第一篇：國 際 經 濟 法 概 論 案 例 分 析

國 際 經 濟 法 概 論 案 例 分 析

一、案例分析： 某公司出售一級大米300噸，按FOB條件成交，裝船時貨物經公證人檢驗，符合合同規定的品質條件。賣方在裝船后及時發出裝船通知，但運輸途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響。當貨物到達目的港后，只能按三級大米的價格出售，因而買方要求賣方賠償差價損失。

問：賣方是否應對該項損失負責，為什么？ 如以CIF或CFR貿易術語成交，賣方是否應對該項損失負責，為什么？

答：本案雙方在合同中約定的價格條件是FOB，這是FOB合同，（1）賣方不應對該項損失負責。

（2）分析提要：本案大米品質下降造成損失的直接原因，究竟是大米在裝運港裝船越過船舷前，還是在裝船越過船舷后運輸過程中，由于海浪過大，大米被海水浸泡的原因造成的，這是分析本案的關鍵，也是雙方爭執的焦點。

（3）理由：本案雙方在合同中約定的價格條件是FOB，這是FOB合同。通常適用國際貿易慣例。即根據《2000年國際貿易術語解釋通則》的規定，賣方的責任是提供符合合同規定的一級大米300噸的貨物，裝船時經公證人檢驗符合雙方合同規定的品質條件（即經公證人檢驗證明），并且賣方在裝船后及時通知買方。賣方對貨物在裝運港越船舷后產生的一切風險損失，不負任何責任。而本案中，造成大米品質下降損失的直接原因，是買方在大米運輸途中海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響而致。故本案賣方對該項損失不負任何責任，應由買方自負。

（4）如以CIF或CFR貿易術語成交，賣方是否應對該項損失負責？為什么？

A、如以CIF成交，是CIF合同；如以CFR成交，是CFR合同，根據《2000年國際貿易術語解釋通則》的規定，如以CIF或CFR貿易術語成交，賣方對該項損失仍應不負責任。B、分析提要和理由同上2、3點。故略。

二、案例分析： 法國公司甲給中國公司乙發盤： “供應50臺拖拉機，100匹馬力，每臺CIF北京4000美元，合同訂立后三個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復。”乙還盤：“接受你的發盤，在訂立合同后即裝船。”

問：雙方的合同是否成立？為什么？ 答：

1、甲、乙雙方買賣合同不成立。

2、分析提要。公司乙的還盤已是實質上改變了公司甲發盤的實質條件，應視為對公司甲發盤的拒絕，是新要約。而原要約（即公司甲發盤）因此而失效，導致本合同不成立。這是本案合同不成立的焦點，也是分析本合同不成立的關鍵。

3、理由： 本案合同不成立，是因為公司乙的承諾與公司甲發出的要約不一致，導致對公司甲發盤的拒絕，致使公司甲發盤失效而本合同不成立。根據《聯合國國際貨物買賣公約》規定，承諾必須與要約條件保持一致。凡涉及“有關貨物價格、支付、貨物質量和數量、交貨地點、時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端”等實質性修改，增加或限制，即為新要約。而本案公司乙還盤（訂立合同后即裝船）對公司甲發盤（合同訂立后三個月裝船）的實質條件的拒絕，導致承諾與要約不一致，使公司甲發盤失效而本合同不成立，且我國對外貿易實踐的做法與《公約》的規定一致。根據我國《合同法》規定，通過函件、數據電文等形式訂立合同的，如一方要求簽訂確認書時，合同在確認書經雙方簽字后才能成立。因本案公司甲發盤時有“請電復”，這一點也是合同不成立要注意之處。實踐中，對外貿易的要約與承諾應規定有限期限，且不要使用伸縮余地較大的詞語，如“立即”、“盡快”、“合理時間內”等等，以免引起不必要的爭議。

三、案例分析： 我國某公司出口棉布一批，交貨后進口商寄來一件上衣，聲稱該上衣系我出口合同項下所交染色棉布經其轉銷給某制衣廠制成成衣樣品，該上衣兩袖的色澤有明顯的不同，證明我公司提供貨物品質有嚴重色差，不能使用。為此要求將全部已縫制的成衣退回，并重新按合同規定的品質和數量交貨。問：我國公司應該如何處理，為什么？

答：

1、我國某公司不承擔將全部已縫制的成衣退回、并重新按合同規定的品質和數量交貨的責任。

2、分析提要：我國某公司將出口棉布按合同規定交貨進口商后，此批棉布貨物的所有權及其物貨風險皆轉移于進口商所有和承擔，且進口商對我國某公司提出貨物品質有嚴重色差的主張證據不足，這是本案爭執的焦點，也是分析本案處理的關鍵。

1、理由：根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》規定，對國際貨物買賣合同的風險轉移確定了以下原則：

① 以交貨時確定風險轉移原則。《公約》第69條規定，從買方接收貨物時起，風險轉移于買方承擔。

② 過失劃分原則。即風險的轉移是在賣方無違約責任的情況下，它是適用從交貨時間起，風險從賣方轉移于買方的前提。而本案我國某公司將出口棉布按合同規定交貨進口商后，關于棉布貨物在非正常情況下發生的變質等損失均應由進口商承擔，而且進口商對我國某公司提出所提供貨物品質有嚴重色差的主張證據不足，不能證明我國某公司出口棉布在交貨風險轉移于買方前存在著質量缺陷和違約責任的情況。為此，本案的一切風險損失均由進口商自負，而我國某公司不承擔退回全部成衣和重新交貨的賠償責任。

* 1 *

四、案例分析： 1990年我某機械進出口公司向一法國商人出售機床一批。法商又將該機床轉售美國及一些歐洲國家。機床進入美國后，美國的進口商被起訴侵犯了美國有效的專利權。法院令被告賠償專利人損失，隨后美國進口商向法國出口商追索，法國商人雙找我方索賠。問：試分析，我方是否應該承擔責任，為什么？

答：

1、我某機械進出口公司不承擔法國商人向我方提出的索賠專利人損失的賠償責任。

2、分析提要：本案是一起國際貨物買賣雙方因貨物所有權擔保所發生索賠的爭執案件，根據案情和《聯合國國際貨物買賣合同公約》的規定，我方（即賣方）存在貨物所有權擔保免責的義務，而法國商人（買方）對我方索賠主張證據不足，故我方（賣方）不承擔法國商人索賠的賠償責任，這是爭執的焦點，也是分析本案我方不承擔買方索賠責任的關鍵。

2、理由：根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》規定，①第三者的權利是依據合同預期的貨物將要銷往或使用的目的地國家或地區法律取得的。在這種情況下，如果賣方知道或不可能不知道第三者的權利存在，則要承擔責任。②第三者的權利是依據買方營業地所在國家的法律取得的，賣方要承擔責任。③《公約》還規定：“當買方在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者知識產權主張和要求，以及在賣方不知曉的情況下，貨物就銷往目的地以外的國家，則免除賣方的所有權擔保義務。”結合本案，我方（賣方）按合同規定，交貨于法國商人，而我方不知道法國商人又將貨物銷往目的地以外的美國及歐洲國家，況且根據法國法律，法國商人在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者知識產權主張的要求。為此，我方不承擔法國商人索賠的賠償責任。

五、案例分析： 我某公司向外國某商進口一批鋼材，貨物分兩批裝運，支付方式為不可撤銷即期信用證，每批分別，由中國銀行開立一份信用證。第一批貨物裝運后，賣方在有效期內向銀行交單議付，議付行審單后該行議付貨款，中國銀行也對議付行作了償付。我方在收到第一批貨物后，發現貨物品質不符合合同規定，要求開證行對第二份信用證項下的單據拒絕付款，但遭到開證行拒絕。問：開證行拒絕是否有道理？

答：

1、開證行拒絕是有道理的。

2、分析提要： 在本案中，開證行是按信用證支付原則，還是按買方要求，這是本案分析的焦點，根據“單單相符，單證一致”的信用證支付原則，開證行依信用證規定的支付原則行事是合法、合理的，這也是分析本案開證行拒絕買方要求的關鍵。

3、理由：本案貨物買賣的支付方式為不可撤銷即期信用證。根據《跟單信用證統一慣例》規定，信用證一經開出，在有效期內不經受益人或有關當事人同意，開證行不得單方加以修改或撤銷信用證，即銀行見票即付。因為信用證開出以后就成了獨立于買賣合同的另一個交易關系，銀行只對信用證負責，只要賣方提交符合信用證規定的單據，在單單一致，單證一致的條件下，銀行承擔無條件付款的義務。為此，開證行拒絕我某公司提出對第二份信用證項下的交易所拒絕付款的要求是合法、合理的，因為開證行只依信用證，而不看重雙方買賣合同的規定。

六、案例分析：北京某貿易公司與美國達成一項紙張進口合同，由美方公司提供給中方公司紙張100噸，以集裝箱裝運，價格條件為CIF青島，支付方式為信用證。美方公司承擔的船舶駛抵青島港，商檢部門進行了開箱檢驗，檢驗結果發現，箱內紙張實為廢舊紙張，大都不能回收利用，且與生活垃圾混雜在一起。為此青島海關對該批貨物予以查封，并會同有關部門進行調查。

問：本案應該如何處理，為什么？

答：本案中北京某公司與美國一公司簽訂的合同是國際貨物買賣合同，合同標的為紙張，且為廢舊紙張，與生活垃圾混雜在一起，是違反國家法律，損害國家利益和社會公共利益的。因為我國《對外貿易法》規定：“為保護人的生命或者健康必須禁止進口或出口的”國家禁止其進口或出口。為此，本案買賣經濟合同屬于內容不合法的合同。最后，有關部門對北京某公司進行了處理，責令其將進口的“垃圾”就地銷毀。此案帶來了慘痛的經濟損失和教訓。

七、案例分析： 我國某貿易公司（以下簡稱我方）向美國一公司（以下簡稱美方）發出要約：中國松香WW級8月份裝船100公噸CIF紐約，每公噸300美元??有效期為10日。3日后，美方回函：愿購買要約項下貨物，價格降低到每公噸250美元。我方未予答復。5日后由于國際市場松香價格上漲，美方來電要求按原要約執行合同。我方回電，將價格調整到每公噸350美元，美方經再三考慮，終于同意我方要求，以每公噸350美元成交。問：本案應按原要約還是按反要約執行合同？為什么？答：本案應按生效的反要約執行合同。因為，在本案中存在著要約與反要約，根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》規定，本案美方對我方原要約所作的回函修改了價格條件，屬于反要約，而原要約（我方發出的要約）因此而失效。但原要約失效后，雙方發出的要約對合同的主要條件都作了明確的規定，因此，反要約是實盤，一旦為對方完全同意，要約即發生效力。為此，本案應按生效后的反要約來執行合同。

八、案例分析： 中方S公司于1989年8月與某國E公司簽訂了一項冷凍北京鴨的出口合同。合同規定，S公司向E 公司出口帶頭、翼瞨、無毛的一級冷凍填鴨10公噸，冷凍鴨須按照伊斯蘭教的方法屠宰，并由中國伊斯蘭教協會出具有關證明。S公司認為，如按伊斯蘭教的方法宰殺會影響凍鴨的外觀，遂采用最科學的屠殺方式，即自鴨子口中進刀，將血管割斷放血后加工速凍。然后，請中國伊斯蘭教協會出具了“此批冷凍北京填鴨確系采用伊斯蘭教方法屠宰”的證明文件（續后面）* 2 * 貨物運至E公司所在地后，經當地衛生部門檢驗，發現這批凍鴨是采用“鉗宰殺法”屠殺，不符合合同規定的“按伊斯蘭教方法屠殺”的條款，E公司拒絕收貨和付款，并通知S公司，要么將凍鴨就地銷毀，要么將凍鴨退回。

問：本案應如何處理？為什么？

答：本案是由于中方S公司擅自改變屠宰方式，違反了合同的品質標準條款，因此，中方S公司應承擔一切違約責任。

根據《聯合國國際貨物買方合同公約》規定，賣方有憑說明交貨的擔保義務。憑說明交貨主要有憑價格、等級、標準及說明書等形式，而在本案中的“一級北京凍鴨”屬商品的等級，“伊斯蘭教宰殺法”是商品的標準。由于中方S公司雖然出自善意，且利用最先進的科學方法，但由于擅自改變屠宰方式，違反了雙方合同中規定的品質標準條款，觸犯了E公司所在國的教規。為此，中方S公司應承擔退貨、往返運費和銷售差價等一切違約責任，還要承擔國際交往中不良影響的責任。所以，在國際貨物買賣合同履行中，應堅持重合同、守信用的原則，只有全面履行義務，才能最終實現自己的權利。

九、案例分析： 廈門某外貿公司（以下簡稱廈門公司）與香港某公司于1990年12月簽發了一份購銷魚粉的合同。合同規定，由香港公司向廈門公司提供自委內瑞拉的魚粉5000噸，合同貨物分兩 批交付，每批分別為2500噸，采用信用證支付方式。第一批貨物交付期限為1991年2月中旬，廈門公司應于1991年2月1日或之前，開出信用證，第二批交貨期限為同年8月底，廈門公司應于8月20日或之前，開出信用證，廈門公司依約于2月1日開出信用證，第一批貨物于2月14日運抵福州港，廈門公司請當地商檢部門檢驗，商檢結果合格。但廈門公司于5月初向香港公司提出魚粉生蟲，要求退回已付貨款的1/2。香港公司沒有同意，廈門公司遂向福州市中級人民法院提起訴訟。要求香港公司承擔違約責任。隨后，廈門公司沒有依約開出第二批貨物的信用證。結果香港公司亦訴至福州市中級人民法院，要求廈門公司承擔違約責任。

問：廈門公司與香港公司誰違約？法院應如何處理？為什么？

答：福州市中級人民法院將兩案合并審理，經庭審后認為，廈門公司關于第一批魚粉生蟲的主張證據不足，已由當地商檢部門出具了合格的商檢證書。而廈門公司因此不開具第二批魚粉的作用力證，致使買方不能按期裝運并交貨，顯然是根本違約行為。因此對廈門公司的訴訟請求予以駁回，而對香港公司的訴訟請求予以支持。判令廈門公司賠償因違約而給香港公司造成的損失。

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第二篇：國際經濟法概論案例分析

國 際 經 濟 法 概 論 案 例 分 析

No.1

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一、案例分析：

某公司出售一級大米300噸，按FOB條件成交，裝船時貨物經公證人檢驗，符合合同規定的品質條件。賣方在裝船后及時發出裝船通知，但運輸途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響。當貨物到達目的港后，只能按三級大米的價格出售，因而買方要求賣方賠償差價損失。

問：賣方是否應對該項損失負責，為什么？

如以CIF或CFR貿易術語成交，賣方是否應對該項損失負責，為什么？

答：本案雙方在合同中約定的價格條件是FOB，這是FOB合同，（1）賣方不應對該項損失負責。

（2）分析提要：本案大米品質下降造成損失的直接原因，究竟是大米在裝運港裝船越過船舷前，還是在裝船越過船舷后運輸過程中，由于海浪過大，大米被海水浸泡的原因造成的，這是分析本案的關鍵，也是雙方爭執的焦點。

（3）理由：本案雙方在合同中約定的價格條件是FOB，這是FOB合同。通常適用國際貿易慣例。即根據《2000年國際貿易術語解釋通則》的規定，賣方的責任是提供符合合同規定的一級大米300噸的貨物，裝船時經公證人檢驗符合雙方合同規定的品質條件（即經公證人檢驗證明），并且賣方在裝船后及時通知買方。賣方對貨物在裝運港越船舷后產生的一切風險損失，不負任何責任。而本案中，造成大米品質下降損失的直接原因，是買方在大米運輸途中海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響而致。故本案賣方對該項損失不負任何責任，應由買方自負。

（4）如以CIF或CFR貿易術語成交，賣方是否應對該項損失負責？為什么？

A、如以CIF成交，是CIF合同；如以CFR成交，是CFR合同，根據《2000年國際貿易術語解釋通則》的規定，如以CIF或CFR貿易術語成交，賣方對該項損失仍應不負責任。

B、分析提要和理由同上2、3點。故略。

二、案例分析：

法國公司甲給中國公司乙發盤： “供應50臺拖拉機，100匹馬力，每臺CIF北京4000美元，合同訂立后三個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復。”乙還盤：“接受你的發盤，在訂立合同后即裝船。”

問：雙方的合同是否成立？為什么？

答：

1、甲、乙雙方買賣合同不成立。

2、分析提要。

公司乙的還盤已是實質上改變了公司甲發盤的實質條件，應視為對公司甲發盤的拒絕，是新要約。而原要約（即公司甲發盤）因此而失效，導致本合同不成立。這是本案合同不成立的焦點，也是分析本合同不成立的關鍵。

3、理由：

本案合同不成立，是因為公司乙的承

諾與公司甲發出的要約不一致，導致對公司甲發盤的拒絕，致使公司甲發盤失效而本合同不成立。根據《聯合國國際貨物買賣公約》規定，承諾必須與要約條件保持一致。凡涉及“有關貨物價格、支付、貨物質量和數量、交貨地點、時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端”等實質性修改，增加或限制，即為新要約。而本案公司乙還盤（訂立合同后即裝船）對公司甲發盤（合同訂立后三個月裝船）的實質條件的拒絕，導致承諾與要約不一致，使公司甲發盤失效而本合同不成立，且我國對外貿易實踐的做法與《公約》的規定一致。根據我國《合同法》規定，通過函件、數據電文等形式訂立合同的，如一方要求簽訂確認書時，合同在確認書經雙方簽字后才能成立。因本案公司甲發盤時有“請電復”，這一點也是合同不成立要注意之處。實踐中，對外貿易的要約與承諾應規定有限期限，且不要使用伸縮余地較大的詞語，如“立即”、“盡快”、“合理時間內”等等，以免引起不必要的爭議。

三、案例分析：

我國某公司出口棉布一批，交貨后進口商寄來一件上衣，聲稱該上衣系我出口合同項下所交染色棉布經其轉銷給某制衣廠制成成衣樣品，該上衣兩袖的色澤有明顯的不同，證明我公司提供貨物品質有嚴重色差，不能使用。為此要求將全部已縫制的成衣退回，并重新按合同規定的品質和數量交貨。

問：我國公司應該如何處理，為什么？

答：

1、我國某公司不承擔將全部已縫制的成衣退回、并重新按合同規定的品質和數量交貨的責任。

2、分析提要：我國某公司將出口棉布按合同規定交貨進口商后，此批棉布貨物的所有權及其物貨風險皆轉移于進口商所有和承擔，且進口商對我國某公司提出貨物品質有嚴重色差的主張證據不足，這是本案爭執的焦點，也是分析本案處理的關鍵。

1、理由：根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》規定，對國際貨物買賣合同的風險轉移確定了以下原則：

① 以交貨時確定風險轉移原則。《公約》第69條規定，從買方接收貨物時起，風險轉移于買方承擔。

② 過失劃分原則。即風險的轉移是在賣方無違約責任的情況下，它是適用從交貨時間起，風險從賣方轉移于買方的前提。而本案我國某公司將出口棉布按合同規定交貨進口商后，關于棉布貨物在非正常情況下發生的變質等損失均應由進口商承擔，而且進口商對我國某公司提出所提供貨物品質有嚴重色差的主張證據不足，不能證明我國某公司出口棉布在交貨風險轉移于買方前存在著質量缺陷和違約責任的情況。為此，本案的一切風險

