第一篇：國際經濟法案例分析

國際貨物貿易法

案例分析一

? [案情]

1993年II月，美國S公司與北京A公司簽訂了購迸“100噸鉬鐵的買賣合同，交貨條件是天津FOB每噸3000美金，于1994年2月前交貨。合同簽訂后，A公司立即與各生產廠家聯系，但由于當時鉬鐵市場需求量很大，各廠家供貨成問題，A公畝向S公司要求推遲交貨期，遭到S公司拒絕。1994年開始，國際市場鉬鐵價格暴漲，A公司要求S公司抬高合同價格，也遭到拒絕。2月前，A公司未能履行交貨義務，4月份，國際市場鉬鐵價格已漲到合同簽訂時的近2倍。6月5日，S公司根據合同中仲裁條款向中國貿易仲裁委員會提請仲裁，要求A公司賠償S公司于6月初補進的100噸鉬鐵與合同價格的差額貨款。”

[問題]·

S公司的要求是否合法?應由哪家公司對末能及時補進貨物而產生的額外損失負責。

? [參考答案]： S公司的請求不合法，應由S公司自行承擔因末能及時補進貨物而產生的額外損失。? 解釋 案例分析二

? 【案情】

1986年7月27日我國某公司應荷蘭A商號的請求，報出某初級產品100噸，每噸鹿特丹到岸價格（CIF）人民幣3900元即期裝運的實盤。對方接收到我方報盤后，沒作承諾表示，而是再三請求我方增加數量，降低價格一并延長要約有效期。我方曾將數量增至300噸，價格每噸鹿特丹GIF減至人民幣3800元，并兩次延長了要約的有效期，最后延至8月30日。荷蘭于8月26日來電接受該盤。我方公司在接到對方承諾電報時，發現巴西因受旱災而影響到該產品的產量，國際市場價格暴漲，從而我方拒絕成交，并復電稱:《由于世界市場價格變化，貨物在接到承諾電報前已售出。“但荷方不同意這一說法，認為承諾是在要約有效期內作出，因而是有效的，堅持要求我方按要約的條件履行合同，并提出，要么執行合同，要么賠償對方差價損失40余萬元人民幣，否則將提起訴訟。”

[問題]

(1)如果A商號對我國的這家公司提起訴訟，有無正當理由?

(2)雙方間的買賣合同是否成立? ? [參考答案]：(1)A商號可以向法院提起訴訟。因為我國的公司違約在先，A商號可以通過起訴的方式進行救濟。(2)雙方間的買賣合同已經成立。? 解釋

案例三

? [案情]

1998年2月20日，我國甲公司向日本乙公司發出要約:愿以每臺400美元的價格按照CIF天津價格條件購買電冰箱3000臺，總價值2000萬美元。1998年2月22日，日本乙公司接到我國甲公司發出的要約，2月23日，日本乙公司將3000臺電冰箱交給日本環球貨運公司裝船運輸，但日本環球貨運公司發現其中有500臺電冰箱包裝破損，準備簽發不清潔提單。但日本乙公司為從日本環球貨運公司處拿到清潔提單，在其簽發提單前，向日本環球貨運公司出具了承擔賠償責任的保函，承運人日本環球貨運公司遂給乙公司簽發了清潔提單。乙公司持清潔提單按信用證結匯，中國甲公司于1999年3月I日收到貨物，發現500臺電冰箱有嚴重質量問題，于是向承運人日本環球貨運公司索賠。

[問題]

(1)承運人應否承擔責任?

(2)如果甲公司向乙公司索賠，你認為索賠能否成立?

? [參考答案] ?

(1)承運人應當承擔責任。因為承運人和收貨人的關系依提單確定，清潔提單項下的貨物因包裝破損，說明損失是承運人沒有盡到良好的管貨義務造成的，說明了承運人沒有盡到合同項下的最低責任，承運人應當承擔賠償責任。

(2)甲公司直接向乙公司索賠不能成立。因為乙公司取得的是清潔提單，說明包裝破造成的貨損原因不在乙公司。

[解析]

承運人是否應承擔責任，取決于承運人和收貨人的法律關系。二者的關系由提單來確定。承運人簽發清潔提單，說明貨物表面狀況良好。根據《中華人民共和國海商法》(以下簡稱《海商法》)，清潔提單是承運人已經按照提單所載狀況收到貨物或者貨物己裝船的初步證據；對于承運人向收貨人提出的與提單所載狀況不符的證據，不予承認。承運人有妥善、謹慎地保管貨物的義務。貨物和提單不符，承運人應當負責。

甲公司和乙公司的關系，依買賣合同確定。甲公司向乙公司索賠，必須證明乙公司沒有適當履行合同義務。但是根據清潔提單，可以從法律上推定包裝破損造成的貨損不是乙公司造成的，而是承運人造成的。因此，直接向乙公司索賠不能成立。甲公司應該向承運人索賠。

案例四

? [案情]

1991年II月25日，德國A公司向香港B有限公司發出如下要約:Jettish彩色復印機2000臺，每臺漢堡船上交貨價(FOB)4000美元，即期裝運，要約的有效期截止到12月30日。A公司發出要約后，又收到了巴黎某公司購買該種型號復印機的要約，報價高于A公司發給香港B有限公司的要約價格。由于當時香港B有限公司尚未對該要約作出承諾，故而A公司于12月15日向香港B公司發出撤銷11月25日要約的通知，而后與巴黎方面的公司簽約。但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承諾，同意德國A公司的要約條件，并隨之向A公司開出了不可撤銷的信用證，要求A公司履行合同。后因A公司末履約，香港B公司訴諸瑞典斯德哥爾摩仲裁庭，要求A公司賠償損失。A公司的律師辯稱，該公司于1991年11月25日發出的要約已于12月15日被該公司撤銷，該要約已失去效力，因而B公司12月22目的承諾沒有效力，購銷合同沒有成立。

[問題]

(I)A公司的辯稱是否成立，A公司11月25日發出的要約能否被撤銷。

(2)A公司與B公司之間是否存在有效的買賣合同。

? 答案（1)A公司的辯稱不成立。A公司I1月25日發出的要約是不可撤銷的。

(2)A公司與B公司之間的買賣合同有效。

[解析]

本案涉及到要約的撤回與撤銷的問題。要約的撤回是指要約生效前要約人將其取消。根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》第15條的規定，一項要約，即使是不可撤銷的，也可以撤回，要撤回要約的通知于該要約到達受要約人之前，或與該要約同時送達受要約人。所謂要約的撤銷是指要約生效后，受要約人作出承諾前，要約人將其取消。根據該《公約》第16條的規定，要約是可以撤銷的，但撤銷通知須于受要約人作出承諾之前送達受要約人。但這項規定有一定限制，根據該《公約》第16條第2款的規定，在下列情況下，要約一旦生效，即不得撤銷：第一，在要約申已載明了承諾的期限，或者以其他方式表明它的不可撤銷性。第二，受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并已本著對該要約的信賴行事。、本案中A公司的要約注明了有效期是1991年12月30日，故而是不可撤銷的。B公司的承諾于有效期內到達，所以合同視為成立。

第二篇：國際經濟法案例分析

姓名：傅秀桃 學院：法學院 班級：09級一班 學號：200903100

1集成電路增值稅案案例分析

中美增值稅案中國自2001年底加入WTO以來美國第一次指控中國，也是中國入世以來面臨的第一次WTO訴訟。因此本案的處理引起各方關注。其中涉及到的服務貿易問題是，中國對于那些在中國境內設計、國外制造然后復進口的集成電路產品給予增值稅優惠，這是否支持了中國境內的集成電路設計者，從而違反了國民待遇原則。本案通過中美之間磋商即得以解決，從而并未進入專家組程序。從磋商請求可以看出，本案涉及兩項措施：國內產品增值稅退稅政策，國內設計國外加工復進口增值稅退稅政策。

在國內產品增值稅退稅政策方面，美國方面指控中國違反GATT第3條國民待遇，即對國內產品有部分退稅，而進口產品沒有這樣的退稅，使得進口產品的國內稅收待遇低于國內產品的待遇。在這一點上中方的確是處于下風，但中方可試圖以GATT第3條第8款（b）的規定，是允許的對國內生產者的補貼。當然是否能夠成功，值得懷疑。

在國內設計國外加工復進口增值稅退稅政策方面，美國方面指控中國違反GATT第1條最惠國待遇，美國認為，由于中國的政策，使得某些國家的進口產品銷售退稅待遇，而另外一些國家的進口產品則不享受這種待遇；是否給予這種待遇的條件，為是否在中國國內設計。中國方面可辯護，中國設計的產品，到任何外國加工復進口，都享受增值稅退稅待遇，不存在國別歧視問題。另外，美國指控中國違反GATS第17條，美國認為，中國的政策給中國的集成電路設計服務提供了更為優惠的待遇，因此違反了服務貿易國民待遇的義務。中方可辯護，中國沒有對集成電路設計服務作出國民待遇承諾，因此就談不上違反服務貿易國民待遇的問題。

另外，在此案案中, 美方雖然沒有以我國增值稅退稅構成對其產品的不利影響為由發起反補貼訴訟, 但從理論上講, 美方可以認定我國的增值稅退稅政策對其集成電路在中國市場的銷售造成了不利影響, 這些不利影響可以是對其關稅利益的減損、對其產品出口到中國市場的阻礙或取代, 也可以是補貼造成同一市場同類產品的大幅降價。與以違反國民待遇原則提起WTO 爭端機制相比, 發起反補貼訴訟對起訴方要求更高的舉證責任。根據SCM協議以及現有的反補貼案例, 成員方要想對我國的科技產業政策發起反補貼訴訟, 首先需證明補貼存在和補貼具有專向性, 還要證明其受到了不利影響, 以及補貼與不利影響之間存在因果關系。在這些要證明的因素中, 由于產業政策本身是針對特定產業制定的政策, 所以扶持科技的產業政策極易被界定為具有專向性。至于補貼是否存在, 如果稅法上對出口產品的優惠或退稅, 有正式公布的法律、規章或其它法律文件, 很容易被起訴國所證明。至于各種不利影響, SCM協議規定了極為復雜的審查步驟和參考因素, 由于設有明確的量化標準, 不利影響只能在具體個案中認定, 這也往往是爭議成員方之間糾纏不清的地方。

本案盡管以磋商達成妥協而結束，但本案涉及的法律主張并未得到WTO爭端解決機制的檢驗，因此仍然留下許多模糊之處。盡管我國政府明確我們將繼續集成電路的產業發展，但在出臺有關政策是一定要注意與WTO規則及中國入世承諾的一致性問題，這兒尤其需注意的是可能引起的違反反補貼協議的相關規定。

第三篇：國際經濟法案例分析

三、案例選擇題（共 5 道試題，共 40 分。）

1.Ａ公司與Ｂ公司訂立了一份CFR價格條件的貨物買賣合同。合同規定：Ａ公司出口棉紗200包，每包凈重200公斤，價格條件為CFR青島；Ａ公司應于1999年８月前裝船，并在裝船后２天內向Ｂ公司發出裝船通知。

Ａ公司在7月底裝船完畢。裝船后第４天，船舶正準備啟航，船艙內另外裝運的易燃物品突然起火，并失去控制。為保護其他船舶和碼頭的安全，該船被消防當局鑿沉。Ａ公司即以傳真方式將裝船事宜以及鑿沉事件通知了Ｂ公司。

Ａ公司認為，在CFR合同中，貨物的風險自貨物在裝運港越過船舷后就已轉移給買方，對此后的損失作為賣主的Ａ公司不承擔任何責任，Ｂ公司仍應根據合同支付貨款。由于Ｂ公司是在裝船后第４天才收到裝船通知的，Ｂ公司認為Ａ公司未盡及時發出裝船通知的義務，為此，Ｂ公司遂以Ａ公司違約，要求Ａ公司承擔賠償責任。

Ａ公司則認為，其已盡通知義務，而且即使按時通知也無法改變船舶失火和鑿沉的事實，因此，風險應根據貨物按越過船舷轉移到買方的慣例由買方承擔。

問：根據《國際貿易術語解釋通則2000》和《聯合國國際貨物銷售合同公約》，此項損失應由哪一方承擔？（）

A.A公司要承擔賠償責任

2.A公司向B公司訂購大米1萬噸，買賣合同規定每月裝運一批，每次裝運1千噸，分10次運完。買方在收到第5批大米時發現有霉變，不適合食用，因此要求賣方撤銷以后各批裝運的合同。A公司和B公司的所屬國均為《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。問：買方能否主張此權利？（）

A.買方A公司無權主張撤銷后幾批合同

3.信息技術進出口有限責任公司向澳大利亞A&AT公司發電：“確認售與你方計算機500臺，每臺CIF墨爾本600美元，５月20日交貨，發生爭議在英國倫敦國際仲裁。” 澳大利亞A&AT公司復電如下：“確認你方來電和我方購買你方計算機500臺，條件按你方電報規定，請提供合適的包裝。”

后來，信息產業進出口有限責任公司沒有按期交貨，雙方發生爭議。問：

1).澳大利亞A&AT公司與信息產業進出口有限責任公司之間是否已成立買賣合同？（）

A.成立

2).假設澳大利亞A&AT公司在本國法院起訴，法院應該如何處理？（）

B.不受理

4.Ａ國以保護本國環境和維護生命健康（認為含色素過高）為由，決定對境內銷售的所有外國生產的易拉罐欽料征收附加稅，事實上Ａ國境內銷售的易拉罐裝欽料主要是Ｂ國某跨國公司生產的某一品牌，但Ａ國對境內銷售的國產易拉罐裝欽料并不征稅。Ｂ國認為其根據關貿總協定所應獲得的利益受到損害，而Ａ國則認為其采取的措施符合關貿總協定規定，雙方因此發生爭議。Ａ國及Ｂ國皆為世界貿易組織成員國。問：

1).Ａ國采取的做法是否屬于關貿總協定所允許實施 的為保障人民、動植物生命健康所必需的措施？（）B.屬于

2).Ａ國的行為是否違反關稅與貿易總協定的（）原則。

A.國民待遇原則

B.最惠國待遇原則

5.2005年6月，中國A電子公司與美國B電子有限公司之間簽訂了一份電腦買賣合同。合同規定，A向B購買20000臺電腦，USD1000/臺CIF上海，D/P（付款交單）方式結算，同年10月交貨。

合同簽訂后，A考慮到市場對電腦的需求量可能不大，擬減少購買5000臺。A與B在中國的全權代理人協商，雙方同意將合同數量改為15000臺，并簽訂了修改協議。但B的全權代理人未將修改情況及時通知B。

同年10月，B仍按原合同規定的數量20000臺發貨給A，并通過D/P（付款交單）方式向A收款。

A未向銀行付款贖單，而是通過副本提單從港口將貨全部20000臺提出，并全部銷售。A以B違約為由拒絕付款，后經多次催促，并經協商，A直至2年后才向B付清貨款。問：

1).B發貨2萬臺的行為是否構成違約？（）

A.構成違約

2).B能否以遲期付款為由向A要求賠償利息損失？（）A.B可以要求A賠償利息損失

1.2004年4月27日，富麗達有限責任公司與芬蘭耶德紀世有限責任公司就DL-N32A電荷調節劑（一種墨粉原料）交易問題進行磋商。

富麗達有限責任公司4月27日給芬蘭耶德紀世有限責任公司發電：DL-N32A電荷調節劑可供20噸，CIF赫爾辛基USD2005／噸，不可撤銷即期信用證付款，立即裝船，請電復。芬蘭耶德紀世有限責任公司5月２日給富麗達有限責任公司回電：你方4月27日電DL-N32A電荷調節劑20噸，我方感興趣，請求延長實盤有效期10天，如有可能，請降低價格，增加數量，請電復。

富麗達有限責任公司5月３日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方5月2日來電收悉，DL-N32A電荷調節劑數量增至30噸，有效期延長至5月15日，盡快復電。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月7日給富麗達有限責任公司回電：感謝你方的合作，請航寄1公斤樣品，并請再次考慮增加數量及降低價格的可能性。

富麗達有限責任公司5月10日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方5月7日電收悉，DL-N32A電荷調節劑的樣品1公斤已航寄，數量最多可達30噸，最優惠價為USD1920噸。請盡快回電。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月14日給富麗達有限責任公司回電：DL-N32A電荷調節劑樣品仍未收到，因此請將此30噸，USD1920/噸的實盤再次延長，預計在收到樣品后3天內作出決定。

富麗達有限責任公司5月17日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方5月14日電DL-N32A電荷調節劑30噸，同意延至5月25日。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月22日給富麗達有限責任公司回電：樣品收到，你方17日電我方接受30噸，CIF赫爾辛基USD1920/噸，不可撤銷即期信用延支付，立即裝船；要求提供衛生檢疫證書、產地證書和磅碼單，需提供良好適合海洋運輸的包裝。

富麗達有限責任公司5月26日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方22日電悉，DL-N32A電荷調節劑已售出。商安。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月27日給富麗達有限責任公司回電：知你方DL-N32A電荷調節劑已售出，我方不能接受，你方5月17日來電已將實盤延長至5月25日，我方于5月22日去電承諾。我方堅持雙方已達成合同。假如你方欲調高價格，我方可再次與我方的客戶商量，但不能保證有結果。

富麗達有限責任公司5月29日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方27日來電不能接受，你我之間并未訂立合同。考慮到過去良好的合作關系，我方可努力爭取新的貨源，但非我方的義務。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月31日給富麗達有限責任公司回電：鑒于你方不愿履行合同，我方將在法院起訴，按目前國際市場上的價格與USD1920/噸的差價向你索賠。兩個國家都是《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。問：

請問雙方之間合同是否已經成立？（）A.合同已經成立 B.合同沒有成立

2.我國A公司要于5月3日向德國B公司發出一項要約，銷售某商品一批，B公司于收到該要約的次日上午答復A公司，表示完全同意要約內容。但A公司在發出要約后發現該商品行情趨漲，遂于5月7日下午致電B公司，要求撤銷其要約。A公司收到B公司承諾通知的時間是5月8日上午。

問：假定適用《聯合國國際貨物銷售合同公約》規定，A與B之間的合同是否成立？（）A.合同已經成立 B.合同沒有成立

3.有一艘載貨船從天津港駛往新加坡，在航行途中船舶貨艙起火，大火蔓延到機艙。船長為了船貨的共同安全，命令采取緊急措施，往艙中灌水滅火。火雖然被撲滅，但由于主機受損，無法繼續航行。于是船長決定雇用拖輪將貨船拖到天津港修理，檢修后重新將貨物運往新加坡。事后調查，這次事故造成的損失如下： A．１千箱貨物被火燒毀； B．600箱貨由于灌水受到損失； C．主機和部分甲板被火燒壞； D．雇用拖船的費用若干；

E．因為船舶維修，延誤船期，額外增加了船員工資以及船舶的燃料。問：

1).按上述各項損失的性質區分，哪些屬于單獨海損？（）A.A項和C項屬單獨海損 B.A項和B項屬單獨海損 C.A項和D項屬單獨海損 D.A項和E項屬單獨海損

2).按上述各項損失的性質區分，哪些屬于共同海損？（）A.B項、D項和E項屬于共同海損 B.C項、D項和E項屬于共同海損 C.B項、C項和E項屬于共同海損 D.B項、C項和D項屬于共同海損

4.2005年6月，中國A電子公司與美國B電子有限公司之間簽訂了一份電腦買賣合同。

合同規定，A向B購買20000臺電腦，USD1000/臺CIF上海，D/P（付款交單）方式結算，同年10月交貨。

合同簽訂后，A考慮到市場對電腦的需求量可能不大，擬減少購買5000臺。A與B在中國的全權代理人協商，雙方同意將合同數量改為15000臺，并簽訂了修改協議。但B的全權代理人未將修改情況及時通知B。

