安局把拘留三日的處罰決定改為罰款500元

B.被訴土地局更正被訴處罰決定中不影響決定性質和內容的文字錯誤

C.被訴工商局未在法定期限答復原告的請求，在二審期間作出書面答復

D.縣政府針對甲乙兩村土地使用權爭議作出的處理決定被訴后，甲乙兩村達成和解，縣政府書面予以認可

答案：ACD

解析：本題考核行政訴訟程序中被告改變原具體行政行為的情況。

“改變原具體行政行為”包括：

（一）改變原具體行政行為所認定的主要事實和證據的；

（二）改變原具體行政行為所適用的規范依據且對定性產生影響的；

（三）撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結果的。故ACD正確。

100.鄭某因某廠欠繳其社會養老保險費，向區社保局投訴。2004年9月22日，該局向該廠送達《決定書》，要求為鄭某繳納養老保險費1萬元。同月30日，該局向鄭某送達告知書，稱其舉報一事屬實，并要求他繳納養老保險費（個人繳納部分）2，000元。鄭某不服區社保局的《決定書》向法院起訴，法院的生效判決未支持鄭某的請求。2005年4月19日，鄭某不服告知書向市社保局申請復議，后者作出不予受理決定，鄭某不服提起訴訟。下列選項正確的是：

A.鄭某向市社保局提出的復議申請已超過申請期限

B.區社保局所在地的法院和市社保局所在地的法院對本案均有管轄權

C.鄭某的起訴屬重復起訴

D.如鄭某對告知書不服直接向法院起訴，法院可以被訴行為系重復處理行為為由不受理鄭某的起訴

答案：A

解析：本題考核行政復議的申請期限、行政訴訟的管轄、行政訴訟的受案范圍。

《行政復議法》第9條規定，公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請；但是法律規定的申請期限超過六十日的除外。故A項說法正確，鄭某向社保局提出的復議申請已經超過了法定的復議申請期限。

《行政訴訟法》第17條規定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。本題并不是復議改變案件，故只有區社保局所在地的法院有管轄權，B項錯誤。

鄭某前面是不服區社保局的《決定書》向法院起訴；后面是對市社保局不予受理決定不服提起訴訟，并不是重復起訴，故C錯誤。

重復處理行為是指行政機關根據公民的申請或者申訴，對原有的生效行政行為作出的沒有任何改變的二次決定。本案被訴行為并不是重復處理行為，故D項錯誤。

（2008年）

98.某行政機關負責人孫某因同時違反財經紀律和玩忽職守被分別給予撤職和記過處分。下列說法正確的是：

A.應只對孫某執行撤職處分

B.應同時降低孫某的級別

C.對孫某的處分期為36個月

D.解除對孫某的處分后，即應恢復其原職務

答案：AB

解析：《行政機關公務員處分條例》第20條規定，有下列行為之一的，給予記過、記大過處分；情節較重的，給予降級或者撤職處分；情節嚴重的，給予開除處分：

（一）不依法履行職責，致使可以避免的爆炸、火災、傳染病傳播流行、嚴重環境污染、嚴重人員傷亡等重大事故或者群體性事件發生的；

（二）發生重大事故、災害、事件或者重大刑事案件、治安案件，不按規定報告、處理的；

（三）對救災、搶險、防汛、防疫、優撫、扶貧、移民、救濟、社會保險、征地補償等專項款物疏于管理，致使款物被貪污、挪用，或者毀損、滅失的；

（四）其他玩忽職守、貽誤工作的行為。第24條規定，違反財經紀律，揮霍浪費國家資財的，給予警告處分；情節較重的，給予記過或者記大過處分；情節嚴重的，給予降級或者撤職處分。由此，對孫某的行為給予撤職和記過處分是正確的。該《條例》第10條規定，行政機關公務員同時有兩種以上需要給予處分的行為的，應當分別確定其處分。應當給予的處分種類不同的，執行其中最重的處分；應當給予撤職以下多個相同種類處分的，執行該處分，并在一個處分期以上、多個處分期之和以下，決定處分期。由此A正確。《中華人民共和國公務員法》第58條第3款規定，受撤職處分的，按照規定降低級別。由此，B正確，當選；第58條第2款規定，受處分的期間為：警告，六個月；記過，十二個月；記大過，十八個月；降級、撤職，二十四個月。由此，C錯誤，不當選；第59條第2款規定，解除處分后，晉升工資檔次、級別和職務不再受原處分的影響。但是，解除降級、撤職處分的，不視為恢復原級別、原職務。由此，D錯誤，不當選。本題正確答案是AB.99.張某租用農貿市場一門面從事經營。因趙某提出該門面屬于他而引起爭議，工商局扣繳張某的營業執照，致使張某停業2個月之久。張某在工商局返還營業執照后，提出賠償請求。下列屬于國家賠償范圍的是：

A.門面租賃費

B.食品過期不能出售造成的損失

C.張某無法經營的經濟損失

D.停業期間張某依法繳納的稅費

答案：AD

解析：《國家賠償法》第28條規定，侵犯公民、法人和其他組織的財產權造成損害的，按照下列規定處理：……

（六）吊銷許可證和執照、責令停產停業的，賠償停產停業期間必要的經常性費用開支；

（七）對財產權造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。由此，A和D屬于停產停業期間必要的經常性費用開支，應當賠償；B和C均屬于間接損失，不予賠償。本題正確答案是AD.100.甲公司與乙公司開辦中外合資企業丙公司，經營房地產。因急需周轉資金，丙公司與某典當行簽訂合同，以某宗國有土地作抵押貸款。典當期滿后，丙公司未按約定回贖，某典當行遂與丁公司簽訂協議，將土地的使用權出售給丁公司。經丁公司申請，2001年4月17日市國土局的派出機構辦理土地權屬變更登記。丙公司未參與變更土地登記過程。2008年3月3日甲公司查詢土地抵押登記情況，得知該土地使用權已變更至丁公司名下。甲公司對變更土地登記行為不服向法院起訴。下列說法正確的是：

A.甲公司有權以自己的名義起訴

B.若丙公司對變更土地登記行為不服，應當自2008年3月3日起3個月內起訴

C.丙公司與某典當行簽訂的合同是否合法，是本案的審理對象

D.對市國土局與派出機構之間的關系性質，法院可以依法調取證據

答案：AD

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第15條規定，聯營企業、中外合資或者合作企業的聯營、合資、合作各方，認為聯營、合資、合作企業權益或者自己一方合法權益受具體行政行為侵害的，均可以自己的名義提起訴訟。因此，A項說法正確。