損失均由進口商自負，而我國某公司不承擔退回全部成衣和重新交貨的賠償責任。

* 1 *

四、案例分析：

1990年我某機械進出口公司向一法國商人出售機床一批。法商又將該機床轉售美國及一些歐洲國家。機床進入美國后，美國的進口商被起訴侵犯了美國有效的專利權。法院令被告賠償專利人損失，隨后美國進口商向法國出口商追索，法國商人雙找我方索賠。

問：試分析，我方是否應該承擔責任，為什么？ 答：

1、我某機械進出口公司不承擔法國商人向我方提出的索賠專利人損失的賠償責任。

2、分析提要：本案是一起國際貨物買賣雙方因貨物所有權擔保所發生索賠的爭執案件，根據案情和《聯合國國際貨物買賣合同公約》的規定，我方（即賣方）存在貨物所有權擔保免責的義務，而法國商人（買方）對我方索賠主張證據不足，故我方（賣方）不承擔法國商人索賠的賠償責任，這是爭執的焦點，也是分析本案我方不承擔買方索賠責任的關鍵。

2、理由：根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》規定，①第三者的權利是依據合同預期的貨物將要銷往或使用的目的地國家或地區法律取得的。在這種情況下，如果賣方知道或不可能不知道第三者的權利存在，則要承擔責任。②第三者的權利是依據買方營業地所在國家的法律取得的，賣方要承擔責任。③《公約》還規定：“當買方在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者知識產權主張和要求，以及在賣方不知曉的情況下，貨物就銷往目的地以外的國家，則免除賣方的所有權擔保義務。”結合本案，我方（賣方）按合同規定，交貨于法國商人，而我方不知道法國商人又將貨物銷往目的地以外的美國及歐洲國家，況且根據法國法律，法國商人在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者知識產權主張的要求。為此，我方不承擔法國商人索賠的賠償責任。

五、案例分析：

我某公司向外國某商進口一批鋼材，貨物分兩批裝運，支付方式為不可撤銷即期信用證，每批分別，由中國銀行開立一份信用證。第一批貨物裝運后，賣方在有效期內向銀行交單議付，議付行審單后該行議付貨款，中國銀行也對議付行作了償付。我方在收到第一批貨物后，發現貨物品質不符合合同規定，要求開證行對第二份信用證項下的單據拒絕付款，但遭到開證行拒絕。

問：開證行拒絕是否有道理？ 答：

1、開證行拒絕是有道理的。

2、分析提要：

在本案中，開證行是按信用證支付原則，還是按

買方要求，這是本案分析的焦點，根據“單單相符，單證一致”的信用證支付原則，開證行依信用證規定的支付原則行事是合法、合理的，這也是分析本案開證行拒絕買方要求的關鍵。

3、理由：本案貨物買賣的支付方式為不可撤銷即期信用證。根據《跟單信用證統一慣例》規定，信用證一經開出，在有效期內不經受益人或有關當事人同意，開證行不得單方加以修改或撤銷信用證，即銀行見票即付。因為信用證開出以后就成了獨立于買賣合同的另一個交易關系，銀行只對信用證負責，只要賣方提交符合信用證規定的單據，在單單一致，單證一致的條件下，銀行承擔無條件付款的義務。為此，開證行拒絕我某公司提出對第二份信用證項下的交易所拒絕付款的要求是合法、合理的，因為開證行只依信用證，而不看重雙方買賣合同的規定。

六、案例分析：北京某貿易公司與美國達成一項紙張進口合同，由美方公司提供給中方公司紙張100噸，以集裝箱裝運，價格條件為CIF青島，支付方式為信用證。美方公司承擔的船舶駛抵青島港，商檢部門進行了開箱檢驗，檢驗結果發現，箱內紙張實為廢舊紙張，大都不能回收利用，且與生活垃圾混雜在一起。為此青島海關對該批貨物予以查封，并會同有關部門進行調查。問：本案應該如何處理，為什么？ 答：本案中北京某公司與美國一公司簽訂的合同是國際貨物買賣合同，合同標的為紙張，且為廢舊紙張，與生活垃圾混雜在一起，是違反國家法律，損害國家利益和社會公共利益的。因為我國《對外貿易法》規定：“為保護人的生命或者健康必須禁止進口或出口的”國家禁止其進口或出口。為此，本案買賣經濟合同屬于內容不合法的合同。最后，有關部門對北京某公司進行了處理，責令其將進口的“垃圾”就地銷毀。此案帶來了慘痛的經濟損失和教訓。

七、案例分析：

我國某貿易公司（以下簡稱我方）向美國一公司（以下簡稱美方）發出要約：中國松香WW級8月份裝船100公噸CIF紐約，每公噸300美元??有效期為10日。3日后，美方回函：愿購買要約項下貨物，價格降低到每公噸250美元。我方未予答復。5日后由于國際市場松香價格上漲，美方來電要求按原要約執行合同。我方回電，將價格調整到每公噸350美元，美方經再三考慮，終于同意我方要求，以每公噸350美元成交。

問：本案應按原要約還是按反要約執行合同？為什么？答：本案應按生效的反要約執行合同。

因為，在本案中存在著要約與反要約，根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》規定，本案美方對我方原要約所作的回函修改了

價格條件，屬于反要約，而原要約（我方發出的要約）因此而失效。但原要約失效后，雙方發出的要約對合同的主要條件都作了明確的規定，因此，反要約是實盤，一旦為對方完全同意，要約即發生效力。為此，本案應按生效后的反要約來執行合同。

八、案例分析：

中方S公司于1989年8月與某國E公司簽訂了一項冷凍北京鴨的出口合同。合同規定，S公司向E 公司出口帶頭、翼瞨、無毛的一級冷凍填鴨10公噸，冷凍鴨須按照伊斯蘭教的方法屠宰，并由中國伊斯蘭教協會出具有關證明。S公司認為，如按伊斯蘭教的方法宰殺會影響凍鴨的外觀，遂采用最科學的屠殺方式，即自鴨子口中進刀，將血管割斷放血后加工速凍。然后，請中國伊斯蘭教協會出具了“此批冷凍北京填鴨確系采用伊斯蘭教方法屠宰”的證明文件（續后面）* 2 * 貨物運至E公司所在地后，經當地衛生部門檢驗，發現這批凍鴨是采用“鉗宰殺法”屠殺，不符合合同規定的“按伊斯蘭教方法屠殺”的條款，E公司拒絕收貨和付款，并通知S公司，要么將凍鴨就地銷毀，要么將凍鴨退回。

問：本案應如何處理？為什么？

答：本案是由于中方S公司擅自改變屠宰方式，違反了合同的品質標準條款，因此，中方S公司應承擔一切違約責任。

根據《聯合國國際貨物買方合同公約》規定，賣方有憑說明交貨的擔保義務。憑說明交貨主要有憑價格、等級、標準及說明書等形式，而在本案中的“一級北京凍鴨”屬商品的等級，“伊斯蘭教宰殺法”是商品的標準。由于中方S公司雖然出自善意，且利用最先進的科學方法，但由于擅自改變屠宰方式，違反了雙方合同中規定的品質標準條款，觸犯了E公司所在國的教規。為此，中方S公司應承擔退貨、往返運費和銷售差價等一切違約責任，還要承擔國際交往中不良影響的責任。所以，在國際貨物買賣合同履行中，應堅持重合同、守信用的原則，只有全面履行義務，才能最終實現自己的權利。

九、案例分析：

廈門某外貿公司（以下簡稱廈門公司）與香港某公司于1990年12月簽發了一份購銷魚粉的合同。合同規定，由香港公司向廈門公司提供自委內瑞拉的魚粉5000噸，合同貨物分兩 批交付，每批分別為2500噸，采用信用證支付方式。第一批貨物交付期限為1991年2月中旬，廈門公司應于1991年2月1日或之前，開出信用證，第二批交貨期限為同年8月底，廈門公司應于8月20日或之前，開出信用證，廈門公司依約于2月1日開出信用證，第一批貨物于2月14日運抵福州港，廈門公司請當地商檢部門檢驗，商檢結果合格。但廈門公司于5月初向香港公司

提出魚粉生蟲，要求退回已付貨款的1/2。香港公司沒有同意，廈門公司遂向福州市中級人民法院提起訴訟。要求香港公司承擔違約責任。隨后，廈門公司沒有依約開出第二批貨物的信用證。結果香港公司亦訴至福州市中級人民法院，要求廈門公司承擔違約責任。

問：廈門公司與香港公司誰違約？法院應如何處理？為什么？

答：福州市中級人民法院將兩案合并審理，經庭審后認為，廈門公司關于第一批魚粉生蟲的主張證據不足，已由當地商檢部門出具了合格的商檢證書。而廈門公司因此不開具第二批魚粉的作用力證，致使買方不能按期裝運并交貨，顯然是根本違約行為。因此對廈門公司的訴訟請求予以駁回，而對香港公司的訴訟請求予以支持。判令廈門公司賠償因違約而給香港公司造成的損失。

十、案例分析：

中國x進出口公司與外國y貿易公司簽訂了一份買賣合同。合同規定，y公司向x公司提供8000只計算器，價格條件為cif廣州。y公司依合同規定的時間將合同項下的貨物運抵廣州。經廣州進出口商品檢驗局對計算器進行品質檢驗，證明計算器存在嚴重質量缺陷。x公司遂與y公司達成索賠協議，要求y公司在2個月期限內將質量合格的計算器發運給中國x公司。但y公司交來的貨物仍不符合合同規定。中國x公司經再三考慮，要求y公司提交替代物，y公司表示同意。

問：x公司是否具有要求y公司實際履行的補救方法的權利？為什么？ 答：中國x公司具有要求y公司實行履行合同的補救方法的權利。

本案中，y公司所提交的計算器存在嚴重質量缺陷，已嚴重損害了x公司所期待的經濟利益，在被允許推遲履行合理期限內仍未準確履行合同義務，顯然屬于根本違反合同。根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》的規定，中國x公司享有救濟權利有：一是賣方實際履行；二是減少價金；三是解除合同；四是損害賠償。在本案中，中國x公司選擇實際履行的補救方法是可行的、合法的重要方式，也是x公司享有的補救權利之一。

十一、案例分析：

上海a出口公司與香港b公司簽訂一份買賣合同，成交商品價值為418816美元。a公司向b公司賣斷此批產品。合同規定：商品均以三夾板箱盛放，每箱凈重10公斤，兩箱一捆，外套麻包。香港b公司如期通過中國銀行香港分行開出不可撤銷跟單信用證，信用證中的包裝條款為：商品均以三夾板箱盛放，每箱凈重10公斤，兩箱一捆。對于合同與信用證關于包裝的不同規定，a公司保證安全收匯，嚴格按照信用證規定的條款辦理，只裝箱打捆，沒有外套麻包。“錦江”輪將該批貨物5000捆運抵香港。a公司持全套單據交中國銀

行上海銀行辦理收匯，該行對單據審核后未提出任何異議，因信用證付款期限為提單簽發后60天，不做押匯，中國銀行上海分行將全套單據寄交開證行，開證行也未提出任何不同意見。但貨物運出之后的第一天起，b公司數次來函，稱包裝不符要求，重新打包的費用和倉儲費應由a公司負擔，并進而表示了退貨主張。a公司認為在信用證條件下應憑信用證來履行義務。在這種情況下，b公司又通知開證行“單據不符”，a公司立即復電主張單據相符。問：本案應如何處理？為什么？

答：在本案中，雙方爭執的焦點是其成交合同與信用證的規定不相符合，處理本案爭執的關鍵是依合同還是依據信用證。根據《跟單信用證統一慣例》（ucp500）的規定，信用證“單單相符、單證一致”的支付原則，賣方上海a公司依據信用證行事是合法、合理的，應給予支持。因為在給付時，開證行和受益人只依據信用證行事，而不看重合同的規定，而對買方香港b公司的主張證據不足，不予支持，因為本案處理是依據信用而不依據合同。

* 3 *

十二、案例分析：

1985年4月3日，福建省廈門經濟特區物資供應公司（下稱原告）與香港華潤藝林有限公司（下稱香港公司）在香港簽訂了鋼材購銷合同，由香港公司向原告提供鋼材。合同規定由賣方向買方提交空白背書全套已裝船提單，提單應注明“運費已付”字樣。原告按合同規定如數將貨款匯至香港公司帳戶。

1985年5月31日，貨物在聯邦德國漢堡港裝上n.v歐洲——海外班輪公司（下稱被告）所屬“美女星”輪，被告簽發了已裝船清潔提單。提單正面記載：線材809件，螺紋綱1119捆。背面載明：適用《海牙規則》及《維斯比規則》的有關規定。承運人對貨物的丟失及損壞所負的責任，每件或每噸不超過500美元。1985年8月14日，“美女星”輪抵達中國廈門港卸貨。發現短卸43捆鋼材，對此船長在“貨物溢短單”和“貨物殘損單”上簽字確認。經廈門進出口商品檢驗局檢驗，出具的商檢證書也確認：短少43捆，重量短少10202噸，系發貨前漏裝所致。原告據此向被告索賠，被告遲遲不答復。1986年6月13日，原告向上海海事法院起訴，要求被告賠償短交43捆所造成的貨損及利息。

請分析，原告要求是否合理？為什么？

答：原告要求被告賠償短交43捆所造成的貨損及利息是合理的。

因為：本案中，承運人簽發的是清潔提單，而收貨方（原告）收到貨物短少43捆，重量短少10202噸，且有承運人在“貨物

溢短單”和“貨物殘損單”簽字確認，由廈門進出口商品檢驗局出具的商檢證書予以證明之，本案短缺43捆系發貨前漏裝所造成的，這種漏裝在裝船過程中承運人是可以發現的。但是，承運人簽發的是清潔提單，為此，被告應承擔短交43捆鋼材所造成的貨損的一切責任。

十三、案例分析： 我國某公司按cif條件向國外出口坯布300包，并投保了水漬險，貨物在運輸途中因船艙內淡水管道有滴漏，致使其中的30包浸有水漬。問：保險公司是否對此損失予以賠償？為什么？ 答：（1）保險公司對此損失不予以賠償。

（2）理由：保險公司可以適用保險人營業地國家的法律。該案中，賣方在中國人民保險公司投保，應適用中國法律。中國人民保險公司承保的水漬險的責任范圍包括貨物在海上運輸過程中，由于自然災害或意外事故造成貨物的全部或部分損失。而該案中的30包浸有水漬是在海上運輸過程中，因船艙內淡水管有滴漏而造成的，顯然該水漬損失不在水漬險承保的范圍之內。所以，保險公司對此損失不應予以賠償是符合法律規定的。

十四 案例分析 某貨輪從天津新港駛往新加坡，在航行途中，貨艙起火并蔓延到機艙，船長為了船貨的共同安全，決定往貨艙是灌水滅火。火雖被撲滅，但由于主機受損無法繼續航行。于是船長決定雇傭拖輪將貨船拖回天津新港修理，檢修后重新駛往新加坡。事后調查，此次事件造成的損失有：（1）1000箱貨被火燒毀；（2）600箱由于灌水滅火受的損失；（3）主機和部分甲板被火燒壞；（4）拖船費用；（5）額外增加的燃料和船長、船員工資。問：上述各項損失中，哪些是共同海損？哪些是單獨海損？ 答：屬于共同海損的有（2）（4）（5），屬于單獨海損的有（1）（3）。

十五、案例分析：

1996年，加拿大安大略省以本省境內銷售的可回收不可重復利用的易拉罐啤酒包裝不利于環保為理由，決定對境內這種罐裝啤酒征收捐稅，事實上市場銷售的罐裝啤酒幾乎都是德國a廠生產的，本地啤酒都是瓶裝。另外本地的罐裝飲料、罐頭不屬于征稅范圍。a廠認為安省此舉違背了wto貨物貿易原則和規則（德、加均為世貿組織成員），安省認為其采取的與標準有關的措施屬于gatt第20條一般例外范圍，不受gatt約束，雙方發生爭議。

問：1.雙方爭議應由哪些wto貨物貿易規則調整？

2.請運用相關規則反駁安省的主張，并說明其措施是否合適？

3.a廠如果認為其利益受損害，它應采取何種救濟措施？

答：1.雙方爭議應由以下貿易規則調整：a.技術性貿易壁壘協議

b.《爭端解決規則和程序的諒解協議》 2.安省采用

的措施不合適

gatt第20條第1款規定了一般例外范圍，其中規定了為保障人民、動植物生命健康所必需的措施。也即一國政府只有為了保障人民、動植物生命健康而采取措施，但前提是對其國內的本國生產者與外國生產者以同等待遇，也就是對后者以國民待遇，但是現在安省只對德國a廠罐裝啤酒征收捐稅，而對本地罐裝飲料不征收捐稅，其行為已屬歧視地實施產品標準，違反了wto的相關規定。3.a廠可以在加拿大起訴安省的征稅行為，a廠還可向其本國報告，請求政府通過wto機制的《諒解協議》的規定解決雙方糾紛。

十六、案例分析：

中國甲公司與乙國某公司簽訂了一技術引進合同，由乙國公司抽中國甲公司轉讓某項技術，合同期限5年。合同規定，在合同期內，中國公司制造產品的原料應向乙國公司購買。其產品不得反銷乙國市場，中國公司不得改進該引進的技術。合同期滿后中國公司不得繼續使用該技術。

問：該合同是否存在問題？ 答：該合同存在以下問題：根據我國《技術引進合同管理條例》及《實施細則》對限制性商業條款作了專門規定。合同不得含有下列限制性條例：1.限制受方向由選擇從不同來源購買材料、零件或設備，本案中乙限制中國公司制造產品原料應向乙公司購買違反了以上規定。2.限制受方發展和改進所引進的技術，本案中乙方限制中國公司不得改進所引進的技術違反了以上規定。3.禁止受讓方在合同期滿后繼續使用引進的技術，本案中乙公司不準中國公司在合同期滿后繼續使用該技術違反上述規定。

第三篇：國際經濟法概論案例

國際經濟法概論案例

一、案例分析：

廈門某外貿公司（以下簡稱廈門公司）與香港某公司于1990年12月簽發了一份購銷魚粉的合同。合同規定，由香港公司向廈門公司提供自委內瑞拉的魚粉5000噸，合同貨物分兩 批交付，每批分別為2500噸，采用信用證支付方式。第一批貨物交付期限為1991年2月中旬，廈門公司應于1991年2月1日或之前，開出信用證，第二批交貨期限為同年8月底，廈門公司應于8月20日或之前，開出信用證，廈門公司依約于2月1日開出信用證，第一批貨物于2月14日運抵福州港，廈門公司請當地商檢部門檢驗，商檢結果合格。但廈門公司于5月初向香港公司提出魚粉生蟲，要求退回已付貨款的1/2。香港公司沒有同意，廈門公司遂向福州市中級人民法院提起訴訟。要求香港公司承擔違約責任。隨后，廈門公司沒有依約開出第二批貨物的信用證。結果香港公司亦訴至福州市中級人民法院，要求廈門公司承擔違約責任。問：廈門公司與香港公司誰違約？法院應如何處理？為什么？

答：福州市中級人民法院將兩案合并審理，經庭審后認為，廈門公司關于第一批魚粉生蟲的主張證據不足，已由當地商檢部門出具了合格的商檢證書。而廈門公司因此不開具第二批魚粉的作用力證，致使買方不能按期裝運并交貨，顯然是根本違約行為。因此，對廈門公司的訴訟請求予以駁回，而對香港公司的訴訟請求予以支持。判令廈門公司賠償因違約而給香港公司造成的損失。