同年10月，B仍按原合同規定的數量20000臺發貨給A，并通過D/P（付款交單）方式向A收款。

A未向銀行付款贖單，而是通過副本提單從港口將貨全部20000臺提出，并全部銷售。A以B違約為由拒絕付款，后經多次催促，并經協商，A直至2年后才向B付清貨款。問：

1).B發貨2萬臺的行為是否構成違約？（）A.構成違約 B.沒有構成違約

2).B能否以遲期付款為由向A要求賠償利息損失？（）A.B可以要求A賠償利息損失 B.B不可以要求A賠償利息損失

5.Ａ國以保護本國環境和維護生命健康（認為含色素過高）為由，決定對境內銷售的所有外國生產的易拉罐欽料征收附加稅，事實上Ａ國境內銷售的易拉罐裝欽料主要是Ｂ國某跨國公司生產的某一品牌，但Ａ國對境內銷售的國產易拉罐裝欽料并不征稅。

Ｂ國認為其根據關貿總協定所應獲得的利益受到損害，而Ａ國則認為其采取的措施符合關貿總協定規定，雙方因此發生爭議。Ａ國及Ｂ國皆為世界貿易組織成員國。問：

1).Ａ國采取的做法是否屬于關貿總協定所允許實施 的為保障人民、動植物生命健康所必需的措施？（）A.不屬于 B.屬于

2).Ａ國的行為是否違反關稅與貿易總協定的（）原則。A.國民待遇原則 B.最惠國待遇原則 C.數量限制原則

1.2004年4月27日，富麗達有限責任公司與芬蘭耶德紀世有限責任公司就DL-N32A電荷調節劑（一種墨粉原料）交易問題進行磋商。

富麗達有限責任公司4月27日給芬蘭耶德紀世有限責任公司發電：DL-N32A電荷調節劑可供20噸，CIF赫爾辛基USD2005／噸，不可撤銷即期信用證付款，立即裝船，請電復。芬蘭耶德紀世有限責任公司5月２日給富麗達有限責任公司回電：你方4月27日電DL-N32A電荷調節劑20噸，我方感興趣，請求延長實盤有效期10天，如有可能，請降低價格，增加數量，請電復。

富麗達有限責任公司5月３日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方5月2日來電收悉，DL-N32A電荷調節劑數量增至30噸，有效期延長至5月15日，盡快復電。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月7日給富麗達有限責任公司回電：感謝你方的合作，請航寄1公斤樣品，并請再次考慮增加數量及降低價格的可能性。

富麗達有限責任公司5月10日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方5月7日電收悉，DL-N32A電荷調節劑的樣品1公斤已航寄，數量最多可達30噸，最優惠價為USD1920噸。請盡快回電。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月14日給富麗達有限責任公司回電：DL-N32A電荷調節劑樣品仍未收到，因此請將此30噸，USD1920/噸的實盤再次延長，預計在收到樣品后3天內作出決定。

富麗達有限責任公司5月17日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方5月14日電DL-N32A電荷調節劑30噸，同意延至5月25日。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月22日給富麗達有限責任公司回電：樣品收到，你方17日電我方接受30噸，CIF赫爾辛基USD1920/噸，不可撤銷即期信用延支付，立即裝船；要求提供衛生檢疫證書、產地證書和磅碼單，需提供良好適合海洋運輸的包裝。

富麗達有限責任公司5月26日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方22日電悉，DL-N32A電荷調節劑已售出。商安。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月27日給富麗達有限責任公司回電：知你方DL-N32A電荷調節劑已售出，我方不能接受，你方5月17日來電已將實盤延長至5月25日，我方于5月22日去電承諾。我方堅持雙方已達成合同。假如你方欲調高價格，我方可再次與我方的客戶商量，但不能保證有結果。

富麗達有限責任公司5月29日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方27日來電不能接受，你我之間并未訂立合同。考慮到過去良好的合作關系，我方可努力爭取新的貨源，但非我方的義務。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月31日給富麗達有限責任公司回電：鑒于你方不愿履行合同，我方將在法院起訴，按目前國際市場上的價格與USD1920/噸的差價向你索賠。兩個國家都是《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。問：

請問雙方之間合同是否已經成立？（）A.合同已經成立 B.合同沒有成立

2.Ａ公司與Ｂ公司訂立了一份CFR價格條件的貨物買賣合同。合同規定：Ａ公司出口棉紗200包，每包凈重200公斤，價格條件為CFR青島；Ａ公司應于1999年８月前裝船，并在裝船后２天內向Ｂ公司發出裝船通知。

Ａ公司在7月底裝船完畢。裝船后第４天，船舶正準備啟航，船艙內另外裝運的易燃物品突然起火，并失去控制。為保護其他船舶和碼頭的安全，該船被消防當局鑿沉。Ａ公司即以傳真方式將裝船事宜以及鑿沉事件通知了Ｂ公司。

Ａ公司認為，在CFR合同中，貨物的風險自貨物在裝運港越過船舷后就已轉移給買方，對此后的損失作為賣主的Ａ公司不承擔任何責任，Ｂ公司仍應根據合同支付貨款。

由于Ｂ公司是在裝船后第４天才收到裝船通知的，Ｂ公司認為Ａ公司未盡及時發出裝船通知的義務，為此，Ｂ公司遂以Ａ公司違約，要求Ａ公司承擔賠償責任。

Ａ公司則認為，其已盡通知義務，而且即使按時通知也無法改變船舶失火和鑿沉的事實，因此，風險應根據貨物按越過船舷轉移到買方的慣例由買方承擔。

問：根據《國際貿易術語解釋通則2000》和《聯合國國際貨物銷售合同公約》，此項損失應由哪一方承擔？（）A.A公司要承擔賠償責任 B.B公司要承擔賠償責任

3.某年2月，美國某公司A（買方）與中國某公司B（賣方）簽訂了關于買賣新型自行車的合同，合同約定的標的是試生產中的第一批全部數額自行車1000輛，交貨日期為3月31日至年7月31日，分批交貨，信用證結算。

合同簽訂后，B又與加拿大某公司C簽訂了銷售合同，以較高價格將該批試生產中的全部新型自行車轉售。

3月3日，B電告A，稱生產廠家為了對該批新型自行車進行技術完善，將進一步改進生產線，故第一批貨物的裝運只能延遲到9月份。A因已茯知B已將貨物轉售給C而拒絕了B關于延期交貨的要求，B也沒有交付合同項下的貨物。問：

1).B的行為是否構成違約？為什么？（）A.B的行為構成預期違約 B.B的行為沒有構成違約

2).針對此種情況，A應采取何種應對措施？（）A.A應采取中止履行的救濟措施

B.A應采取中止履行的救濟措施，如果B能提供擔保或作出保證，則A應解除中止履行。4.2005年6月，中國A電子公司與美國B電子有限公司之間簽訂了一份電腦買賣合同。

合同規定，A向B購買20000臺電腦，USD1000/臺CIF上海，D/P（付款交單）方式結算，同年10月交貨。

合同簽訂后，A考慮到市場對電腦的需求量可能不大，擬減少購買5000臺。A與B在中國的全權代理人協商，雙方同意將合同數量改為15000臺，并簽訂了修改協議。但B的全權代理人未將修改情況及時通知B。

同年10月，B仍按原合同規定的數量20000臺發貨給A，并通過D/P（付款交單）方式向A收款。

A未向銀行付款贖單，而是通過副本提單從港口將貨全部20000臺提出，并全部銷售。A以B違約為由拒絕付款，后經多次催促，并經協商，A直至2年后才向B付清貨款。問： 1).B應按原合同還是修改后的合同履行？（）A.B應按修改后的合同履行 B.B應按原合同履行

2).A拒絕付款的做法是否合理？（）A.不合理 B.合理

5.Ａ國以保護本國環境和維護生命健康（認為含色素過高）為由，決定對境內銷售的所有外國生產的易拉罐欽料征收附加稅，事實上Ａ國境內銷售的易拉罐裝欽料主要是Ｂ國某跨國公司生產的某一品牌，但Ａ國對境內銷售的國產易拉罐裝欽料并不征稅。

Ｂ國認為其根據關貿總協定所應獲得的利益受到損害，而Ａ國則認為其采取的措施符合關貿總協定規定，雙方因此發生爭議。Ａ國及Ｂ國皆為世界貿易組織成員國。問：

1).Ａ國采取的做法是否屬于關貿總協定所允許實施 的為保障人民、動植物生命健康所必需的措施？（）A.不屬于 B.屬于

2).Ａ國的行為是否違反關稅與貿易總協定的（）原則。A.國民待遇原則 B.最惠國待遇原則 C.數量限制原則

1.A公司向B公司訂購大米1萬噸，買賣合同規定每月裝運一批，每次裝運1千噸，分10次運完。買方在收到第5批大米時發現有霉變，不適合食用，因此要求賣方撤銷以后各批裝運的合同。A公司和B公司的所屬國均為《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。問：買方能否主張此權利？（）A.買方A公司無權主張撤銷后幾批合同 B.買方A公司有權主張撤銷后幾批合同

2.2004年4月27日，富麗達有限責任公司與芬蘭耶德紀世有限責任公司就DL-N32A電荷調節劑（一種墨粉原料）交易問題進行磋商。

富麗達有限責任公司4月27日給芬蘭耶德紀世有限責任公司發電：DL-N32A電荷調節劑可供20噸，CIF赫爾辛基USD2005／噸，不可撤銷即期信用證付款，立即裝船，請電復。芬蘭耶德紀世有限責任公司5月２日給富麗達有限責任公司回電：你方4月27日電DL-N32A電荷調節劑20噸，我方感興趣，請求延長實盤有效期10天，如有可能，請降低價格，增加數量，請電復。富麗達有限責任公司5月３日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方5月2日來電收悉，DL-N32A電荷調節劑數量增至30噸，有效期延長至5月15日，盡快復電。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月7日給富麗達有限責任公司回電：感謝你方的合作，請航寄1公斤樣品，并請再次考慮增加數量及降低價格的可能性。

富麗達有限責任公司5月10日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方5月7日電收悉，DL-N32A電荷調節劑的樣品1公斤已航寄，數量最多可達30噸，最優惠價為USD1920噸。請盡快回電。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月14日給富麗達有限責任公司回電：DL-N32A電荷調節劑樣品仍未收到，因此請將此30噸，USD1920/噸的實盤再次延長，預計在收到樣品后3天內作出決定。

富麗達有限責任公司5月17日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方5月14日電DL-N32A電荷調節劑30噸，同意延至5月25日。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月22日給富麗達有限責任公司回電：樣品收到，你方17日電我方接受30噸，CIF赫爾辛基USD1920/噸，不可撤銷即期信用延支付，立即裝船；要求提供衛生檢疫證書、產地證書和磅碼單，需提供良好適合海洋運輸的包裝。

富麗達有限責任公司5月26日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方22日電悉，DL-N32A電荷調節劑已售出。商安。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月27日給富麗達有限責任公司回電：知你方DL-N32A電荷調節劑已售出，我方不能接受，你方5月17日來電已將實盤延長至5月25日，我方于5月22日去電承諾。我方堅持雙方已達成合同。假如你方欲調高價格，我方可再次與我方的客戶商量，但不能保證有結果。

富麗達有限責任公司5月29日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方27日來電不能接受，你我之間并未訂立合同。考慮到過去良好的合作關系，我方可努力爭取新的貨源，但非我方的義務。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月31日給富麗達有限責任公司回電：鑒于你方不愿履行合同，我方將在法院起訴，按目前國際市場上的價格與USD1920/噸的差價向你索賠。兩個國家都是《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。問：

請問雙方之間合同是否已經成立？（）A.合同已經成立 B.合同沒有成立

3.信息技術進出口有限責任公司向澳大利亞A&AT公司發電：“確認售與你方計算機500臺，每臺CIF墨爾本600美元，５月20日交貨，發生爭議在英國倫敦國際仲裁。”

澳大利亞A&AT公司復電如下：“確認你方來電和我方購買你方計算機500臺，條件按你方電報規定，請提供合適的包裝。”

后來，信息產業進出口有限責任公司沒有按期交貨，雙方發生爭議。問：

1).澳大利亞A&AT公司復電構成下列哪種情形？（）A.承諾 B.反要約 C.要約 D.要約引誘

2).如澳大利亞A&AT公司另行購買替代貨物，是否有權向信息產業進出口有限責任公司索賠差價損失？（）A.有權 B.無權

4.Ａ國以保護本國環境和維護生命健康（認為含色素過高）為由，決定對境內銷售的所有外國生產的易拉罐欽料征收附加稅，事實上Ａ國境內銷售的易拉罐裝欽料主要是Ｂ國某跨國公司生產的某一品牌，但Ａ國對境內銷售的國產易拉罐裝欽料并不征稅。

Ｂ國認為其根據關貿總協定所應獲得的利益受到損害，而Ａ國則認為其采取的措施符合關貿總協定規定，雙方因此發生爭議。Ａ國及Ｂ國皆為世界貿易組織成員國。問：

1).Ａ國采取的做法是否屬于關貿總協定所允許實施 的為保障人民、動植物生命健康所必需的措施？（）A.不屬于 B.屬于

2).Ａ國的行為是否違反關稅與貿易總協定的（）原則。A.國民待遇原則 B.最惠國待遇原則 C.數量限制原則

5.2005年6月，中國A電子公司與美國B電子有限公司之間簽訂了一份電腦買賣合同。

合同規定，A向B購買20000臺電腦，USD1000/臺CIF上海，D/P（付款交單）方式結算，同年10月交貨。

合同簽訂后，A考慮到市場對電腦的需求量可能不大，擬減少購買5000臺。A與B在中國的全權代理人協商，雙方同意將合同數量改為15000臺，并簽訂了修改協議。但B的全權代理人未將修改情況及時通知B。

同年10月，B仍按原合同規定的數量20000臺發貨給A，并通過D/P（付款交單）方式向A收款。

A未向銀行付款贖單，而是通過副本提單從港口將貨全部20000臺提出，并全部銷售。A以B違約為由拒絕付款，后經多次催促，并經協商，A直至2年后才向B付清貨款。問：

1).B發貨2萬臺的行為是否構成違約？（）A.構成違約 B.沒有構成違約 2).B能否以遲期付款為由向A要求賠償利息損失？（）A.B可以要求A賠償利息損失 B.B不可以要求A賠償利息損失

1.綠色飲食有限責任公司先于10月１日向澳大利亞A&AT公司郵寄一份不可撤銷的要約通知，后又于10月８日郵寄了一份撤回該要約的通知。

澳大利亞A&AT公司在10月11日收到綠色飲食有限責任公司的要約通知，于當天即打電話給綠色飲食有限責任公司表示完全接受。并于10月15日再次向綠色飲食有限責任公司郵寄一份確認函。

10月20日澳大利亞A&AT公司收到綠色飲食有限責任公司的撤回通知，綠色飲食有限責任公司也于10月20日收到澳大利亞A&AT公司的確認函。問：

根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》的規定，綠色飲食有限責任公司和澳大利亞A&AT公司之間的合同是否不成立？如果成立，是哪一日成立的？（）A.成立 B.沒有成立

C..于10月11日成立 D.于10月15日成立

2.Ａ公司與Ｂ公司訂立了一份CFR價格條件的貨物買賣合同。合同規定：Ａ公司出口棉紗200包，每包凈重200公斤，價格條件為CFR青島；Ａ公司應于1999年８月前裝船，并在裝船后２天內向Ｂ公司發出裝船通知。

Ａ公司在7月底裝船完畢。裝船后第４天，船舶正準備啟航，船艙內另外裝運的易燃物品突然起火，并失去控制。為保護其他船舶和碼頭的安全，該船被消防當局鑿沉。Ａ公司即以傳真方式將裝船事宜以及鑿沉事件通知了Ｂ公司。

Ａ公司認為，在CFR合同中，貨物的風險自貨物在裝運港越過船舷后就已轉移給買方，對此后的損失作為賣主的Ａ公司不承擔任何責任，Ｂ公司仍應根據合同支付貨款。

由于Ｂ公司是在裝船后第４天才收到裝船通知的，Ｂ公司認為Ａ公司未盡及時發出裝船通知的義務，為此，Ｂ公司遂以Ａ公司違約，要求Ａ公司承擔賠償責任。

Ａ公司則認為，其已盡通知義務，而且即使按時通知也無法改變船舶失火和鑿沉的事實，因此，風險應根據貨物按越過船舷轉移到買方的慣例由買方承擔。

問：根據《國際貿易術語解釋通則2000》和《聯合國國際貨物銷售合同公約》，此項損失應由哪一方承擔？（）A.A公司要承擔賠償責任 B.B公司要承擔賠償責任

3.信息技術進出口有限責任公司向澳大利亞A&AT公司發電：“確認售與你方計算機500臺，每臺CIF墨爾本600美元，５月20日交貨，發生爭議在英國倫敦國際仲裁。”

澳大利亞A&AT公司復電如下：“確認你方來電和我方購買你方計算機500臺，條件按你方電報規定，請提供合適的包裝。”

后來，信息產業進出口有限責任公司沒有按期交貨，雙方發生爭議。問：

1).澳大利亞A&AT公司與信息產業進出口有限責任公司之間是否已成立買賣合同？（）A.成立 B.未成立

2).假設澳大利亞A&AT公司在本國法院起訴，法院應該如何處理？（）A.受理 B.不受理

4.Ａ國以保護本國環境和維護生命健康（認為含色素過高）為由，決定對境內銷售的所有外國生產的易拉罐欽料征收附加稅，事實上Ａ國境內銷售的易拉罐裝欽料主要是Ｂ國某跨國公司生產的某一品牌，但Ａ國對境內銷售的國產易拉罐裝欽料并不征稅。

Ｂ國認為其根據關貿總協定所應獲得的利益受到損害，而Ａ國則認為其采取的措施符合關貿總協定規定，雙方因此發生爭議。Ａ國及Ｂ國皆為世界貿易組織成員國。問：

1).Ａ國采取的做法是否屬于關貿總協定所允許實施 的為保障人民、動植物生命健康所必需的措施？（）A.不屬于 B.屬于

2).Ａ國的行為是否違反關稅與貿易總協定的（）原則。A.國民待遇原則 B.最惠國待遇原則 C.數量限制原則

5.某年2月，美國某公司A（買方）與中國某公司B（賣方）簽訂了關于買賣新型自行車的合同，合同約定的標的是試生產中的第一批全部數額自行車1000輛，交貨日期為3月31日至年7月31日，分批交貨，信用證結算。

合同簽訂后，B又與加拿大某公司C簽訂了銷售合同，以較高價格將該批試生產中的全部新型自行車轉售。

3月3日，B電告A，稱生產廠家為了對該批新型自行車進行技術完善，將進一步改進生產線，故第一批貨物的裝運只能延遲到9月份。A因已茯知B已將貨物轉售給C而拒絕了B關于延期交貨的要求，B也沒有交付合同項下的貨物。問：

1).B的行為是否構成違約？為什么？（）A.B的行為構成預期違約 B.B的行為沒有構成違約

2).針對此種情況，A應采取何種應對措施？（）A.A應采取中止履行的救濟措施

B.A應采取中止履行的救濟措施，如果B能提供擔保或作出保證，則A應解除中止履行。1.Ａ公司與Ｂ公司訂立了一份CFR價格條件的貨物買賣合同。合同規定：Ａ公司出口棉紗200包，每包凈重200公斤，價格條件為CFR青島；Ａ公司應于1999年８月前裝船，并在裝船后２天內向Ｂ公司發出裝船通知。

Ａ公司在7月底裝船完畢。裝船后第４天，船舶正準備啟航，船艙內另外裝運的易燃物品突然起火，并失去控制。為保護其他船舶和碼頭的安全，該船被消防當局鑿沉。Ａ公司即以傳真方式將裝船事宜以及鑿沉事件通知了Ｂ公司。