《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第41條規定，行政機關作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應當知道具體行政行為內容之日起最長不得超過2年。復議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權或者法定起訴期限的，適用前款規定。第42條規定，公民、法人或者其他組織不知道行政機關作出的具體行政行為內容的，其起訴（法律 教育網原創）期限從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算。對涉及不動產的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。本案中丙公司一直不知道該具體行政行為的內容，2008年3月3日，甲公司查詢土地抵押登記情況才了解，此時間是甲公司的了解時間，不一定就是丙公司的了解時間，即便是推定為丙公司的知道時間，題干中也沒有說明是否知道訴權或者起訴期限，因此，B項的說法是錯誤。

《行政訴訟法》第5條規定，人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。丙公司與某典當行簽訂的合同是否合法不是本案的審理對象，因此，C項說法錯誤。

《行政訴訟法》第34條第2款規定，人民法院有權向有關行政機關以及其他組織、公民調取證據。因此，對市國土局與派出機構之間的關系性質，法院可以依法調取證據，D項說法正確。

（2008年·四川）

98.某縣信訪局局長申某違反規定超計劃生育，若給予其行政處分，下列說法正確的是：

A.對申某的處分，既可由某縣政府決定，也可由某縣政府的上級政府決定

B.對申某處分的辦案期限為自批準立案之日起最長不得超過12個月

C.對申某處分案件的調查應由兩名以上辦案人員進行

D.對申某處分決定應經任免機關領導成員集體討論決定

答案：BCD

解析：《行政機關公務員處分條例》第37條規定，對地方各級人民政府工作部門正職領導人員給予處分，由本級人民政府決定。其中，擬給予撤職、開除處分的，由本級人民政府向同級人民代表大會常務委員會提出免職建議。免去職務前，本級人民政府或者上級人民政府可以決定暫停其履行職務。因此，A項說法錯誤。

第44條規定，給予行政機關公務員處分，應當自批準立案之日起6個月內作出決定；案情復雜或者遇有其他特殊情形的，辦案期限可以延長，但是最長不得超過12個月。因此，B項說法正確。

第41條規定，對行政機關公務員違法違紀案件進行調查，應當由2名以上辦案人員進行；接受調查的單位和個人應當如實提供情況。因此，C項說法正確。

第39條規定，任免機關對涉嫌違法違紀的行政機關公務員的調查、處理，按照下列程序辦理：……

（五）經任免機關領導成員集體討論，作出對該公務員給予處分、免予處分或者撤銷案件的決定；……。因此，D項說法正確。

綜上，本題的正確答案是BCD.99.甲與乙婚后購買一套房屋，產權證載明所有權人為乙。后雙方協議離婚，約定房屋贈與女兒，甲可以居住房屋至女兒滿18歲，但未辦理房屋所有權轉移登記。不久，乙與丙簽訂抵押借款協議，將房屋抵押給丙，2005年10月8日丙取得房產局發放的房屋他項權利證書。2006年11月7日，丙在聯系不到乙的情況下，找到甲并出示抵押相關材料和證書，甲才知該房屋已被抵押，遂要求房產局解決。未獲得滿意答復后于2007年1月16日向法院起訴請求注銷該證書，并同時以丙為被告向法院提起民事訴訟，請求確認抵押借款協議無效。下列說法正確的是：

A.甲提起行政訴訟的起訴期限應自2005年10月8日起計算

B.甲的起訴已過起訴期限

C.法院應當中止行政訴訟，待民事訴訟審結后再恢復訴訟

D.法院應當中止民事訴訟，待行政訴訟審結后再恢復訴訟

答案：C

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第42條規定，公民、法人或者其他組織不知道行政機關作出的具體行政行為內容的，其起訴期限從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算。對涉及不動產的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。本案中，甲根本不知道行政機關作出具體行政行為的內容，因此，起訴期限應當從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算。即從2006年11月7日開始計算，期限是3個月，即到2007年2月7日到期。因此，AB項說法錯誤。

《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第51條規定，在訴訟過程中，有下列情形之一的，中止訴訟：……

（六）案件的審判須以相關民事、刑事或者其他行政案件的審理結果為依據，而相關案件尚未審結的；……。因此，C項說法正確，D項說法錯誤。

100.某縣食品藥品監管局認定張某銷售假藥，作出罰款5000元的決定（1號決定）。該局將決定書送達張某后發現有文字錯誤，遂予以撤銷并作出處罰內容相同的決定（2號決定），但決定書上加蓋了該局前身某縣藥品監督管理局的印章。張某不服提起行政訴訟，訴訟期間，該局撤銷了2號決定書，作出罰款3000元的決定（3號決定）。下列說法正確的是：

A.2號決定與1號決定錯誤性質相同，屬于文字錯誤

B.對同一行為給予三次處罰，既違反一事不再罰要求又構成反復無常

C.某縣食品藥品監管局撤銷2號決定書、作出3號決定應在一審期間內進行

D.張某對3號決定不服起訴的，法院應當依法審查3號決定

答案：D

解析：1號決定屬于文字錯誤，2號決定屬于簽章錯誤，兩者錯誤的性質是不相同的。因此，A項說法錯誤。

上述的3個決定中，每個決定都是對前一決定的糾正，即后一決定的作出都是對前一決定的否認，后一決定生效的同時前以決定就失效了。因此，不存在三次決定都生效的情況，也就不存在違反一事不再罰原則的情況。因此，B項說法錯誤。

某縣食品藥品監管局撤銷2號決定書，作出3號決定書的行為可以在復議期間進行，可以在一審期間進行，也可以在二審期間進行，沒有必須在一審期間進行的限制規定。因此，C項說法錯誤。

《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第50條第2款規定，原告或者第三人對改變后的行為不服提起訴訟的，人民法院應當就改變后的具體行政行為進行審理。因此，D項說法正確。

（2007年）

91.安某放的羊吃了朱某家的玉米秸，二人爭執。安某毆打朱某，致其左眼部青紫、鼻骨骨折，朱某被鑒定為輕微傷。在公安分局的主持下，安某與朱某達成協議，由安某向朱某賠償500元。下列說法正確的是：

A.安某與朱某達成協議后，仍可以對安某進行治安處罰

B.如果安某拒不履行協議，朱某可以直接向法院提起行政訴訟

C.如果安某拒不履行協議，朱某應當先向區公安分局的上一級機關申請行政復議，對復議決定不服再提起行政訴訟

D.如果安某拒不履行協議，朱某可以向法院提起民事訴訟

答案：D

解析：《治安管理處罰法》第9條，對于因民間糾紛引起的打架斗毆或者損毀他人財物等違反治安管理行為，情節較輕的，公安機關可以調解處理。經公安機關調解，當事人達成協議的，不予處罰。經調解未達成協議或者達成協議后不履行的，公安機關應當依照本法的規定對違反治安管理行為人給予處罰，并告知當事人可以就民事爭議依法向人民法院提起民事訴訟。由此，A、C的說法是錯誤的，D的說法是正確的。《行政訴訟法》解釋第1條第2款規定，公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：……