二、案例分析：

中國X進出口公司與外國Y貿易公司簽訂了一份買賣合同。合同規定，Y公司向X公司提供8000只計算器，價格條件為CIF廣州。Y公司依合同規定的時間將合同項下的貨物運抵廣州。經廣州進出口商品檢驗局對計算器進行品質檢驗，證明計算器存在嚴重質量缺陷。X公司遂與Y公司達成索賠協議，要求Y公司在2個月期限內將質量合格的計算器發運給中國X公司。但Y公司交來的貨物仍不符合合同規定。中國X公司經再三考慮，要求Y公司提交替代物，Y公司表示同意。問：X公司是否具有要求Y公司實際履行的補救方法的權利？為什么？ 答：中國X公司具有要求Y公司實行履行合同的補救方法的權利。

本案中，Y公司所提交的計算器存在嚴重質量缺陷，已嚴重損害了X公司所期待的經濟利益，在被允許推遲履行合理期限內仍未準確履行合同義務，顯然屬于根本違反合同。根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》的規定，中國X公司享有救濟權利有：一是賣方實際履行；二是減少價金；三是解除合同；四是損害賠償。在本案中，中國X公司選擇實際履行的補救方法是可行的、合法的重要方式，也是X公司享有的補救權利之一。

三、案例分析：

上海A出口公司與香港B公司簽訂一份買賣合同，成交商品價值為418816美元。A公司向B公司賣斷此批產品。合同規定：商品均以三夾板箱盛放，每箱凈重10公斤，兩箱一捆，外套麻包。香港B公司如期通過中國銀行香港分行開出不可撤銷跟單信用證，信用證中的包裝條款為：商品均以三夾板箱盛放，每箱凈重10公斤，兩箱一捆。對于合同與信用證關于包裝的不同規定，A公司保證安全收匯，嚴格按照信用證規定的條款辦理，只裝箱打捆，沒有外套麻包。“錦江”輪將該批貨物5000捆運抵香港。A公司持全套單據交中國銀行上海銀行辦理收匯，該行對單據審核后未提出任何異議，因信用證付款期限為提單簽發后60天，不做押匯，中國銀行上海分行將全套單據寄交開證行，開證行也未提出任何不同意見。但貨物運出之后的第一天起，B公司數次來函，稱包裝不符要求，重新打包的費用和倉儲費應由A公司負擔，并進而表示了退貨主張。A公司認為在信用證條件下應憑信用證來履行義務。在這種情況下，B公司又通知開證行“單據不符”，A公司立即復電主張單據相符。問：本案應如何處理？為什么？

答：在本案中，雙方爭執的焦點是其成交合同與信用證的規定不相符合，處理本案爭執的關鍵是依合同還是依據信用證。根據《跟單信用證統一慣例》（UCP500）的規定，信用證“單單相符、單證一致”的支付原則，賣方上海A公司依據信用證行事是合法、合理的，應給予支持。因為在給付時，開證行和受益人只依據信用證行事，而不看重合同的規定，而對買方香港B公司的主張證據不足，不予支持，因為本案處理是依據信用而不依據合同。

四、案例分析：

1985年4月3日，福建省廈門經濟特區物資供應公司（下稱原告）與香港華潤藝林有限公司（下稱香港公司）在香港簽訂了鋼材購銷合同，由香港公司向原告提供鋼材。合同規定由賣方向買方提交空白背書全套已裝船提單，提單應注明“運費已付”字樣。原告按合同規定如數將貨款匯至香港公司帳戶。1985年5月31日，貨物在聯邦德國漢堡港裝上N.V歐洲——海外班輪公司（下稱被告）所屬“美女星”輪，被告簽發了已裝船清潔提單。提單正面記載：線材809件，螺紋綱1119捆。背面載明：適用《海牙規則》及《維斯比規則》的有關規定。承運人對貨物的丟失及損壞所負的責任，每件或每噸不超過500美元。1985年8月14日，“美女星”輪抵達中國廈門港卸貨。發現短卸43捆鋼材，對此船長在“貨物溢短單”和“貨物殘損單”上簽字確認。經廈門進出口商品檢驗局檢驗，出具的商檢證書也確認：短少43捆，重量短少10202噸，系發貨前漏裝所致。原告據此向被告索賠，被告遲遲不答復。1986年6月13日，原告向上海海事法院起訴，要求被告賠償短交43捆所造成的貨損及利息。請分析，原告要求是否合理？為什么？ 答：原告要求被告賠償短交43捆所造成的貨損及利息是合理的。

因為：本案中，承運人簽發的是清潔提單，而收貨方（原告）收到貨物短少43捆，重量短少10202噸，且有承運人在“貨物溢短單”和“貨物殘損單”簽字確認，由廈門進出口商品檢驗局出具的商檢證書予以證明之，本案短缺43捆系發貨前漏裝所造成的，這種漏裝在裝船過程中承運人是可以發現的。但是，承運人簽發的是清潔提單，為此，被告應承擔短交43捆鋼材所造成的貨損的一切責任。

五、案例分析：

我國某公司按CIF條件向國外出口坯布300包，并投保了水漬險，貨物在運輸途中因船艙內淡水管道有滴漏，致使其中的30包浸有水漬。問：保險公司是否對此損失予以賠償？為什么？ 答：（1）保險公司對此損失不予以賠償。

（2）理由：保險公司可以適用保險人營業地國家的法律。該案中，賣方在中國人民保險公司投保，應適用中國法律。中國人民保險公司承保的水漬險的責任范圍包括貨物在海上運輸過程中，由于自然災害或意外事故造成貨物的全部或部分損失。而該案中的30包浸有水漬是在海上運輸過程中，因船艙內淡水管有滴漏而造成的，顯然該水漬損失不在水漬險承保的范圍之內。所以，保險公司對此損失不應予以賠償是符合法律規定的。

十四、案例分析：

某貨輪從天津新港駛往新加坡，在航行途中，貨艙起火并蔓延到機艙，船長為了船貨的共同安全，決定往貨艙是灌水滅火。火雖被撲滅，但由于主機受損無法繼續航行。于是船長決定雇傭拖輪將貨船拖回天津新港修理，檢修后重新駛往新加坡。事后調查，此次事件造成的損失有：（1）1000箱貨被火燒毀；（2）600箱由于灌水滅火受的損失；（3）主機和部分甲板被火燒壞；（4）拖船費用；（5）額外增加的燃料和船長、船員工資。問：上述各項損失中，哪些是共同海損？哪些是單獨海損？

答：屬于共同海損的有（2）（4）（5），屬于單獨海損的有（1）（3）。

六、案例分析：

1996年，加拿大安大略省以本省境內銷售的可回收不可重復利用的易拉罐啤酒包裝不利于環保為理由，決定對境內這種罐裝啤酒征收捐稅，事實上市場銷售的罐裝啤酒幾乎都是德國A廠生產的，本地啤酒都是瓶裝。另外本地的罐裝飲料、罐頭不屬于征稅范圍。A廠認為安省此舉違背了WTO貨物貿易原則和規則（德、加均為世貿組織成員），安省認為其采取的與標準有關的措施屬于GATT第20條一般例外范圍，不受GATT約束，雙方發生爭議。問：1.雙方爭議應由哪些WTO貨物貿易規則調整？

2.請運用相關規則反駁安省的主張，并說明其措施是否合適？ 3.A廠如果認為其利益受損害，它應采取何種救濟措施？ 答：1.雙方爭議應由以下貿易規則調整：A.技術性貿易壁壘協議 B.《爭端解決規則和程序的諒解協議》 2.安省采用的措施不合適

GATT第20條第1款規定了一般例外范圍，其中規定了為保障人民、動植物生命健康所必需的措施。也即一國政府只有為了保障人民、動植物生命健康而采取措施，但前提是對其國內的本國生產者與外國生產者以同等待遇，也就是對后者以國民待遇，但是現在安省只對德國A廠罐裝啤酒征收捐稅，而對本地罐裝飲料不征收捐稅，其行為已屬歧視地實施產品標準，違反了WTO的相關規定。

3.A廠可以在加拿大起訴安省的征稅行為，A廠還可向其本國報告，請求政府通過WTO機制的《諒解協議》的規定解決雙方糾紛。

七、案例分析：

中國甲公司與乙國某公司簽訂了一技術引進合同，由乙國公司抽中國甲公司轉讓某項技術，合同期限5年。合同規定，在合同期內，中國公司制造產品的原料應向乙國公司購買。其產品不得反銷乙國市場，中國公司不得改進該引進的技術。合同期滿后中國公司不得繼續使用該技術。問：該合同是否存在問題？

答：該合同存在以下問題：根據我國《技術引進合同管理條例》及《實施細則》對限制性商業條款作了專門規定。合同不得含有下列限制性條例：1.限制受方向由選擇從不同來源購買材料、零件或設備，本案中乙限制中國公司制造產品原料應向乙公司購買違反了以上規定。2.限制受方發展和改進所引進的技術，本案中乙方限制中國公司不得改進所引進的技術違反了以上規定。3.禁止受讓方在合同期滿后繼續使用引進的技術，本案中乙公司不準中國公司在合同期滿后繼續使用該技術違反上述規定。

第四篇：國際經濟法案例分析

《國際經濟法》案例分析

案例

一、我國榮塔公司向日本富士株式會社訂購彩電800臺，合同規定，彩電價格為每臺600

美元CIF寧波，2000年6月30日長崎港裝貨。貨物于1994年6月30日裝船，裝船時外包裝有嚴重破損，富士株式會社向船舶公司出具了貨物品質的保函。船長應富士株式會社的請求，出具了清潔提單，富士株式會社據此人銀行取得了貨款。貨物到達寧波后，榮塔公司發現，電視機外包裝箱有嚴重破損，船舶公司出示了富士株式會社提供的保函，認為該事應向富士株式會社索賠。

現問：（1）船舶公司是否應承擔責任？為什么？（2）富士株式會社是否應承擔責任？為什么？（3）保險公司如何對待榮塔公司的索賠？（4）榮塔公司的損失如何得到補償？

答案：（1）船舶公司應當承擔責任。因富士株式會社的保函沒有對抗第三人的效力。（2）富士株式會社應承擔責任。因船舶公司這所以出具清潔提單，是因為富士株式會社出具人保函，因而富士株式會社依保函對船舶公司承擔責任。（3）保險公司不負賠償責任。因為根據海商法的規定，除合同另有約定以外，對包裝不當造成貨物損失的，保險人不負賠償責任。（4）榮塔公司的損失可要求船舶公司賠償，因為它沒有如實簽發提單。

[解題思路]本題具體考查CIF條件下各方當事人的權利義務關系，較為簡單。CIF是律考每年必考的一個國際貿易術語，應予以詳細掌握。

[法理詳解]（1）、（2）、（4）在榮塔公司、富士株式會社、船舶公司三者的關系中，船舶公司作為承運人向買方榮塔公司出具了清潔提單，富士株式會社作為賣方向船舶公司出具了貨物品質的保函。所謂清潔提單，是指提單上沒有任何有關貨物外表狀態不良的批注。所謂外表狀態，是指承運人收到貨物時，憑目力所能觀罕到貨物表面的狀態，它表示貨物已如數裝船而且貨物的表面狀況良好，由于提單的轉讓是根據提單的所載情況進行的，不清潔提單是難以轉讓的，因此跟單信用證制度要求提供的提單必須清潔，除非信用證另有規定，銀行結匯時一般不接受不清潔提單。提單是物權憑證，它代表著提單內記載貨物的所有權，是承運人保證向收貨人交付貨物的物權憑證。本案中承運人既然向買方簽發了清潔提單，就負有向買方交付良好貨物的義務。※ 保函是指由托運人出具的用以擔保承運人簽發清潔提單而產生的一切法律后果的一種擔保文件。該保函能擔保承運人因簽發提單后而產生的法律后果，但該保函并無對抗第三人的效力，因為保函的當事人是托運人和承運人。根據《漢堡規則》的規定：“保函對受讓提

單的包括收貨人在內的任何第三人，不發生效力。該規則還規定；保函對托運人是有效的，但承運人接受只函而簽發提單屬于惡意的欺詐，則保函對托運人無效。承運人不僅無權從托運人處取得賠償，而且要對包括收益人在內的任何第三方的損失承擔無限賠償責任，即只有善意保函才對托運人和承運人有效，但不能對抗任何第三人。因而，本案中船舶公司應向榮塔公司承擔責任，爾后由富士株式會社向船舶公司承擔責任。（3）《海商法》第243條規定：”除合同另有約定外，因下列原因之一造成貨物損失的，保險人不負賠償責任：

（一）航行遲延，交貨遲延或者行市變化；

（二）貨物的自然損耗、本身的缺陷和自然特性；

（三）包裝不當。本案中貨物損失的原因是托運人包裝不當造成的，因而保險人并不承擔保險責任。

案例

二、我國諾華公司與新加坡金鼎公司于1999年10月20日簽訂購買52500噸飼料的CFR合同，諾華公司開出信用證，裝船期限為2000年1月1日至1月10日，由于金鼎公司租來運貨的“亨利號”在開往某外國港口運貨途中遇到颶風，結果裝貨至2000年1月20日才完成。承運人在取得金鼎公司出具的保函的情況下，簽發了與信用證條款一致的提單。“亨利號”途經某海峽時起火，造成部分飼料燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分飲料濕毀。由于船在裝貨港口的遲延，使該船到達目的地時趕上了飼料價格下跌，諾華公司在出售余下的飼料時價格不得不大幅度下降，給諾華公司造成很大的損失。

請根據上述事例，回答以下問題：（1）途中燒毀的飼料損失屬什么損失，應由誰承擔？為什么？（2）途中濕毀的飼料損失屬什么損失，應由誰承擔？為什么？（3）諾華公司可否向承運人追償由于飼料價格下跌造成的損失？為什么？（4）承運人可否向托運人金鼎公司追償責任？為什么？

答案：（1）屬單獨海損，應由諾華公司承擔。因為途中燒毀的飼料不屬共同海損，而依CFR術語，此時的在途貨物已由諾華公司即買方承擔風險。※（2）屬共同海損。因為船舶和貨物遭到了共同危險，船長為了共同安全，有意又合理地造成了飼料被濕毀。此項損失由諾華公司與船舶公司分別承擔，這是共同海損的結果。※（3）可以。因為承運人遲延裝船，又倒簽提單，當然應對買方的損失負責。※（4）可以。因為金鼎公司出具人保函。

[解題思路]共同海損制度也是律考的重點內容之一，而且又往往會結合倒簽提單和保函問題來出題，解答起來難度較大，應引起足夠重視。另外，CFR與CIF、FOB一樣，是律考中最常考的三大國際貿易

術語之一，應詳細掌握CFR條件下各當事人之間的權利義務關系。

[法理詳解]（1）、（2）共同海損，是指在，同一海上航程中，船舶、貨物和其他財產遭受共同危險，為了共同安全，有意而合理地采取措施所造成的特殊犧牲及支付的特殊費用。※ 與單獨海損相比，共同海損具有如下特征：① 發生的原因不同。共同海損是有意采取措施造成的，而單獨海損則是由偶然的意外事件造成的。② 涉及的利益方不一樣。共同海損是為船貨各方的共同利益所受的損失；而單獨海損則只涉及損失方個人的利益。③ 后果不同。共同海損應由受益各方分攤，而單獨海損則由損失方自己承擔。※ 共同海損的成立條件是：① 船舶、貨物和其他財產必須遭遇共同危險。② 措施必須是有意的和合理的。③ 犧牲和費用必須是特殊的。④ 采取的措施取得了效果，達到了全部或者部分保全船貨或其他財產的目的。※一般而言，共同海損的損失范圍包括：① 拋棄貨物的損失；② 為撲滅船上火災而造成的損失；③ 割棄殘損部分的損失；④ 自愿擱淺所致的損失；⑤ 機器和鍋爐損害的損失；⑥ 作為燃料燒掉的船用材料和物料；⑦ 卸貨等過程中造成的損失；⑧ 運費損失，即由于貨物的滅失或者損害所造成的運費損失。本案中，船長為了全船的共同安全，有意而又合理地造成了飼料濕毀，該項損失應屬于共同海損，由受益人諾華公司與船公司共同承擔。至于途中燒毀的飼料，則不符合共同海損的構成條件，應屬于單獨海損。※ 至于（3）、（4）兩答案中所蘊含的法理，讀者朋友可參考上題中的有關闡述，此處不贅述。

案例

三、1990年，發貨人中國廈新進出口公司委托某對外貿易運輸公司將750箱茶葉從大連港出口運往印度，某對外貿易運輸公司又委托其下屬S分公司代理出口。S分公司接受委托后，向思捷達遠洋運輸公司申請艙位，思捷達遠洋運輸公司指派了箱號為HTM-5005等3個滿載集裝箱后簽發了清潔提單，同時發貨人在中國人民保險公司處投保海上貨物運輸的戰爭險和一切險。貨物運抵印度港口。收貨人拆箱后發現部分茶葉串味變質，即向中國人民保險公司在印度的代理人申請查驗，檢驗表明，250箱茶葉被污染。檢驗貨物時，船方的代表也在場。國此中國人民保險公司在印度為代理人賠付了收貨人的損失之后，中國人民保險公司向人民法院提起訴訟。

現問：（1）在集裝箱運輸中，思捷達遠洋運輸公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？（2）在集裝箱運輸中，S分公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？（3）中國人民保險公司是否是適格的

原告？為什么？（4）如果中國人民保險公司有資格作原告，它應將誰列為被告？

答案：（1）思捷達遠洋運輸公司應保持集裝箱清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味；思捷達遠洋運輸公司應對茶葉的損失負責。※（2）S分公司作為裝箱，鉛封的收貨物人，代理人，應負有在裝箱前檢查箱體，保證集裝箱適裝的義務。S分公司未盡前述義務，主觀上有過失，應承擔貨損責任。※（3）中國人民保險公司可以作為適格的原告，因為其已取得代位求償權。※（4）被告是思捷達遠洋運輸公司與S分公司。解題思路 ※ 本題專考海上集裝箱運輸合同責任，比較簡單，解開本題之關鍵在于確認思捷達遠洋運輸公司及S分公司有無責任。

[法理詳解]（1）在海上集裝箱運輸中，根據國際慣例，集裝裝箱應該清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味。思捷達遠洋運輸公司的提單適用“海牙規則”的規定，承運人須在航次開始前和開始時履行應盡職責，以便使化艙、冷藏艙和該船裝載貨物的其他部分適于并能安全地收受、承運和保管貨物。作為提供集裝箱的承運人，明和發貨人托運的是易于串味的茶葉，而將未能徹底清除、殘留有前一航次貨物氣味的不適載集裝箱交給發貨人裝箱，違反了《中華人民共和國民法通則》第111條關于“履行合同義務不符合約定條件”的規定，對本案茶葉的貨損，犯有疏忽大意的過錯，應該承擔茶葉損失的賠償責任。※（2）思捷達遠洋運輸公司簽發的提單下3個集裝箱的運輸條件為集裝箱運輸，即由S分公司全權代理發貨人發貨、點數、裝船、鉛封。S分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發貨人、代理人的職責，但是，本航行茶葉裝箱前，S分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發貨的適載性有充分的把握，沒有盡到認真檢查集裝箱體的責任，違反了《中華人民共和國民法通則》第66條第2款的規定，犯有過于自信或疏忽大意的過錯，也應承擔相應的貨損賠償責任。※（3）中國人民保險公司可以作為適格的原告。《海商法》第252條規定：保險標的發生保險責任范圍內的損失是由第三人造成的，被保險人向第三人要求賠償的權利，自保險人支付賠償之日起，相應轉移給保險人。即保險人取得代位求償權，所以中國人民保險公司有權作為原告提起訴訟。※（4）中國人民保險公司應將思捷達遠洋運輸公司和S公司都作為被告提起訴訟，至于它們各自承擔責任的大小，則由法院依據實際情況和法律的有關規定作出判斷。