Ａ公司認為，在CFR合同中，貨物的風險自貨物在裝運港越過船舷后就已轉移給買方，對此后的損失作為賣主的Ａ公司不承擔任何責任，Ｂ公司仍應根據合同支付貨款。

由于Ｂ公司是在裝船后第４天才收到裝船通知的，Ｂ公司認為Ａ公司未盡及時發出裝船通知的義務，為此，Ｂ公司遂以Ａ公司違約，要求Ａ公司承擔賠償責任。

Ａ公司則認為，其已盡通知義務，而且即使按時通知也無法改變船舶失火和鑿沉的事實，因此，風險應根據貨物按越過船舷轉移到買方的慣例由買方承擔。

問：根據《國際貿易術語解釋通則2000》和《聯合國國際貨物銷售合同公約》，此項損失應由哪一方承擔？（）A.A公司要承擔賠償責任 B.B公司要承擔賠償責任

2.A公司向B公司訂購大米1萬噸，買賣合同規定每月裝運一批，每次裝運1千噸，分10次運完。買方在收到第5批大米時發現有霉變，不適合食用，因此要求賣方撤銷以后各批裝運的合同。A公司和B公司的所屬國均為《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。問：買方能否主張此權利？（）A.買方A公司無權主張撤銷后幾批合同 B.買方A公司有權主張撤銷后幾批合同

3.有一艘載貨船從天津港駛往新加坡，在航行途中船舶貨艙起火，大火蔓延到機艙。船長為了船貨的共同安全，命令采取緊急措施，往艙中灌水滅火。火雖然被撲滅，但由于主機受損，無法繼續航行。于是船長決定雇用拖輪將貨船拖到天津港修理，檢修后重新將貨物運往新加坡。事后調查，這次事故造成的損失如下： A．１千箱貨物被火燒毀； B．600箱貨由于灌水受到損失； C．主機和部分甲板被火燒壞； D．雇用拖船的費用若干；

E．因為船舶維修，延誤船期，額外增加了船員工資以及船舶的燃料。問：

1).按上述各項損失的性質區分，哪些屬于單獨海損？（）A.A項和C項屬單獨海損 B.A項和B項屬單獨海損 C.A項和D項屬單獨海損 D.A項和E項屬單獨海損

2).按上述各項損失的性質區分，哪些屬于共同海損？（）A.B項、D項和E項屬于共同海損 B.C項、D項和E項屬于共同海損 C.B項、C項和E項屬于共同海損 D.B項、C項和D項屬于共同海損

4.Ａ國以保護本國環境和維護生命健康（認為含色素過高）為由，決定對境內銷售的所有外國生產的易拉罐欽料征收附加稅，事實上Ａ國境內銷售的易拉罐裝欽料主要是Ｂ國某跨國公司生產的某一品牌，但Ａ國對境內銷售的國產易拉罐裝欽料并不征稅。

Ｂ國認為其根據關貿總協定所應獲得的利益受到損害，而Ａ國則認為其采取的措施符合關貿總協定規定，雙方因此發生爭議。Ａ國及Ｂ國皆為世界貿易組織成員國。問：

1).Ａ國采取的做法是否屬于關貿總協定所允許實施 的為保障人民、動植物生命健康所必需的措施？（）A.不屬于 B.屬于

2).Ａ國的行為是否違反關稅與貿易總協定的（）原則。A.國民待遇原則 B.最惠國待遇原則 C.數量限制原則

5.信息技術進出口有限責任公司向澳大利亞A&AT公司發電：“確認售與你方計算機500臺，每臺CIF墨爾本600美元，５月20日交貨，發生爭議在英國倫敦國際仲裁。”

澳大利亞A&AT公司復電如下：“確認你方來電和我方購買你方計算機500臺，條件按你方電報規定，請提供合適的包裝。”

后來，信息產業進出口有限責任公司沒有按期交貨，雙方發生爭議。問：

1).澳大利亞A&AT公司與信息產業進出口有限責任公司之間是否已成立買賣合同？（）A.成立 B.未成立

2).假設澳大利亞A&AT公司在本國法院起訴，法院應該如何處理？（）A.受理 B.不受理

1.A公司向B公司訂購大米1萬噸，買賣合同規定每月裝運一批，每次裝運1千噸，分10次運完。買方在收到第5批大米時發現有霉變，不適合食用，因此要求賣方撤銷以后各批裝運的合同。A公司和B公司的所屬國均為《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。問：買方能否主張此權利？（）A.買方A公司無權主張撤銷后幾批合同 B.買方A公司有權主張撤銷后幾批合同

2.2004年4月27日，富麗達有限責任公司與芬蘭耶德紀世有限責任公司就DL-N32A電荷調節劑（一種墨粉原料）交易問題進行磋商。

富麗達有限責任公司4月27日給芬蘭耶德紀世有限責任公司發電：DL-N32A電荷調節劑可供20噸，CIF赫爾辛基USD2005／噸，不可撤銷即期信用證付款，立即裝船，請電復。芬蘭耶德紀世有限責任公司5月２日給富麗達有限責任公司回電：你方4月27日電DL-N32A電荷調節劑20噸，我方感興趣，請求延長實盤有效期10天，如有可能，請降低價格，增加數量，請電復。

富麗達有限責任公司5月３日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方5月2日來電收悉，DL-N32A電荷調節劑數量增至30噸，有效期延長至5月15日，盡快復電。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月7日給富麗達有限責任公司回電：感謝你方的合作，請航寄1公斤樣品，并請再次考慮增加數量及降低價格的可能性。

富麗達有限責任公司5月10日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方5月7日電收悉，DL-N32A電荷調節劑的樣品1公斤已航寄，數量最多可達30噸，最優惠價為USD1920噸。請盡快回電。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月14日給富麗達有限責任公司回電：DL-N32A電荷調節劑樣品仍未收到，因此請將此30噸，USD1920/噸的實盤再次延長，預計在收到樣品后3天內作出決定。

富麗達有限責任公司5月17日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方5月14日電DL-N32A電荷調節劑30噸，同意延至5月25日。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月22日給富麗達有限責任公司回電：樣品收到，你方17日電我方接受30噸，CIF赫爾辛基USD1920/噸，不可撤銷即期信用延支付，立即裝船；要求提供衛生檢疫證書、產地證書和磅碼單，需提供良好適合海洋運輸的包裝。

富麗達有限責任公司5月26日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方22日電悉，DL-N32A電荷調節劑已售出。商安。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月27日給富麗達有限責任公司回電：知你方DL-N32A電荷調節劑已售出，我方不能接受，你方5月17日來電已將實盤延長至5月25日，我方于5月22日去電承諾。我方堅持雙方已達成合同。假如你方欲調高價格，我方可再次與我方的客戶商量，但不能保證有結果。

富麗達有限責任公司5月29日給芬蘭耶德紀世有限責任公司去電：你方27日來電不能接受，你我之間并未訂立合同。考慮到過去良好的合作關系，我方可努力爭取新的貨源，但非我方的義務。

芬蘭耶德紀世有限責任公司5月31日給富麗達有限責任公司回電：鑒于你方不愿履行合同，我方將在法院起訴，按目前國際市場上的價格與USD1920/噸的差價向你索賠。兩個國家都是《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。問：

請問雙方之間合同是否已經成立？（）A.合同已經成立 B.合同沒有成立

3.2005年6月，中國A電子公司與美國B電子有限公司之間簽訂了一份電腦買賣合同。

合同規定，A向B購買20000臺電腦，USD1000/臺CIF上海，D/P（付款交單）方式結算，同年10月交貨。

合同簽訂后，A考慮到市場對電腦的需求量可能不大，擬減少購買5000臺。A與B在中國的全權代理人協商，雙方同意將合同數量改為15000臺，并簽訂了修改協議。但B的全權代理人未將修改情況及時通知B。

同年10月，B仍按原合同規定的數量20000臺發貨給A，并通過D/P（付款交單）方式向A收款。

A未向銀行付款贖單，而是通過副本提單從港口將貨全部20000臺提出，并全部銷售。A以B違約為由拒絕付款，后經多次催促，并經協商，A直至2年后才向B付清貨款。問：

1).B發貨2萬臺的行為是否構成違約？（）A.構成違約 B.沒有構成違約

2).B能否以遲期付款為由向A要求賠償利息損失？（）A.B可以要求A賠償利息損失 B.B不可以要求A賠償利息損失

4.2005年6月，中國A電子公司與美國B電子有限公司之間簽訂了一份電腦買賣合同。

合同規定，A向B購買20000臺電腦，USD1000/臺CIF上海，D/P（付款交單）方式結算，同年10月交貨。

合同簽訂后，A考慮到市場對電腦的需求量可能不大，擬減少購買5000臺。A與B在中國的全權代理人協商，雙方同意將合同數量改為15000臺，并簽訂了修改協議。但B的全權代理人未將修改情況及時通知B。

同年10月，B仍按原合同規定的數量20000臺發貨給A，并通過D/P（付款交單）方式向A收款。

A未向銀行付款贖單，而是通過副本提單從港口將貨全部20000臺提出，并全部銷售。A以B違約為由拒絕付款，后經多次催促，并經協商，A直至2年后才向B付清貨款。問：

1).B應按原合同還是修改后的合同履行？（）A.B應按修改后的合同履行 B.B應按原合同履行

2).A拒絕付款的做法是否合理？（）A.不合理 B.合理

5.某年2月，美國某公司A（買方）與中國某公司B（賣方）簽訂了關于買賣新型自行車的合同，合同約定的標的是試生產中的第一批全部數額自行車1000輛，交貨日期為3月31日至年7月31日，分批交貨，信用證結算。

合同簽訂后，B又與加拿大某公司C簽訂了銷售合同，以較高價格將該批試生產中的全部新型自行車轉售。

3月3日，B電告A，稱生產廠家為了對該批新型自行車進行技術完善，將進一步改進生產線，故第一批貨物的裝運只能延遲到9月份。A因已茯知B已將貨物轉售給C而拒絕了B關于延期交貨的要求，B也沒有交付合同項下的貨物。問：

1).B的行為是否構成違約？為什么？（）A.B的行為構成預期違約 B.B的行為沒有構成違約

2).針對此種情況，A應采取何種應對措施？（）A.A應采取中止履行的救濟措施

B.A應采取中止履行的救濟措施，如果B能提供擔保或作出保證，則A應解除中止履行。1.Ａ公司與Ｂ公司訂立了一份CFR價格條件的貨物買賣合同。合同規定：Ａ公司出口棉紗200包，每包凈重200公斤，價格條件為CFR青島；Ａ公司應于1999年８月前裝船，并在裝船后２天內向Ｂ公司發出裝船通知。

Ａ公司在7月底裝船完畢。裝船后第４天，船舶正準備啟航，船艙內另外裝運的易燃物品突然起火，并失去控制。為保護其他船舶和碼頭的安全，該船被消防當局鑿沉。Ａ公司即以傳真方式將裝船事宜以及鑿沉事件通知了Ｂ公司。

Ａ公司認為，在CFR合同中，貨物的風險自貨物在裝運港越過船舷后就已轉移給買方，對此后的損失作為賣主的Ａ公司不承擔任何責任，Ｂ公司仍應根據合同支付貨款。

由于Ｂ公司是在裝船后第４天才收到裝船通知的，Ｂ公司認為Ａ公司未盡及時發出裝船通知的義務，為此，Ｂ公司遂以Ａ公司違約，要求Ａ公司承擔賠償責任。

Ａ公司則認為，其已盡通知義務，而且即使按時通知也無法改變船舶失火和鑿沉的事實，因此，風險應根據貨物按越過船舷轉移到買方的慣例由買方承擔。

問：根據《國際貿易術語解釋通則2000》和《聯合國國際貨物銷售合同公約》，此項損失應由哪一方承擔？（）A.A公司要承擔賠償責任 B.B公司要承擔賠償責任

2.A公司向B公司訂購大米1萬噸，買賣合同規定每月裝運一批，每次裝運1千噸，分10次運完。買方在收到第5批大米時發現有霉變，不適合食用，因此要求賣方撤銷以后各批裝運的合同。A公司和B公司的所屬國均為《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。問：買方能否主張此權利？（）A.買方A公司無權主張撤銷后幾批合同 B.買方A公司有權主張撤銷后幾批合同

3.2005年6月，中國A電子公司與美國B電子有限公司之間簽訂了一份電腦買賣合同。

合同規定，A向B購買20000臺電腦，USD1000/臺CIF上海，D/P（付款交單）方式結算，同年10月交貨。

合同簽訂后，A考慮到市場對電腦的需求量可能不大，擬減少購買5000臺。A與B在中國的全權代理人協商，雙方同意將合同數量改為15000臺，并簽訂了修改協議。但B的全權代理人未將修改情況及時通知B。

同年10月，B仍按原合同規定的數量20000臺發貨給A，并通過D/P（付款交單）方式向A收款。

A未向銀行付款贖單，而是通過副本提單從港口將貨全部20000臺提出，并全部銷售。A以B違約為由拒絕付款，后經多次催促，并經協商，A直至2年后才向B付清貨款。問：

1).B發貨2萬臺的行為是否構成違約？（）A.構成違約 B.沒有構成違約

2).B能否以遲期付款為由向A要求賠償利息損失？（）A.B可以要求A賠償利息損失 B.B不可以要求A賠償利息損失

4.Ａ國以保護本國環境和維護生命健康（認為含色素過高）為由，決定對境內銷售的所有外國生產的易拉罐欽料征收附加稅，事實上Ａ國境內銷售的易拉罐裝欽料主要是Ｂ國某跨國公司生產的某一品牌，但Ａ國對境內銷售的國產易拉罐裝欽料并不征稅。

Ｂ國認為其根據關貿總協定所應獲得的利益受到損害，而Ａ國則認為其采取的措施符合關貿總協定規定，雙方因此發生爭議。Ａ國及Ｂ國皆為世界貿易組織成員國。問：

1).Ａ國采取的做法是否屬于關貿總協定所允許實施 的為保障人民、動植物生命健康所必需的措施？（）A.不屬于 B.屬于

2).Ａ國的行為是否違反關稅與貿易總協定的（）原則。A.國民待遇原則 B.最惠國待遇原則 C.數量限制原則

5.2005年6月，中國A電子公司與美國B電子有限公司之間簽訂了一份電腦買賣合同。

合同規定，A向B購買20000臺電腦，USD1000/臺CIF上海，D/P（付款交單）方式結算，同年10月交貨。

合同簽訂后，A考慮到市場對電腦的需求量可能不大，擬減少購買5000臺。A與B在中國的全權代理人協商，雙方同意將合同數量改為15000臺，并簽訂了修改協議。但B的全權代理人未將修改情況及時通知B。

同年10月，B仍按原合同規定的數量20000臺發貨給A，并通過D/P（付款交單）方式向A收款。

A未向銀行付款贖單，而是通過副本提單從港口將貨全部20000臺提出，并全部銷售。A以B違約為由拒絕付款，后經多次催促，并經協商，A直至2年后才向B付清貨款。問：

1).B應按原合同還是修改后的合同履行？（）A.B應按修改后的合同履行 B.B應按原合同履行

2).A拒絕付款的做法是否合理？（）A.不合理 B.合理

第四篇：國際經濟法案例分析

五、案例分析

1、太子號于1990年3月1日在漢堡港交付承租人使用，1991年3月5日在中國上海港還給船舶所行人。租用時間超過了租船合同規定的10個月租用期，由于市場租金率上漲，船舶所有人要求承租人按本應還船時的市場租金率支付超期租船期間的租金。

問：根據我國海商法的規定，此案中，超期還船租金應按什么計算?是按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算?是按1990年12月15日，該輪上個航次結束時的市場租金率計算?還是按合同規定的租金率計算?或者是按1991年3月5日還船時的市場租金率計算? 答：根據我國海商法的規定，應該按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算。我國海商法第一百四十三條規定，“經合理計算，完成最后航次的日期約為合同約定的還船日期，但可能超過合同約定的還船日期的，承租人有權超期用船以完成該航次超期期間，承租人應當按照合同約定的租金率支付租金；市場的租金率高于合同約定的租金率的，承租人應當按照市場租金率支付租金。”

2、我國佳麗彤有限責任公司與某國赫爾利有限責任公司于2003年10月20日簽訂購買500噸棉花的CFR合同。佳麗彤有限責任公司開出信用證規定，裝船期限為2004年2月1日至2月15日。由于赫爾利有限責任公司租來運貨物“白馬王子號”在開往某外國港口途中遇到颶風，結果裝貨至2004年2月20日才完成。承運人在取得赫爾利有限責任公司出具的保函的情況下簽發了與信用證條款一致的提單。“白馬王子號”于2月21日駛離裝運港。佳麗彤有限責任公司為這批貨物投保了水漬險。2004年2月28日“白馬王子號”途經達達尼爾海峽時起火，造成部分棉花燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分棉花濕毀。由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達目的地時趕上了棉花價格下跌，佳麗彤有限責任公司在出售余下的棉花時價格不得不大幅度下降，給佳麗彤有限責任公司造成很大損失。問：途中燒毀的棉花損失屬什么損失，應由誰承擔?為什么?佳麗彤有限責任公司可否向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失?為什么? 答：屬單獨海損，應由保險公司承擔損失。途中燒毀的棉花屬于單獨海損，依CFR術語，風險由彤有限責任公司即買方承擔。而佳麗彤有限責任公司購買了水漬險，賠償范圍包含單獨海損，因此由保險公司承擔。

佳麗彤有限責任公司可以向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失。因為承運人遲延裝船，又倒簽提單，須對遲延交付負責。

3、A國通知B國，禁止從B國進口羊肉，理由是羊肉的荷爾蒙含量超標，影響國民的身體健康。B國經過調查發現，A國境內銷售的羊肉荷爾蒙與B國羊肉的荷爾蒙含量是一樣的。還發現，A國還不斷從C國進口同樣質量的羊肉。B國認為A國違反了GATT原則，他們的利益受到侵害。A圍反駁，他們采取的措施是不違反GATT原則的，是屬于一般例外所允許的。

問：A國的做法是否違反了GATT的原則?違反了哪條原則?為什么?A國反駁的理由對不對?為什么? 答：A國違反GATT一般例外條款，在采取措施時構成不合理的差別待遇。

4．1996年4月，中國金龍公司與美國南洋公司簽定打印機進口合同。規定：南洋公司在1996年6月底前交貨。付款方式為信用證。合同簽定后，金龍公司按期開來了信用證。但直到1996年6月30日，金龍公司仍未收到南洋公司關于貨物以裝船或延期交貨的通知。7月3日，南洋公司向金龍公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才能起航，無法保證按期交貨，要求金龍公司將信用證裝船期延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求金龍公司于7月4日回復傳真。金龍公司按期回復：修改信用證的條件是價格下調10％，否則將宣告撤消合同。但南洋公司沒有同意，仍然要求金龍公司延長信用證有效期，否則將貨物另售他人。金龍公司于7月5日正式函告南洋公司，終止合同并提出索賠。

問：金龍公司最后處理方法是否合理，為什么?如果金龍公司的主張成立，如何賠償金龍公司? 答：金龍貿易公司的處理方法合理。因為南洋貿易公司未按期交貨已經構成了違約，而且在金龍貿易公司拒絕將信用證延期的情況下，仍未履行交貨義務，故南洋貿易公司的行為構成根本違約。金龍貿易公司有權解除合同并向南洋貿易公司公司索賠。

南洋貿易公司應該賠付合同規定的價格與賣方應交貨時，貨物在賣方所在地價格之間的差額，或者如買方補進貨物，應賠付合同價格與補進貨物價格之間的差額。

5．中外合資經營的保利達股份有限公司向中國銀行申請一筆2000萬美元的大額商業貸款，在簽訂協議前，為了慎重起見，銀行工作人員向匯通律師事務所就如何通過合同條款，保證債務人如期償還債務進行咨詢。

你作為律師，如何回答? 答：在合同中應規定擔保條款，包括物權擔保和信用擔保。規定陳述保證條款，借款人應保證其經營狀況、財務狀況良好和真實，其貸款項目經過合法批準授權。應規定某些約定事項，貸款人不得在其資產上設置抵押權和其他擔保物權，清償時應保證貸款人與其他債權人處于平等地位。違約及救濟條款，應規定預期違約和實際違約時的救濟辦法。

6．托運人皮爾遜啤酒有限責任公司出口一批貨物，由承運人加拿大政府商業海運公司班輪運輸。貨物裝船后承運人加拿大政府商業海運公司向托運人皮爾遜啤酒有限責任公司簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款但船在開航前柴油發動機發生爆炸，致使輪船不能按時起航，貨物也受到損害。經調查，起因是由于經船長授權的雇傭人員在對柴油發動機試車時疏忽所致。