（三）調解行為以及法律規定的仲裁行為；……由此，B的說法是錯誤的，因為行政調解行為屬于不可訴的行為。本題正確答案是D.92.甲公司從澳大利亞某公司購買了2萬噸化肥運抵某市。海關認定甲公司在無進口許可證等報關單證的情況下進口貨物，且未經海關許可擅自提取貨物，遂以保證金的名義向甲公司收繳人民幣200萬元。隨后作出罰款1000萬元的行政處罰決定。甲公司認為處罰過重，但既未繳納罰款，也未申請行政復議或者提起行政訴訟。下列說法錯誤的是：

A.海關可以直接將甲公司繳納的保證金抵繳部分罰款

B.海關只能申請法院強制執行其處罰決定

C.海關應當自甲公司起訴期限屆滿之日起180日內提出行政強制執行申請

D.海關申請強制執行其處罰決定，應當由海關所在地的中級人民法院受理

答案：BD

解析：海關有自行執行的權力，所以B錯誤；海關如果申請人民法院強制執行則需要向海關所在地基層人民法院提出申請，所以D錯誤；C在前面的考題中已經涉及；A屬于正確的直接強制手段。

93.某公司提起行政訴訟，要求撤銷區教育局作出的《關于不同意申辦花蕾幼兒園的批復》，并要求法院判令該局在20日內向花蕾幼兒園頒發獨立的《辦學許可證》。一審法院經審理后作出確認區教育局批復違法的判決，但未就頒發《辦學許可證》的訴訟請求作出判決。該公司不服一審判決，提起上訴。下列說法正確的是：

A.二審法院應當裁定撤銷一審判決

B.二審法院應當維持一審判決

C.二審法院可以裁定發回一審法院重審

D.二審法院應當裁定發回一審法院重審，一審法院應當另行組成合議庭進行審理

答案：AD

解析：《行政訴訟法解釋》第71條，原審判決遺漏了必須參加訴訟的當事人或者訴訟請求的，第二審人民法院應當裁定撤銷原審判決，發回重審。由此，A是正確的，BC是錯誤的。該解釋第69條，第二審人民法院裁定發回原審人民法院重新審理的行政案件，原審人民法院應當另行組成合議庭進行審理。由此，D是正確的，本題正確答案是AD.（2006年）

93.王某為某縣勞動與社會保障局的一名科長，因違紀受到降級處分。下列何種說法不符合《公務員法》的規定？

A.王某對處分不服，可自接到處分決定之日起30日內向某縣人事局提出申訴

B.王某對處分不服申請復核時，復核期間應暫停對王某的處分

C.王某受處分期間，不得晉升級別和享受年終獎金

D.處分解除后，王某的原級別即自行恢復

答案：ABCD

解析：根據《公務員法》第90條規定，公務員對涉及本人的處分不服，也可以不經復核，自知道該處分之日起30日內直接向同級公務員主管部門或作出處分決定的機關的上級機關提出申訴，而不是自接到處分決定之日起30日內。A所指的申訴期限的起算點錯誤，應選。第91條第2款規定，復核、申訴期間不停止人事處理決定的執行。B錯誤，應選。第58條規定，公務員在受處分期間不得晉升職務和級別，其中受記過、記大過、降級、撤職處分的，不得晉升工資檔次。并未指明不能享受年終獎金，所以C錯誤，應選。根據第59條第2款規定，解除處分后，晉升工資檔次、級別和職務不再受原處分的影響。但是，解除降級、撤職處分的，不視為恢復原級別、原職務。D項錯誤，應選。

94.下列有關信訪的何種做法是正確的？

A.田某對鄉政府的決定不服，可以采用走訪形式到市政府提出信訪事項

B.某縣人民政府信訪局收到李某提出的信訪事項，應當予以登記，并在15日內決定是否受理并書面告知李某

C.某縣工商局不設立專門的信訪工作機構，違反了信訪規定

D.沈某對某縣人民政府作出的信訪事項處理意見不服，可以請求市政府復查

答案：D

解析：根據《信訪條例》第16條的規定，信訪人采用走訪形式提出信訪事項，應當向依法有權處理的本級或者上一級機關提出；鄉政府的上級政府是縣政府。對鄉政府的決定不服應該向鄉政府或縣政府提出，而非向其上上級——市政府提出。A項錯誤，不選。

根據第21條的規定，縣級以上人民政府信訪工作機構收到信訪事項，應當予以登記，并區分情況，在15日內分別按不同方式處理。僅僅書面告知是否受理是不夠的，對于受理的案件，應當轉送有權處理機關；對于不受理的案件，應當告知信訪人向有關機關提出。第22條第2款規定，有關行政機關收到信訪事項后，能夠當場答復是否受理的，應當當場書面答復；不能當場答復的，應當自收到信訪事項之日起15日內書面告知信訪人。因此B錯誤，不選。

根據第6條的規定，縣級以上人民政府應當設立信訪工作機構；縣級以上人民政府工作部門及鄉、鎮人民政府應當按照有利工作、方便信訪人的原則，確定負責信訪工作的機構或者人員，具體負責信訪工作。所以，縣級以上人民政府才應當設立信訪工作機構，其他是根據需要設立信訪工作機構或者人員，因此工商局并不一定非得設立信訪工作機構不可，C錯誤。

第34條規定，信訪人對行政機關作出的信訪事項處理意見不服的，可以自收到書面答復之日起30日內請求原辦理行政機關的上一級行政機關復查。市人民政府是縣人民政府的上一級機關，沈某有權要求市政府復查，D正確。

95某縣工商局以某廠擅自使用專利申請號用于產品包裝廣告進行宣傳、銷售為由，向某廠發出扣押封存該廠膠片帶成品通知書。該廠不服，向法院起訴要求撤銷某縣上商局的扣押財物通知書，并提出下列賠償要求：返還扣押財物、賠償該廠不能履行合同損失100萬元、該廠名譽損失和因扣押財物造成該廠停產損失100萬元。后法院認定某縣工商局的扣押通知書違法，該廠提出的下列何種請求事項不屬于國家賠償的范圍？