[案情]

1993年II月，美國S公司與北京A公司簽訂了購

迸“100噸鉬鐵的買賣合同，交貨條件是天津FOB每噸3000美金，于1994年2月前交貨。合同簽訂后，A公司立即與各生產廠家聯系，但由于當時鉬鐵市場需求量很大，各廠家供貨成問題，A公畝向S公司要求推遲交貨期，遭到S公司拒絕。1994年開始，國際市場鉬鐵價格暴漲，A公司要求S公司抬高合同價格，也遭到拒絕。2月前，A公司未能履行交貨義務，4月份，國際市場鉬鐵價格已漲到合同簽訂時的近2倍。6月5日，S公司根據合同中仲裁條款向中國貿易仲裁委員會提請仲裁，要求A公司賠償S公司于6月初補進的100噸鉬鐵與合同價格的差額貨款。”

[問題].S公司的要求是否合法？應由哪家公司對末能及時補進貨物而產生的額外損失負責。

[參考答案]

S公司的請求不合法，應由S公司自行承擔因末能及時補進貨物而產生的額外損失。

[解析]

本案主要涉及國際貨物買賣合同違約后的損害賠償問題。根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱《公約》）的規定，損害賠償是一種主要的救濟方法。當一方違反合同時，另一方有權利要求賠償損失，而且要求損害賠償的權利，并不因已采取其他救濟方法而喪失。另外《公約》第74一77條對損害賠償的責任范圍和計算方法作了具體的規定。其第74條規定，“一方當事人違反合同應負責的損害賠償額，應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額相等。但這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失。”這項規定對買賣雙方都同樣適用，而且適用于因各種不同的違約事項所提出的損害賠償要求。這里，《公約》沒有采用過失責任原則，而是采取了嚴格責任原則。根據《公約》的規定，當一方請求損害賠償時，毋須證明違約的一方有過失。只要一方違反合同，并給對方造成了損失，對方就可以要求其賠償損失。另外，根據《公約》第77條的規定，“聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原應可以減輕的損失數額。”這項規定適用于買方或賣方的各種違約索賠情況。本案中買方美國S公司明知賣方不能按時履行合同，買方有義務自行及早購買合同標的的替代物，卻不及時采取措施減輕損失，致使損失擴大。所以買方S公司應該自行承擔擴大的損失。

[相關法律法規、司法解釋]

《聯合國國際貨物銷售合同公約》第74

條、第77條。

案例

四、某公司出售一級大米300噸，按FOB條件成交，裝船時貨物經公證人檢驗，符合合同規定的品質條件。賣方在裝船后及時發出裝船通知，但運輸途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響。當貨物到達目的港后，只能按三級大米的價格出售，因而買方要求賣方賠償差價損失。

問：賣方是否應對該項損失負責，為什么？ 如以CIF或CFR貿易術語成交，賣方是否應對該項損失負責，為什么？

答：本案雙方在合同中約定的價格條件是FOB，這是FOB合同，（1）賣方不應對該項損失負責。

（2）分析提要：本案大米品質下降造成損失的直接原因，究竟是大米在裝運港裝船越過船舷前，還是在裝船越過船舷后運輸過程中，由于海浪過大，大米被海水浸泡的原因造成的，這是分析本案的關鍵，也是雙方爭執的焦點。

（3）理由：本案雙方在合同中約定的價格條件是FOB，這是FOB合同。通常適用國際貿易慣例。即根據《2000年國際貿易術語解釋通則》的規定，賣方的責任是提供符合合同規定的一級大米300噸的貨物，裝船時經公證人檢驗符合雙方合同規定的品質條件（即經公證人檢驗證明），并且賣方在裝船后及時通知買方。賣方對貨物在裝運港越船舷后產生的一切風險損失，不負任何責任。而本案中，造成大米品質下降損失的直接原因，是買方在大米運輸途中海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響而致。故本案賣方對該項損失不負任何責任，應由買方自負。

（4）如以CIF或CFR貿易術語成交，賣方是否應對該項損失負責？為什么？

A、如以CIF成交，是CIF合同；如以CFR成交，是CFR合同，根據《2000年國際貿易術語解釋通則》的規定，如以CIF或CFR貿易術語成交，賣方對該項損失仍應不負責任。B、分析提要和理由同上2、3點。故略。

案例

五、法國公司甲給中國公司乙發盤： “供應50臺拖拉機，100匹馬力，每臺CIF北京4000美元，合同訂立后三個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復。”乙還盤：“接受你的發盤，在訂立合同后即裝船。”

問：雙方的合同是否成立？為什么？ 答：

1、甲、乙雙方買賣合同不成立。

2、分析提要。

公司乙的還盤已是實質上改變了公司甲發盤的實質條件，應視為對公司甲發盤的拒絕，是新要約。而原要約（即公司甲發盤）因此而失效，導致本合同不成立。這是本案合同不成立的焦點，也是分析本合同不成立的關鍵。

3、理由： 本案合同不成立，是因為公司乙的承諾與公司甲發出的要約不一致，導致對公司甲發盤的拒絕，致使

公司甲發盤失效而本合同不成立。根據《聯合國國際貨物買賣公約》規定，承諾必須與要約條件保持一致。凡涉及“有關貨物價格、支付、貨物質量和數量、交貨地點、時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端”等實質性修改，增加或限制，即為新要約。而本案公司乙還盤（訂立合同后即裝船）對公司甲發盤（合同訂立后三個月裝船）的實質條件的拒絕，導致承諾與要約不一致，使公司甲發盤失效而本合同不成立，且我國對外貿易實踐的做法與《公約》的規定一致。根據我國《合同法》規定，通過函件、數據電文等形式訂立合同的，如一方要求簽訂確認書時，合同在確認書經雙方簽字后才能成立。因本案公司甲發盤時有“請電復”，這一點也是合同不成立要注意之處。實踐中，對外貿易的要約與承諾應規定有限期限，且不要使用伸縮余地較大的詞語，如“立即”、“盡快”、“合理時間內”等等，以免引起不必要的爭議。

案例

六、我國某公司出口棉布一批，交貨后進口商寄來一件上衣，聲稱該上衣系我出口合同項下所交染色棉布經其轉銷給某制衣廠制成成衣樣品，該上衣兩袖的色澤有明顯的不同，證明我公司提供貨物品質有嚴重色差，不能使用。為此要求將全部已縫制的成衣退回，并重新按合同規定的品質和數量交貨。問：我國公司應該如何處理，為什么？

答：

1、我國某公司不承擔將全部已縫制的成衣退回、并重新按合同規定的品質和數量交貨的責任。

2、分析提要：我國某公司將出口棉布按合同規定交貨進口商后，此批棉布貨物的所有權及其物貨風險皆轉移于進口商所有和承擔，且進口商對我國某公司提出貨物品質有嚴重色差的主張證據不足，這是本案爭執的焦點，也是分析本案處理的關鍵。

1、理由：根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》規定，對國際貨物買賣合同的風險轉移確定了以下原則：

① 以交貨時確定風險轉移原則。《公約》第69條規定，從買方接收貨物時起，風險轉移于買方承擔。

② 過失劃分原則。即風險的轉移是在賣方無違約責任的情況下，它是適用從交貨時間起，風險從賣方轉移于買方的前提。而本案我國某公司將出口棉布按合同規定交貨進口商后，關于棉布貨物在非正常情況下發生的變質等損失均應由進口商承擔，而且進口商對我國某公司提出所提供貨物品質有嚴重色差的主張證據不足，不能證明我國某公司出口棉布在交貨風險轉移于買方前存在著質量缺陷和違約責任的情況。為此，本案的一切風險損失均由進口商自負，而我國某公司不承擔

退回全部成衣和重新交貨的賠償責任。

案例

七、1990年我某機械進出口公司向一法國商人出售機床一批。法商又將該機床轉售美國及一些歐洲國家。機床進入美國后，美國的進口商被起訴侵犯了美國有效的專利權。法院令被告賠償專利人損失，隨后美國進口商向法國出口商追索，法國商人雙找我方索賠。問：試分析，我方是否應該承擔責任，為什么？

答：

1、我某機械進出口公司不承擔法國商人向我方提出的索賠專利人損失的賠償責任。

2、分析提要：本案是一起國際貨物買賣雙方因貨物所有權擔保所發生索賠的爭執案件，根據案情和《聯合國國際貨物買賣合同公約》的規定，我方（即賣方）存在貨物所有權擔保免責的義務，而法國商人（買方）對我方索賠主張證據不足，故我方（賣方）不承擔法國商人索賠的賠償責任，這是爭執的焦點，也是分析本案我方不承擔買方索賠責任的關鍵。

2、理由：根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》規定，①第三者的權利是依據合同預期的貨物將要銷往或使用的目的地國家或地區法律取得的。在這種情況下，如果賣方知道或不可能不知道第三者的權利存在，則要承擔責任。②第三者的權利是依據買方營業地所在國家的法律取得的，賣方要承擔責任。③《公約》還規定：“當買方在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者知識產權主張和要求，以及在賣方不知曉的情況下，貨物就銷往目的地以外的國家，則免除賣方的所有權擔保義務。”結合本案，我方（賣方）按合同規定，交貨于法國商人，而我方不知道法國商人又將貨物銷往目的地以外的美國及歐洲國家，況且根據法國法律，法國商人在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者知識產權主張的要求。為此，我方不承擔法國商人索賠的賠償責任。

案例

八、我某公司向外國某商進口一批鋼材，貨物分兩批裝運，支付方式為不可撤銷即期信用證，每批分別，由中國銀行開立一份信用證。第一批貨物裝運后，賣方在有效期內向銀行交單議付，議付行審單后該行議付貨款，中國銀行也對議付行作了償付。我方在收到第一批貨物后，發現貨物品質不符合合同規定，要求開證行對第二份信用證項下的單據拒絕付款，但遭到開證行拒絕。問：開證行拒絕是否有道理？

答：

1、開證行拒絕是有道理的。

2、分析提要： 在本案中，開證行是按信用證支付原則，還是按買方要求，這是本案分析的焦點，根據“單單相符，單證一致”的信用證支付原則，開證行依信用證規定的支付原則行事是合法、合理的，這也是分析本案開證行拒絕買

方要求的關鍵。

3、理由：本案貨物買賣的支付方式為不可撤銷即期信用證。根據《跟單信用證統一慣例》規定，信用證一經開出，在有效期內不經受益人或有關當事人同意，開證行不得單方加以修改或撤銷信用證，即銀行見票即付。因為信用證開出以后就成了獨立于買賣合同的另一個交易關系，銀行只對信用證負責，只要賣方提交符合信用證規定的單據，在單單一致，單證一致的條件下，銀行承擔無條件付款的義務。為此，開證行拒絕我某公司提出對第二份信用證項下的交易所拒絕付款的要求是合法、合理的，因為開證行只依信用證，而不看重雙方買賣合同的規定。

案例

九、北京某貿易公司與美國達成一項紙張進口合同，由美方公司提供給中方公司紙張100噸，以集裝箱裝運，價格條件為CIF青島，支付方式為信用證。美方公司承擔的船舶駛抵青島港，商檢部門進行了開箱檢驗，檢驗結果發現，箱內紙張實為廢舊紙張，大都不能回收利用，且與生活垃圾混雜在一起。為此青島海關對該批貨物予以查封，并會同有關部門進行調查。

問：本案應該如何處理，為什么？

答：本案中北京某公司與美國一公司簽訂的合同是國際貨物買賣合同，合同標的為紙張，且為廢舊紙張，與生活垃圾混雜在一起，是違反國家法律，損害國家利益和社會公共利益的。因為我國《對外貿易法》規定：“為保護人的生命或者健康必須禁止進口或出口的”國家禁止其進口或出口。為此，本案買賣經濟合同屬于內容不合法的合同。最后，有關部門對北京某公司進行了處理，責令其將進口的“垃圾”就地銷毀。此案帶來了慘痛的經濟損失和教訓。

案例

十、我國某貿易公司（以下簡稱我方）向美國一公司（以下簡稱美方）發出要約：中國松香WW級8月份裝船100公噸CIF紐約，每公噸300美元??有效期為10日。3日后，美方回函：愿購買要約項下貨物，價格降低到每公噸250美元。我方未予答復。5日后由于國際市場松香價格上漲，美方來電要求按原要約執行合同。我方回電，將價格調整到每公噸350美元，美方經再三考慮，終于同意我方要求，以每公噸350美元成交。問：本案應按原要約還是按反要約執行合同？為什么？答：本案應按生效的反要約執行合同。因為，在本案中存在著要約與反要約，根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》規定，本案美方對我方原要約所作的回函修改了價格條件，屬于反要約，而原要約（我方發出的要約）因此而失效。但原要約失效后，雙方發出的要約對合同的主要條件都作了明確的規定，因此，反要約是實盤，一旦為對方完

全同意，要約即發生效力。為此，本案應按生效后的反要約來執行合同。

案例

十一、中方S公司于1989年8月與某國E公司簽訂了一項冷凍北京鴨的出口合同。合同規定，S公司向E 公司出口帶頭、翼瞨、無毛的一級冷凍填鴨10公噸，冷凍鴨須按照伊斯蘭教的方法屠宰，并由中國伊斯蘭教協會出具有關證明。S公司認為，如按伊斯蘭教的方法宰殺會影響凍鴨的外觀，遂采用最科學的屠殺方式，即自鴨子口中進刀，將血管割斷放血后加工速凍。然后，請中國伊斯蘭教協會出具了“此批冷凍北京填鴨確系采用伊斯蘭教方法屠宰”的證明文件（續后面）* 2 *

貨物運至E公司所在地后，經當地衛生部門檢驗，發現這批凍鴨是采用“鉗宰殺法”屠殺，不符合合同規定的“按伊斯蘭教方法屠殺”的條款，E公司拒絕收貨和付款，并通知S公司，要么將凍鴨就地銷毀，要么將凍鴨退回。

問：本案應如何處理？為什么？

答：本案是由于中方S公司擅自改變屠宰方式，違反了合同的品質標準條款，因此，中方S公司應承擔一切違約責任。

根據《聯合國國際貨物買方合同公約》規定，賣方有憑說明交貨的擔保義務。憑說明交貨主要有憑價格、等級、標準及說明書等形式，而在本案中的“一級北京凍鴨”屬商品的等級，“伊斯蘭教宰殺法”是商品的標準。由于中方S公司雖然出自善意，且利用最先進的科學方法，但由于擅自改變屠宰方式，違反了雙方合同中規定的品質標準條款，觸犯了E公司所在國的教規。為此，中方S公司應承擔退貨、往返運費和銷售差價等一切違約責任，還要承擔國際交往中不良影響的責任。所以，在國際貨物買賣合同履行中，應堅持重合同、守信用的原則，只有全面履行義務，才能最終實現自己的權利。

案例

十二、廈門某外貿公司（以下簡稱廈門公司）與香港某公司于1990年12月簽發了一份購銷魚粉的合同。合同規定，由香港公司向廈門公司提供自委內瑞拉的魚粉5000噸，合同貨物分兩 批交付，每批分別為2500噸，采用信用證支付方式。第一批貨物交付期限為1991年2月中旬，廈門公司應于1991年2月1日或之前，開出信用證，第二批交貨期限為同年8月底，廈門公司應于8月20日或之前，開出信用證，廈門公司依約于2月1日開出信用證，第一批貨物于2月14日運抵福州港，廈門公司請當地商檢部門檢驗，商檢結果合格。但廈門公司于5月初向香港公司提出魚粉生蟲，要求退回已付貨款的1/2.香港公司沒有同意，廈門公司遂向福州市中級人民法院提起訴訟。要求香港公司承擔違約責任。隨后，廈門公司沒有依約開出第二批貨物

的信用證。結果香港公司亦訴至福州市中級人民法院，要求廈門公司承擔違約責任。

問：廈門公司與香港公司誰違約？法院應如何處理？為什么？

答：福州市中級人民法院將兩案合并審理，經庭審后認為，廈門公司關于第一批魚粉生蟲的主張證據不足，已由當地商檢部門出具了合格的商檢證書。而廈門公司因此不開具第二批魚粉的作用力證，致使買方不能按期裝運并交貨，顯然是根本違約行為。因此對廈門公司的訴訟請求予以駁回，而對香港公司的訴訟請求予以支持。判令廈門公司賠償因違約而給香港公司造成的損失。

第五篇：國際經濟法案例分析(匯總)

案例分析

1．甲國和乙國都是《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。甲國A公司與乙國B公司簽訂了從B公司進口100噸白糖的合同。合同選用了((2000年國際貿易術語解釋通則)的 FOB術語，并約定付款方式為托收。此后，A公司與承運人C公司簽訂了海上貨物運輸合同(運輸合同受《海牙規則》的約束)，并向D保險公司投保了平安險。承運人的“希望”號輪按時抵達乙國裝貨，B公司提供了符合合同要求的貨物。在“希望”號輪駛向甲國目的港的途中，因遇臺風使部分白糖受損。B公司委托銀行向A公司收取款項，A公司卻以貨物已經發生損失為由拒絕付款。請回答下列問題：

(1)本案中的保險公司是否應對該批白糖的損失進行賠償?為什么?(2)本案中的承運人是否應對該批白糖的損失進行賠償?為什么?(3)本案白糖損失的風險在哪一方當事人?