問：托運人皮爾遜啤酒有限責任公司可否對未能交貨造成的損失要求承運人加拿大政府商業海運公司賠償? 答：承運人加拿大政府商業海運公司應賠償，因為其未做到在開航前和開航時使船舶適航。承運人須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航，其具體含義有三點：a．在開航前與開航時船舶適用于航行；b．船員的配備、船舶裝備和供應適當；c．船舶要適合貨物的安全運送和保管。

7．2003年11月，法國伊麗莎白有限責任公司(賣方)與中國ALT有限責任公司(買方)在上海訂立了買賣200臺電子計算機的合同。雙方在合同中約定，如果發生爭議，在中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁。后來，雙方因交貨期發生爭議。法國伊麗莎白有限責任公司在其公司所在地起訴。法院發生傳票，傳中國ALT有限責任公司出庭應訴。ALT公司詢問律師是否應訴，律師應該如何回答? 答：應該向對方法院提出管轄權異議。因為，仲裁協議具有排除法院的司法管轄權的效力。

8．1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機構設立在喀麥隆的雅溫得。1949年英國政府要求埃斯特石油有限公司就其全部公司所得納稅。埃斯特石油公司則認為，該公司在喀麥隆注冊，總機構設立在喀麥隆的雅溫得，公司的產品和銷售地都不在英國。所以不應該向英國政府納稅。英國法院則認為，埃斯特石油公司的絕大部分董事在英國，只有個別董事在喀麥隆，多數董事會在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應該向英國納稅。

問：英國法院認定應當納稅的標準是什么? 答：英國法院認定應當納稅的標準是：法人實際管理控制中心所在地標準、控制選舉權標準。

9．2004年末，希臘道奇森公司從設在羅馬的分公司獲利10萬美元。道奇森公司設在丹麥的子公司獲利50萬美元，稅后向道奇森公司支付了股息20萬美元。問：在上述納稅中，哪些屬于國際重疊征稅? 答：屬于國際重疊征稅的：丹麥和希臘都要就道奇森公司從設在丹麥的子公司獲得的20萬美元股息征稅。

屬于國際重復征稅的是：道奇森公司從設在羅馬的分公司獲利10萬美元，既要向意大利納稅，又要向希臘納稅。道奇森公司從設在丹麥的子公司獲得的20萬美元股息，既要向丹麥納稅，又要向希臘納稅。

10．中國國際經濟貿易仲裁委員會根據申訴人加拿大享利有限責任公司與被訴人中國惠通公司之間關于買賣蟹合同中的仲裁條款以及申訴人的申請，受理了上述合同爭議案。被訴人在指定仲裁員和提交了答辯后，對中國國際經濟貿易仲裁委員會的管轄權提出了抗辯，理由是：在合同中規定，乙方(申訴人)用傳真確認合同后生效。但是，申訴人至今沒有確認。所以，合同尚未生效，不能仲裁。問：你認為能夠仲裁嗎?法律對此有何規定? 答：可以仲裁。合同中的仲裁條款具有獨立性。合同依法雖已成立但尚未生效或者依法被確認無效的，不影響合同中仲裁條款的效力。

11、A國雅博爾有限公司于2006年3月12日在B國申請注冊了“HWH”商標。2006年4月3日A國雅博爾有限公司又在C國申請注冊“HWH”商標，并請律師史密斯先生代理有關事項。C國商標管理機構駁回申請，理由是已經有人于2006年4月1日提出同樣的申請。2006年6月7日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“HWH”商標。D國商標管理機構駁回申請，理由是A國雅博爾有限公司在自己國內沒有申請該項權利。2006年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“JKL”商標，該商標已經在A國取得合法權利。D國商標管理機構駁回申請，理由是該申請不符合D國的商標法。注：以上幾個國家都是《巴黎公約》成員國。

問：在D國申請注冊“JKL”商標，D國商標管理機構是否可以駁回申請，為什么? 答：在D國申請注冊“JKL”商標，D國商標管理機構可以駁回申請。因為各國的法律制度和申請程序是不同的，申請和注冊商標的條件，由各成員國的本國法律決定。

12、我國萬利嘉企業有限責任公司，從加拿大進口一批新聞紙，300箱，海運。在運輸途中，由于船內油管破裂部分燃油漏出，污染新聞紙。2004年7月18日青島港卸貨，發現損失100箱。貨物投保了水漬險。2006年9月25日請求保險公司賠償。保險公司拒絕賠償。問：是否合理?為什么? 答：合理。超過兩年的索賠期限了。水漬險也不包括滲漏險。13、2008年，加拿大魁北克省以本省境內銷售的可回收的不可重復利用的易拉罐裝啤酒包裝不利于環保為由，決定對境內這種罐裝啤酒征收捐稅。事實上，市場上銷售的罐裝啤酒幾乎都是法國克雷嘉文廠生產的，本地啤酒都是瓶裝。另外，本地的罐裝飲料、罐頭不屬于征稅范圍。克雷嘉文廠認為，安省此舉違背了WTO的規則(加拿大和法國均為WTO成員)，魁北克省認為其采取的措施屬于一般例外范圍，不受GATT規則約束。雙方發生爭議。問：該爭議應由哪些規則調整?魁北克省的規定是否違反WTO規則?該糾紛應如何解決? 答：雙方爭議屬于GATT國民待遇原則調整范圍。不屬于GATT一般例外的范圍。一般例外不包括為環保所采取的措施。魁北克省的行為屬于歧視克雷嘉文廠的行為，違反GATT的國民待遇原則。克雷嘉文廠可向當地政府請求其改正，也可通過本國政府與該國協商甚至向WTO申訴。

14．甲國和乙國都是《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。甲國A公司與乙國B公司簽訂了從B公司進口100噸白糖的合同。合同選用了《2000年國際貿易術語解釋通則》的FOB術語，并約定付款方式為托收。此后，A公司與承運人C公司簽訂了海上貨物運輸合同（運輸合同受《海牙規則》的約束），并向D公司投保了平安險。承運人的E輪按時抵達乙國裝貨，B公司提供了符合合同要求的貨物。在E輪駛向甲國目的港的途中，因遭雷擊船舶發生了火災。后大火雖被撲滅，但大部分白糖已經溶化。B公司委托銀行向A公司收取款項，A公司卻以貨物已經發生損失為由拒絕付款。

請問：本案中的貨物損失應當由誰承擔？為什么？ 本案貨物損失應當由買方甲國A公司承擔。

因為：（1）本案貨物因遭遇雷擊（自然災害）造成大部分砂糖熔化（單獨海損），這不屬于平安險的承保范圍，所以保險人無須對貨物損失承擔責任；

（2）貨物損失是因雷擊所致，對此承運人無過失，因此也無須承擔責任；

（3）本案買賣合同選擇FOB貿易術語，在此貿易術語下貨物風險于裝運港越過船舷時轉移，而由于貨物損失是發生在風險轉移之后，因此本案貨物損失應由買方負責。

15．甲國A公司（買方）與乙國B公司（賣方）簽訂了一進口水果合同，價格條件為CFR，裝運港的檢驗證書作為議付貨款的依據，但約定買方在目的港有復驗權。貨物在裝運港檢驗合格后交由C公司運輸。由于乙國當時發生疫情，船舶到達甲國目的港外時，甲國有關當局對船舶進行了熏蒸消毒，該工作進行了數天。之后，A公司在目的港復驗時發現該批水果已全部腐爛。請問：（1）依據《海牙規則》，承運人C公司是否應承擔賠償責任？為什么？（2）在CFR條件下，應該由賣方還是買方簽訂保險合同？（3）在CFR條件下，應該由賣方還是買方支付保險費用？

（1）依據《海牙規則》，承運人不應承擔賠償責任，因為其享有因檢疫限制免責的權利。（2）在CFR條件下，應該由買方簽訂保險合同。

（3）在CFR條件下，應該由買方支付保險費。

16．在一項轉口貿易中，日本A公司與中國B公司簽訂了一項買賣合同，合同規定由日本A公司向中國B公司出售一批機床。在訂立合同時，中國B公司明確告訴日方：這批機床將轉口土耳其并在土耳其使用。合同簽訂后，在履行過程中，由于某種原因，這批機床并未按原計劃轉口土耳其，而是轉口到了意大利。當這批機床運達到意大利之后，一位意大利生產商發現該批機床的制造工藝侵犯了其兩項專利權，故根據其本國專利法向當地法院提出請求，要求法院禁止這批機床在意大利境內使用和銷售，同時要求損害賠償。后據調查，該批機床確實侵犯了意大利生產商的兩項專利，這兩項專利均是在意大利批準注冊的。當中國B公司找到日本A公司，要求其承擔違約責任時，日本A公司以其在訂立合同時并不知道該批機床將轉口意大利為由，拒絕承擔違約責任。因此雙方產生爭議。

請問：本案中日本A公司應否承擔違約責任？為什么？ 本案中日本A公司不應承擔違約責任。

因為根據1980年《聯合國國際貨物買賣合同公約》的規定，賣方對所售貨物的知識產權擔保義務僅及于買方營業地和訂立合同時賣方已知的貨物預售或使用第三國。（在本案中，由于日本A公司在訂立合同時并不知道也不能預料該批機床將最終在意大利使用，因此，按照公約的規定，對該批機床因轉口到意大利而侵犯到意大利境內第三方的知識產權的后果，日本A公司不應承擔違約責任。

17．我國A公司與某外國B公司于1992年10月20日簽訂了購買化肥的CFR合同，A公司開出的信用證規定，裝船期限為1993年1月1日至1月10日。由于B公司租來的貨輪在開往裝貨港途中未盡責速遣，結果使裝貨至1993年1月20日才完成。承運人在接受B公司保函的情況下，簽發了與信用證條款一致的提單。B公司依此單據向銀行辦理了結匯手續，A公司也順利付款贖單。

依提單上載明的裝船日期預計船舶將于2月10日到達目的港，A公司已安排好了一切接貨的工作，但該船卻于2月10日到達目的港，這時正趕上化肥的價格下跌，使A公司在出售化肥時的價格大大下降。另一方面，由于收貨人已為接貨作好了運輸工具和倉庫的安排，化肥的延遲到港也引起了收貨人在這方面的損失。

請問：（1）當該案中運輸合同受《海牙規則》或者《漢堡規則》調整時，承運人承擔的責任是否會不同？

（2）如果本案A公司投保一切險，保險公司應否承擔賠償責任？（3）本案中銀行有無責任？

（1）不同。因為《海牙規則》規定運輸延遲無須承擔責任，而《漢堡規則》規定應當承擔延遲責任，但無論如何，承運人都應當承擔租船合同的違約責任，并與A公司承擔聯合欺詐的連帶責任。（2）保險公司不應承擔責任，對于貨物市價跌落的損失屬于除外責任。（3）銀行沒有責任，因為單單一致，單證一致。

18．2007年4月5日，中國嘉禾進出口公司電告美國某商貿公司，欲以FOB條件向美國出口一批瓷器，總價款為100萬美元，用不可撤銷的跟單信用證支付價款，4月11日收到美國商貿公司復電，同意購買但要求降價至90萬美元。中國嘉禾進出口公司于4月15日電告對方同意其要求，美國商貿公司4月17日收到此電報。隨后，中國嘉禾進出口公司將貨物運至上海港，交由中國某遠洋運輸公司承運，整批貨物分裝在三個集裝箱內。4月25日承運船舶在公海航行時，由于船員的疏忽，穿上發生火災，中國嘉禾進出口公司托運的一個集裝箱被火焚毀，其余兩個則完好無損。5月11日貨物運至紐約港，但美國公司拒絕接受貨物，并向中國出口公司提出索賠，雙方訴至中國法院。

試問，根據上述案情：

（1）雙方的合同爭議是否可以適用《聯合國國際貨物銷售合同公約》？（2）根據有關法律規定，該合同于何時成立？為什么？（3）中國出口公司是否應辦理該批瓷器的運輸保險？

（4）根據FOB交貨條件，貨物的風險在何時由賣方轉移至買方？（1）可以適用。本案屬于《聯合國國際貨物買賣合同公約》的適用范圍

（2）合同于2000年4月17日成立。根據公約的規定，合同的生效采取到達生效原則，即美國商貿公司4月17日收到對方電報時合同成立。

（3）根據FOB條款，賣方中國出口公司無義務辦理運輸保險，也無義務承擔保險費。（（4）根據FOB條款，賣方中國出口公司承擔貨物滅失或損害的一切風險，直至貨物在指定裝運港已越過船舷為止。19．在一項轉口貿易中，日本山下公司與中國B公司簽訂了一項買賣合同，合同規定由日本山下公司向中國B公司出售一批機床。在訂立合同時，中國B公司明確告訴日方：這批機床將轉口土耳其并在土耳其使用。合同簽訂后，在履行過程中，由于某種原因，這批機床并未按原計劃轉口土耳其，而是轉口到了意大利。當這批機床運達到意大利之后，一位意大利生產商發現該批機床的制造工藝侵犯了其兩項專利權，故根據其本國專利法向當地法院提出請求，要求法院禁止這批機床在意大利境內使用和銷售，同時要求損害賠償。后據調查，該批機床確實侵犯了意大利生產商的兩項專利，這兩項專利均是在意大利批準注冊的。當中國B公司找到日本山下公司，要求其承擔違約責任時，日本山下公司以其在訂立合同時并不知道該批機床將轉口意大利為由，拒絕承擔違約責任。因此雙方產生爭議。

請問：本案中日本山下公司應否承擔違約責任？為什么？

本案中日本山下公司不應承擔違約責任。因為根據1980年《聯合國國際貨物買賣合同公約》的規定，賣方對所售貨物的知識產權擔保義務僅及于買方營業地和訂立合同時賣方已知的貨物預售或使用第三國。

在本案中，由于日本山下公司在訂立合同時并不知道也不能預料該批機床將最終在意大利使用，因此，按照公約的規定，對該批機床因轉口到意大利而侵犯到意大利境內第三方的知識產權的后果，日本山下公司不應承擔違約責任。

20．甲國和乙國都是《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。甲國A公司與乙國B公司簽訂了從B公司進口100噸白糖的合同。合同選用了《2000年國際貿易術語解釋通則》的FOB術語，并約定付款方式為托收。此后，A公司與承運人C公司簽訂了海上貨物運輸合同（運輸合同受《海牙規則》的約束），并向D公司投保了平安險。承運人的E輪按時抵達乙國裝貨，B公司提供了符合合同要求的貨物。在E輪駛向甲國目的港的途中，因遭雷擊船舶發生了火災。后大火雖被撲滅，但大部分白糖已經溶化。B公司委托銀行向A公司收取款項，A公司卻以貨物已經發生損失為由拒絕付款。

請問：本案中的貨物損失應當由誰承擔？為什么？ 本案貨物損失應當由買方甲國A公司承擔。

因為：（1）本案貨物因遭遇雷擊（自然災害）造成大部分砂糖熔化（單獨海損），這不屬于平安險的承保范圍，所以保險人無須對貨物損失承擔責任；

（2）貨物損失是因雷擊所致，對此承運人無過失，因此也無須承擔責任；

（3）本案買賣合同選擇FOB貿易術語，在此貿易術語下貨物風險于裝運港越過船舷時轉移，而由于貨物損失是發生在風險轉移之后，因此本案貨物損失應由買方負責。

21．我國A公司與某外乙國B公司于1992年10月20日簽訂了購買化肥的CFR 合同，A公司開出的信用證規定，裝船期限為1993年1月1日至1月10日。由于B公司租來的貨輪在開往裝運港途中未盡責速遣，結果使裝貨至1993年1月20日才完成。承運人在接受B公司保函的情況下，簽發了與信用證條款一致的提單。B公司依據單據向銀行辦理了結匯手續，A公司也順利付款贖單。

依提單上載明的裝船日期預計船舶將于2月10日到達目的港，A公司已安排好一些接貨的工作，但該船卻于2月25日才到達目的港，這時正趕上化肥的價格下跌，使A公司在出售化肥時的價格大大下降。另一方面，由于收貨人已為接貨做好的運輸工具和倉庫的安排，化肥的延遲到港也引起了收貨人在這方面的損失。

請問：（1）在該案中運輸合同受《海牙規則》或者《漢堡規則》調整時，承運人C承擔的責任是否會不同？為什么？

（2）如果本案A公司投保一切險，保險公司應否承擔賠償責任？（3）本案中銀行有無責任？

（1）不同。因為《海牙規則》運輸延遲無須承擔責任，《漢堡規則》應當承擔延遲責任，但無論如何，承運人都應當承擔租船合同的違約責任，并與A公司承擔聯合欺詐的連帶責任（2）保險公司不應承擔責任，對于貨物市價跌落的損失屬于除外責任。（3）銀行沒有責任，因為單單一致，單證一致。

22． 2006年我國出口到J國的大蒜交易量比上一年增加了150%。在J國農產品協會的要求下，J國政府對此案進行反傾銷調查。

調查中發現，我國出口到J國的大蒜有證據表明出口價格低于正常價值20%，存在傾銷。同時，J國的大蒜生產量有較大幅度的萎縮，但是，萎縮是由于氣候異常變化造成的。試問： J國政府能否對我國出口的大蒜征收反傾銷稅？為什么？

在這種情況下J國政府不能對我國出口大蒜征收反傾銷稅。

WTO實施反傾銷措施的一般原則是：進口國家對某種產品實施傾銷措施。征收反傾銷稅時必須同時具備三個條件：

傾銷條件：必須證明進口產品的出口價格是低于其正常價值，確有傾銷的存在。損害條件：必須證明產品的傾銷對進口國同類產業造成了實質性損害。

傾銷與損害之間存在因果關系：必須證明損害是因進口產品的傾銷所致。

雖然根據調查證明我國出口到J國大蒜存在傾銷，并且J國大蒜生產業有較大幅度的萎縮，但這種萎縮是由于氣候的原因造成的，與我國的傾銷不存在因果關系。

23． 2006年3月10日，歐盟B公司與中國A糧油公司簽訂了從中國進口10000噸大豆的合同，價格條件為FOB（天津新港），每噸單價為450美元。

2006年7月26日，該批貨物在天津新港裝船完畢，由C公司所屬的“奧巴馬”號貨輪將貨物從天津新港運至阿姆斯特丹港。

貨物已投保倫敦保險業協會貨物保險A條款（相當于中國人民保險公司的海洋運輸貨物一切險）。“奧巴馬”號按時到達阿姆斯特丹港。由于碼頭工人罷工，船上大豆不能卸貨達一個月之久，致使船上所載大豆變質。收貨人向D保險公司提出索賠。D保險公司拒賠。試問：

（1）該合同應由哪一方當事人訂立運輸合同和保險合同？為什么？（2）貨物風險何時轉移？

（3）如果提單受《海牙規則》調整，收貨人是否可以向承運人索賠？為什么？（4）根據平安險，D保險公司應否賠付收貨人的損失？

(1)應該由買方B公司訂立運輸合同和保險合同。FOB規定該義務屬于買方。（2）貨物風險自裝運港越過船舷時轉移。

（3）收貨人不可以向承運人索賠。根據海牙規則，罷工屬于承運人的除外責任。

（4）根據A條款，D保險公司可以拒賠。本案的貨損是由于罷工所致，貨物雖然投保了A條款，但罷工并非A條款的承保范圍，罷工險屬于須由被保險人與保險人特別約定的特殊附加險，因此，保險公司可以拒賠。

24． 2009年5月10日，歐盟B公司與中國A糧油公司簽訂了從中國進口10000噸大豆的合同，價格條件為FOB（大連港），每噸單價為500美元。2009年9月26日，該批貨物在天津新港裝船完畢，由C公司所屬的“奧巴馬”號貨輪將貨物從天津新港運至阿姆斯特丹港。

貨物已投保倫敦保險業協會貨物保險A條款（相當于中國人民保險公司的海洋運輸貨物一切險）。“奧巴馬”號按時到達阿姆斯特丹港。由于碼頭工人罷工，船上大豆不能卸貨達一個月之久，致使船上所載大豆變質。收貨人向D保險公司提出索賠。D保險公司拒賠。試問：