A.返還扣押財物

B.某廠不能履行合同損失100萬元

C.某廠名譽損失

D.某廠停產損失100萬元

答案：BCD

解析：國家賠償的范圍只包括直接損失，不包括間接損失和可得利益的損失，也不包括精神損害的賠償。對于縣工商局的違法扣押行為，某廠只能要求返還扣押的財產。不能履行合同的損失屬于可得利潤的損失，名譽損失屬于精神損害的范圍，依法不屬于國家賠償的范圍，B、C應選。至于停產損失，只在被吊銷許可證和執照、責令停產停業時適用，而且只賠償停產停業期間必要的經常性費用開支，某廠并未被吊銷許可證和執照或責令停產停業，也并不確定停產的100萬元是否屬于經常性、必要的費用開支，因此D應選。

（2005年）

98.下列案件屬于行政訴訟受案范圍的有：

A.某區房屋租賃管理辦公室向甲公司頒發了房屋租賃許可證，乙公司以此證辦理程序不合法為由要求該辦公室撤銷許可證被拒絕。后乙公司又致函該辦公室要求撤銷許可證，辦公室作出“許可證有效，不予撤銷”的書面答復。乙公司向法院起訴要求撤銷書面答復。

B.某區審計局對丙公司的法定代表人進行離任審計過程中，對丙、丁公司協議合作開發的某花園工程的財務收支情況進行了審計，后向丙、丁公司發出了丁公司應返還丙公司利潤30萬元的通知。丁公司對通知不服向法院提起訴訟。

C.某市經濟發展局根據A公司的申請，作出鑒于B公司自愿放棄其在某合營公司的股權，退出合營公司，恢復A公司在合營公司的股東地位的批復。B公司不服向法院提起訴訟。

D.某菜市場為掛靠某行政機關的臨時市場，沒有產權證。某市某區工商局向在該市場內經營的50戶工商戶發出通知，稱自通知之日起某菜市場由C公司經營，各工商戶憑與該公司簽訂的租賃合同及個人資料申辦經營許可證。50戶工商戶對通知不服向法院提起訴訟。

答案：BCD

解析：選項A屬于《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第1條第2款第5項規定的“重復處理行為”，不屬于行政訴訟受案范圍。

根據國務院《審計法實施條例》第45條，審計決定具有強制執行力。根據該條例第46條規定，對審計決定不服的案件屬于復議前置案件。選項B屬于審計決定，屬于行政訴訟范圍。根據題干要求，選項B應選。在選項C，市經濟發展局的批復，對B公司權利義務產生實際影響，具有可訴性，應選。在選項D，區工商局的通知針對的對象是特定的，而且對50戶工商戶的權利義務產生實際影響，具有可訴性，應選。

99.張某與林某同為甲市田山有限公司的股東，林某以個人名義在甲市免稅進口一輛轎車，由張某代辦各類手續，平時歸張某使用。后張某將轎車賣給甲市國浩公司，并將所得款35萬元人民幣劃入田山有限公司的賬戶內。甲市某區工商局認為張某的行為構成倒賣國家禁止或者限制自由買賣的物資、物品行為，決定沒收張某銷售款；此后又凍結田山有限公司的帳款。張某不服，向甲市工商局申請復議。甲市工商局以張某的行為構成偷稅為由，維持了原處罰決定。張某遂向法院提起行政訴訟。下列說法不正確的是：

A.林某也有權對處罰決定提起行政訴訟

B.張某可以田山有限公司的名義提起訴訟

C.本案的被告為甲市某區工商局

D.凍結帳款行為不屬于本案的審理對象

答案：ABC

解析：張某無權處分林某轎車，張某應當對林某負損害賠償責任；另外，林某對張某售車后所得銷售款依法并不享有優先受償權。也就是說，工商局沒收張某銷售款，并不實際影響林某的權利義務，即林某與工商局的處罰行為之間不具有法律上利害會關系。因此，選項A錯誤。

參照《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第17條和第18條的規定，有權以有限公司名義起訴的包括該公司法定代表人、股東會、董事會，單個股東無權以公司名義起訴。據此，選項B錯誤。

甲市工商局維持了原處罰決定，但其對張某行為的定性發生了變化（由倒賣轉為偷稅），根據《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第7條第2項，構成“復議機關改變原具體行政行為”；結合《行政訴訟法》第25條第2款規定，本案的被告是甲市工商局，選項C錯誤。

審判采“不告不理”原則。根據題干語言，張某起訴的對象是工商局沒收銷售款的處罰行為，而非凍結帳款的行政強制執行。據此，選項D正確。

100.興匯有限公司申報進口人工草坪，某海關征收關稅和代征增值稅后放行。后某海關發現興匯有限公司進口人工草坪稅則歸類錯誤導致稅率差異，遂又向興匯有限公司補征關稅和代征增值稅近5萬元。興匯有限公司以第一次征稅行為違法致使其未能將稅款納入成本造成損失為由要求某海關賠償，在遭拒絕后，興匯有限公司遂向法院提起行政賠償訴訟。下列說法正確的是：

A.此案為涉外行政案件

B.因興匯有限公司提起訴訟，補征稅款的決定停止執行

C.興匯有限公司的起訴符合單獨提起行政賠償訴訟的程序要求

D.興匯有限公司應當對所遭受的損失承擔舉證責任

答案：CD

解析：根據《行政訴訟法》第70條，涉外行政案件是指涉及外國人、無國籍人、外國組織的行政案件。在本案，題干并未交代“興匯有限公司”是外國組織，因此選項A錯誤。根據《行政訴訟法》第44條規定，訴訟期間不停止具體行政行為的執行，除非符合法律、法規規定的情形。據此，選項B錯誤。

根據《最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規定》第2條和第21條的規定，如果加害行為是具體行政行為，賠償請求人單獨提起行政賠償訴訟的，必須滿足以下條件：一是該具體行政行為已被確認違法；二是已經過賠償義務機關的處理。在本案，海關的第一次征稅行為已被海關補征稅款的決定確認違法，而且興匯有限公司要求海關賠償但遭拒絕。在此種情形下單獨提起行政賠償訴訟是適當的。據此，選項C正確。另外，根據《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第5條，選項D正確。

（2004年）

96.甲廠經某市采砂許可證的法定發放機關地質礦產局批準取得了為期5年的采砂許可證，并經某區水電局等部門批準，在區江河管理站劃定的區域內采砂。后因繳納管理費問題與水電局發生糾紛。隨后，該水電局越權向乙廠頒發了采砂許可證，準予乙廠在甲廠已被劃定的區域內采砂。下列說法正確的是：