2、美國A公司與我國B公司簽訂了購買一批月餅的合同，交貨期為當年中秋前一星期，以便賣給在美國的華人過中秋節之用，但是，由于我國當年中秋節月餅市場火爆，B公司貨源緊張，中秋節已過了一個星期還未交貨。而美國的實際情況是由于中秋節已過，月餅難以銷售。A公司于是通知B公司宣告合同無效。

問：（1）A公司宣告無效是否有法律依據？

（2）A、B兩公司約定在中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁，哪一方敗訴？ 如果敗訴方不履行仲裁裁決，另一方當事人應該怎樣做？ 3．甲國A公司(買方)與乙國B公司(賣方)簽訂一進口水果合同，價格條件為CFR，裝運港 的檢驗證書作為議付貨款的依據，但約定買方在目的港有復驗權。貨物在裝運港檢驗合格后交由C公司運輸。由于乙國當時發生疫情，船舶到達甲國目的港外時，甲國有關當局對船舶進行了熏蒸消毒，該工作進行了數天。之后，A公司在目的港復驗時發現該批水果已全部腐爛。請問：（1）依據《海牙規則》，承運人C公司是否應承擔賠償責任?為什么?(2)在CFR條件下，應該由賣方還是買方簽訂保險合同？(3)在CFR條件下，應該由賣方還是買方支付保險費？

五、案例分析題

1．答：(1)本案中的保險公司不應賠償。因為本案A公司投保的是平安險，本案貨損是因為臺風引起，臺風屬于自然災害，本案臺風引起的是貨物的部分損失，而不是全損，平安險不包括自然災害造成的部分損失，因此保險公司不承擔賠償責任，如果貨主希望得到此種情況下的賠償，應當投保水漬險，因為水漬險對自然災害引起的部分損失是賠償的。

(2)承運人也不賠。因為本案貨損是由于天災引起的，依《海牙規則》的規定，承運人對于

因此而引起的貨物損失是可以免責的。(3)由于本案選用了FOB術語，貨物的風險是在裝貨港船舷轉移的，因此途中的風險是由買方承擔的，即風險由A公司承擔。

2．答：(1)A公司宣告合同無效的依據是B公司的行為構成根本違約。B公司延遲交貨，就是違約行為。而且由于中秋月餅是在特定時間銷售的物品，B公司延遲交貨，A公司賣出月餅就很困難，由此會蒙受損失，以至于實際上剝奪了A公司根據合同所期待得到的利益，即B公司的延遲交貨構成根本違反合同。B公司根本違反合同，A公司應有權宣告合同無效，可向B公司主張損害賠償。(2)由于B公司根本違反合同，B公司會敗訴。B公司不履行仲裁裁決，A公司可以根據法律的規定，向中國法院申請執行。案例3：答：(1)依據《海牙規則》，承運人不應承擔賠償責任，因為其享有因檢疫限制免責的權利。

(2)在CFR條件下，應該由買方簽訂保險合同。(3)在CFR條件下，應該由買方支付保險費。

五、案例分析題（第1小題15分，第2小題10分。共25分）

1． A國一公司向B國一公司出口泰國香米，并簽訂了FOB合同。A國公司在裝船前向檢驗機構申請檢驗，檢驗結果是貨物符合合同的質量要求。A國公司在裝船后及時向B國公司發出裝船通知，但在海上航行中由于海浪過大，大米被海水浸泡，質量降低。貨物到達目的港后，B國公司要求A國公司賠償差價損失。問：A國公司是否應該對上述損失負責？如果本合同以CIF術語或CFR術語成交，大米被海水浸泡的風險損失又分別由誰承擔？（15分）

2.托運人馬克辛靴鞋公司出口一批貨物，由承運人加拿大政府商業海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前發生火災，致使貨物受到損害，經調查，火災的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。托運人對未能交貨

五、案例分析題（共25分）1.（15分）

答案要點：賣方不應對貨物在運輸過程中遭受的風險損失負責。該風險應該由買方承擔。（5分）根據Inconterms2000的規定，在FOB術語中，賣方只承擔貨物越過船舷之前的風險，貨物越過船舷之后的風險由買方承擔，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。（5分）如以CIF或CFR術語成交，賣方也同樣不對貨物在運輸過程中遭受的風險損失負責。根據Inconterms2000的規定，在CIF或CFR 術語中，賣方也只承擔貨物越過船舷之前的風險，貨物越過船舷之后的風險也由買方承擔，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。（5分）2.（10分）

答案要點：承運人應賠償（5分），因未做到在開航前和開航時使船舶適航（5分）。

造成的損失要求承運人賠償。（10分）

五、案例分析（第1小題16分，第2小題9分，共25分）

案例1： 中國A公司與意大利B公司簽訂了一份由A向B出售100桶鹽漬蘑菇的合同，分兩批交貨，總價金10萬美元，價格條件為CI F熱那亞。合同規定：索賠期為到貨后一個星期，合同成立后買方應在一個月內交付1萬美元定金，賣方發貨后，定金作為貨款；賣方不交貨應雙倍返還定金。

第一批貨物50桶，賣方按期裝運了貨物，但是，貨物延期一個星期到港，買方收到賣方寄來的清潔提單提貨，經買方自己檢驗發現，50桶貨物有5桶缺重共80公斤（每桶應為50公斤）。

第二批貨物到港后，經詳細開箱檢驗發現因鹽度不夠每桶蘑菇都有腐爛變質現象，買方出具了由檢驗機構簽發的商檢證明。雙方因索賠不成請求仲裁，買方要求賣方：

1、賠償第一批貨物短重的損失1000美元；

2、賠償第一批貨物因延遲到港的罰金500美元；

3、第二批貨物退回，賠償買方因此遭受的利潤損失2000美元，同時應雙倍返還這批貨物定金20000美元。

問：該案如何處理？

案例2： 中國銀行決定對境內一重大中外合資經營項目提供一筆巨額商業貸款，在簽訂協議前，銀行人員向某律師事務所就如何通過合同條款，保證債務人如期償還債務進行咨詢。你作為律師，如何回答？

五、案例分析（第一小題16分，第二小題9分，共25分）

案例1：

答題要點：

1、第一批貨物賣方按時裝運，并取得清潔提單，應初步認定賣方已履行合同，買方收到貨物后，由自身對貨物進行檢驗，而不是由獨立檢驗機構參與檢驗，其貨物短量主張和索賠要求不應支持。（4分）

2、賣方按時裝運貨物，貨物延遲到港的原因不在賣方，根據CIF條件，貨物風險自越過船舷時轉移賣方，因延遲到港的罰金主張，不應予以支持。（4分）

3、第二批貨物已經喪失任何使用價值，賣方構成根本違約。應該支持賣方退回，解除這一部分合同，賠償利潤損失的主張。（4分）

4、買方要求雙倍返還違約金的要求不予支持，因為合同規定，只有在賣方不交貨時才這樣做，賣方是交貨不符，不是不交貨。（4分）

案例2：

答題要點：

1、應規定擔保條款，包括物權擔保和信用擔保；（3分）

2、規定陳述保證條款，借款人應保證其經營狀況、財務狀況良好和真實，其貸款項目經過合法批準授權。（2分）

3、應規定某些約定事項，貸款人不得在其資產上設置抵押權和其他擔保物權，清償時應保證貸款人與其他債權人處于平等地位。（2分）

4、違約及救濟條款，應規定預期違約和實際違約時的救濟辦法。（2分）

五、案例分析（第1小題10分，第2小題15分，共25分）

案例1：中國A公司與韓國B公司成立一家生產醫用電器的合資經營企業，由韓方X任董事長。中方以土地廠房及原有設備作為投資，韓方投資5萬美元。共同經營5年后，由于經濟效益不好，韓方董事長未經中方同意，通過訂立合同將企業承包給一韓國人經營，并聲稱每年給中方一定金額的承包費。以后3年，沒有給中方任何分配利潤。因承包費未能兌現，中方起訴。

問：該案如何處理？

案例2： 有一份CIF合同規定：在貨物到達目的港時憑裝運單據支付現金。合同訂立后一個月，貨物出運，但由于運輸途中遇險不能到達目的港。當賣方持提單等裝運單據要求買方付款時，買方以貨物不能到達目的港為由拒絕接受單據和付款。但賣方認為他已經按照合同規定的條件投保，買方應該接受符合合同規定的單據并支付貨款。問：買方是否有權拒絕支付貨款？（15分）

五、案例分析（每小題 分，共25分）

案例1：

答題要點：

1、中外合資經營企業應由雙方共同經營，韓方董事長單方面將企業承包給個人經營的合同違反法律，應為無效合同，應解除承包合同，恢復共同經營。（5分）

2、中外合資經營企業應按投資比例分配利潤、承擔風險，韓方不僅將企業承包給他人，而且是中方長期不能獲得利潤，也違反了中外合資經營企業法。在查清企業最后盈余的基礎上，補償中方合營者的損失。（5分）案例2：

答案要點：

買方無權拒絕支付貨款。賣方的主張合理。（5分）

根據Inconterms2000的規定，在CIF術語中，貨物越過船舷之后的風險由買方承擔，除非賣方違反合同規定的義務。本案中，賣方并無違約之事實，并按照合同規定提交裝運單據，買方應該向賣方付款。（5分）

同時，根據Inconterms2000的規定，在CIF術語中，賣方負責辦理海上貨物運輸保險，因此，保險單轉讓給買方后，買方可以根據保險單向保險公司索賠。（5分）

七、案例分析

一．2006年4月，中國鼎天有限責任公司與德國貝佛里奇有限責任公司簽訂了冷軋卷板進口合同。合同約定：貝佛里奇有限責任公司在2006年6月底交貨。付款方式為信用證。合同簽訂后，鼎天有限責任公司按期開來了信用證。但直到2006年6月30日，鼎天有限責任公司仍未收到貝佛里奇有限責任公司任何關于貨物已經裝船或延期交貨的通知。7月3日，貝佛里奇有限責任公司向鼎天有限責任公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才能起航，無法保證按期交貨，要求鼎天有限責任公司將信用證裝船延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求鼎天有限責任公司于7月4日回復傳真。鼎天有限責任公司按期回復，告知貝佛里奇有限責任公司修改信用證的條件是價格下調10%，否則將宣告撤消合同。但貝佛里奇有限責任公司沒有同意，仍然要求鼎天有限責任公司延長信用證有效期，否則將貨物另售他人。鼎天有限責任公司于7月5日正式函告貝佛里奇有限責任公司終止合同并提出索賠。

問：1．鼎天有限責任公司最后的處理方法是否合理，為什么？2．如果鼎天有限責任公司的主張成立，如何賠償鼎天有限責任公司？

答：1．鼎天有限責任公司最后的處理方法合理。貝佛里奇有限責任公司未能在規定時間內交付已構成了違約，之后雙方對合同的變更（鼎天有限責任公司同意延期交付，但價格要求下調10%）也未達成一致意見，在原合同仍然有效的情況下，貝佛里奇有限責任公司聲明其不再履行交貨義務，已構成了根本違反合同，所以鼎天有限責任公司有權解除合同。此外，鼎天有限責任公司要求賠償的權利也不因其行使解除合同等救濟方法而喪失。2．應賠償鼎天有限責任公司因貝佛里奇有限責任公司違約而遭受的包括利潤在內的各種損失，但這種賠償不得超過對方在訂約時預料或理應預料到的可能損失。

二．印度國尤素福股份有限公司向德國麥克萊倫有限責任公司出口羊絨披肩，并簽訂了CIF合同。尤素福股份有限公司在裝船前向檢驗機構申請檢驗，檢驗結果是貨物符合合同的質量要求。尤素福股份有限公司在裝船后及時向麥克萊倫有限責任公司發出裝船通知，但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質量降低。貨物到達目的港后，麥克萊倫有限責任公司要求尤素福股份有限公司賠償差價損失。

問：1．尤素福股份有限公司是否應該對上述損失負責？2．貨物被海水浸泡的風險損失又分別由誰承擔？

答：1．尤素福股份有限公司不應對上述損失負責。根據《Incoterms 2000》，在CIF術語下，貨物風險自裝運港越過船舷以后，轉由買方承擔，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。尤素福股份有限公司已提交了符合合同規定的貨物，并及時發出裝船通知，已履行了合同義務。貨物越過船舷后，其風險費用均由德國公司承擔，因此上述損失尤素福公司不應負責。2．由上所述，風險由麥克萊倫有限責任公司承擔。如果尤素福股份有限公司為該批貨物投保了水漬險或一切險，麥克萊倫有限責任公司可以根據保險單向保險公司索賠。

三．東藝有限責任公司向金蘋果國際有限公司發盤“橡膠500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月裝運，即期信用證支付，限20日復到有效。”金蘋果國際有限公司當即回電“價格減10%，中國國際經濟貿易委員會仲裁，其他條件接受。”東藝有限責任公司沒有答復。問：合同是否成立？為什么？ 答：合同不成立。

1．東藝有限責任公司的發盤是實盤，即發出的是一項有效的要約。2．金蘋果國際有限公司的回復要求“價格減10%”，是對東藝有限責任公司要約的實質變更，不構成承諾，應視為一項反要約。

四．阮氏兄弟出售一級大米1200噸，按FOB條件成交，裝船時貨物經公證人檢驗，符合合同規定的品質條件。賣方在裝船后及時發出裝船通知。但運輸途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響。當貨物到達目的港后，只能按三級大米的價格出售，因而買方要求賣方賠償差價損失。問：賣方是否應對該項損失負責，為什么？

答：賣方阮氏兄弟不應對該項損失負責。根據《Incoterms 2000》，在FOB術語下，賣方承擔貨物在裝運港越過船舷以前的風險和費用，買方承擔貨物在裝運港越過船舷以后的風險和費用，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。本案中，賣方提交了符合合同規定的貨物并及時發出裝船通知，已履行了合同義務，風險已轉由買方承擔，因此賣方對損失不負責任。

五．托運人皮爾遜啤酒有限責任公司出口一批貨物，由承運人加拿大政府商業海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人加拿大政府商業海運公司向托運人皮爾遜啤酒有限責任公司簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前柴油發動機發生爆炸，致使輪船不能按時起航，貨物也受到損害。經調查，起因是由于經船長授權的雇傭人員在對柴油發動機試車時疏忽所致。

問：托運人皮爾遜啤酒有限責任公司可否對未能交貨造成的損失要求承運人加拿大政府商業海運公司賠償？

答：承運人加拿大政府商業海運公司應當承擔損失賠償責任。根據《海牙規則》的規定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航。在本案中，1．事故的發生是在開航前；2．承運人沒有盡到恪盡職責，因為其雇傭人員有疏忽的過錯；3．由于上述原因使船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責使船舶適航的情形，不能引用免責事項中的管理船舶過失來免除自己的責任。

六．托運人布里奇斯糧食公司出口一批棉花，由承運人墨西哥政府商業海運公司班輪運輸。棉花裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前油管發生泄漏，致使棉花受到損害，經調查，油管發生泄漏的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道修理時疏忽所致。托運人對未能交貨造成的損失要求承運人賠償。問：承運人是否應承擔賠償責任？為什么？

答：承運人墨西哥政府商業海運公司應當承擔損失賠償責任。根據《海牙規則》的規定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航。在本案中，1．事故的發生是在開航前；2．承運人沒有盡到恪盡職責，因為其雇傭人員有疏忽的過錯；3．由于上述原因使船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責使船舶適航的情形，不能引用免責事項中的管理船舶過失來免除自己的責任。

七．甲公司是一家英國公司，乙公司是一家設在上海的中外合資經營企業。甲乙簽訂了一份國際貨物買賣合同，合同中規定乙公司是信用證付款。乙公司付款后，憑提單卻沒有提到貨物。經查是因甲提交給銀行的提單中，在收貨人一欄中填寫出了不符合提單填寫要求的問題。

問：請你判斷收貨人一欄的填寫錯誤可能是如下哪種情況？是甲公司名稱？是乙公司名稱？還是憑甲公司指示？或者是憑乙公司指示？

答：可能填寫了甲公司的名稱。因為這屬于記名提單，也稱不可轉讓提單，即提明特定人收貨，不可轉讓。因此，在提單收貨人一欄中如果填寫了甲公司提貨，買主乙公司就無法提取貨物。至于其他情形，買主乙公司均可提到貨物，直接填寫乙公司是收貨人或憑乙公司指示毫無疑問，填寫憑甲公司指示，甲只需背書轉讓給乙公司，乙就可提取貨物，因為這屬指示提單，可背書轉讓。

八．太子號于1990年3月1日在漢堡港交付承租人使用，1991年3月5日在中國上海港還給船舶所有人。租用時間超過了租船合同規定的10個月租用期。由于市場租金率上漲，船舶所有人要求承租人按本應還船時的市場租金率支付超期租船期間的租金。

問：根據我國海商法的規定，此案中，超期還船租金應按什么計算？是按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算？是按1990年12月15日，該輪上個航次結束時的市場租金率計算？還是按合同規定的租金率計算？或者是按1991年3月5日還船時的市場租金率計算？

答：本案屬于定期租船合同。根據我國《海商法》第143條規定，“經合理計算，完成最后航次的日期約為合同約定的還船日期，但可能超過合同約定的還船日期的，承租人有權超期用船以完成該航次。超期期間，承租人應當按照合同約定的租金率支付租金，市場的租金率高于合同約定的租金率的，承租人應當按照市場租金率支付租金。”因此本案中，承租人超期用船應當賠償船舶所有人的損失，超期還船期間的租金率應當按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算。九．我國萬利嘉企業有限責任公司，從加拿大進口一批新聞紙，300箱，海運。在運輸途中，由于船內油管破裂部分燃油漏出，污染新聞紙。2004年7月18日青島港卸貨，發現損失100箱。貨物投保了水漬險。2006年9月25日請求保險公司賠償。保險公司拒絕賠償。問：是否合理？為什么？

答：保險公司拒絕賠償有理：1．平安險承保被保險貨物由于：（1）惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災害造成的整批貨物的全損；（2）運輸工具擱淺觸礁、沉沒、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的貨物全部或部分損失；（3）運輸工具在發生上述意外事故前后又在海上遭受惡劣氣候等自然災害造成的部分損失；（4）裝卸時，一件或數件貨物落海造成的全部或部分損失；（5）被保險人為搶救貨物支出的合理費用等。水漬險除承保平安險的各項責任外，還負責被保險貨物由于惡劣氣候等自然災害造成的部分損失。該損失不在保險范圍之內。2．超過索賠期限。索賠期限為從被保險貨物在最后卸載地全部卸離運輸工具后起算，最多不超過2年。

十．貨輪從天津駛往馬來西亞，行至途中貨艙起火，由于火勢太猛，逐步蔓延至機艙。船長發現一般滅火器材已經不起作用，決定往艙中灌海水。火終于撲滅，但是機艙受損，無法繼續航行。于是靠岸修理。事后查明損失有：完全燒毀貨物2000箱，由于灌水滅火受損貨物800箱，前甲板和主機被燒壞，額外支出拖船費用、額外燃料費、增加的有關人員工資。

問：1．什么是共同海損和單獨海損？2．本案中哪些損失是單獨海損？

答：1．共同海損指海上運輸中，船舶、貨物遭到共同危險，船長為了共同安全，有意和合理地作出特別犧牲或支出的特別費用。單獨海損是指貨物因承保風險引起的不屬于共同海損的部分損失。2．完全燒毀的2000箱貨物、被燒壞的前甲板和主機是單獨海損。其余損失為共同海損。

十一．我國佳麗彤有限責任公司與某國赫爾利有限責任公司于2003年10月20日簽訂購買500噸棉花的GFR合同。佳麗彤有限責任公司開出信用證規定，裝船期限為2004年2月1日至2月15日。由于赫爾利有限責任公司租來運貨的“白馬王子號”在開往某外國港口途中遇到颶風，結果裝貨至2004年2月20日才完成。承運人在取得赫爾利有限責任公司出具的保函的情況下簽發了與信用證條款一致的提單。“白馬王子號”于2月21日駛離裝運港。佳麗彤有限責任公司為這批貨物投保了水漬險。2004年2月28日“白馬王子號”途經達達尼爾海峽時起火，造成部分棉花燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分棉花濕毀。由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達目的地時趕上了棉花價格下跌，佳麗彤有限責任公司在出售余下的棉花時價格不得不大幅度下降，給佳麗彤有限責任公司造成很大損失。

問：1．途中燒毀的棉花損失屬于什么損失，應由誰承擔？為什么？2．佳麗彤有限責任公司可否向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失？為什么？ 答：1．被燒毀的棉花屬于單獨海損，應由保險公司賠償。因為買方已為該批貨物投保了水漬險。濕毀部分屬共同海損。2．可以向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失。因為承運人有倒簽提單行為。賣方未在信用證規定的裝運日期之前或當日完成裝運，而承運人未如實注明。（關于保函，《海牙規則》不承認托運人和承運人之間的保函，但《漢堡規則》將其合法化，規定托運人為取得清潔提單向承運人出具承擔賠償責任的保函在托運人和承運人之間有效，但對提單受讓人包括任何收貨人在內的第三方無效。在發生欺詐的情況下，承運人承擔賠償責任，且不能享受公約規定的責任限制利益。在本案中，如依據《漢堡規則》，該保函基于托運人和承運人雙方真實的意思表示，對雙方有效，承運人在賠償買方損失后可以向托運人即賣方追償。但我國的《海商法》對保函并沒有明確承認。）十二．A國通知B國，禁止從B國進口羊肉，理由是羊肉的荷爾蒙含量超標，影響國民的身體健康。B國經過調查發現，A國境內銷售的羊肉荷爾蒙含量與B國羊肉的荷爾蒙含量是一樣的。還發現，A國還不斷從C國進口同樣質量的羊肉。B國認為A國違反了GATT原則，他們的利益受到了侵害。A國反駁，他們采取的措施是不違反GATT原則的，是屬于一般例外所允許的。