（1）該合同應由哪一方當事人訂立運輸合同？為什么？（2）貨物風險何時轉移？

（3）如果提單受《海牙規則》調整，收貨人是否可以向承運人索賠？為什么？（4）根據A條款，D保險公司應否賠付收貨人的損失？

(1)應該由買方歐洲B公司訂立運輸合同和保險合同。FOB規定該義務屬于買方。（2）貨物風險自裝運港越過船舷時轉移。

（3）收貨人不可以向承運人索賠。根據海牙規則，罷工屬于承運人的除外責任。

（4）根據A條款，D保險公司可以拒賠。本案的貨損是由于罷工所致，貨物雖然投保了A條款，但罷工并非A條款的承保范圍，罷工險屬于須由被保險人與保險人特別約定的特殊附加險，因此，保險公司可以拒賠。

25． 2009年5月10日，歐盟B公司與中國A糧油公司簽訂了從中國進口10000噸大豆的合同，價格條件為FOB（大連港），每噸單價為500美元。

2009年9月26日，該批貨物在天津新港裝船完畢，由C公司所屬的“奧巴馬”號貨輪將貨物從天津新港運至阿姆斯特丹港。

貨物已投保倫敦保險業協會貨物保險A條款（相當于中國人民保險公司的海洋運輸貨物一切險）。“奧巴馬”號按時到達阿姆斯特丹港。由于碼頭工人罷工，船上大豆不能卸貨達一個月之久，致使船上所載大豆變質。收貨人向D保險公司提出索賠。D保險公司拒賠。試問：

（1）該合同應由哪一方當事人訂立運輸合同？為什么？（2）貨物風險何時轉移？

（3）如果提單受《海牙規則》調整，收貨人是否可以向承運人索賠？為什么？（4）根據A條款，D保險公司應否賠付收貨人的損失？

(1)應該由買方歐洲B公司訂立運輸合同和保險合同。FOB規定該義務屬于買方。（2）貨物風險自裝運港越過船舷時轉移。

（3）收貨人不可以向承運人索賠。根據海牙規則，罷工屬于承運人的除外責任。

（4）根據A條款，D保險公司可以拒賠。本案的貨損是由于罷工所致，貨物雖然投保了A條款，但罷工并非A條款的承保范圍，罷工險屬于須由被保險人與保險人特別約定的特殊附加險，因此，保險公司可以拒賠。

26：中國A公司與意大利D公司簽訂了一份由A向B出售100桶鹽漬蘑菇的合同，分兩批交貨，總價金10萬美元，價格條件為CIF熱那亞。合同規定：索賠期為到貨后一個星期，合同成立后買方應在一個月內交付1萬美元定金，賣方發貨后，定金作為貨款；賣方不交貨應雙倍返還定金。第一批貨物50桶，賣方按期裝運了貨物，但是，貨物延期一個星期到港，買方收到賣方寄來的清潔提單提貨，經買方自己檢驗發現，50桶貨物有5桶缺重共80公斤(每桶應為50公斤)。第二批貨物到港后，經詳細開箱檢驗發現囪鹽度不夠每桶蘑菇都有腐爛變質現象，買方出具了由檢驗機構簽發的商檢證明。雙方因索賠不成請求仲載，買方要求賣方：

1、賠償第一批貨物短重的損失1000美元；

2、賠償第一批貨物因延遲到港的罰金500美元；

3、第二批貨物退回，賠償買方因此遭受的利潤損失2000美元，同時應雙倍返還這批貨物定金2000美元。問：該案如何處理? ①第一批貨物賣方按時裝運，并取得清潔提單，應初步認定賣方已履行合同，買方收到物后，由自身對貨物進行檢驗，而不是由獨立檢驗機構參與檢驗，其貨物短量主張和索賠要求不應支持。②賣方按時裝運貨物，貨物延遲到港的原因不在賣方，根據CIF條件，貨物風險自越過船舷時轉移賣方，因延遲到港的罰金主張，不應予以支持。

③第二批貨物已經喪失任何使用價值，賣方構成根本違約。應該支持賣方退回，解除這一部分合同，賠償利潤損失的主張。

④買方要求雙倍返還違約金的要求不予支持，因為合同規定，只有在賣方不交貨時才這樣做，賣方是交貨不符，不是不交貨。

27.中國銀行決定對境內一重大中外合資經營項目提供一筆巨額商業貸款，在簽訂協議前，銀行人員向某律師事務所就如何通過合同條款，保證債務人如期償還債務進行咨詢。你作為律師，如何回答? ①應規定擔保條款，包括物權擔保和信用擔保；

②規定陳述保證條款，借款人應保證其經營狀況、財務狀況良好和真實，其貨款項目經過合法批準授權。

③應規定某些約定事項，貨款人不得在其資產上設置抵押權和其他擔保物權，清償時應保證貸款人與其他債權人處于平等地位。

④違約及救濟條款，應規定預期違約和實際違約時的救濟辦法。

28：中國A公司與韓國B公司成立一家生產醫用電器的合資經營企業，由韓方X任董事長。中方以土地廠房及原有設備作為投資，韓方投資5萬美元．共同經營5年后，由于經濟效益不好，韓方董事長未經中方同意，通過訂立合同將企業承包給一韓國人經營，并聲稱每年給中方一定金額的承包費．以后3年，沒有給中方任何分配利潤．因承包費未能兌現，中方起訴。問：該案如何處理?(1)中外合資經營企業應由雙方共同經營，韓方董事長單方面將企業承包給個人經營的合同違反法律，應為無效合同，應解除承包合同，恢復共同經營。

(2)中外合資經營企業應按投資比例分配利潤、承擔風險，韓方不僅將企業承包給他人，而且使中方長期不能獲得利潤，也違反了中外合資經營企業法。在查清企業最后盈余的基礎上，韓方應補償中方合營者的損失．

29：有一份CIF合同規定：在貨物到達目的港時憑裝運單據支付現金．合同訂立后一個月，貨物出運，但由于運輸途中遇險不能到達目的港．當賣方持提單等裝運單據要求買方付款時，買方以貨物不能到達目的港為由拒絕接受單據和付款．但賣方認為他已經按照合同規定的條件投保，買方應該接受符合合同規定的單據并支付貸款． 問：買方是否有權拒絕支付貸款? 買方無權拒絕支付貨款．賣方的主張合理．根據Incoterms2000的規定，在CIF術語中，貨物越過船舷之后的風險由買方承擔，除非賣方違反合同規定的義務。本案中，賣方并無違約之事實，并按照合同規定提交裝運單據，買方應該向賣方付款．

同時，根據Incoterms2000的規定，在CIF術語中，賣方負責辦理海上貨物運輸保險，因此，保險單轉讓給買方后，買方可以根據保險單向保險公司索賠．

30：A國一公司向B國一公司出口泰國香米，并簽訂了FOB合同。A國公司在裝船前向檢驗機構申請檢驗，檢驗結果是貨物符合合同的質量要求。A國公司在裝船后及時向B國公司。發出裝船通知，但在海上航行中由于海浪過大，大米被海水浸泡，質量降低。貨物到達目的港后，B國公司要求A國公司賠償差價損失。

問：A國公司是否應該對上述損失負責?如果本合同以CIF術語或CFR術語成交．大米被海水浸泡的風險損失又分別由誰承擔?(15分)賣方不應對貨物在運輸過程中遭受的風險損失負責。該風險應該由買方承擔。

根據Inconterms2000的規定，在FOB術語中，賣方只承擔貨物越過船舷之前的風險，貨物越過船舷之后的風險由買方承擔，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。如以CIF或CFR術語成交，賣方也同樣不對貨物在運輸過程中遭受的風險損失負責。根據Incoterms2000的規定，在CIF或CFR術語中，賣方也只承擔貨物越過船舷之前的風險，貨物越過船舷之后的風險也由買方承擔，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。

31：托運人馬克辛靴鞋公司出口一批貨物，由承運人加拿大政府商業海運公司班輪運輸．貨物裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款．但船在開航前發生火災，致使貨物受到損害，經調查，火災的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。問：托運人對未能交貨造成的損失要求承運人賠償。

承運人應賠償，因未做到在開航前和開航時使船舶適航。

32．我C公司于1998年7月16日收到德國D公司發盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月裝運，即期信用證支付，限20日復到有效。”我方于17日復電“若單價為500美圓CFR中國口岸，可接受500噸馬口鐵，履約中如有爭議，在中國仲裁。”德國D公司當即回電：“市場堅挺，價格不能減少，仲裁條件可以接受，速復。”此時，馬口鐵價格確實上漲，我方于19日復電：“接受你16日發盤，信用證已經由中國銀行開出，請確認。”但德商未確認并退回信用證。試問，合同是否成立，我方有無失誤，并且說明理由。(15分)合同未成立。理由：D公司16日發盤經C公司17日還盤失效； 我方有失誤：我公司不應接受16日發盤，而應接受D公司17日發盤；

在接受時不應有“請確認”的字樣，等于對方確認后合同方可成立，使對方有了主動權。

33．我方公司與法國公司訂立一份出口300公噸凍品合同，規定1991年4月至9月每月平均交貨50公噸，即期信用證支付，來證還規定貨物裝運前由出口口岸商品檢驗局出具船邊測溫證書作為議付單據之一。在履行合同中，4至6月份交貨正常，并順利結匯，7月份因船期延誤，8月5日才實際裝運出口，海運提單倒簽為7月31日，但送銀行議付的商品檢驗證書填寫船邊測溫日期為8月5日。8月7日出口方在同船又裝運50公噸，開證行收到單據后來電表示對這兩批貨拒付貨款。問：開證行為什么拒付? 開證行拒付有理。單證應相符。

34.1996年4月，中國A公司與外國B公司簽訂了冷軋卷板進口合同。合同約定：B公司在1996年6月底前交貨。付款方式為信用證。合同簽訂后，A公司按期開來了信用證。但直到1996年6月30日，A公司仍未收到B公司任何關于貨物已經裝船或延期交貨的通知。7月3日，B公司向A公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才能起航，無法保證按期交貨，要求A公司將信用證裝船期延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求A公司于7月4日回復傳真。A公司按期回復，告知B公司修改信用證的條件是價格下調10％，否則將宣告撤消合同。但B公司沒有同意，仍然要求A公司延長信用證有效期，否則將貨物另售他人。A公司于7月5日正式函告B公司，終止合同并提出索賠。問：(1)A公司最后的處理方法是否合理，為什么?(2)如果A公司的主張成立，如何賠償A公司?(1)A公司的處理方法合理。因為B公司未按期交貨已經構成了違約，而且在A公司拒絕將信用證延期的情況下，仍未履行交貨義務，故B公司的行為構成根本違約，A公司有權解除合同并向B公司索賠。

(2)B公司應該賠付合同規定的價格與賣方應交貨時，貨物在賣方所在地價格之間的差額。，或者如買方補進貨物，應賠付合同價格與補進貨物價格之間的差額。

35．托運人布里奇期糧食公司出口一批貨物，由承運人墨西哥政府商業海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前發生火災，致使貨物受到損害，經調查，火災的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。托運人對未能交貨造成的損失要求承運人賠償。問：該案如何處理?(10分)承運人應賠償，因未做到在開航前和開航時使船舶適航。

36.中國A公司與某國B公司簽訂一國際貨物銷售合同，由A公司向B公司出口5萬套玩具，共計30萬美元。貨物分兩批交付。買方預付款10％，余款在買方提貨后l0日內電匯給賣方。一方違約需支付違約金1萬美元。合同訂立后，買方如約支付了預付款，賣方按時發運了第一批貨物。買方收到貨物后借故不按時付余款，直到收貨后3個月才匯付第一批貨款。這一期間，賣方通過中國駐外商務機構了解到買方被其他債權人起訴，財產被查封，隨時有破產可能。遂中止履行第二批交貨。根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》回答以下問題： 1．賣方中止履行第二批交貨是否有法律依據? 2．如買方在合理時間內提出有效銀行保函并請求賣方履約，賣方仍不履行，怎么辦? 3．如果第二批交貨雙方最終都不履行，可否因此解除整個合同?為什么? 4．違約金效力應依據何種法律決定? 1．有法律依據。買方構成預期違約。

2．賣方應繼續履行，否則應承擔不交貨的違約責任。

3．不可以，只能解除第二批交貨義務。該合同屬于可分割履行合同。4．依據國內相關準據法確定違約金效力。

37中國公司(買方)與新加坡公司(賣方)簽訂了一份購買15套分別用于制造15種型號石英鐘機芯的模具和8臺技術檢測儀器合同，總價金40萬美元，價格條件CIF青島，裝運期為1997年9月底，買方在貨物裝運前2個月開立貸款全額的不可撤銷信用證。1997年9月30日，買方開出信用證。賣方于10月9日和31日分二批發運了貨物，并議付了貸款，議付行也從開證行獲得償付。10月15日，第一批貨物15套模具到港。11月8日，第二批貨物8臺技術檢測儀器到港。經到岸商檢局檢驗，4套模具不合格，根本不能生產出標準部件，且無法修復。其余11套模具及8臺技術檢測儀無質量問題。買方認為，所購15套模具相互配套用于生產石英鐘機芯，4套不合格，則其余11套模具失去使用價值，遂于1998年3月24日向賣方發出備忘錄，要求將15套模具全部退回.賣方未給予答復。買方最終提起仲裁，請求仲裁庭裁決：

(1)將15套模具作退貨處理，賣方返還已收的全部貨款并承擔全部退貨費用。

(2)8臺檢測儀比合同規定的交貨期延遲5周到港，賣方應支付延遲到貨的罰金4萬美元，(3)買方購買的15套模具用于出租，由于模具不合格，買方已向承租用戶賠償損失2萬美元，這筆損失應由賣方負擔。中國和新加坡均為《聯合國國際貨物銷售合同公約》成員。請問：

(1)根據INCOTERMS2000，在CIF合同中，哪一方當事人負責安排海上貨物運輸保險?投保哪些險別?(2)買方能否將15套模具全部退回?為什么?(3)買方是否有違約行為?賣方是否應支付遲延到貨的罰金?為什么?(4)賣方是否應賠償買方向承租人已經賠償的損失?為什么?(1)新加坡—方，平安險

(2)不能，只能退4套；15套各用于生產不同型號的石英鐘機芯，相互沒有聯系．(3)有違約行為，延遲開立信用證，賣方不支付延遲到貨罰金．(5分)(4)不賠償．《聯合國國際貨物銷售合同公約》采取了可預見性標準限制損害賠償數額。

《聯合國國際貨物銷售合同公約》規定：一方當事人違反合同應負的損害賠償額，不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失。

五、案例分析

38.2009年11月4日，突尼斯A公司與中國鴻利有限責任公司簽訂合同，從中國鴻利有限責任公司進口大米5000噸，每噸450美元CIF哥德堡，不可撤銷信用證。

中國鴻利有限責任公司分別與保險公司、遠洋運輸公司簽訂了保險合同、運輸合同。11月10日，依買賣合同約定和信用證規定，5000噸大米在青島港裝船。11月18日，船行至海上時，由于船員疏忽，船上發生火災，大米全部燒毀。突尼斯A公司作為買方，得知貨物在途中被毀，急忙通知開證行拒絕付款。中國鴻利有限責任公司作為賣方，認為有權要求買方支付貨款。（1）本案涉及的法律關系有哪些？（2）貨物風險自何時起轉移？

（3）突尼斯A公司是否有權要求銀行拒絕付款？銀行是否應該拒絕付款？

（4）依據《統一提單的若干法律規定的國際公約》（即海牙規則），該項貨物損失承運人是否應該賠償？

答：(1)本案涉及法律關系包括：買方與賣方的買賣合同關系；買方和開證行的關系；買方和保險公司的關系。

（2）貨物風險已于2009年11月10日在貨物裝上船時起轉移給買方。（3）買方無權請求銀行拒絕付款。銀行不應拒絕付款。（4）承運人可以免責，無須承擔賠償責任。39． 中國A公司向法國B公司出口啤酒花一批，價格條件是每噸CIF敦刻爾克10萬歐元。

貨物由中國人民保險公司承保，由“伊利莎白”輪承運，船方在收貨后簽發了清潔提單。貨到目的港后發現啤酒花變質，顏色變成深棕色。經在目的港進行的聯合檢驗，發現貨物外包裝完整無受潮受損跡象。經分析認為該批貨物是在尚未充分干燥或溫度過高的情況下進行包裝，以至在運輸中發酵造成變質。

（1）承運人是否應對貨損承擔責任？為什么？

承運人對變質可以不承擔責任。因為承運人對于貨物在固有缺陷可以免責。

（2）收貨人應向誰請求賠償？為什么？

收貨人應向發貨人索賠。因為該批貨物在裝船前就有品質問題

（3）什么是清潔提單？

清潔提單是指單據上無明顯地聲明貨物及（或）包裝有缺陷的附加條文或批注的提單。

（4）在CIF條件下應該由買方還是賣方支付保險費？ 在CIF條件下，應該由賣方支付保險費。

案例分析

1．甲國和乙國都是《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。甲國A公司與乙國B公司簽訂了從B公司進口100噸白糖的合同。合同選用了((2000年國際貿易術語解釋通則)的 FOB術語，并約定付款方式為托收。此后，A公司與承運人C公司簽訂了海上貨物運輸合同(運輸合同受《海牙規則》的約束)，并向D保險公司投保了平安險。承運人的“希望”號輪按時抵達乙國裝貨，B公司提供了符合合同要求的貨物。在“希望”號輪駛向甲國目的港的途中，因遇臺風使部分白糖受損。B公司委托銀行向A公司收取款項，A公司卻以貨物已經發生損失為由拒絕付款。請回答下列問題：(1)本案中的保險公司是否應對該批白糖的損失進行賠償?為什么?(2)本案中的承運人是否應對該批白糖的損失進行賠償?為什么?(3)本案白糖損失的風險在哪一方當事人?