A.根據甲廠的申請，某市地質礦產局可以撤銷水電局發給乙廠的采砂許可證

B.水電局應當撤銷給乙廠發放的采砂許可證

C.若乙廠的采砂許可證被撤銷，發放許可證的水電局應承擔乙廠相應的經濟損失

D.甲廠可以要求水電局賠償因向乙廠頒發許可證給自己造成的經濟損失

答案：ABCD

解析：《行政許可法》第7條規定，“公民、法人或者其他組織對行政機關實施行政許可，享有陳述權、申辯權；有權依法申請行政復議或者提起行政訴訟；其合法權益因行政機關違法實施行政許可受到損害的，有權依法要求賠償。《行政許可法》第22條規定，行政許可由具有行政許可權的行政機關在其法定職權范圍內實施。《行政許可法》第69條規定，有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可：①行政機關工作人員濫用職權、玩忽職守作出準予行政許可決定的；②超越法定職權作出準予行政許可決定的；③違反法定程序作出準予行政許可決定的；④對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；⑤依法可以撤銷行政許可的其他情形。”“被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。”“依照前兩款的規定撤銷行政許可，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。”“依照本條第一款的規定撤銷行政許可，被許可人的合法權益受到損害的，行政機關應當依法給予賠償。依照本條第二款的規定撤銷行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護。” 《行政許可法》第76條規定，行政機關違實施行政許可，給當事人的合法權益造成損害的，應當依照國家賠償法的規定給予賠償。

97.某縣公安局以郭某因鄰里糾紛毆打并致邱某輕微傷為由，對郭某作出拘留10天的處罰。郭某向法院提起訴訟。某縣公安局向法院提交了處罰的主要證據，華某和邱某舅舅葉某二人的證言及該縣中心醫院出具的邱某的傷情證明。下列說法正確的是：

A.華某的證言的證明效力優于葉言的證言

B.某縣公安局申請華某出庭作證，應當在開庭前提出

C.若華、葉二人的證言相互矛盾，法庭應判決撤銷某縣公安局的處罰決定

D.若一審法庭未通知邱某參加訴訟，二審法院應將案件發回重審

答案：ACD

解析：A對，《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第63條規定，證明同一事實的數個證據，其證明效力一般可以按照下列情形分別認定：……

（七）其他證人證言優于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言。B錯，《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第43條規定，“當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出，并經人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的，應當在開庭審理前通知證人出庭作證。”“當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據審理案件的具體情況，決定是否準許以及是否延期審理。”C對，主要證據不足意味著行政機關在查清案件基本情況或在沒有充分證據證明的情況下就作出具體行政行為，具體行政行為缺乏事實基礎，人民法院有權予以撤銷。D對，《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第71條第1款規定，原審判決遺漏了必須參加訴訟的當事人或者訴訟請求的，第二審人民法院應當裁定撤銷原審判決，發回重審。

98.關于行政處罰和刑罰的折抵，下列說法正確的是：

A.行政拘留可以折抵拘役

B.行政拘留可以折抵有期徒刑

C.沒收違法所得可以折抵沒收財產

D.罰款可以折抵罰金

答案：ABD

解析：《行政處罰法》第28條規定，“違法行為構成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關已經給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期。”“違法行為構成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關已經給予當事人罰款的，應當折抵相應罰金。”

99.某合資企業的甲、乙兩股東就股權轉讓達成協議。后因情況發生變化，甲、乙兩股東又簽訂了一項合同修正案，約定在該合同批準后一年內甲有權以一定的價格向乙回購已經出讓的股權。2001年4月1日，股權轉讓合同以及合同修正案一同獲得批準。7月2日，甲提出回購，乙不同意，并告知甲原審查批準機關于2001年6月1日又作出一批復，該批復指出，2001年4月1日批復只是批準股權轉讓合同，未批準股權回購條款，股權回購時仍需報批。下列說法正確的是：

A.甲有權申請法院強制執行審批機關2001年4月1日確認股權回購的批復

B.甲乙之間關于股權回購的約定有效，甲可以對乙的違約行為提起訴訟

C.審批機關2001年6月作出的批復并未設定新的權利義務，法院不應受理甲對該批復提起的訴訟

D.甲在2003年8對審批機關2001年6月1日作出的批復提起訴訟已經超過訴訟期限

答案：BCD

解析：原審批機關于2001年6月1日作出的批復屬于“其他侵犯人身權、財產權案件”中的行政確認案件。參見《行政訴訟法》第11條的規定。《行政訴訟法》第11條規定，人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：

（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的；

（二）對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的；

（三）認為行政機關侵犯法律規定的經營自主權的；

（四）認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照，行政機關拒絕頒發或者不予答復的；

（五）申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；

（六）認為行政機關沒有依法發給撫恤金的；

（七）認為行政機關違法要求履行義務的；

（八）認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。除前款規定外，人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規定，公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：

（一）行政訴訟法第十二條規定的行為；

（二）公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；

（三）調解行為以及法律規定的仲裁行為；

（四）不具有強制力的行政指導行為；

（五）駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；

（六）對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。第41條規定，行政機關作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應當知道具體行政行為內容之日起最長不得超過2年。復議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權或者法定起訴期限的，適用前款規定。第83條規定，對發生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調解書，負有義務的一方當事人拒絕履行的，對方當事人可以依法申請人民法院強制執行。

100.下列何種情形不符合法律、法規有關公務員任職和辭職的規定？

A.李副市長兼任公安局長和安全局長

B.市經濟委員會張主任兼任投資公司董事長

C.教育局高副局長辭職一年后經教育局批準到教育局所屬的教育培訓中心擔任主任

D.市政府批準辦公廳機要處王處長辭職出國

答案：ABD

解析：A錯B錯，《國家公務員暫行條例》第49條規定，“國家公務員原則上一人一職，確因工作需要，經任免機關批準，可以在國家行政機關內兼任一個實職。”“國家公務員不得在企業和營利性事業單位兼任職務。” C對，國家公務員暫行條例第73條規定，國家公務員辭職后，二年內到與原機關有隸屬關系的企業或者營利性的事業單位任職，須經原任免機關批準。D錯，國家公務員暫行條例第71條第3款，在涉及國家安全、重要機密等特殊職位上任職的國家公務員，不得辭職。