問：1．A國的做法是否違反了GATT的原則？違反了哪條原則？為什么？2．A國反駁的理由對不對？為什么？

答：1．違背了GATT的最惠國待遇原則和國民待遇原則。A國以國民健康為由禁止從B國進口羊肉，但卻從C國進口同樣質量的羊肉，這種做法是對來自不同成員國的相同或類似產品在實施限制方面實行歧視待遇。同時，A國國內也在銷售同樣的羊肉，這種禁止B國羊肉進口的做法也屬于保護本國產品，對外國產品實行歧視，未在本國產品和外國產品間實行平等的待遇。2．A國反駁的理由不成立。因為A國雖然援引GATT20條一般例外的規定，以保障國民健康為由禁止B國羊肉進口，但它卻在國內允許銷售同樣產品，且還從C國進口質量相同的產品，這屬于GATT20條一般例外的濫用，采取的這些措施構成了武斷和不合理的差別待遇，變相限制了國際貿易。

十三．A國雅博爾有限公司于2006年3月12日在B國申請注冊了“HWH”商標。2006年4月3日A國雅博爾有限公司又在C國申請注冊“HWH”商標，并請律師史密斯先生代理有關事項。C國商標管理機構駁回申請，理由是已經有人于2006年4月1日提出同樣的申請。2006年6月7日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“HWH”商標。D國商標管理機構駁回申請，理由是A國雅博爾有限公司在自己國內沒有申請該項權利。2006年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“JKL”商標，該商標已經在A國取得合法權利。D國商標管理機構駁回申請，理由是該申請不符合D國的商標法。注：以上幾個國家都是《巴黎公約》成員國。問：1．什么是優先權？申請優先權應該提交什么文件？2．在D國申請注冊“JKL”商標，D國商標管理機構是否可以駁回申請，為什么？

答： 1．在一個成員國正式提出了發明專利、實用新型專利、外觀設計專利或商標注冊的申請人，在其他成員國提出同樣的申請，在規定的期限內應享有優先權。也就是說，在優先權期內對其他人的同樣申請不能授予工業產權，該工業產權授予該優先權人。要提交申請優先權的聲明和以前申請書的副本。2．D國不可以駁回申請。因為根據《巴黎公約》的規定，凡所屬國予以注冊的商標，其他成員國也應同樣接受申請注冊并給予保護。

十四．A國達雅氏公司從B國亞馬遜有限責任公司引進一條自動生產線，其中涉及一項專利技術。達雅氏公司董事會就此事請該公司法律顧問瑪麗蘭德作說明，并討論了專利的使用問題。公司法律顧問瑪麗德蘭根據標的不同，介紹了許可協議的種類，根據許可協議使用范圍的不同，其使用的權限也不同。最后提出一份許可協議應包括的主要條款。B國亞馬遜有限責任公司則提出，在許可協議中一定要寫明：1．引進方不能對該技術進行進一步的研究；2．引進方必須雇用B國亞馬遜有限責任公司的專業技術人員；3．在生產過程中，為了保護該技術的完整性，不能對現有技術做任何改動，即使有不適應當地情況的現象；4．在生產過程中，要從B國TWT公司購買原料。A國達雅氏公司的技術人員認為，從B國TWT公司購買原料不是必需的。

問：1．如果你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何根據標的不同介紹許可協議的種類？2．如果你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何介紹許可協議的使用范圍？

答：根據許可協議可使用地域范圍以及使用權范圍的大小，許可協議的種類為：獨占許可協議：指在協議規定的時間和地域范圍內，受讓方對受讓的技術擁有獨占的使用權，許可方不能將該技術使用權另行轉讓給第三方，同時許可方也不能在該時間和地域范圍內自行使用該項出讓的技術。排他許可協議：指在協議規定的時間和地域范圍內，受讓方對受讓的技術擁有使用權，許可方不能將該項技術使用權另行轉讓給第三方，但許可方自己仍保留在該時間和地域范圍內的使用權。普通許可協議：指在協議規定的時間和地域范圍內，受讓方不僅可以使用某項技術，許可方也可使用或許可第三方使用某項技術。交叉許可協議：指技術許可方和受讓方在協議規定，將其各自的技術使用權相互交換，供對方使用。此種許可可以獨占，也可以排他，可以有償，也可以無償。分許可協議：指協議中的受讓方可以將其受讓的技術使用權再行轉讓給第三方。

十五．艾賽亞有限責任公司是跨國公司錫比爾股份有限公司在中國設立的外商獨資子公司，專營食品加工和出口。艾賽亞有限責任公司因嚴重財務危機而宣告破產，其債權人向法院起訴，要求母公司錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責任公司的債務承擔責任，并舉證：第一，錫比亞股份有限公司的求償權達到艾賽亞有限責任公司所有負債的45%；第二，艾賽亞有限責任公司出口銷售產品的85%是銷售給錫比爾股份有限公司，并且其價格比其他買家更加優惠；第三，艾塞亞有限責任公司向錫比爾股份有限公司在中國的其他關聯企業支付一系列預付款，同時又允許母公司集團作為債務人延遲支付其他債務。

問：錫比爾股份有限公司是否對艾塞亞有限責任公司的債務承擔責任？為什么？

答：對于母子公司之間的責任承擔，當前有以下三種觀點和做法：1．有限責任原則； 2．整體責任原則；3．特殊情況下的直接責任。本案中，上述舉證如經查實，說明母公司錫比爾股份有限公司以子公司艾賽亞有限責任的形式實施了欺詐行為，即欺詐艾賽亞有限責任公司的債權人以逃避債務。債權人可要求錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責任的債務承擔責任。錫比爾股份有限公司應當對艾塞亞有限責任公司的債務承擔責任。1．應當明確，艾塞亞有限責任公司作為錫比爾跨國公司在中國的獨資子公司，其法律性質為有限責任公司形式的中國法人，即錫比爾股份有限公司作為股東以其出資額為限對艾塞亞有限責任公司承擔責任，艾塞亞有限責任公司以其全部法人資產對公司的債務承擔責任。因此，艾塞亞有限責任公司的債權人只能向艾塞亞有限責任公司主張權利，艾塞亞有限責任公司也只以其自身資產為限向債權人承擔債務。2．但是，根據《外資企業法》及其實施細則的規定，外資企業必須遵守中國的法律法規，不得損害中國的社會公共利益；自主經營管理，不受干涉；在破產清算期間不得自行處理企業財產。首先，艾塞亞有限責任公司的有關行為違反了我國法律。其次，錫比爾跨國公司是艾塞亞有限責任公司的唯一股東，對子公司的生產經營管理起著決定性的作用，其利用跨國公司的內部關聯性，對艾塞亞有限責任公司進行控制和不當干預，使其從事大量非正常關聯交易，轉移利潤和資產，怠于行使到期債權，逃避債務，最終使其因財務危機而破產，并影響艾塞亞有限責任公司的債權人實現債權。因此，債權人除依法向清算組織登記債權外，有權要求錫比爾股份有限公司承擔債務，錫比爾股份有限公司應負連帶責任。

十六．中外合資經營的保利達股份有限公司向中國銀行申請一筆2000萬美元的巨額商業貸款，在簽訂協議前，為了慎重起見，銀行工作人員向匯通律師事務所就如何通過合同條款，保證債務人如期償還債務進行咨詢。問：你作為律師，如何回答？ 答：1．應規定擔保條款，包括物權擔保和信用擔保；2．規定陳述保證條款，借款人應保證其經營狀況、財務狀況良好和真實，其貸款項目經過合法批準授權。．應規定某些約定事項，貸款人不得在其資產上設置抵押權和其他擔保物權，清償時應保證貸款人與其他債權人處于平等地位。4．違約及救濟條款，應規定預期違約和實際違約時的救濟辦法。

十七．惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂了一份租賃合同，同時又與阿根廷享利有限責任公司簽訂了一份購買一套葡萄酒生產線的合同。惠通有限責任公司作為出租人的買方，從阿根廷享利有限責任公司購買葡萄酒生產線，出租給恒力有限責任公司。惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂的合同中規定，關于設備的質量與性能，由阿根廷享利有限責任公司直接向恒力有限責任公司負責，如果出現了質量問題，由恒力有限責任公司直接向阿根廷享利有限責任公司索賠。惠通有限責任公司與阿根廷享利有限責任公司在合同上簽了字，恒力有限責任公司雖然不是合同當事人，也就相關條款簽了字，注明“確認合同及其條款”字樣。后出現質量問題，恒力有限責任公司直接向阿根廷享利有限責任公司索賠，享利有限責任公司拒絕，理由是恒力有限責任公司無權提起訴訟和提出權利要求。

問：1．恒力有限責任公司是否有直接向阿根廷享利有限責任公司索賠的權利？2．什么是國際融資租賃？有幾種主要類型？

答：1．恒力有限責任公司有權要求賠償。因為融資租賃合同一般都訂有瑕疵擔保免責特約，即租賃公司不承擔瑕疵擔保責任，但同時訂有損害賠償請求權讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害賠償請求權讓渡給用戶，用戶可以直接向供應商行使請求權。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請求權讓渡條款，故恒力有限責任公司享有直接向賣方索賠的權利。2．融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設備，具有融資、融物雙重職能的租賃交易。國際融資租賃是指含有涉外因素的融資租賃。有以下幾種類型：1．金融租賃。2．杠桿租賃。3．賣主租賃。4．操作性租賃。5．售后回租。6．轉租賃或再租賃。

十八．為了更新設備，恒力紡織有限責任公司與美國享利融資租賃有限責任公司簽訂了一筆120萬元的紡織機械設備融資租賃合同。合同約定：享利融資租賃有限責任公司按恒力紡織有限責任公司的技術標準和要求，購進紡織機械設備一套。享利融資租賃有限責任公司委托恒力紡織有限責任公司向寶捷機械有限責任公司代為購買。設備所有權屬于享利融資租賃有限責任公司。享利融資租賃有限責任公司將設備租給恒力紡織有限責任公司，租期4年。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責任公司收取恒力紡織有限責任公司10萬元的產權轉讓費，設備歸恒力紡織有限責任公司所有。同時，三方約定，如果寶捷機械有限責任公司的設備出現瑕疵，給恒力紡織有限責任公司造成損失，享利融資租賃有限責任公司將對寶捷機械有限責任公司的索賠權轉讓給恒力紡織有限責任公司。享利融資租賃有限責任公司協助恒力紡織有限責任公司進行索賠。后設備出現技術問題，恒力紡織有限責任公司遂向寶捷機械有限責任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規定的設備。寶捷機械有限責任公司認為合同的買方不是恒力紡織有限責任公司，是享利融資租賃有限責任公司。恒力紡織有限責任公司無權要求索賠。恒力紡織有限責任公司起訴于法院。

問：1．恒力紡織有限責任公司是否有權要求寶捷機械有限責任公司賠償？2．瑕疵擔保免責特約的理由是什么？ 答：1．恒力紡織有限責任公司有權要求賠償。因為融資租賃合同一般都訂有瑕疵擔保免責特約，即租賃公司不承擔瑕疵擔保責任，但同時訂有損害賠償請求權讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害賠償請求權讓渡給用戶，用戶可以直接向供應商行使請求權。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請求權讓渡條款，故恒力紡織有限責任公司享有直接向賣方索賠的權利。2．瑕疵擔保免責特約的理由如下：1）任意法規性。民法關于瑕疵擔保責任的規定為任意性規定，允許契約雙方以特約予以變更。2）制度本身的要求。多數判例認為，融資租賃的經濟機能在于向用戶提供融資，具有金融的性質，因此，瑕疵擔保免責特約為融資租賃制度本身的要求。3）用戶的選擇責任。融資租賃是由用戶基于自己的知識和經驗，選定設備，租賃公司完全按照用戶的指定予以購買。因此選擇錯誤的結果應由用戶負責。4）租賃公司缺乏商品知識、信息、經驗和處置能力，其機能僅在于向用戶提供融資，故而不承擔瑕疵擔保責任。5）融資租賃契約訂有該項免責特約的同時也訂有損害賠償請求權讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害賠償請求權讓渡給用戶，用戶可以直接向供應商行使請求權。

十九．為了更新設備，恒力紡織有限責任公司與美國享利融資租賃有限責任公司簽訂了一筆120萬元的紡織機械設備融資租賃合同。合同約定：享利融資租賃有限責任公司按恒力紡織有限責任公司的技術標準和要求，購進紡織機械設備一套。享利融資租賃有限責任公司委托恒力紡織有限責任公司向寶捷機械有限責任公司代為購買。設備所有權屬于享利融資租賃有限責任公司。享利融資租賃有限責任公司將設備租給恒力紡織有限責任公司，租期4年。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責任公司收取恒力紡織有限責任公司10萬元的產權轉讓費，設備歸恒力紡織有限責任公司所有。同時，三方約定，如果寶捷機械有限責任公司的設備出現瑕疵，給恒力紡織有限責任公司造成損失，享利融資租賃有限責任公司將對寶捷機械有限責任公司的索賠權轉讓給恒力紡織有限責任公司。享利融資租賃有限責任公司協助恒力紡織有限責任公司進行索賠。后設備出現技術問題，恒力紡織有限責任公司遂向寶捷機械有限責任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規定的設備。寶捷機械有限責任公司認為合同的買方不是恒力紡織有限責任公司，是享利融資租賃有限責任公司。恒力紡織有限責任公司無權要求索賠。恒力紡織有限責任公司起訴于法院。

問：1．享利融資租賃有限責任公司對設備之瑕疵是否應該承擔責任？ 2．瑕疵擔保免責特約無效包括哪些？

答：1．亨利融資租賃公司不承擔責任。因為融資租賃合同一般都訂有瑕疵擔保免責特約，即租賃公司不承擔瑕疵擔保責任，但同時訂有損害賠償請求權讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害賠償請求權讓渡給用戶，用戶可以直接向供應商行使請求權。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請求權讓渡條款，故恒力紡織有限責任公司享有直接向賣方索賠的權利。2．在某些特殊情形下，瑕疵擔保免責特約亦可能被確認為無效。一是由租賃商業選擇供應商，設備種類、數量、規格、型號、商標等的情形；二是租賃公司明知有瑕疵而未告知或因重大過失而不知有瑕疵，可因違反誠信原則而使免責特約無效；三是租賃公司與供應商有密不可分的關系；四是未給用戶以救濟手段或用戶不能行使請求權的情形。

二十．1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機構設立在喀麥隆的雅溫得。1949年英國政府要求埃斯特石油有限公司就其全部公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認為，該公司在喀麥隆注冊，總機構設立在喀麥隆的雅溫得，公司的產品和銷售地都不在英國。所以不應該向英國政府納稅。英國法院則認為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，只有個別董事在喀麥隆，多數董事會在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應該向英國納稅。問：1．埃斯特石油有限公司則認定應當納稅的標準是什么？2．確定納稅人居民身份的標準有哪些？

答：1．埃斯特石油有限公司認為應當向英國納稅的前提是英國應對其有居民稅收管轄權或來源地稅收管轄權。首先，埃斯特石油有限公司認定其居民身份的標準是登記注冊地標準和總機構所在地標準。即它認為，公司在喀麥隆注冊，總機構也設在喀麥隆，所以公司為喀麥隆居民身份，英國對公司無居民稅收管轄權。其次，它認為，公司的產品和銷售地都不在英國，即所得又不是來源于英國，所以英國又沒有來源地稅收管轄權。因此，它認為不應當向英國納稅。2．法人居民身份的認定有以下標準：1）法人實際管理控制中心所在地標準。根據該標準，法人實際管理控制中心設在哪國，它即為該國居民，否則就是該國非居民。法人實際管理控制中心一般是指董事會，董事會所在地即為法人實際管理控制中心所在地。2）法人登記注冊地標準。該標準是指法人在哪國登記注冊即為哪國居民。3）法人總機構所在地標準。總機構是指負責法人的重大經營決策以及全部經營活動和統一核算法人盈虧的總公司和總店等。總機構設在哪國，即為哪國居民。4）控制選擇權標準。根據該標準，控制公司選擇權的股東在哪國，即視為哪國居民。5）主要營業活動所在地標準。即法人主要營業活動所在地在哪國即為哪國居民。

二十一．1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機構設立在喀麥隆的雅溫得。1949年英國政府要求埃斯特石油有限公司就其全部公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認為，該公司在喀麥隆注冊，總機構設立在喀麥隆的雅溫得，公司的產品和銷售地都不在英國。所以不應該向英國政府納稅。英國法院則認為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，只有個別董事在喀麥隆，多數董事會在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應該向英國納稅。問：1．英國法院認定應當納稅的標準是什么？2．確定納稅人居民身份的標準有哪些？

答：1．英國法院認為英國對埃斯特石油有限公司有居民稅收管轄權。其認定埃斯特石油有限公司為英國居民身份的標準是法人實際管理控制中心所在地標準。即法人實際管理控制中心在哪國，它即是哪國的居民。法人實際管理控制中心一般指董事會。在本案中，英國法院認為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，多數董事會在英國舉行，公司重要決定都在英國作出，所以其實際管理控制中心在英國，是英國公司，應向英國納稅。2．自然人居民身份的認定有以下標準：1）住所標準。住所一般是指一個自然人的永久性居住場所。凡在本國有住所的人不論其國籍如何，都屬于該國國民，住所不在本國境內的，則為非居民。2）居所標準。居所是指在一個國家雖非永久居住，但居住了一定時間的處所。對于居住多長時間才構成稅法上的“居民”，各國有不同規定。3）住所和居所相結合的標準。目前，國際上廣泛采用的就是這種標準。4）國籍標準。根據國籍標準，一個自然人只要具有該國國籍，無論其居住在國內和國外，一律視為該國居民。5）意向標準。該標準規定，如果一個自然人具有在該國長期居住的主觀意圖，則將它視為該國居民。

二十二．2004年末，希臘道奇森公司從設在羅馬的分公司獲利10萬美元。道奇森公司設在丹麥的子公司獲利50萬美元，稅后向道奇森公司支付了股息20萬美元。

問：1．在上述納稅中，哪些屬于國際重復征稅？2．什么是國際重復征稅？ 答：1．希臘和意大利兩國對道奇森公司在羅馬分公司的10萬獲利所征的稅，及希臘和丹麥兩國對道奇森公司從丹麥子公司處獲得的20萬股息所征的稅，屬于國際重復征稅。上述第一種情形，希臘對道奇森公司依居民稅收管轄權對其海外經營所得征稅，意大利依來源地稅收管轄權對道奇森公司通過羅馬常設機構的經營所得征稅；第二種情形，希臘對道奇森公司依居民稅收管轄權對其海外投資所得征稅，丹麥依來源地稅收管轄權對其從丹麥子公司處獲得的投資所得征稅。這兩種情形均屬兩個國家對同一跨國納稅人就同一征稅對象同時課稅，這就是國際重復征稅的情形。2．國際重復征稅是指兩個或兩個以上國家對同一跨國納稅人就同一征稅對象在同一時期同時課稅。