答：(1)本案中的保險公司不應賠償。因為本案A公司投保的是平安險，本案貨損是因為臺風引起，臺風屬于自然災害，本案臺風引起的是貨物的部分損失，而不是全損，平安險不包括自然災害造成的部分損失，因此保險公司不承擔賠償責任，如果貨主希望得到此種情況下的賠償，應當投保水漬險，因為水漬險對自然災害引起的部分損失是賠償的。

(2)承運人也不賠。因為本案貨損是由于天災引起的，依《海牙規則》的規定，承運人對于 因此而引起的貨物損失是可以免責的。

(3)由于本案選用了FOB術語，貨物的風險是在裝貨港船舷轉移的，因此途中的風險是由買方承擔的，即風險由A公司承擔。

2、美國A公司與我國B公司簽訂了購買一批月餅的合同，交貨期為當年中秋前一星期，以便賣給在美國的華人過中秋節之用，但是，由于我國當年中秋節月餅市場火爆，B公司貨源緊張，中秋節已過了一個星期還未交貨。而美國的實際情況是由于中秋節已過，月餅難以銷售。A公司于是通知B公司宣告合同無效。

問：（1）A公司宣告無效是否有法律依據？（2）A、B兩公司約定在中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁，哪一方敗訴？ 如果敗訴方不履行仲裁裁決，另一方當事人應該怎樣做？

．答：(1)A公司宣告合同無效的依據是B公司的行為構成根本違約。B公司延遲交貨，就是違約行為。而且由于中秋月餅是在特定時間銷售的物品，B公司延遲交貨，A公司賣出月餅就很困難，由此會蒙受損失，以至于實際上剝奪了A公司根據合同所期待得到的利益，即B公司的延遲交貨構成根本違反合同。B公司根本違反合同，A公司應有權宣告合同無效，可向B公司主張損害賠償。

(2)由于B公司根本違反合同，B公司會敗訴。B公司不履行仲裁裁決，A公司可以根據法律的規定，向中國法院申請執行。

3．甲國A公司(買方)與乙國B公司(賣方)簽訂一進口水果合同，價格條件為CFR，裝運港 的檢驗證書作為議付貨款的依據，但約定買方在目的港有復驗權。貨物在裝運港檢驗合格后交由C公司運輸。由于乙國當時發生疫情，船舶到達甲國目的港外時，甲國有關當局對船舶進行了熏蒸消毒，該工作進行了數天。之后，A公司在目的港復驗時發現該批水果已全部腐爛。請問：（1）依據《海牙規則》，承運人C公司是否應承擔賠償責任?為什么?(2)在CFR條件下，應該由賣方還是買方簽訂保險合同？(3)在CFR條件下，應該由賣方還是買方支付保險費？

答：(1)依據《海牙規則》，承運人不應承擔賠償責任，因為其享有因檢疫限制免責的權利。(2)在CFR條件下，應該由買方簽訂保險合同。(3)在CFR條件下，應該由買方支付保險費。

五、案例分析題（第1小題15分，第2小題10分。共25分）

1． A國一公司向B國一公司出口泰國香米，并簽訂了FOB合同。A國公司在裝船前向檢驗機構申請檢驗，檢驗結果是貨物符合合同的質量要求。A國公司在裝船后及時向B國公司發出裝船通知，但在海上航行中由于海浪過大，大米被海水浸泡，質量降低。貨物到達目的港后，B國公司要求A國公司賠償差價損失。問：A國公司是否應該對上述損失負責？如果本合同以CIF術語或CFR術語成交，大米被海水浸泡的風險損失又分別由誰承擔？（15分）

答案要點：賣方不應對貨物在運輸過程中遭受的風險損失負責。該風險應該由買方承擔。（5分）根據Inconterms2000的規定，在FOB術語中，賣方只承擔貨物越過船舷之前的風險，貨物越過船舷之后的風險由買方承擔，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。（5分）如以CIF或CFR術語成交，賣方也同樣不對貨物在運輸過程中遭受的風險損失負責。根據Inconterms2000的規定，在CIF或CFR 術語中，賣方也只承擔貨物越過船舷之前的風險，貨物越過船舷之后的風險也由買方承擔，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。（5分）

2.托運人馬克辛靴鞋公司出口一批貨物，由承運人加拿大政府商業海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前發生火災，致使貨物受到損害，經調查，火災的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。托運人對未能交貨

五、案例分析題（共25分）答案要點：承運人應賠償（5分），因未做到在開航前和開航時使船舶適航（5分）。造成的損失要求承運人賠償。（10分）

案例1： 中國A公司與意大利B公司簽訂了一份由A向B出售100桶鹽漬蘑菇的合同，分兩批交貨，總價金10萬美元，價格條件為CI F熱那亞。合同規定：索賠期為到貨后一個星期，合同成立后買方應在一個月內交付1萬美元定金，賣方發貨后，定金作為貨款；賣方不交貨應雙倍返還定金。

第一批貨物50桶，賣方按期裝運了貨物，但是，貨物延期一個星期到港，買方收到賣方寄來的清潔提單提貨，經買方自己檢驗發現，50桶貨物有5桶缺重共80公斤（每桶應為50公斤）。

第二批貨物到港后，經詳細開箱檢驗發現因鹽度不夠每桶蘑菇都有腐爛變質現象，買方出具了由檢驗機構簽發的商檢證明。雙方因索賠不成請求仲裁，買方要求賣方：

1、賠償第一批貨物短重的損失1000美元；

2、賠償第一批貨物因延遲到港的罰金500美元；

3、第二批貨物退回，賠償買方因此遭受的利潤損失2000美元，同時應雙倍返還這批貨物定金20000美元。

問：該案如何處理？ 答題要點：

1、第一批貨物賣方按時裝運，并取得清潔提單，應初步認定賣方已履行合同，買方收到貨物后，由自身對貨物進行檢驗，而不是由獨立檢驗機構參與檢驗，其貨物短量主張和索賠要求不應支持。（4分）

2、賣方按時裝運貨物，貨物延遲到港的原因不在賣方，根據CIF條件，貨物風險自越過船舷時轉移賣方，因延遲到港的罰金主張，不應予以支持。（4分）

3、第二批貨物已經喪失任何使用價值，賣方構成根本違約。應該支持賣方退回，解除這一部分合同，賠償利潤損失的主張。（4分）

4、買方要求雙倍返還違約金的要求不予支持，因為合同規定，只有在賣方不交貨時才這樣做，賣方是交貨不符，不是不交貨。（4分）

案例2： 中國銀行決定對境內一重大中外合資經營項目提供一筆巨額商業貸款，在簽訂協議前，銀行人員向某律師事務所就如何通過合同條款，保證債務人如期償還債務進行咨詢。你作為律師，如何回答？

答題要點：

1、應規定擔保條款，包括物權擔保和信用擔保；（3分）

2、規定陳述保證條款，借款人應保證其經營狀況、財務狀況良好和真實，其貸款項目經過合法批準授權。（2分）

3、應規定某些約定事項，貸款人不得在其資產上設置抵押權和其他擔保物權，清償時應保證貸款人與其他債權人處于平等地位。（2分）

4、違約及救濟條款，應規定預期違約和實際違約時的救濟辦法。（2分）

五、案例分析（第1小題10分，第2小題15分，共25分）

案例1：中國A公司與韓國B公司成立一家生產醫用電器的合資經營企業，由韓方X任董事長。中方以土地廠房及原有設備作為投資，韓方投資5萬美元。共同經營5年后，由于經濟效益不好，韓方董事長未經中方同意，通過訂立合同將企業承包給一韓國人經營，并聲稱每年給中方一定金額的承包費。以后3年，沒有給中方任何分配利潤。因承包費未能兌現，中方起訴。

問：該案如何處理？ 答題要點：

1、中外合資經營企業應由雙方共同經營，韓方董事長單方面將企業承包給個人經營的合同違反法律，應為無效合同，應解除承包合同，恢復共同經營。（5分）

2、中外合資經營企業應按投資比例分配利潤、承擔風險，韓方不僅將企業承包給他人，而且是中方長期不能獲得利潤，也違反了中外合資經營企業法。在查清企業最后盈余的基礎上，補償中方合營者的損失。（5分）

案例2： 有一份CIF合同規定：在貨物到達目的港時憑裝運單據支付現金。合同訂立后一個月，貨物出運，但由于運輸途中遇險不能到達目的港。當賣方持提單等裝運單據要求買方付款時，買方以貨物不能到達目的港為由拒絕接受單據和付款。但賣方認為他已經按照合同規定的條件投保，買方應該接受符合合同規定的單據并支付貨款。問：買方是否有權拒絕支付貨款？（15分）

答案要點：

買方無權拒絕支付貨款。賣方的主張合理。（5分）

根據Inconterms2000的規定，在CIF術語中，貨物越過船舷之后的風險由買方承擔，除非賣方違反合同規定的義務。本案中，賣方并無違約之事實，并按照合同規定提交裝運單據，買方應該向賣方付款。（5分）

同時，根據Inconterms2000的規定，在CIF術語中，賣方負責辦理海上貨物運輸保險，因此，保險單轉讓給買方后，買方可以根據保險單向保險公司索賠。（5分）

七、案例分析

一．2006年4月，中國鼎天有限責任公司與德國貝佛里奇有限責任公司簽訂了冷軋卷板進口合同。合同約定：貝佛里奇有限責任公司在2006年6月底交貨。付款方式為信用證。合同簽訂后，鼎天有限責任公司按期開來了信用證。但直到2006年6月30日，鼎天有限責任公司仍未收到貝佛里奇有限責任公司任何關于貨物已經裝船或延期交貨的通知。7月3日，貝佛里奇有限責任公司向鼎天有限責任公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才能起航，無法保證按期交貨，要求鼎天有限責任公司將信用證裝船延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求鼎天有限責任公司于7月4日回復傳真。鼎天有限責任公司按期回復，告知貝佛里奇有限責任公司修改信用證的條件是價格下調10%，否則將宣告撤消合同。但貝佛里奇有限責任公司沒有同意，仍然要求鼎天有限責任公司延長信用證有效期，否則將貨物另售他人。鼎天有限責任公司于7月5日正式函告貝佛里奇有限責任公司終止合同并提出索賠。

問：1．鼎天有限責任公司最后的處理方法是否合理，為什么？2．如果鼎天有限責任公司的主張成立，如何賠償鼎天有限責任公司？

答：1．鼎天有限責任公司最后的處理方法合理。貝佛里奇有限責任公司未能在規定時間內交付已構成了違約，之后雙方對合同的變更（鼎天有限責任公司同意延期交付，但價格要求下調10%）也未達成一致意見，在原合同仍然有效的情況下，貝佛里奇有限責任公司聲明其不再履行交貨義務，已構成了根本違反合同，所以鼎天有限責任公司有權解除合同。此外，鼎天有限責任公司要求賠償的權利也不因其行使解除合同等救濟方法而喪失。2．應賠償鼎天有限責任公司因貝佛里奇有限責任公司違約而遭受的包括利潤在內的各種損失，但這種賠償不得超過對方在訂約時預料或理應預料到的可能損失。

二．印度國尤素福股份有限公司向德國麥克萊倫有限責任公司出口羊絨披肩，并簽訂了CIF合同。尤素福股份有限公司在裝船前向檢驗機構申請檢驗，檢驗結果是貨物符合合同的質量要求。尤素福股份有限公司在裝船后及時向麥克萊倫有限責任公司發出裝船通知，但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質量降低。貨物到達目的港后，麥克萊倫有限責任公司要求尤素福股份有限公司賠償差價損失。問：1．尤素福股份有限公司是否應該對上述損失負責？2．貨物被海水浸泡的風險損失又分別由誰承擔？

答：1．尤素福股份有限公司不應對上述損失負責。根據《Incoterms 2000》，在CIF術語下，貨物風險自裝運港越過船舷以后，轉由買方承擔，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。尤素福股份有限公司已提交了符合合同規定的貨物，并及時發出裝船通知，已履行了合同義務。貨物越過船舷后，其風險費用均由德國公司承擔，因此上述損失尤素福公司不應負責。2．由上所述，風險由麥克萊倫有限責任公司承擔。如果尤素福股份有限公司為該批貨物投保了水漬險或一切險，麥克萊倫有限責任公司可以根據保險單向保險公司索賠。

三．東藝有限責任公司向金蘋果國際有限公司發盤“橡膠500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月裝運，即期信用證支付，限20日復到有效。”金蘋果國際有限公司當即回電“價格減10%，中國國際經濟貿易委員會仲裁，其他條件接受。”東藝有限責任公司沒有答復。問：合同是否成立？為什么？ 答：合同不成立。

1．東藝有限責任公司的發盤是實盤，即發出的是一項有效的要約。2．金蘋果國際有限公司的回復要求“價格減10%”，是對東藝有限責任公司要約的實質變更，不構成承諾，應視為一項反要約。

四．阮氏兄弟出售一級大米1200噸，按FOB條件成交，裝船時貨物經公證人檢驗，符合合同規定的品質條件。賣方在裝船后及時發出裝船通知。但運輸途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響。當貨物到達目的港后，只能按三級大米的價格出售，因而買方要求賣方賠償差價損失。問：賣方是否應對該項損失負責，為什么？

答：賣方阮氏兄弟不應對該項損失負責。根據《Incoterms 2000》，在FOB術語下，賣方承擔貨物在裝運港越過船舷以前的風險和費用，買方承擔貨物在裝運港越過船舷以后的風險和費用，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。本案中，賣方提交了符合合同規定的貨物并及時發出裝船通知，已履行了合同義務，風險已轉由買方承擔，因此賣方對損失不負責任。

五．托運人皮爾遜啤酒有限責任公司出口一批貨物，由承運人加拿大政府商業海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人加拿大政府商業海運公司向托運人皮爾遜啤酒有限責任公司簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前柴油發動機發生爆炸，致使輪船不能按時起航，貨物也受到損害。經調查，起因是由于經船長授權的雇傭人員在對柴油發動機試車時疏忽所致。問：托運人皮爾遜啤酒有限責任公司可否對未能交貨造成的損失要求承運人加拿大政府商業海運公司賠償？

答：承運人加拿大政府商業海運公司應當承擔損失賠償責任。根據《海牙規則》的規定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航。在本案中，1．事故的發生是在開航前；2．承運人沒有盡到恪盡職責，因為其雇傭人員有疏忽的過錯；3．由于上述原因使船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責使船舶適航的情形，不能引用免責事項中的管理船舶過失來免除自己的責任。

六．托運人布里奇斯糧食公司出口一批棉花，由承運人墨西哥政府商業海運公司班輪運輸。棉花裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前油管發生泄漏，致使棉花受到損害，經調查，油管發生泄漏的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道修理時疏忽所致。托運人對未能交貨造成的損失要求承運人賠償。問：承運人是否應承擔賠償責任？為什么？

答：承運人墨西哥政府商業海運公司應當承擔損失賠償責任。根據《海牙規則》的規定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航。在本案中，1．事故的發生是在開航前；2．承運人沒有盡到恪盡職責，因為其雇傭人員有疏忽的過錯；3．由于上述原因使船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責使船舶適航的情形，不能引用免責事項中的管理船舶過失來免除自己的責任。

七．甲公司是一家英國公司，乙公司是一家設在上海的中外合資經營企業。甲乙簽訂了一份國際貨物買賣合同，合同中規定乙公司是信用證付款。乙公司付款后，憑提單卻沒有提到貨物。經查是因甲提交給銀行的提單中，在收貨人一欄中填寫出了不符合提單填寫要求的問題。

問：請你判斷收貨人一欄的填寫錯誤可能是如下哪種情況？是甲公司名稱？是乙公司名稱？還是憑甲公司指示？或者是憑乙公司指示？

答：可能填寫了甲公司的名稱。因為這屬于記名提單，也稱不可轉讓提單，即提明特定人收貨，不可轉讓。因此，在提單收貨人一欄中如果填寫了甲公司提貨，買主乙公司就無法提取貨物。至于其他情形，買主乙公司均可提到貨物，直接填寫乙公司是收貨人或憑乙公司指示毫無疑問，填寫憑甲公司指示，甲只需背書轉讓給乙公司，乙就可提取貨物，因為這屬指示提單，可背書轉讓。

八．太子號于1990年3月1日在漢堡港交付承租人使用，1991年3月5日在中國上海港還給船舶所有人。租用時間超過了租船合同規定的10個月租用期。由于市場租金率上漲，船舶所有人要求承租人按本應還船時的市場租金率支付超期租船期間的租金。

問：根據我國海商法的規定，此案中，超期還船租金應按什么計算？是按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算？是按1990年12月15日，該輪上個航次結束時的市場租金率計算？還是按合同規定的租金率計算？或者是按1991年3月5日還船時的市場租金率計算？

答：本案屬于定期租船合同。根據我國《海商法》第143條規定，“經合理計算，完成最后航次的日期約為合同約定的還船日期，但可能超過合同約定的還船日期的，承租人有權超期用船以完成該航次。超期期間，承租人應當按照合同約定的租金率支付租金，市場的租金率高于合同約定的租金率的，承租人應當按照市場租金率支付租金。”因此本案中，承租人超期用船應當賠償船舶所有人的損失，超期還船期間的租金率應當按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算。

九．我國萬利嘉企業有限責任公司，從加拿大進口一批新聞紙，300箱，海運。在運輸途中，由于船內油管破裂部分燃油漏出，污染新聞紙。2004年7月18日青島港卸貨，發現損失100箱。貨物投保了水漬險。2006年9月25日請求保險公司賠償。保險公司拒絕賠償。問：是否合理？為什么？

答：保險公司拒絕賠償有理：1．平安險承保被保險貨物由于：（1）惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災害造成的整批貨物的全損；（2）運輸工具擱淺觸礁、沉沒、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的貨物全部或部分損失；（3）運輸工具在發生上述意外事故前后又在海上遭受惡劣氣候等自然災害造成的部分損失；（4）裝卸時，一件或數件貨物落海造成的全部或部分損失；（5）被保險人為搶救貨物支出的合理費用等。水漬險除承保平安險的各項責任外，還負責被保險貨物由于惡劣氣候等自然災害造成的部分損失。該損失不在保險范圍之內。2．超過索賠期限。索賠期限為從被保險貨物在最后卸載地全部卸離運輸工具后起算，最多不超過2年。

十．貨輪從天津駛往馬來西亞，行至途中貨艙起火，由于火勢太猛，逐步蔓延至機艙。船長發現一般滅火器材已經不起作用，決定往艙中灌海水。火終于撲滅，但是機艙受損，無法繼續航行。于是靠岸修理。事后查明損失有：完全燒毀貨物2000箱，由于灌水滅火受損貨物800箱，前甲板和主機被燒壞，額外支出拖船費用、額外燃料費、增加的有關人員工資。

問：1．什么是共同海損和單獨海損？2．本案中哪些損失是單獨海損？

答：1．共同海損指海上運輸中，船舶、貨物遭到共同危險，船長為了共同安全，有意和合理地作出特別犧牲或支出的特別費用。單獨海損是指貨物因承保風險引起的不屬于共同海損的部分損失。2．完全燒毀的2000箱貨物、被燒壞的前甲板和主機是單獨海損。其余損失為共同海損。

十一．我國佳麗彤有限責任公司與某國赫爾利有限責任公司于2003年10月20日簽訂購買500噸棉花的GFR合同。佳麗彤有限責任公司開出信用證規定，裝船期限為2004年2月1日至2月15日。由于赫爾利有限責任公司租來運貨的“白馬王子號”在開往某外國港口途中遇到颶風，結果裝貨至2004年2月20日才完成。承運人在取得赫爾利有限責任公司出具的保函的情況下簽發了與信用證條款一致的提單。“白馬王子號”于2月21日駛離裝運港。佳麗彤有限責任公司為這批貨物投保了水漬險。2004年2月28日“白馬王子號”途經達達尼爾海峽時起火，造成部分棉花燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分棉花濕毀。由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達目的地時趕上了棉花價格下跌，佳麗彤有限責任公司在出售余下的棉花時價格不得不大幅度下降，給佳麗彤有限責任公司造成很大損失。

問：1．途中燒毀的棉花損失屬于什么損失，應由誰承擔？為什么？2．佳麗彤有限責任公司可否向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失？為什么？

答：1．被燒毀的棉花屬于單獨海損，應由保險公司賠償。因為買方已為該批貨物投保了水漬險。濕毀部分屬共同海損。2．可以向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失。因為承運人有倒簽提單行為。賣方未在信用證規定的裝運日期之前或當日完成裝運，而承運人未如實注明。（關于保函，《海牙規則》不承認托運人和承運人之間的保函，但《漢堡規則》將其合法化，規定托運人為取得清潔提單向承運人出具承擔賠償責任的保函在托運人和承運人之間有效，但對提單受讓人包括任何收貨人在內的第三方無效。在發生欺詐的情況下，承運人承擔賠償責任，且不能享受公約規定的責任限制利益。在本案中，如依據《漢堡規則》，該保函基于托運人和承運人雙方真實的意思表示，對雙方有效，承運人在賠償買方損失后可以向托運人即賣方追償。但我國的《海商法》對保函并沒有明確承認。）

十二．A國通知B國，禁止從B國進口羊肉，理由是羊肉的荷爾蒙含量超標，影響國民的身體健康。B國經過調查發現，A國境內銷售的羊肉荷爾蒙含量與B國羊肉的荷爾蒙含量是一樣的。還發現，A國還不斷從C國進口同樣質量的羊肉。B國認為A國違反了GATT原則，他們的利益受到了侵害。A國反駁，他們采取的措施是不違反GATT原則的，是屬于一般例外所允許的。

問：1．A國的做法是否違反了GATT的原則？違反了哪條原則？為什么？2．A國反駁的理由對不對？為什么？

答：1．違背了GATT的最惠國待遇原則和國民待遇原則。A國以國民健康為由禁止從B國進口羊肉，但卻從C國進口同樣質量的羊肉，這種做法是對來自不同成員國的相同或類似產品在實施限制方面實行歧視待遇。同時，A國國內也在銷售同樣的羊肉，這種禁止B國羊肉進口的做法也屬于保護本國產品，對外國產品實行歧視，未在本國產品和外國產品間實行平等的待遇。2．A國反駁的理由不成立。因為A國雖然援引GATT20條一般例外的規定，以保障國民健康為由禁止B國羊肉進口，但它卻在國內允許銷售同樣產品，且還從C國進口質量相同的產品，這屬于GATT20條一般例外的濫用，采取的這些措施構成了武斷和不合理的差別待遇，變相限制了國際貿易。