（2003年）

96.甲乙兩人互毆，公安機關依據《治安管理處罰條例》進行調解處理。雙方就醫療費賠付達成調解協議。事后，甲履行了協議而乙沒有履行。甲依法可以選擇的救濟途徑是：

A.提起民事訴訟要求乙賠償損失

B.提起行政訴訟要求撤銷該調解協議

C.要求公安機關強制執行該調解協議

D.提起行政附帶民事訴訟要求撤銷調解協議并判決乙賠償損失

答案：A

解析：依《行政復議法》第8條規定，不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的，依照有關法律、行政法規的規定提出申訴。不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理，依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。故選A.97.公安局對甲作出治安拘留10天處罰決定后隨即執行。甲申請復議，上級公安局作出維持原處罰的復議決定。甲向法院提起訴訟，第一審法院判決維持拘留決定，甲在上訴中又提出行政賠償請求。第二審人民法院經審理，認定公安局對甲的拘留違法，應如何處理此案？

A.撤銷第一審判決，并撤銷拘留決定，判令公安局賠償甲的損失

B.撤銷第一審判決，并確認拘留決定違法，就賠償問題進行調解，調解不成應將全案發回重審

C.撤銷第一審判決，并確認拘留決定違法，就賠償問題進行調解，調解不成應將行政賠償部分發回重審

D.撤銷第一審判決，并撤銷拘留決定，并就賠償問題進行調解，調解不成的，告知甲就賠償問題另行起訴

答案：D

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第70條規定：“第二審人民法院審理上訴案件，需要改變原審判決的，應當同時對被訴具體行政行為作出判決。”據此，在本案，由于公安局對甲的拘留違法，而第一審判決維持拘留決定，所以應當撤銷第一審判決。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第71條第四款規定：“當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調解；調解不成的，應當告知當事人另行起訴。”故選D.98.衛生防疫站對王某經營的餐館進行衛生檢查，發現廚師在操作間未戴帽子，備用餐具有油膩及小飛蟲，當場制作了檢查筆錄。兩天后對王某處以200元罰款。王某不服向法院起訴，衛生防疫站向法院提供了檢查筆錄。下列何種說法是正確的？

A.檢查筆錄應至少有2名執法人員的簽名

B.檢查筆錄應加蓋衛生防疫站的公章

C.檢查筆錄必須有當事人的簽名

D.法院對檢查筆錄進行審查時，制作筆錄的執法人員必須出庭

答案：A

解析：A正確，依《行政處罰法》第37條規定，行政機關在調查或者進行檢查時，執法人員不得少于兩人，并應當向當事人或者有關人員出示證件。當事人或者有關人員應當如實回答詢問，并協助調查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應當制作筆錄。B、C項錯誤，依《行政證據規定》第15條規定，根據行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項的規定，被告向人民法院提供的現場筆錄，應當載明時間、地點和事件等內容，并由執法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應當注明原因。有其他人在現場的，可由其他人簽名。法律、法規和規章對現場筆錄的制作形式另有規定的，從其規定。D錯誤，依《行政證據規定》第44條規定，有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相關行政執法人員作為證人出庭作證：①對現場筆錄的合法性或者真實性有異議的；②對扣押財產的品種或者數量有異議的；③對檢驗的物品取樣或者保管有異議的；④對行政執法人員的身份的合法性有異議的；⑤需要出庭作證的其他情形。注意：并不是“必須出庭”。

99.2001年5月某市公安局以涉嫌詐騙為由對甲進行刑事立案偵查。公安局將甲帶至局內留置盤問48小時，搜查了甲的住處，扣押了搜出的現金 10萬元，凍結了搜出的20萬元銀行存款，并對甲實行監視居住。次年1月，公安局以甲刊登虛假廣告、騙取學生學費為由，決定沒收非法所得10萬元，解除凍結。此后公安局一直未對甲詐騙一事作出處理，甲向法院提起行政訴訟。下列何種行為可以成為法院的審理對象？

A.沒收非法所得10萬元

B.扣押現金10萬元

C.凍結20萬元銀行存款

D.留置盤問48小時

答案：A

解析：依《行政訴訟法》第11條規定，人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的……故選 A.依《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規定，公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：①行政訴訟法第十二條規定的行為；②公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；③調解行為以及法律規定的仲裁行為；④不具有強制力的行政指導行為；⑤駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；⑥對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。故不選B、C、D項。

100.在某法院受理的一起交通處罰案件中，被告提供了當事人闖紅燈的現場筆錄。該現場筆錄載明了當事人闖紅燈的時間、地點和拒絕簽名的情況，但沒有當事人的簽名，也沒有其他證人簽名。原告主張當時不在現場，并有一朋友為其出庭作證。根據原被告雙方提供的證據，法院應如何認定？

A.法院可以認定原告闖紅燈

B.法院可以認定原告沒有闖紅燈

C.法院對原告是否闖紅燈無法認定

D.法院需進一步調查后再作認定

答案：A

解析：《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第15條規定：“根據行政訴訟法第31條第一款第（七）項的規定，被告向人民法院提供的現場筆錄，應當載明時間、地點和事件等內容，并由執法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應當注明原因。有其他人在現場的，可由其他人簽名。法律、法規和規章對現場筆錄的制作形式另有規定的，從其規定。”題干中的現場筆錄盡管沒有當事人或證人的簽名，但并不影響其證據的效力。根據《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第71條第二項的規定，與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言不能單獨作為定案依據。因此題干中原告朋友的證言不具有證據效力。故選A.（2002年）

（五）A市張某到C市購貨，因質量問題，張某拒絕支付全部貨款，雙方發生糾紛后貨主即向公安機關告發。C市公安機關遂以詐騙嫌疑將張某已購貨物扣留，并對張某采取留置盤問審查措施。兩天后釋放了張某，但并未返還所扣財物。張某欲提起行政訴訟。根據案情回答95-97題。

95.哪些法院對此案有管轄權？

A.C市基層人民法院

B.C市中級人民法院

C.A市基層人民法院

D.A市中級人民法院

答案：AC

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第9條第2款規定：“行政機關基于同一事實既對人身又對財產實施行政處罰或者采取行政強制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。”據此，公安機關在本案中既扣留張某的貨物，又對張某采取留置盤問審查，限制其人身自由，張某起訴，原告所在地人民法院和被告所在地人民法院都可管轄，C市人民法院在被告所在地，A市人民法院在原告所在地，對本案都有管轄權。本案不屬于《行政訴訟法》第14條規定的中級人民法院一審管轄妁案件：“中級人民法院管轄下列第一審行政案件：