二十三．2004年末，希臘道奇森公司從設在羅馬的分公司獲利10萬美元。道奇森公司設在丹麥的子公司獲利50萬美元，稅后向道奇森公司支付了股息20萬美元。

問：1．在上述納稅中，哪些屬于國際重疊征稅？2．什么是國際重疊征稅？ 答：1．丹麥政府對道奇森公司在丹麥的子公司獲利50萬中用于分配給道奇森公司股息（20萬）的所得征收的稅，和希臘政府對道奇森公司的20萬股息所得征收的稅，屬于國際重疊征稅。即子公司的所得，所在國征所得稅，其分配給母公司的股息，母公司所在國也要征收所得稅。同一征稅對象，兩個國家對不同納稅人分別征稅，這就是國際重疊征稅的情形。2．國際重疊征稅是指兩個或兩個以上國家就同一征稅對象對同一經濟來源的不同納稅人分別課稅。

二十四．中國國際經濟貿易仲裁委員會根據申訴人加拿大享利有限責任公司與被訴人中國惠通有限責任公司之間關于買賣螃蟹合同中的仲裁條款以及申訴人的申請，受理了上述合同爭議案。被訴人在指定了仲裁員和提交了答辯之后，對中國國際經濟貿易仲裁委員會的管轄權提出了抗辯，理由是：在合同中規定，乙方（申訴人）用傳真確認合同后生效。但是，申訴人至今沒有確認。所以，合同尚未生效，不能仲裁。

問：1．你認為能夠仲裁嗎？2．法律對此有何規定？ 答：1．能仲裁。2．《仲裁法》19條規定，“仲裁協議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力。”即仲裁協議具有獨立性。仲裁協議（包括仲裁條款和仲裁協議書）應視為與合同的其他條款分離的、獨立地存在的條款或部分，國際商事合同的變更、解除、終止、無效或失效以及存在與否，均不影響仲裁協議的效力。一方當事人仍可依據仲裁協議提交雙方約定的仲裁機構仲裁。

二十五．2003年11月，法國伊麗莎白有限責任公司（賣方）與中國ALT有限責任公司（買方）在上海訂立了買賣200臺電子計算機的合同。雙方在合同中約定，如果發生爭議，在中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁。后來，雙方因交貨期發生爭議。法國伊麗莎白有限責任公司在其公司所在地起訴。法院發出傳票，傳中國ALT有限責任公司出庭應訴。

ALT有限責任公司詢問律師是否應訴，律師應該如何回答？

答：應該向對方法院提出管轄權異議。因為，這涉及到仲裁協議排除法院的司法管轄權的問題。仲裁協議排斥司法管轄有兩方面的含義：一方面含義是指：爭議當事人達成仲裁協議后必須受仲裁協議約束，依仲裁協議向雙方指定的仲裁機構提出仲裁，而不能向法院提起司法訴訟。我國《仲裁法》第5條規定：“當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協議無效的除外。”第26條還規定：“當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協議的，人民法院應當駁回起訴，仲裁協議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。”此外，《承認和執行外國仲裁裁決公約》第2條第（三）款還規定：如果締約國的法院受理一個案件，而就這個案件所涉及的事項當事人已經達成仲裁協議時，除非法院查明該項協議是無效的、未生效的或不可能執行的，應該依照一方當事人的請求，令當事人將案件提交仲裁。另一方面含義是指：仲裁機構做出仲裁裁決后，當事人不能就同一糾紛再向法院起訴。但是，如果仲裁裁決被法院裁定撤銷或者不予執行的，當事人可以就同一糾紛向法院提起司法訴訟。我國《仲裁法》第9條即有類似規定。

二十六．1996年4月，中國金龍貿易有限責任公司與美國南洋貿易有限責任公司簽訂了CAP牌打印機進口合同。合同約定：南洋貿易有限責任公司在1996年6月底前交貨。付款方式為信用證。合同簽訂后，金龍貿易有限責任公司按期開來了信用證。但直到1996年6月30日，金龍貿易有限責任公司仍未收到南洋有限責任公司任何關于貨物已經裝船或延期交貨的通知。7月3日，南洋有限責任公司向金龍貿易有限責任公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才能起航，無法保證按期交貨，要求金龍貿易有限責任公司將信用證裝船延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求金龍貿易有限責任公司于7月4日回復傳真。金龍貿易有限責任公司按期回復，告知南洋有限責任公司修改信用證的條件是價格下調10%，否則將宣告撤消合同。但南洋有限責任公司沒有同意，仍然要求金龍貿易有限責任公司延長信用證有效期，否則將貨物另售他人。金龍貿易有限責任公司于7月5日正式函告南洋有限責任公司終止合同并提出索賠。問：1．金龍貿易有限責任公司最后的處理方法是否合理，為什么？

2．如果金龍貿易有限責任公司的主張成立，如何賠償金龍貿易有限責任公司？ 答：1．金龍貿易有限責任公司最后的處理方法合理。南洋有限責任公司未能在規定時間內交付已構成了違約，之后雙方對合同的變更（鼎天有限責任公司同意延期交付，但價格要求下調10%）也未達成一致意見，在原合同仍然有效的情況下，南洋有限責任公司聲明其不再履行交貨義務，已構成了根本違反合同，所以金龍貿易有限責任公司有權解除合同。此外，金龍貿易有限責任公司要求賠償的權利也不因其行使解除合同等救濟方法而喪失。2．應賠償金龍貿易有限責任公司因南洋有限責任公司違約而遭受的包括利潤在內的各種損失，但這種賠償不得超過對方在訂約時預料或理應預料到的可能損失。

二十七．托運人泰國曼德斯糧食公司出口一批大米，由承運人墨西哥政府商業海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前發生火災，致使貨物受到損害，經調查，火災的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。托運人對未能交貨造成的損失要求承運人賠償。問：承運人是否應承擔賠償責任？為什么？

答：承運人墨西哥政府商業海運公司應當承擔損失賠償責任。根據《海牙規則》的規定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航。在本案中，1．事故的發生是在開航前；2．承運人沒有盡到恪盡職責，因為其雇傭人員有疏忽的過錯；3．由于上述原因使船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責使船舶適航的情形，不能引用免責事項中的管理船舶過失來免除自己的責任。

二十八．印度國金獅股份有限公司向德國托馬斯有限責任公司出口羊絨披肩，并簽訂了FOB合同。金獅股份有限責任公司在裝船前向檢驗機構申請檢驗，檢驗結果是貨物符合合同的質量要求。金獅股份有限公司在裝船后及時向托馬斯有限責任公司發出裝船通知，但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質量降低。貨物到達目的港后，托馬斯有限責任公司要求金獅股份有限公司賠償差價損失。問：金獅股份有限公司是否應該對上述損失負責？

答：金獅股份有限公司（賣方）不應對該項損失負責。根據《Incoterms 2000》，在FOB術語下，賣方承擔貨物在裝運港越過船舷以前的風險和費用，買方承擔貨物在裝運港越過船舷以后的風險和費用，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。本案中，賣方提交了符合合同規定的貨物并及時發出裝船通知，已履行了合同義務，風險已轉由買方承擔，因此賣方對損失不負責任。

二十九．托運人泰國曼德斯糧食公司出口一批大米，由承運人墨西哥政府商業海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前大副及若干船被地方警察當局扣押，致使貨物不能按時離港，導致不能按時交貨。托運人對未能交貨造成的損失要求承運人賠償。

問：承運人是否應承擔賠償責任？為什么？ 答：承運人不應承擔責任。根據《海牙規則》，政府或主管部門的行為、檢疫限制或司法扣押，屬于承運人責任豁免事項，可不承擔責任。

三十．2008年，加拿大魁北克省以本省境內銷售的可回收的不可重復利用的易拉罐裝啤酒包裝不利于環保為由，決定對境內這種罐裝啤酒征收捐稅。事實上，市場上銷售的罐裝啤酒幾乎都是法國克雷嘉文廠生產的，本地啤酒都是瓶裝。另外，本地的罐裝飲料、罐頭不屬于征稅范圍。克雷嘉文廠認為，魁北克省此舉違背了WTO的規則（加拿大和法國均為WTO成員），魁北克省認為其采取的措施屬于一般例外范圍，不受GATT規則約束，雙方發生爭議。

問：1．該爭議是否屬于一般例外范圍？2．該爭議是否屬于《技術性貿易壁壘協議》的調整范圍？

答：1．雙方爭議屬于GATT國民待遇原則調整范圍。不屬于GATT一般例外的范圍。一般例外不包括為環保所采取的措施。2．該爭議不屬于《技術性貿易壁壘協議》的調整范圍，包裝標準與產品的性質及品質無關。

三十一．中國祺瑞有限責任公司與韓國樸金父子有限責任公司成立一家生產醫用電器的合資經營企業，由韓方樸向南任董事長。中方以土地廠房及原有設備作為投資，韓方投資5萬美元。共同經營5年后，由于經濟效益不好，韓方樸向南董事長未經中方同意，通過訂立合同將企業承包給韓國人李正幸經營，并聲稱每年給中方一定金額的承包費。以后3年，因承包費未能兌現，沒有給中方任何分配利潤，中方起訴。問：該案如何處理？

答：1．中外合資經營企業應由雙方共同經營，韓方董事長單方面將企業承包給個人經營的合同違反法律，應為無效合同，應解除承包合同，恢復共同經營。2．中外合資經營企業應按投資比例分配利潤、承擔風險，韓方不僅將企業承包給他人，而且使中方長期不能獲得利潤，也違反了中外合資經營企業法。在查清企業最后盈余的基礎上，補償中方合營者的損失。

五、案例分析題(本題l5．分)

36．2000年3月，美國甲公司與中國乙公司簽訂了排他許可合同，允許乙公司于未來五年內在中國使用其技術生產某種高級芯片，如有爭議交由中國國際經濟貿易仲裁委員會在北京

仲裁解決。2003年4月，因發現中國市場巨大，甲公司在中國投資設廠，使用相同技術生

產同類芯片。2004年5月，甲公司因戰略調整，將其在華工廠設備賣給丙公司，并允許丙

公司使用相同技術生產芯片。請回答如下問題：(1)什么是排他許可合同?(2)設該技術為自由進出口技術，如果乙公司未將該技術合同在中國主管部門登記，該合同是否有效?為什么?(3)2003年4月甲公司在中國使用相同技術生產同類芯片是否合法?為什么?(4)2004年5月甲公司能否再行許可丙公司在中國使用相同技術生產芯片?為什么?(5)如果甲公司和乙公司僅約定了仲裁機構和地點，而未約定應適用的法律，應如何解決這個問題?(6)如果因丙公司使用甲公司許可的技術而給乙公司造成了嚴重損害，乙公司應向誰請求賠償?為什么?

五、36．(1)排他許可合同是指在一定的地域和期限內，受方對受讓的技術享有排他的使用權，供方在規定的期限內不得在該地域再將該項技術許可任何第三方使用，但供方仍然有權利在該地域內使用該項技術制造和銷售相關產品。(3分)(2)有效。(1分)因為在我國，自由進出口的技術貿易合同自依法成立時生效，不以登記為合同生效的條件。登記僅是政府對技術進口或出口活動進行管理的一項措施。(2分)(3)合法。(1分)因為甲公司與乙公司的合同為排他許可合同，這意味著合同只是排除甲公司再許可任何第三方在中國境內于規定期限內使用該技術，甲公司仍有權在中國使用該技術。(1分)(4)甲公司不可以再許可丙公司在中國使用同類技術。(1分)因為甲公司與乙公司的合同為排他性許可合同，這意味著甲公司承諾五年內不再將技術許可給任何第三人在中國使用，甲公司許可丙公司使用時未超過五年。(1分)(5)在當事人未規定適用于其爭議的實體法時，由仲裁庭選擇應適用的實體法，(1分)仲裁庭可能通過有關國家的沖突法規則或各國普遍接受的沖突法規則決定應適用的實體法。(2分)(6)乙公司應向甲公司請求賠償。(1分)因為甲公司對乙公司違約導致丙公司使用該技術。(1分)

五、案例分析題 一

2006年4月，中國鼎天有限責任公司與德國貝佛里奇有限責任公司簽訂了冷軋卷板進口合同。合同約定：貝佛里奇有限責任公司在2006年6月底前交貨。付款方式為信用證。

合同簽訂后，鼎天有限責任公司按期開來了信用證。但直到2006年6月30日，鼎天有限責任公司仍未收到貝佛里奇有限責任公司任何關于貨物已經裝船或延期交貨的通知。7月3日，貝佛里奇有限責任公司向鼎天有限責任公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才能起航，無法保證按期交貨，要求鼎天有限責任公司將信用證裝船期延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求鼎天有限責任公司于7月4日回復傳真。

鼎天有限責任公司按期回復，告知貝佛里奇有限責任公司修改信用證的條件是價格下調10%，否則將宣告撤消合同。

但貝佛里奇有限責任公司沒有同意，仍然要求鼎天有限責任公司延長信用證有效期，否則將貨物另售他人。

鼎天有限責任公司于7月5日正式函告貝佛里奇有限責任公司，終止合同并提出索賠。

問：

1、鼎天有限責任公司最后的處理方法是否合理，為什么？

2、如果鼎天有限責任公司公司的主張成立，如何賠償鼎天有限責任公司公司？

答案要點：

1、鼎天有限責任公司的處理方法合理。因為貝佛里奇有限責任公司未按期交貨已經構成了違約，而且在鼎天有限責任公司拒絕將信用證延期的情況下，仍未履行交貨義務，故貝佛里奇有限責任公司的行為構成根本違約。鼎天有限責任公司有權解除合同并向貝佛里奇有限責任公司索賠。

2、貝佛里奇有限責任公司應該賠付合同規定的價格與賣方應交貨時，貨物在賣方所在地價格之間的差額，或者如買方補進貨物，應賠付合同價格與補進貨物價格之間的差額。

二

印度國尤素福股份有限公司向德國麥克萊倫有限責任公司出口羊絨披肩，并簽訂了CIF合同。

尤素福股份有限公司在裝船前向檢驗機構申請檢驗，檢驗結果是貨物符合合同的質量要求。尤素福股份有限公司在裝船后及時向麥克萊倫有限責任公司發出裝船通知，但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質量降低。貨物到達目的港后，麥克萊倫有限責任公司要求尤素福股份有限公司賠償差價損失。

問：

1、尤素福股份有限公司是否應該對上述損失負責？

2、貨物被海水浸泡的風險損失又分別由誰承擔？

答案要點：

1、尤素福股份有限公司不應該對上述損失負責。尤素福股份有限公司提供的產品經商品檢驗機構檢驗為合格，同時在裝船后及時通知了買方，已恰當、充分履行了賣方的義務。同時按照CIF術語，在賣方無違約的條件下，貨物在越過船舷后的風險應有買方承擔，故貨物損失應由麥克萊倫有限責任公司承擔。

2、CIF術語下，買方僅需投保平安險即可。而平安險的承保范圍是自然災害造成的貨物全損和意外事故造成的貨物全部或部分損失。故保險公司可堅決賠償質量降低而造成的損失。如承運人及其雇員對貨物被雨水浸泡有過錯，其損失可由承運人和麥克萊倫有限責任公司分別承擔。

三

東藝有限責任公司向金蘋果國際有限公司發盤“橡膠500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月裝運，即期信用證支付，限20日復到有效。”

金蘋果國際有限公司當即回電“價格減10%，中國國際經濟貿易委員會仲裁，其他條件接受。”

東藝有限責任公司沒有答復。

問：合同是否成立？為什么？

答案要點：合同不成立。因金蘋果公司的回電更改了價格，構成對要約的實質性更改，構成反要約。

四

阮氏兄弟出售一級大米1200噸，按FOB條件成交，裝船時貨物經公證人檢驗，符合合同規定的品質條件。賣方在裝船后及時發出裝船通知。但運輸途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響。當貨物到達目的港后，只能按三級大米的價格出售，因而買方要求賣方賠償差價損失。

問：賣方是否應對該項損失負責，為什么？

答案要點：同二。

五

托運人皮爾遜啤酒有限責任公司出口一批貨物,由承運人加拿大政府商業海運公司班輪運輸.貨物裝船后,承運人加拿大政府商業海運公司向托運

人皮爾遜啤酒有限責任公司簽發了海運提單,提單背面訂有適用<海牙規則>的條款.但船在開航前柴油發動機發生爆炸,致使輪船不能按時起航,貨物也受到損害.經調查,起因是由于經船長授權的雇傭人員在對柴油發動機試車時

疏忽所致.問:托運人皮爾遜啤酒有限責任公司可否對未能交貨造成的損失要求承運人加拿大政府商業海運公司賠償?