十三．A國雅博爾有限公司于2006年3月12日在B國申請注冊了“HWH”商標。2006年4月3日A國雅博爾有限公司又在C國申請注冊“HWH”商標，并請律師史密斯先生代理有關事項。C國商標管理機構駁回申請，理由是已經有人于2006年4月1日提出同樣的申請。2006年6月7日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“HWH”商標。D國商標管理機構駁回申請，理由是A國雅博爾有限公司在自己國內沒有申請該項權利。2006年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“JKL”商標，該商標已經在A國取得合法權利。D國商標管理機構駁回申請，理由是該申請不符合D國的商標法。注：以上幾個國家都是《巴黎公約》成員國。問：1．什么是優先權？申請優先權應該提交什么文件？2．在D國申請注冊“JKL”商標，D國商標管理機構是否可以駁回申請，為什么？

答： 1．在一個成員國正式提出了發明專利、實用新型專利、外觀設計專利或商標注冊的申請人，在其他成員國提出同樣的申請，在規定的期限內應享有優先權。也就是說，在優先權期內對其他人的同樣申請不能授予工業產權，該工業產權授予該優先權人。要提交申請優先權的聲明和以前申請書的副本。2．D國不可以駁回申請。因為根據《巴黎公約》的規定，凡所屬國予以注冊的商標，其他成員國也應同樣接受申請注冊并給予保護。

十四．A國達雅氏公司從B國亞馬遜有限責任公司引進一條自動生產線，其中涉及一項專利技術。達雅氏公司董事會就此事請該公司法律顧問瑪麗蘭德作說明，并討論了專利的使用問題。公司法律顧問瑪麗德蘭根據標的不同，介紹了許可協議的種類，根據許可協議使用范圍的不同，其使用的權限也不同。最后提出一份許可協議應包括的主要條款。B國亞馬遜有限責任公司則提出，在許可協議中一定要寫明：1．引進方不能對該技術進行進一步的研究；2．引進方必須雇用B國亞馬遜有限責任公司的專業技術人員；3．在生產過程中，為了保護該技術的完整性，不能對現有技術做任何改動，即使有不適應當地情況的現象；4．在生產過程中，要從B國TWT公司購買原料。A國達雅氏公司的技術人員認為，從B國TWT公司購買原料不是必需的。

問：1．如果你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何根據標的不同介紹許可協議的種類？2．如果你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何介紹許可協議的使用范圍？

答：根據許可協議可使用地域范圍以及使用權范圍的大小，許可協議的種類為：獨占許可協議：指在協議規定的時間和地域范圍內，受讓方對受讓的技術擁有獨占的使用權，許可方不能將該技術使用權另行轉讓給第三方，同時許可方也不能在該時間和地域范圍內自行使用該項出讓的技術。排他許可協議：指在協議規定的時間和地域范圍內，受讓方對受讓的技術擁有使用權，許可方不能將該項技術使用權另行轉讓給第三方，但許可方自己仍保留在該時間和地域范圍內的使用權。普通許可協議：指在協議規定的時間和地域范圍內，受讓方不僅可以使用某項技術，許可方也可使用或許可第三方使用某項技術。交叉許可協議：指技術許可方和受讓方在協議規定，將其各自的技術使用權相互交換，供對方使用。此種許可可以獨占，也可以排他，可以有償，也可以無償。分許可協議：指協議中的受讓方可以將其受讓的技術使用權再行轉讓給第三方。

十五．艾賽亞有限責任公司是跨國公司錫比爾股份有限公司在中國設立的外商獨資子公司，專營食品加工和出口。艾賽亞有限責任公司因嚴重財務危機而宣告破產，其債權人向法院起訴，要求母公司錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責任公司的債務承擔責任，并舉證：第一，錫比亞股份有限公司的求償權達到艾賽亞有限責任公司所有負債的45%；第二，艾賽亞有限責任公司出口銷售產品的85%是銷售給錫比爾股份有限公司，并且其價格比其他買家更加優惠；第三，艾塞亞有限責任公司向錫比爾股份有限公司在中國的其他關聯企業支付一系列預付款，同時又允許母公司集團作為債務人延遲支付其他債務。

問：錫比爾股份有限公司是否對艾塞亞有限責任公司的債務承擔責任？為什么？

答：對于母子公司之間的責任承擔，當前有以下三種觀點和做法：1．有限責任原則； 2．整體責任原則；3．特殊情況下的直接責任。本案中，上述舉證如經查實，說明母公司錫比爾股份有限公司以子公司艾賽亞有限責任的形式實施了欺詐行為，即欺詐艾賽亞有限責任公司的債權人以逃避債務。債權人可要求錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責任的債務承擔責任。錫比爾股份有限公司應當對艾塞亞有限責任公司的債務承擔責任。1．應當明確，艾塞亞有限責任公司作為錫比爾跨國公司在中國的獨資子公司，其法律性質為有限責任公司形式的中國法人，即錫比爾股份有限公司作為股東以其出資額為限對艾塞亞有限責任公司承擔責任，艾塞亞有限責任公司以其全部法人資產對公司的債務承擔責任。因此，艾塞亞有限責任公司的債權人只能向艾塞亞有限責任公司主張權利，艾塞亞有限責任公司也只以其自身資產為限向債權人承擔債務。2．但是，根據《外資企業法》及其實施細則的規定，外資企業必須遵守中國的法律法規，不得損害中國的社會公共利益；自主經營管理，不受干涉；在破產清算期間不得自行處理企業財產。首先，艾塞亞有限責任公司的有關行為違反了我國法律。其次，錫比爾跨國公司是艾塞亞有限責任公司的唯一股東，對子公司的生產經營管理起著決定性的作用，其利用跨國公司的內部關聯性，對艾塞亞有限責任公司進行控制和不當干預，使其從事大量非正常關聯交易，轉移利潤和資產，怠于行使到期債權，逃避債務，最終使其因財務危機而破產，并影響艾塞亞有限責任公司的債權人實現債權。因此，債權人除依法向清算組織登記債權外，有權要求錫比爾股份有限公司承擔債務，錫比爾股份有限公司應負連帶責任。

十六．中外合資經營的保利達股份有限公司向中國銀行申請一筆2000萬美元的巨額商業貸款，在簽訂協議前，為了慎重起見，銀行工作人員向匯通律師事務所就如何通過合同條款，保證債務人如期償還債務進行咨詢。

問：你作為律師，如何回答？

答：1．應規定擔保條款，包括物權擔保和信用擔保；2．規定陳述保證條款，借款人應保證其經營狀況、財務狀況良好和真實，其貸款項目經過合法批準授權。．應規定某些約定事項，貸款人不得在其資產上設臵抵押權和其他擔保物權，清償時應保證貸款人與其他債權人處于平等地位。4．違約及救濟條款，應規定預期違約和實際違約時的救濟辦法。

十七．惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂了一份租賃合同，同時又與阿根廷享利有限責任公司簽訂了一份購買一套葡萄酒生產線的合同。惠通有限責任公司作為出租人的買方，從阿根廷享利有限責任公司購買葡萄酒生產線，出租給恒力有限責任公司。惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂的合同中規定，關于設備的質量與性能，由阿根廷享利有限責任公司直接向恒力有限責任公司負責，如果出現了質量問題，由恒力有限責任公司直接向阿根廷享利有限責任公司索賠。惠通有限責任公司與阿根廷享利有限責任公司在合同上簽了字，恒力有限責任公司雖然不是合同當事人，也就相關條款簽了字，注明“確認合同及其條款”字樣。后出現質量問題，恒力有限責任公司直接向阿根廷享利有限責任公司索賠，享利有限責任公司拒絕，理由是恒力有限責任公司無權提起訴訟和提出權利要求。問：1．恒力有限責任公司是否有直接向阿根廷享利有限責任公司索賠的權利？2．什么是國際融資租賃？有幾種主要類型？

答：1．恒力有限責任公司有權要求賠償。因為融資租賃合同一般都訂有瑕疵擔保免責特約，即租賃公司不承擔瑕疵擔保責任，但同時訂有損害賠償請求權讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害賠償請求權讓渡給用戶，用戶可以直接向供應商行使請求權。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請求權讓渡條款，故恒力有限責任公司享有直接向賣方索賠的權利。2．融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設備，具有融資、融物雙重職能的租賃交易。國際融資租賃是指含有涉外因素的融資租賃。有以下幾種類型：1．金融租賃。2．杠桿租賃。3．賣主租賃。4．操作性租賃。5．售后回租。6．轉租賃或再租賃。

十八．為了更新設備，恒力紡織有限責任公司與美國享利融資租賃有限責任公司簽訂了一筆120萬元的紡織機械設備融資租賃合同。合同約定：享利融資租賃有限責任公司按恒力紡織有限責任公司的技術標準和要求，購進紡織機械設備一套。享利融資租賃有限責任公司委托恒力紡織有限責任公司向寶捷機械有限責任公司代為購買。設備所有權屬于享利融資租賃有限責任公司。享利融資租賃有限責任公司將設備租給恒力紡織有限責任公司，租期4年。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責任公司收取恒力紡織有限責任公司10萬元的產權轉讓費，設備歸恒力紡織有限責任公司所有。同時，三方約定，如果寶捷機械有限責任公司的設備出現瑕疵，給恒力紡織有限責任公司造成損失，享利融資租賃有限責任公司將對寶捷機械有限責任公司的索賠權轉讓給恒力紡織有限責任公司。享利融資租賃有限責任公司協助恒力紡織有限責任公司進行索賠。后設備出現技術問題，恒力紡織有限責任公司遂向寶捷機械有限責任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規定的設備。寶捷機械有限責任公司認為合同的買方不是恒力紡織有限責任公司，是享利融資租賃有限責任公司。恒力紡織有限責任公司無權要求索賠。恒力紡織有限責任公司起訴于法院。

問：1．恒力紡織有限責任公司是否有權要求寶捷機械有限責任公司賠償？2．瑕疵擔保免責特約的理由是什么？

答：1．恒力紡織有限責任公司有權要求賠償。因為融資租賃合同一般都訂有瑕疵擔保免責特約，即租賃公司不承擔瑕疵擔保責任，但同時訂有損害賠償請求權讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害賠償請求權讓渡給用戶，用戶可以直接向供應商行使請求權。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請求權讓渡條款，故恒力紡織有限責任公司享有直接向賣方索賠的權利。2．瑕疵擔保免責特約的理由如下：1）任意法規性。民法關于瑕疵擔保責任的規定為任意性規定，允許契約雙方以特約予以變更。2）制度本身的要求。多數判例認為，融資租賃的經濟機能在于向用戶提供融資，具有金融的性質，因此，瑕疵擔保免責特約為融資租賃制度本身的要求。3）用戶的選擇責任。融資租賃是由用戶基于自己的知識和經驗，選定設備，租賃公司完全按照用戶的指定予以購買。因此選擇錯誤的結果應由用戶負責。4）租賃公司缺乏商品知識、信息、經驗和處臵能力，其機能僅在于向用戶提供融資，故而不承擔瑕疵擔保責任。5）融資租賃契約訂有該項免責特約的同時也訂有損害賠償請求權讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害賠償請求權讓渡給用戶，用戶可以直接向供應商行使請求權。

十九．為了更新設備，恒力紡織有限責任公司與美國享利融資租賃有限責任公司簽訂了一筆120萬元的紡織機械設備融資租賃合同。合同約定：享利融資租賃有限責任公司按恒力紡織有限責任公司的技術標準和要求，購進紡織機械設備一套。享利融資租賃有限責任公司委托恒力紡織有限責任公司向寶捷機械有限責任公司代為購買。設備所有權屬于享利融資租賃有限責任公司。享利融資租賃有限責任公司將設備租給恒力紡織有限責任公司，租期4年。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責任公司收取恒力紡織有限責任公司10萬元的產權轉讓費，設備歸恒力紡織有限責任公司所有。同時，三方約定，如果寶捷機械有限責任公司的設備出現瑕疵，給恒力紡織有限責任公司造成損失，享利融資租賃有限責任公司將對寶捷機械有限責任公司的索賠權轉讓給恒力紡織有限責任公司。享利融資租賃有限責任公司協助恒力紡織有限責任公司進行索賠。后設備出現技術問題，恒力紡織有限責任公司遂向寶捷機械有限責任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規定的設備。寶捷機械有限責任公司認為合同的買方不是恒力紡織有限責任公司，是享利融資租賃有限責任公司。恒力紡織有限責任公司無權要求索賠。恒力紡織有限責任公司起訴于法院。

問：1．享利融資租賃有限責任公司對設備之瑕疵是否應該承擔責任？ 2．瑕疵擔保免責特約無效包括哪些？

答：1．亨利融資租賃公司不承擔責任。因為融資租賃合同一般都訂有瑕疵擔保免責特約，即租賃公司不承擔瑕疵擔保責任，但同時訂有損害賠償請求權讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害賠償請求權讓渡給用戶，用戶可以直接向供應商行使請求權。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請求權讓渡條款，故恒力紡織有限責任公司享有直接向賣方索賠的權利。2．在某些特殊情形下，瑕疵擔保免責特約亦可能被確認為無效。一是由租賃商業選擇供應商，設備種類、數量、規格、型號、商標等的情形；二是租賃公司明知有瑕疵而未告知或因重大過失而不知有瑕疵，可因違反誠信原則而使免責特約無效；三是租賃公司與供應商有密不可分的關系；四是未給用戶以救濟手段或用戶不能行使請求權的情形。

二十．1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機構設立在喀麥隆的雅溫得。1949年英國政府要求埃斯特石油有限公司就其全部公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認為，該公司在喀麥隆注冊，總機構設立在喀麥隆的雅溫得，公司的產品和銷售地都不在英國。所以不應該向英國政府納稅。英國法院則認為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，只有個別董事在喀麥隆，多數董事會在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應該向英國納稅。

問：1．埃斯特石油有限公司則認定應當納稅的標準是什么？2．確定納稅人居民身份的標準有哪些？ 答：1．埃斯特石油有限公司認為應當向英國納稅的前提是英國應對其有居民稅收管轄權或來源地稅收管轄權。首先，埃斯特石油有限公司認定其居民身份的標準是登記注冊地標準和總機構所在地標準。即它認為，公司在喀麥隆注冊，總機構也設在喀麥隆，所以公司為喀麥隆居民身份，英國對公司無居民稅收管轄權。其次，它認為，公司的產品和銷售地都不在英國，即所得又不是來源于英國，所以英國又沒有來源地稅收管轄權。因此，它認為不應當向英國納稅。2．法人居民身份的認定有以下標準：1）法人實際管理控制中心所在地標準。根據該標準，法人實際管理控制中心設在哪國，它即為該國居民，否則就是該國非居民。法人實際管理控制中心一般是指董事會，董事會所在地即為法人實際管理控制中心所在地。2）法人登記注冊地標準。該標準是指法人在哪國登記注冊即為哪國居民。3）法人總機構所在地標準。總機構是指負責法人的重大經營決策以及全部經營活動和統一核算法人盈虧的總公司和總店等。總機構設在哪國，即為哪國居民。4）控制選擇權標準。根據該標準，控制公司選擇權的股東在哪國，即視為哪國居民。5）主要營業活動所在地標準。即法人主要營業活動所在地在哪國即為哪國居民。

二十一．1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機構設立在喀麥隆的雅溫得。1949年英國政府要求埃斯特石油有限公司就其全部公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認為，該公司在喀麥隆注冊，總機構設立在喀麥隆的雅溫得，公司的產品和銷售地都不在英國。所以不應該向英國政府納稅。英國法院則認為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，只有個別董事在喀麥隆，多數董事會在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應該向英國納稅。

問：1．英國法院認定應當納稅的標準是什么？2．確定納稅人居民身份的標準有哪些？

答：1．英國法院認為英國對埃斯特石油有限公司有居民稅收管轄權。其認定埃斯特石油有限公司為英國居民身份的標準是法人實際管理控制中心所在地標準。即法人實際管理控制中心在哪國，它即是哪國的居民。法人實際管理控制中心一般指董事會。在本案中，英國法院認為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，多數董事會在英國舉行，公司重要決定都在英國作出，所以其實際管理控制中心在英國，是英國公司，應向英國納稅。2．自然人居民身份的認定有以下標準：1）住所標準。住所一般是指一個自然人的永久性居住場所。凡在本國有住所的人不論其國籍如何，都屬于該國國民，住所不在本國境內的，則為非居民。2）居所標準。居所是指在一個國家雖非永久居住，但居住了一定時間的處所。對于居住多長時間才構成稅法上的“居民”，各國有不同規定。3）住所和居所相結合的標準。目前，國際上廣泛采用的就是這種標準。4）國籍標準。根據國籍標準，一個自然人只要具有該國國籍，無論其居住在國內和國外，一律視為該國居民。5）意向標準。該標準規定，如果一個自然人具有在該國長期居住的主觀意圖，則將它視為該國居民。

二十二．2004年末，希臘道奇森公司從設在羅馬的分公司獲利10萬美元。道奇森公司設在丹麥的子公司獲利50萬美元，稅后向道奇森公司支付了股息20萬美元。

問：1．在上述納稅中，哪些屬于國際重復征稅？2．什么是國際重復征稅？

答：1．希臘和意大利兩國對道奇森公司在羅馬分公司的10萬獲利所征的稅，及希臘和丹麥兩國對道奇森公司從丹麥子公司處獲得的20萬股息所征的稅，屬于國際重復征稅。上述第一種情形，希臘對道奇森公司依居民稅收管轄權對其海外經營所得征稅，意大利依來源地稅收管轄權對道奇森公司通過羅馬常設機構的經營所得征稅；第二種情形，希臘對道奇森公司依居民稅收管轄權對其海外投資所得征稅，丹麥依來源地稅收管轄權對其從丹麥子公司處獲得的投資所得征稅。這兩種情形均屬兩個國家對同一跨國納稅人就同一征稅對象同時課稅，這就是國際重復征稅的情形。2．國際重復征稅是指兩個或兩個以上國家對同一跨國納稅人就同一征稅對象在同一時期同時課稅。

二十三．2004年末，希臘道奇森公司從設在羅馬的分公司獲利10萬美元。道奇森公司設在丹麥的子公司獲利50萬美元，稅后向道奇森公司支付了股息20萬美元。

問：1．在上述納稅中，哪些屬于國際重疊征稅？2．什么是國際重疊征稅？

答：1．丹麥政府對道奇森公司在丹麥的子公司獲利50萬中用于分配給道奇森公司股息（20萬）的所得征收的稅，和希臘政府對道奇森公司的20萬股息所得征收的稅，屬于國際重疊征稅。即子公司的所得，所在國征所得稅，其分配給母公司的股息，母公司所在國也要征收所得稅。同一征稅對象，兩個國家對不同納稅人分別征稅，這就是國際重疊征稅的情形。2．國際重疊征稅是指兩個或兩個以上國家就同一征稅對象對同一經濟來源的不同納稅人分別課稅。

二十四．中國國際經濟貿易仲裁委員會根據申訴人加拿大享利有限責任公司與被訴人中國惠通有限責任公司之間關于買賣螃蟹合同中的仲裁條款以及申訴人的申請，受理了上述合同爭議案。被訴人在指定了仲裁員和提交了答辯之后，對中國國際經濟貿易仲裁委員會的管轄權提出了抗辯，理由是：在合同中規定，乙方（申訴人）用傳真確認合同后生效。但是，申訴人至今沒有確認。所以，合同尚未生效，不能仲裁。