（一）確認發明專利權的案件、海關處理的案件；

（二）對國務院各部門或者省、自治區、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；

（三）本轄區內重大、復雜的案件。”因此AC為正確選項。

96.如張某尋求救濟，下列哪種說法是正確的？

A.張某可直接向法院起訴

B.張某可先提起復議，對復議決定不服再起訴

C.張某只能申請復議，不能提起行政訴訟

D.張某既可以直接起訴，也可以先經復議i對復議決定不服再起訴。

答案：ABD

解析：《行政訴訟法》第37條規定：“對屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機關或者法律、法規規定的行政機關申請復議，對復議不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。法律、法規規定應當先向行政機關申請復議，對復議不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規的規定。”《行政復議法》第5條規定：“公民、法人或者其他組織對行政復議決定不服的，可以依照行政訴訟法的規定向人民法院提起行政訴訟，但是法律規定行政復議決定為最終裁決的除外。”可見，對具體行政行為不服，可以不經復議而直接起訴是原則，必須經復議才能起訴是例外；訴訟終局是原則，復議終局是例外，那么，既然法律、法規未規定對這種限制人身自由的行政強制措施不服時，須先經復議，那當事人就有權選擇復議或訴訟。選ABD三項。

97.如果法院受理起訴，可能作出的是何種判決？

A.維持判決

B.撤銷判決

C.賠償判決

D.確認判決

答案：BD

解析：根據《行政訴訟法》第54條第2項的規定：“具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：1.主要證據不足的；2.適用法律、法規錯誤的；3.違反法定程序的；4.超越職權的；5.濫用職權的”本案行政機關扣留張某的貨物屬于濫用職權，依法應予以撤銷，故選B；對張某采取的留置審查措施也是違法，但該行為已經解除，已不具有可撤銷內容，根據《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第57條第2款規定：“有下列情形之一的，人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決……被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內容的……”法院應當作出確認判決，故選D.（六）

某村村民吳某因家里人口多，住房緊張l向鄉政府提出建房申請。經鄉人民政府土地員劉某批準后，即開始劃線動工。周圍左鄰申某與右鄰崔某發現吳某占用了自己使用多年的宅基地，即同吳某交涉。吳某申辯說建房是按批準文件劃線動工，不同意改變施工計劃。據此請回答98-100題。

98.如申某與崔某申請復議，應當向下列什么機關提出？

A.鄉政府作為復議機關

B.比縣政府作為復議機關

C.縣政府土地管理局作為復議機關

D.縣政府法制局作為復議機關

答案：BC

解析：《行政復議法》第13條規定：“對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復議。對省、自治區人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機關申請行政復議。”本題中，批準行為的主體是鄉政府，而其行使的職權是土地管理權。縣政府是上一級政府，而縣土地局是主管土地行政的政府工作部門，都可以作復議機關。本題中，不可能由鄉政府自己復議，由法制局復議也沒有相應的法律規定。因此，本題的正確答案是BC.99.經過復議后，誰有可能作為原告提起行政訴訟？

A.如果維持原決定，申某有權提起行政訴訟

B.如果維持原決定，崔某有權提起行政訴訟

C.如果改變原決定，吳某有權提起行政訴訟

D.如果改變原決定，土地管理員劉某有權提起行政訴訟

答案：ABC

解析：根據《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第13條規定：“有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權或者公平競爭權的；

（二）與被訴的行政復議決定有法律上利害關系或者在復議程序中被追加為第三人的；

（三）要求主管行政機關依法追究加害人法律責任的；

（四）與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關系的。”因為申某、崔某作為復議申請人要求改變原行政許可，如果復議維持原決定，二人自可提起行政訴訟。而依上述第二項的規定，如果復議機關改變了原行政許可，吳某與被訴的行政復議決定有法律上的利害關系，也具有行政主體資格。即ABC項可選。

100.如果提起行政訴訟。法院對此事應如何處理？

A.受理，因屬于行政訴訟的受案范圍

B.不受理，因土地權屬糾紛屬于民事糾紛

C.受理，可以行政訴訟附帶解決權屆糾紛

D.受理，但只解決行政糾紛，對于權屬糾紛，告知當事人提起民事訴訟

答案：AC

解析：根據《行政訴訟法》第11條的規定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：……

（八）認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。”本案屬于行政訴訟的受案范圍，因此A項正確。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第61條規定：“被告對平等主體之間民事爭議所作的裁決違法，民事爭議當事人要求人民法院一并解決相關民事爭議的，人民法院可以一并審理。”本案中鄉政府的具體行政行為即屬于實質上是對吳、申、崔三人宅基地使用權的一種裁決，因此法院可以一并解決相關民事爭議。因此C也正確。

第五篇：2016年司法考試真題——行政法與行政訴訟法

2016年司法考試真題——行政法與行政訴訟法

43．根據規定，地方的事業單位機構和編制管理辦法由省、自治區、直轄市人民政府機構編制管理機關擬定，報國務院機構編制管理機關審核后，由下列哪一機關發布？ A．國務院

B．省、自治區、直轄市人民政府 C．國務院機構編制管理機關

D．省、自治區、直轄市人民政府機構編制管理機關

44．為落實淘汰落后產能政策，某區政府發布通告：凡在本通告附件所列名單中的企業兩年內關閉。提前關閉或者積極配合的給予一定補貼，逾期不履行的強制關閉。關于通告的性質，下列哪一選項是正確的？

A．行政規范性文件 B．具體行政行為 C．行政給付 D．行政強制

45．李某多次發送淫穢短信、干擾他人正常生活，公安機關經調查擬對李某作出行政拘留10日的處罰。關于此處罰決定，下列哪一做法是適當的？ A．由公安派出所作出 B．依當場處罰程序作出 C．應及時通知李某的家屬 D．緊急情況下可以口頭方式作出

46．下列哪一行政行為不屬于行政強制措施？ A．審計局封存轉移會計憑證的被審計單位的有關資料

B．公安交通執法大隊暫扣酒后駕車的賈某機動車駕駛證6個月 C．稅務局扣押某企業價值相當于應納稅款的商品 D．公安機關對醉酒的王某采取約束性措施至酒醒

47．甲公司與乙公司發生糾紛向工商局申請公開乙公司的工商登記信息。該局公開了乙公司的名稱、注冊號、住所、法定代表人等基本信息，但對經營范圍、從業人數、注冊資本等信息拒絕公開。甲公司向法院起訴，法院受理。關于此事，下列哪一說法是正確的？ A．甲公司應先向工商局的上一級工商局申請復議，對復議決定不服再向法院起訴