答案要點：

1、承運人加拿大政府商業海運公司應賠償，因未做到在開航前和開航時使船舶適航。

2、承運人須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航，其具體含義有三點： a.在開航前與開航時船舶適用于航行； b.船員的配備、船舶裝備和供應適當； c.船舶要適合貨物的安全運送和保管。

六

同五。

七

甲公司是一家英國公司，乙公司是一家設在上海的中外合資經營企業。甲乙簽訂了一份國際貨物買賣合同，合同中規定乙公司是信用證付款。乙公司付款后，憑提單卻沒有提到貨物。經調查是因甲提交給銀行的提單中，在收貨人一欄中填寫出了不符合提單填寫要求的問題。

問：請你判斷收貨人一欄的填寫錯誤可能是如下那種情況？是甲公司名稱？是乙公司名稱？還是憑甲公司指標？或者是憑乙公司指標？

答案要點：

甲公司名稱。

八

太子號于1990年3月1日在漢堡港交付承租人使用，1991年3月5日在中國上海港還給船舶所有人。租用時間超過了租船合同規定的10個月租用期。由于市場租金率上漲，船舶所有人要求承租人按本應還船時的市場租金率支付超期船期間的租金。問：根據我國海商法的規定，此案中，超期還船租金應按什么計算？是按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算？是按1990年12月15日，該輪上個航次結束時的市場租金率計算？還是按合同規定的租金率計算？或者是按1991年3月5還船時的市場租金率計算？

答案要點：

根據我國海商法的規定，應該按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算。

九

我國萬利嘉企業有限責任公司，從加拿大進口一批新聞紙，300箱，海運。在運輸途中，由于船內油管破裂部分燃油漏出，污染新聞紙。2004年7月18日青島港卸貨，發現損失100箱。貨物投保了水漬險。2006年9月25日請求保險公司賠償。保險公司拒絕賠償。問：是否有理？為什么？

答案要點：

保險公司拒絕賠償有理：

1、平安險承保被保險貨物由于：A 惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災害造成的整批貨物的全損；

B 運輸工具擱淺觸礁、沉沒、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的貨物全部或部分損失；C 運輸工具在發生上述意外事故前后又在海上遭受惡劣氣候等自然災害造成的部分損失；D 裝卸時，一件或數件貨物落海造成的全部或部分損失；E 被保險人為搶救貨物支出的合理費用等。水漬險除承保平安險的各項責任外，還負責被保險貨物由于惡劣氣候等自然災害造成的部分損失。該損失不在保險范圍之內。

2、超過索賠期限。索賠期限為從被保險貨物在最后卸載地全部卸離運輸工具后起算，最多不超過2年。

十

貨輪途中船舶貨艙起火，大火蔓延到機艙。船長為了船貨的共同安全，命令采取緊急措施，往艙中灌水滅火。火雖然被撲滅，但由于主機受損，無法繼續航行。于是船長決定雇用拖輪將貨船拖到附近港口修理，檢修后重新將貨物運往新加坡。

事后經過統計，事故總共造成如下損失： 1、2000箱貨物被火燒毀。2、800箱貨物由于灌水受損。

3、主機和部分甲板被火燒壞。

4、雇用拖船支付費用若干。

5、因為船舶維修，延誤船期，額外增加了船員工資以及船舶的燃料。

問：

在上述各項損失中，哪些屬于單獨海損？哪些屬于共同海損？

答案要點：

1與3屬于單獨海損。2、4、與5屬于共同海損。

其中被火燒毀的2000噸花生和被火燒壞的主機和部分甲板是火災造成的直接損失，屬單獨海損。

其余的是為了維護船舶和貨物的共同安全，由船長下令灌水滅火而造成的損失和產生的費用，屬于共同海損。

十一

我國佳麗彤有限責任公司與某國赫爾利有限責任公司于2003年10月20日簽訂購買500噸棉花的GFR合同。佳麗彤有限責任公司開出信用證規定，裝船期限為2004年2月1日至2月15日。

由于赫爾利有限責任公司租來運貨物“白馬王子號”在開往某外國港口途中遇到颶風，結果裝貨至2004年2月20日才完成。承運人在取得赫爾利有限責任公司出具的保函的情況下簽發了與信用證條款一致的提單。“白馬王子號”于2月21日駛離裝運港。

佳麗彤有限責任公司為這批貨物投保了水漬險。2004年2月28日“白馬王子號”途經達達尼爾海峽時起火，造成部分棉花燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分棉花濕毀。

由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達目的地時趕上了棉花價格下跌，佳麗彤有限責任公司在出售余下的棉花時價格不得不大幅度下降，給佳麗彤有限責任公司造成很大損失。

問：

1、途中燒毀的棉花損失屬什么損失，應由誰承擔？為什么？

2、佳麗彤有限責任公司可否向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失？為什么？

答案要點：

1、屬單獨海損，應由保險公司承擔損失。途中燒毀的棉花屬于單獨海損，依CFR術語，風險由佳麗彤有限責任公司即買方承擔。而佳麗彤有限責任公司購買了水漬險，賠償范圍包含單獨海損，因此由保險公司承擔。

2、佳麗彤有限責任公司可以向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失。因為承運人遲延裝船，又倒簽提單，須對遲延交付負責。

十二

A國通知B國，禁止從B國進口羊肉，理由是羊肉的荷爾蒙含量超標，影響國民的身體健康。B國經過調查發現，A國境內銷售的羊肉荷爾蒙含量與B國羊肉的荷爾蒙含量是一樣的。還發現，A國還不斷從C國進口同樣質量的羊肉。

B國認為A國違反了DATT原則，他們的利益受到了侵害。

A國反駁，他們采取的措施是不違反DATT原則的，是屬于一般例外所允許的。

問：

1、A國的做法是否違反了GATT的原則？違反了那條原則？為什么？

2、A國反駁的理由對不對？為什么？

答案要點：

1、A國的做法違反了GATT的最惠國待遇原則。

最惠國待遇原則含義是：一成員就任何一項原產于另一成員的進口產品給予另一成員在關稅或其它方面的優惠，必須立即無條件地給予原產于其它成員和相同或類似的進口產品。

最惠國待遇原則的本質是要求WTO成員不得對來自或出口到不同成員國的相同或類似的進出口產品在實施優惠或限制方面實行歧視待遇，它是多邊貿易規則的基石，也是多邊貿易體制賴以生存的法律基礎。

2、A國反駁的理由不對。

關于一般例外，GATT第20條第1款規定：締約方采取的為保障人民、動植物生命健康所必需的措施，屬于一般例外。

A國一方面在自己國內允許銷售同樣質量的羊肉，另一方面又進口C國同樣質量的羊肉。所以，不可以引用一般例外條款。

十三

A國雅博爾有限公司于2006年3月12日在B國申請注冊了“HWH”商標。

2006年4月3日A國雅博爾有限公司又在C國申請注冊“HWH”商標，并請律師史密斯先生代理有關事項。C國商標管理機構駁回申請，理由是已經有人于2006年4月1日提出同樣的申請。

2006年6月7日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“HWH”商標。D國商標管理機構申請，理由是A國雅博爾有限公司在自己國內沒有申請該項權利。

2006年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“JKL”商標，該商標已經在A國取得合法權利。D國商標管理機構由駁回申請，理由是該申請不符合D國的商標法。

注：以上幾個國家都是《巴黎公約》成員國。

問：在D國申請注冊“JKL”商標，D國商標管理機構是否可以駁回申請，為什么？

答案要點：

在D國申請注冊“JKL”商標，D國商標管理機構可以駁回申請。因為各國的法律制度和申請程序是不同的，申請和注冊商標的條件，由各成員國的本國法律決定。

十四

甲公司從乙有限責任公司引進一條自動生產線，其中涉及一項專利技術。甲公司董事會就此事請該公司法律顧問作說明，并討論了專利的使用問題。公司法律顧問根據標的不同，介紹了許可協議的種類，根據許可協議使用范圍的不同，其使用的權限也不同。最后提出一份許可協議應包括的主要條款。

乙有限責任公司則提出，在許可協議中一定要寫明：

1、引進方不能對該技術進行進一步的研究；

2、引進方必須雇用乙有限責任公司的專業技術人員；

3、在生產過程中，為了保護該技術的完整性，不能對現有技術做任何改動，即使有不適應當地情況的現象。

4、在生產過程中，要從B國TWT公司購買原料。

甲公司的技術人員認為，從B國TWT公司購買原料不是必需的。

問：

1、如果你是該公司法律顧問，你能否提出一份許可協議應包括的主要條款？

2、乙有限責任公司提出在許可協議中一定要寫明的4個條款，有無道理？是否必須接受？

答案要點：

1、商標許可協議以轉讓商標使用權為目的，它是許可方參與和分享被許可方市場的重要方式之一。商標許可協議正文條款主要有以下內容：

定義條款

許可使用的商標條款

許可使用的時間、地域范圍、使用性質條款

商品質量保證條款

商標使用管理條款

商標使用費條款

保證條款

違約補救條款

不可抗力條款

爭議解決及法律適用條款

合同有效期、變更及終止條款

其它條款

2、乙有限責任公司提出在許可協議中一定要寫明的4個條款無道理？不可以接受。原因是《聯合國國際技術轉讓行動守則》（草案）第四章詳細列舉了應予禁止的列入許可協議中的20種限制性商業條款，根據其中：

第4種，限制受讓方利用受讓技術進行研究發展活動，第5種，強制受讓方必須使用供方的人員，第7種，限制受讓方修改技術以適應本地條件或創新，第9種，要求受讓方搭買不需要的技術或商品，乙有限責任公司提出要求不能同意。

十五

艾賽亞公司是跨國公司錫比爾公司在中國設立的外商獨資子公司，專營食品加工和出口。艾賽亞公司因嚴重財務危機而宣告破產，其債權人向法院起訴，要求母公司錫比爾公司對艾賽亞公司的債務承擔責任，并舉證：第一，錫比爾公司的求償權達到艾賽亞公司所有負債的45%；第二，艾賽亞公司出口銷售產品的85%是銷售給錫比爾公司，并且其價格比其他買家更加優惠。第三，艾賽亞公司向錫比爾公司在中國的其他關聯企業支付了一系列預付款，同時又允許母公司集團作為債務人延遲支付其他債務。問，錫比爾公司是否應對艾賽亞公司的債務承擔責任？為什么？

答案要點：

應該。艾賽亞公司大部分產品以優惠價格向母公司銷售，同時向錫比爾公司控制的其他。關聯企業支付預付款，以及允許母公司集團作為債務人延遲支付其他債務都與其陷入嚴重財務危機而宣告破產不無關系。在這種情況下，根據“撩開法人面紗”理論，盡管艾賽亞公司是獨立的法人，其股東仍應對艾賽亞公司的債務承擔責任。

十六

中外合資經營的保利達股份有限公司向中國銀行申請一筆2000萬美元的大額商業貸款，在簽訂協議前，為了慎重起見，銀行工作人員向匯通律師事務所就如何通過合同條款，保證債務人如期償還債務進行咨詢。你作為律師，如何回答？

答案要點：

1、在合同中應規定擔保條款，包括物權擔保和信用擔保。

2、規定陳述保證條款，借款人應保證其經營狀況、財務狀況良好和真實，其貸款項目經過合法批準授權。

3、應規定某些約定事項，貸款人不得在其資產上設置抵押權和其他擔保物權，清償時應保證貸款人與其他債權人處于平等地位。

4、違約及救濟條款，應規定預期違約和實際違約時的救濟辦法。

十七

惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂了一份租賃合同，同時又與阿根廷亨利有限責任公司簽訂了一份購買一套葡萄酒生產線的合同。惠通有限責任公司作為出租人和買方，從阿根廷亨利有限責任公司購買葡萄酒生產線，出租給恒力有限責任公司。

惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂的合同中規定，關于設備的質量與性能，由阿根廷亨利有限責任公司直接向恒力有限責任公司負責，如果出現了質量問題，由恒力有限責任公司直接向阿根廷亨利有限責任公司索賠。

惠通有限責任公司與阿根廷亨利有限責任公司在合同上簽了字，恒力有限責任公司雖然不是合同當事人，也就相關條款簽了字，注明“確認合同及其條款”字樣。

后出現質量問題，恒力有限責任公司直接向阿根廷亨利有限責任公司索賠，亨利有限責任公司拒絕，理由是恒力有限責任公司無權提起訴訟和提出權利要求。

問：

1、恒力有限責任公司是否有直接向阿根廷亨利有限責任公司索賠的權利？

2、什么是國際融資租賃？有幾種主要類型？

答案要點：

1、本題表述較含混。如阿根廷亨利有限責任公司是在惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂的合同上也簽字的話，恒力有限責任公司就有直接向阿根廷亨利有限責任公司索賠的權利；如沒有，恒力有限責任公司則無。因為合同只能約束簽字的當事人，不能約束未在其上簽字的當事人。

2、教材371頁。

十八、十九

為了更新設備，恒力紡織有限責任公司與美國亨利融資租賃有限責任公司簽訂了一筆120萬元的紡織機械設備融資租賃合同。合同約定：亨利融資租賃有限責任公司按恒力紡織有限責任公司的技術標準和要求，購進紡織機械設備一套。亨利融資租賃有限責任公司委托恒力紡織有限責任公司向寶捷機械有限責任公司代為購買。設備所有權屬于亨利融資租賃有限責任公司。

亨利融資租賃有限責任公司將設備租給恒力紡織有限責任公司，租期4年。租賃期滿以后，亨利融資租賃有限責任公司收取恒力紡織有限責任公司10萬元的產權轉讓費，設備歸恒力紡織有限責任公司所有。

同時，三方約定，如果寶捷機械有限責任公司的設備出現瑕疵，給恒力紡織有限責任公司造成損失，亨利融資租賃有限責任公司將對寶捷機械有限責任公司的索賠權轉讓給恒力紡織有限責任公司。亨利融資租賃有限責任公司協助恒力紡織有限責任公司進行索賠。

后設備出現技術問題，恒力紡織有限責任公司提出更換設備。設備更換后仍然達不到技術要求。恒力紡織有限責任公司遂向寶捷機械有限責任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規定的設備。

寶捷機械有限責任公司認為合同的買方不是恒力紡織有限責任公司，是亨利融資租賃有限責任公司。恒力紡織有限責任公司無權要求索賠。

恒力紡織有限責任公司起訴于法院。

問：

1、恒力紡織有限責任公司是否有權要求寶捷機械有限責任公司賠償？

2、瑕疵擔保免責特約的理由是什么？

答案要點：

1、恒力紡織有限責任公司有權要求寶捷機械有限責任公司賠償，因為經三方約定，亨利融資租賃有限責任公司將對寶捷機械有限責任公司的索賠權轉讓給恒力紡織有限責任公司，故恒力紡織有限責任公司有權直接要求寶捷機械有限責任公司賠償。

2、瑕疵擔保免責特約無效包括：

在某此特殊情形下，瑕疵擔保免責特約亦可能被確認為無效：

一是由租賃商業選擇供應商，設備種類、數量、規格、型號、商標等的情形；

二是租賃公司明知有瑕疵而未告知或因重大過失而不知有瑕疵，可因違反誠信原則而使免責特約無效；

三是租賃公司與供應商有密不可分的關系；

四是未給用戶以救濟手段或用戶不能行使請求權的情形。

二十

1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機構設立在喀麥隆的雅溫得。1949年英國政府要求埃斯特石油有限公司就其全部公司所得納稅。埃斯特石油公司則認為，該公司在喀麥隆注冊，總機構設立在喀麥隆的雅溫得，公司的產品和銷售地都不在英國。所以不應該向英國政府納稅。英國法院則認為，埃斯特石油公司的絕大部分董事在英國，只有個別董事在喀麥隆，多數董事會在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應該向英國納稅。

問：英國法院認定應當納稅的標準是什么？確定納稅法人居民身份的標準有那些？埃斯特公司則認定應當納稅 的標準是什么？

答案要點：

英國法院認定應當納稅的標準是：法人實際管理控制中心所在地標準、控制選舉權標準。

埃斯特石油有限公司認定應當納稅的標準是：法人登記注冊地標準、法人總機構所在地標準、主要營業活動所在地標準。

二十二 2004年末，希臘道奇森公司從設在羅馬的分公司獲利10萬美元。道奇森公司設在丹麥的子公司獲利50萬美圓，稅后向道奇森公司支付了股息20萬美圓。

問：

1、在上述納稅中，哪些屬于國際重疊征稅？

2、什么是國際重疊征稅？

答案要點：

屬于國際重疊征稅的：丹麥和希臘，2個國家都要就道奇森公司從設在丹麥的子公司獲得的20萬美元股息征稅。

二十四

中國國際經濟貿易仲裁委員會根據申訴人加拿大甲有限責任公司與被訴人中國乙有限責任公司之間關于買賣對蝦合同中的仲裁條款以及申訴人的申請，受理了上述合同爭議案。

被訴人在指定了仲裁員和提交了答辯之后，對中國國際經濟貿易仲裁委員會的管轄權提出了抗辯，理由是：在合同中規定，乙方（申訴人）用傳真確認合同后生效。但是，申訴人至今沒有確認。所以，合同尚未生效，不能仲裁。

問：

1、你認為能夠仲裁嗎？

2、法律對此有何規定？

回答：

答案要點：

1、我認為能夠仲裁。

2、法律對此有規定。

這是仲裁協議具有獨立性的問題。

仲裁協議的獨立性是指仲裁協議（包括仲裁條款和仲裁協議書）應視為與合同的其它條款分離地、獨立地存在的條款或部分，國際商事合同的變更、解除、終止、無效或失效以及存在與否，均不影響仲裁協議的效力，一方當事人仍可依據仲裁協議提交雙方約定的仲裁機構仲裁。

《國際商會調解和仲裁規則》第13條

（四）規定：“除非雙方另有規定，仲裁員不由于有人主張契約無效或者不存在而喪失權利。如果他認定仲裁條款是有效的，即使契約應當無效或不存在，仍然繼續有權決定當事人的各自權利，并且做出有關他們的要求和抗辯的決定。”

《聯合國國際貿易法委員會仲裁規則》第21條第2款規定：仲裁庭應有權決定包括仲裁條款為其組成部分的合同的存在和效力。作為合同組成部分并按規定的國際商會仲裁規則進行仲裁的仲裁條款將被視為獨立的合同其它條款的一種協議。仲裁庭所依合同為無效的和作廢的裁決并不在法律上影響仲裁條款的效力。

我國《仲裁法》第19條也明確規定：“仲裁協議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力。”

二十五

2003年11月，法國伊麗莎白有限責任公司（賣方）與中國ALT有限責任公司（買方）在上海訂立了買賣200臺電子計算機的合同。雙方在合同中約定，如果發生爭議，在中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁。后來，雙方因交貨期發生爭議。法國伊麗莎白有限責任公司在其公司所在地起訴。法院發生傳票，傳中國ALT有限責任公司出庭應訴。ALT公司詢問律師是否應訴，律師應該如何回答？

答案要點：

應該向對方法院提出管轄權異議。因為，這涉及到仲裁協議排除法院的司法管轄權的問題。

二十六

1996年4月，中國金龍貿易公司公司與美國南洋貿易公司公司簽訂了CAP牌打印機進口合同。合同約定：南洋貿易公司公司在1996年6月底前交貨。付款方式為信用證。合同簽訂后，金龍貿易公司公司按期開來了信用證。但直到1996年6月30日，金龍貿易公司公司仍未收到南洋貿易公司公司任何關于貨物已經裝船或延期交貨的通知。7月3日，南洋貿易公司公司向金龍貿易公司公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才能起航，無法保證按期交貨，要求金龍貿易公司公司將信用證裝船期延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求金龍貿易公司公司于7月4日回復傳真。金龍貿易公司公司按期回復，告知南洋貿易公司公司修改信用證的條件是價格下調10%，否則將宣告撤消合同。但南洋貿易公司公司沒有同意，仍然要求金龍貿易公司公司延長信用證有效期，否則將貨物另售他人。金龍貿易公司公司于7月5日正式函告南洋貿易公司公司，終止合同并提出索賠。

問：

（1）金龍貿易公司公司最后的處理方法是否合理，為什么？

（2）如果金龍貿易公司公司的主張成立，如何賠償金龍貿易公司公司？

答案要點：

（1）金龍貿易公司公司的處理方法合理。因為南洋貿易公司公司未按期交貨已經構成了違約，而且在金龍貿易公司公司拒絕將信用證延期的情況下，仍未履行交貨義務，故南洋貿易公司公司的行為構成根本違約，金龍貿易公司公司有權解除合同并向南洋貿易公司公司索賠。

（2）南洋貿易公司公司應該賠付合同規定的價格與賣方應交貨時，貨物在賣方所在地價格之間的差額，或者如買方補進貨物，應賠付合同價格與補進貨物價格之間的差額。

二十七

托運人泰國曼德斯糧食公司出口一批大米，由承運人墨西哥政府商業海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前發生火災，致使貨物受到損害，經調查，火災的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。托運人對未能交貨造成的損失要求承運人賠償。

問：承運人是否應承擔賠償責任？為什么？

答案要點：

承運人應賠償，因未做到在開航前和開航時使船舶適航。

二十八

印度國金獅股份有限公司向德國托馬斯有限責任公司出口羊絨披肩，并簽訂了FOB合同。金獅股份有限公司在裝船前向檢驗機構申請檢驗，檢驗結果是貨物符合合同的質量要求。金獅股份有限公司在裝船后及時向托馬斯有限責任公司發出裝船通知，但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質量降低。貨物到達目的港后，托馬斯有限責任公司要求金獅股份有限公司賠償差價損失。

問：金獅股份有限公司是否應該對上述損失負責？

答案要點：

金獅股份有限公司不應對貨物在運輸過程中遭受的風險損失負責。該風險應該由托馬斯有限責任公司承擔。根據Inconterms2000的規定，在FOB術語中，金獅股份有限公司只承擔貨物越過船舷之前的風險，貨物越過船舷之后的風險由托馬斯有限責任公司承擔，除非金獅股份有限公司在交貨時貨物不符合合同要求。