B．工商局應當對拒絕公開的依據以及履行法定告知和說明理由義務的情況舉證

C．本案審理不適用簡易程序

D．因相關信息不屬政府信息，拒絕公開合法

48．某區食品藥品監管局以某公司生產經營超過保質期的食品違反《食品安全法》為由，作出處罰決定。公司不服，申請行政復議。關于此案，下列哪一說法是正確的？

www.tmdps.cn

A．申請復議期限為60日

B．公司不得以電子郵件形式提出復議申請 C．行政復議機關不能進行調解

D．公司如在復議決定作出前撤回申請，行政復議中止

49．某區衛計局以董某擅自開展診療活動為由作出沒收其違法診療工具并處5萬元罰款的處罰。董某向區政府申請復議，區政府維持了原處罰決定。董某向法院起訴。下列哪一說法是正確的？ A．如董某只起訴區衛計局，法院應追加區政府為 D．對方某的賠償金標準應按照2012國家職工日平均工資計算 76．財政局干部李某在機關外兼職。關于李某兼職，下列哪些說法是正確的？

A．為發揮個人專長可在外兼職 B．兼職應經有關機關批準 C．不得領取兼職報酬 D．兼職情況應向社會公示

77．某省會城市的市政府擬制定限制電動自行車通行的規章。關于此規章的制定，下列哪些說法是正確的？

A．應先列入市政府規章制定工作計劃中，未列入不得制定 B．起草該規章應廣泛聽取有關機關、組織和公民的意見

C．此規章送審稿的說明應對制定規章的必要性、規定的主要措施和有關方面的意見等情況作出說明

D．市政府法制機構認為制定此規章基本條件尚不成熟，可將規章送審稿退回起草單位

78．《執業醫師法》規定，執業醫師需依法取得衛生行政主管部門發放的執業醫師資格，并經注冊后方能執業。關于執業醫師資格，下列哪些說法是正確的？

A．該資格屬于直接關系人身健康，需按照技術規范通過檢驗、檢測確定申請人條件的許可

B．對《執業醫師法》規定的取得資格的條件和要求，部門規章不得作出具體規定

www.tmdps.cn

C．衛生行政主管部門組織執業醫師資格考試，應公開舉行 D．衛生行政主管部門組織執業醫師資格考試，不得組織強制性考前培訓

79．關于行政許可的設定權限，下列哪些說法是不正確的？ A．必要時省政府制定的規章可設定企業的設立登記及其前置性行政許可

B．地方性法規可設定應由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可

C．必要時國務院部門可采用發布決定的方式設定臨時性行政許可 D．省政府報國務院批準后可在本區域停止實施行政法規設定的有關經濟事務的行政許可

80．關于一個行政機關行使有關行政機關的行政許可權和行政處罰權的安排，下列哪些說法是正確的？

A．涉及行政處罰的，由國務院或者經國務院授權的省、自治區、直轄市政府決定

B．涉及行政許可的，由經國務院批準的省、自治區、直轄市政府決定

C．限制人身自由的行政處罰只能由公安機關行使，不得交由其他行政機關行使

D．由公安機關行使的行政許可，不得交由其他行政機關行使 81．下列哪些行政行為不屬于行政處罰？

A．質監局對甲企業涉嫌冒用他人商品識別代碼的產品予以先行登記保存

B．食品藥品監管局責令乙企業召回已上市銷售的不符合藥品安全標準的藥品

C．環保局對排污超標的丙企業作出責令停產6個月的決定 D．工商局責令銷售不合格產品的丁企業支付消費者3倍賠償金 82．某工商局因陳某擅自設立互聯網上網服務營業場所扣押其從事違法經營活動的電腦15臺，后作出沒收被扣電腦的決定。下列哪些說法是正確的？

A．工商局應制作并當場交付扣押決定書和扣押清單

B．因扣押電腦數量較多，作出扣押決定前工商局應告知陳某享有要求聽證的權利

C．對扣押的電腦，工商局不得使用

D．因扣押行為系過程性行政行為，陳某不能單獨對扣押行為提起行政訴訟

83．對于下列起訴，哪些不屬于行政訴訟受案范圍？

A．某公司與縣政府簽訂天然氣特許經營協議，雙方發生糾紛后該公司以縣政府不依法履行協議向法院起訴

B．環保局干部孫某對定期考核被定為不稱職向法院起訴

C．李某與房屋征收主管部門簽訂國有土地上的房屋征收補償安置協議，后李某不履行協議，房屋征收主管部門向法院起訴

www.tmdps.cn

D．縣政府發布全縣征地補償安置標準的文件，村民萬某以文件確定的補償標準過低為由向法院起訴

84．交警大隊以方某闖紅燈為由當場處以50元罰款，方某不服起訴。法院適用簡易程序審理。關于簡易程序，下列哪些說法是正確的？ A．由審判員一人獨任審理

B．法院應在立案之日起30日內審結，有特殊情況需延長的經批準可延長

C．法院在審理過程中發現不宜適用簡易程序的，裁定轉為普通程序 D．對適用簡易程序作出的判決，當事人不得提出上訴

85．甲、乙兩村因土地使用權發生爭議，縣政府裁決使用權歸甲村。乙村不服向法院起訴撤銷縣政府的裁決，并請求法院判定使用權歸乙村。關于乙村提出的土地使用權歸屬請求，下列哪些說法是正確的？ A．除非有正當理由的，乙村應于 97．關于此案的復議，下列說法正確的是：

A．豪美公司委托代理人參加復議，應提交授權委托書 B．應由2名以上行政復議人員參加審理 C．省工商局應為公司查閱有關材料提供必要條件

D．如處罰決定認定事實不清，證據不足，省工商局不得作出變更決定

98．如省工商局在法定期限內不作出復議決定，下列說法正確的是： A．有監督權的行政機關可督促省工商局加以改正

B．可對省工商局直接負責的主管人員和其他直接負責人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分

C．豪美公司可向法院起訴要求省工商局履行復議職責 D．豪美公司可針對原處罰決定向法院起訴市工商局

99．如省工商局在復議時認定，豪美公司的行為符合《廣告法》 材料二：涉及公民、法人或其他組織權利和義務的規范性文件，按照政府信息公開要求和程序予以公布。推行行政執法公示制度。推進政務公開信息化，加強互聯網政務信息數據服務平臺和便民服務平臺建設。（摘自《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》）問題：

（一）結合材料一回答以下問題：

1．《行政許可法》對被許可人申請延續行政許可有效期有何要求？行政許可機關接到申請后應如何處理？

2．孫某一并審查的請求是否符合要求？根據有關規定，原告在行政訴訟中提出一并請求審查行政規范性文件的具體要求是什么？ 3．行政訴訟中，如法院經審查認為規范性文件不合法，應如何處理？ 4．對《責令停止違法行為通知書》的性質作出判斷，并簡要比較行政處罰與行政強制措施的不同點。

（二）結合材料一和材料二作答（要求觀點明確，邏輯清晰、說理充分、文字通暢；總字數不得少于500字）：

談談政府信息公開的意義和作用，以及處理公開與不公開關系的看法。