問：1．你認為能夠仲裁嗎？2．法律對此有何規定？

答：1．能仲裁。2．《仲裁法》19條規定，“仲裁協議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力。”即仲裁協議具有獨立性。仲裁協議（包括仲裁條款和仲裁協議書）應視為與合同的其他條款分離的、獨立地存在的條款或部分，國際商事合同的變更、解除、終止、無效或失效以及存在與否，均不影響仲裁協議的效力。一方當事人仍可依據仲裁協議提交雙方約定的仲裁機構仲裁。

二十五．2003年11月，法國伊麗莎白有限責任公司（賣方）與中國ALT有限責任公司（買方）在上海訂立了買賣200臺電子計算機的合同。雙方在合同中約定，如果發生爭議，在中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁。后來，雙方因交貨期發生爭議。法國伊麗莎白有限責任公司在其公司所在地起訴。法院發出傳票，傳中國ALT有限責任公司出庭應訴。ALT有限責任公司詢問律師是否應訴，律師應該如何回答？

答：應該向對方法院提出管轄權異議。因為，這涉及到仲裁協議排除法院的司法管轄權的問題。仲裁協議排斥司法管轄有兩方面的含義：一方面含義是指：爭議當事人達成仲裁協議后必須受仲裁協議約束，依仲裁協議向雙方指定的仲裁機構提出仲裁，而不能向法院提起司法訴訟。我國《仲裁法》第5條規定：“當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協議無效的除外。”第26條還規定：“當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協議的，人民法院應當駁回起訴，仲裁協議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。”此外，《承認和執行外國仲裁裁決公約》第2條第（三）款還規定：如果締約國的法院受理一個案件，而就這個案件所涉及的事項當事人已經達成仲裁協議時，除非法院查明該項協議是無效的、未生效的或不可能執行的，應該依照一方當事人的請求，令當事人將案件提交仲裁。另一方面含義是指：仲裁機構做出仲裁裁決后，當事人不能就同一糾紛再向法院起訴。但是，如果仲裁裁決被法院裁定撤銷或者不予執行的，當事人可以就同一糾紛向法院提起司法訴訟。我國《仲裁法》第9條即有類似規定。

二十六．1996年4月，中國金龍貿易有限責任公司與美國南洋貿易有限責任公司簽訂了CAP牌打印機進口合同。合同約定：南洋貿易有限責任公司在1996年6月底前交貨。付款方式為信用證。合同簽訂后，金龍貿易有限責任公司按期開來了信用證。但直到1996年6月30日，金龍貿易有限責任公司仍未收到南洋有限責任公司任何關于貨物已經裝船或延期交貨的通知。7月3日，南洋有限責任公司向金龍貿易有限責任公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才能起航，無法保證按期交貨，要求金龍貿易有限責任公司將信用證裝船延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求金龍貿易有限責任公司于7月4日回復傳真。金龍貿易有限責任公司按期回復，告知南洋有限責任公司修改信用證的條件是價格下調10%，否則將宣告撤消合同。但南洋有限責任公司沒有同意，仍然要求金龍貿易有限責任公司延長信用證有效期，否則將貨物另售他人。金龍貿易有限責任公司于7月5日正式函告南洋有限責任公司終止合同并提出索賠。

問：1．金龍貿易有限責任公司最后的處理方法是否合理，為什么？

2．如果金龍貿易有限責任公司的主張成立，如何賠償金龍貿易有限責任公司？

答：1．金龍貿易有限責任公司最后的處理方法合理。南洋有限責任公司未能在規定時間內交付已構成了違約，之后雙方對合同的變更（鼎天有限責任公司同意延期交付，但價格要求下調10%）也未達成一致意見，在原合同仍然有效的情況下，南洋有限責任公司聲明其不再履行交貨義務，已構成了根本違反合同，所以金龍貿易有限責任公司有權解除合同。此外，金龍貿易有限責任公司要求賠償的權利也不因其行使解除合同等救濟方法而喪失。2．應賠償金龍貿易有限責任公司因南洋有限責任公司違約而遭受的包括利潤在內的各種損失，但這種賠償不得超過對方在訂約時預料或理應預料到的可能損失。

二十七．托運人泰國曼德斯糧食公司出口一批大米，由承運人墨西哥政府商業海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前發生火災，致使貨物受到損害，經調查，火災的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。托運人對未能交貨造成的損失要求承運人賠償。問：承運人是否應承擔賠償責任？為什么？

答：承運人墨西哥政府商業海運公司應當承擔損失賠償責任。根據《海牙規則》的規定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航。在本案中，1．事故的發生是在開航前；2．承運人沒有盡到恪盡職責，因為其雇傭人員有疏忽的過錯；3．由于上述原因使船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責使船舶適航的情形，不能引用免責事項中的管理船舶過失來免除自己的責任。

二十八．印度國金獅股份有限公司向德國托馬斯有限責任公司出口羊絨披肩，并簽訂了FOB合同。金獅股份有限責任公司在裝船前向檢驗機構申請檢驗，檢驗結果是貨物符合合同的質量要求。金獅股份有限公司在裝船后及時向托馬斯有限責任公司發出裝船通知，但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質量降低。貨物到達目的港后，托馬斯有限責任公司要求金獅股份有限公司賠償差價損失。問：金獅股份有限公司是否應該對上述損失負責？

答：金獅股份有限公司（賣方）不應對該項損失負責。根據《Incoterms 2000》，在FOB術語下，賣方承擔貨物在裝運港越過船舷以前的風險和費用，買方承擔貨物在裝運港越過船舷以后的風險和費用，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。本案中，賣方提交了符合合同規定的貨物并及時發出裝船通知，已履行了合同義務，風險已轉由買方承擔，因此賣方對損失不負責任。

二十九．托運人泰國曼德斯糧食公司出口一批大米，由承運人墨西哥政府商業海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前大副及若干船被地方警察當局扣押，致使貨物不能按時離港，導致不能按時交貨。托運人對未能交貨造成的損失要求承運人賠償。

問：承運人是否應承擔賠償責任？為什么？

答：承運人不應承擔責任。根據《海牙規則》，政府或主管部門的行為、檢疫限制或司法扣押，屬于承運人責任豁免事項，可不承擔責任。

三十．2008年，加拿大魁北克省以本省境內銷售的可回收的不可重復利用的易拉罐裝啤酒包裝不利于環保為由，決定對境內這種罐裝啤酒征收捐稅。事實上，市場上銷售的罐裝啤酒幾乎都是法國克雷嘉文廠生產的，本地啤酒都是瓶裝。另外，本地的罐裝飲料、罐頭不屬于征稅范圍。克雷嘉文廠認為，魁北克省此舉違背了WTO的規則（加拿大和法國均為WTO成員），魁北克省認為其采取的措施屬于一般例外范圍，不受GATT規則約束，雙方發生爭議。

問：1．該爭議是否屬于一般例外范圍？2．該爭議是否屬于《技術性貿易壁壘協議》的調整范圍？ 答：1．雙方爭議屬于GATT國民待遇原則調整范圍。不屬于GATT一般例外的范圍。一般例外不包括為環保所采取的措施。2．該爭議不屬于《技術性貿易壁壘協議》的調整范圍，包裝標準與產品的性質及品質無關。

三十一．中國祺瑞有限責任公司與韓國樸金父子有限責任公司成立一家生產醫用電器的合資經營企業，由韓方樸向南任董事長。中方以土地廠房及原有設備作為投資，韓方投資5萬美元。共同經營5年后，由于經濟效益不好，韓方樸向南董事長未經中方同意，通過訂立合同將企業承包給韓國人李正幸經營，并聲稱每年給中方一定金額的承包費。以后3年，因承包費未能兌現，沒有給中方任何分配利潤，中方起訴。問：該案如何處理？

答：1．中外合資經營企業應由雙方共同經營，韓方董事長單方面將企業承包給個人經營的合同違反法律，應為無效合同，應解除承包合同，恢復共同經營。2．中外合資經營企業應按投資比例分配利潤、承擔風險，韓方不僅將企業承包給他人，而且使中方長期不能獲得利潤，也違反了中外合資經營企業法。在查清企業最后盈余的基礎上，補償中方合營者的損失。

五、案例分析題(本題l5．分)

36．2000年3月，美國甲公司與中國乙公司簽訂了排他許可合同，允許乙公司于未來五年內在中國使用其技術生產某種高級芯片，如有爭議交由中國國際經濟貿易仲裁委員會在北京 仲裁解決。2003年4月，因發現中國市場巨大，甲公司在中國投資設廠，使用相同技術生 產同類芯片。2004年5月，甲公司因戰略調整，將其在華工廠設備賣給丙公司，并允許丙 公司使用相同技術生產芯片。請回答如下問題：(1)什么是排他許可合同?(2)設該技術為自由進出口技術，如果乙公司未將該技術合同在中國主管部門登記，該合同是否有效?為什么?(3)2003年4月甲公司在中國使用相同技術生產同類芯片是否合法?為什么?(4)2004年5月甲公司能否再行許可丙公司在中國使用相同技術生產芯片?為什么?(5)如果甲公司和乙公司僅約定了仲裁機構和地點，而未約定應適用的法律，應如何解決這個問題?(6)如果因丙公司使用甲公司許可的技術而給乙公司造成了嚴重損害，乙公司應向誰請求賠償?為什么?

答：．(1)排他許可合同是指在一定的地域和期限內，受方對受讓的技術享有排他的使用權，供方在規定的期限內不得在該地域再將該項技術許可任何第三方使用，但供方仍然有權利在該地域內使用該項技術制造和銷售相關產品。(3分)(2)有效。(1分)因為在我國，自由進出口的技術貿易合同自依法成立時生效，不以登記為合同生效的條件。登記僅是政府對技術進口或出口活動進行管理的一項措施。(2分)(3)合法。(1分)因為甲公司與乙公司的合同為排他許可合同，這意味著合同只是排除甲公司再許可任何第三方在中國境內于規定期限內使用該技術，甲公司仍有權在中國使用該技術。(1分)(4)甲公司不可以再許可丙公司在中國使用同類技術。(1分)因為甲公司與乙公司的合同為排他性許可合同，這意味著甲公司承諾五年內不再將技術許可給任何第三人在中國使用，甲公司許可丙公司使用時未超過五年。(1分)(5)在當事人未規定適用于其爭議的實體法時，由仲裁庭選擇應適用的實體法，(1分)仲裁庭可能通過有關國家的沖突法規則或各國普遍接受的沖突法規則決定應適用的實體法。(2分)(6)乙公司應向甲公司請求賠償。(1分)因為甲公司對乙公司違約導致丙公司使用該技術。(1分)

五、案例分析題 一

2006年4月，中國鼎天有限責任公司與德國貝佛里奇有限責任公司簽訂了冷軋卷板進口合同。合同約定：貝佛里奇有限責任公司在2006年6月底前交貨。付款方式為信用證。

合同簽訂后，鼎天有限責任公司按期開來了信用證。但直到2006年6月30日，鼎天有限責任公司仍未收到貝佛里奇有限責任公司任何關于貨物已經裝船或延期交貨的通知。7月3日，貝佛里奇有限責任公司向鼎天有限責任公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才能起航，無法保證按期交貨，要求鼎天有限責任公司將信用證裝船期延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求鼎天有限責任公司于7月4日回復傳真。

鼎天有限責任公司按期回復，告知貝佛里奇有限責任公司修改信用證的條件是價格下調10%，否則將宣告撤消合同。

但貝佛里奇有限責任公司沒有同意，仍然要求鼎天有限責任公司延長信用證有效期，否則將貨物另售他人。

鼎天有限責任公司于7月5日正式函告貝佛里奇有限責任公司，終止合同并提出索賠。

問：

1、鼎天有限責任公司最后的處理方法是否合理，為什么？

2、如果鼎天有限責任公司公司的主張成立，如何賠償鼎天有限責任公司公司？

答案要點：

1、鼎天有限責任公司的處理方法合理。因為貝佛里奇有限責任公司未按期交貨已經構成了違約，而且在鼎天有限責任公司拒絕將信用證延期的情況下，仍未履行交貨義務，故貝佛里奇有限責任公司的行為構成根本違約。鼎天有限責任公司有權解除合同并向貝佛里奇有限責任公司索賠。

2、貝佛里奇有限責任公司應該賠付合同規定的價格與賣方應交貨時，貨物在賣方所在地價格之間的差額，或者如買方補進貨物，應賠付合同價格與補進貨物價格之間的差額。

二

印度國尤素福股份有限公司向德國麥克萊倫有限責任公司出口羊絨披肩，并簽訂了CIF合同。尤素福股份有限公司在裝船前向檢驗機構申請檢驗，檢驗結果是貨物符合合同的質量要求。尤素福股份有限公司在裝船后及時向麥克萊倫有限責任公司發出裝船通知，但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質量降低。貨物到達目的港后，麥克萊倫有限責任公司要求尤素福股份有限公司賠償差價損失。

問：

1、尤素福股份有限公司是否應該對上述損失負責？

2、貨物被海水浸泡的風險損失又分別由誰承擔？

答案要點：

1、尤素福股份有限公司不應該對上述損失負責。尤素福股份有限公司提供的產品經商品檢驗機構檢驗為合格，同時在裝船后及時通知了買方，已恰當、充分履行了賣方的義務。同時按照CIF術語，在賣方無違約的條件下，貨物在越過船舷后的風險應有買方承擔，故貨物損失應由麥克萊倫有限責任公司承擔。

2、CIF術語下，買方僅需投保平安險即可。而平安險的承保范圍是自然災害造成的貨物全損和意外事故造成的貨物全部或部分損失。故保險公司可堅決賠償質量降低而造成的損失。如承運人及其雇員對貨物被雨水浸泡有過錯，其損失可由承運人和麥克萊倫有限責任公司分別承擔。三

東藝有限責任公司向金蘋果國際有限公司發盤“橡膠500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月裝運，即期信用證支付，限20日復到有效。”

金蘋果國際有限公司當即回電“價格減10%，中國國際經濟貿易委員會仲裁，其他條件接受。”

東藝有限責任公司沒有答復。

問：合同是否成立？為什么？

答案要點：合同不成立。因金蘋果公司的回電更改了價格，構成對要約的實質性更改，構成反要約。

四

阮氏兄弟出售一級大米1200噸，按FOB條件成交，裝船時貨物經公證人檢驗，符合合同規定的品質條件。賣方在裝船后及時發出裝船通知。但運輸途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響。當貨物到達目的港后，只能按三級大米的價格出售，因而買方要求賣方賠償差價損失。

問：賣方是否應對該項損失負責，為什么？

答案要點：同二。

五

托運人皮爾遜啤酒有限責任公司出口一批貨物,由承運人加拿大政府商業海運公司班輪運輸.貨物裝船后,承運人加拿大政府商業海運公司向托運

人皮爾遜啤酒有限責任公司簽發了海運提單,提單背面訂有適用<海牙規則>的條款.但船在開航前柴油發動機發生爆炸,致使輪船不能按時起航,貨物也受到損害.經調查,起因是由于經船長授權的雇傭人員在對柴油發動機試車時

疏忽所致.問:托運人皮爾遜啤酒有限責任公司可否對未能交貨造成的損失要求承運人加拿大政府商業海運公司賠償?

答案要點：

1、承運人加拿大政府商業海運公司應賠償，因未做到在開航前和開航時使船舶適航。

2、承運人須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航，其具體含義有三點： a.在開航前與開航時船舶適用于航行； b.船員的配備、船舶裝備和供應適當； c.船舶要適合貨物的安全運送和保管。七

甲公司是一家英國公司，乙公司是一家設在上海的中外合資經營企業。甲乙簽訂了一份國際貨物買賣合同，合同中規定乙公司是信用證付款。乙公司付款后，憑提單卻沒有提到貨物。經調查是因甲提交給銀行的提單中，在收貨人一欄中填寫出了不符合提單填寫要求的問題。

問：請你判斷收貨人一欄的填寫錯誤可能是如下那種情況？是甲公司名稱？是乙公司名稱？還是憑甲公司指標？或者是憑乙公司指標？

答案要點：

甲公司名稱。

八

太子號于1990年3月1日在漢堡港交付承租人使用，1991年3月5日在中國上海港還給船舶所有人。租用時間超過了租船合同規定的10個月租用期。由于市場租金率上漲，船舶所有人要求承租人按本應還船時的市場租金率支付超期船期間的租金。問：根據我國海商法的規定，此案中，超期還船租金應按什么計算？是按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算？是按1990年12月15日，該輪上個航次結束時的市場租金率計算？還是按合同規定的租金率計算？或者是按1991年3月5還船時的市場租金率計算？

答案要點：

根據我國海商法的規定，應該按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算。

九

我國萬利嘉企業有限責任公司，從加拿大進口一批新聞紙，300箱，海運。在運輸途中，由于船內油管破裂部分燃油漏出，污染新聞紙。2004年7月18日青島港卸貨，發現損失100箱。貨物投保了水漬險。2006年9月25日請求保險公司賠償。保險公司拒絕賠償。問：是否有理？為什么？

答案要點：

保險公司拒絕賠償有理：

1、平安險承保被保險貨物由于：A 惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災害造成的整批貨物的全損；

B 運輸工具擱淺觸礁、沉沒、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的貨物全部或部分損失；C 運輸工具在發生上述意外事故前后又在海上遭受惡劣氣候等自然災害造成的部分損失；D 裝卸時，一件或數件貨物落海造成的全部或部分損失；E 被保險人為搶救貨物支出的合理費用等。水漬險除承保平安險的各項責任外，還負責被保險貨物由于惡劣氣候等自然災害造成的部分損失。該損失不在保險范圍之內。

2、超過索賠期限。索賠期限為從被保險貨物在最后卸載地全部卸離運輸工具后起算，最多不超過2年。

十

貨輪途中船舶貨艙起火，大火蔓延到機艙。船長為了船貨的共同安全，命令采取緊急措施，往艙中灌水滅火。火雖然被撲滅，但由于主機受損，無法繼續航行。于是船長決定雇用拖輪將貨船拖到附近港口修理，檢修后重新將貨物運往新加坡。

事后經過統計，事故總共造成如下損失： 1、2000箱貨物被火燒毀。2、800箱貨物由于灌水受損。

3、主機和部分甲板被火燒壞。

4、雇用拖船支付費用若干。

5、因為船舶維修，延誤船期，額外增加了船員工資以及船舶的燃料。

問：

在上述各項損失中，哪些屬于單獨海損？哪些屬于共同海損？

答案要點：

1與3屬于單獨海損。2、4、與5屬于共同海損。

其中被火燒毀的2000噸花生和被火燒壞的主機和部分甲板是火災造成的直接損失，屬單獨海損。

其余的是為了維護船舶和貨物的共同安全，由船長下令灌水滅火而造成的損失和產生的費用，屬于共同海損。十一

我國佳麗彤有限責任公司與某國赫爾利有限責任公司于2003年10月20日簽訂購買500噸棉花的GFR合同。佳麗彤有限責任公司開出信用證規定，裝船期限為2004年2月1日至2月15日。

由于赫爾利有限責任公司租來運貨物“白馬王子號”在開往某外國港口途中遇到颶風，結果裝貨至2004年2月20日才完成。承運人在取得赫爾利有限責任公司出具的保函的情況下簽發了與信用證條款一致的提單。“白馬王子號”于2月21日駛離裝運港。

佳麗彤有限責任公司為這批貨物投保了水漬險。2004年2月28日“白馬王子號”途經達達尼爾海峽時起火，造成部分棉花燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分棉花濕毀。

由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達目的地時趕上了棉花價格下跌，佳麗彤有限責任公司在出售余下的棉花時價格不得不大幅度下降，給佳麗彤有限責任公司造成很大損失。

問：

1、途中燒毀的棉花損失屬什么損失，應由誰承擔？為什么？

2、佳麗彤有限責任公司可否向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失？為什么？

答案要點：

1、屬單獨海損，應由保險公司承擔損失。途中燒毀的棉花屬于單獨海損，依CFR術語，風險由佳麗彤有限責任公司即買方承擔。而佳麗彤有限責任公司購買了水漬險，賠償范圍包含單獨海損，因此由保險公司承擔。

2、佳麗彤有限責任公司可以向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失。因為承運人遲延裝船，又倒簽提單，須對遲延交付負責。

十二

A國通知B國，禁止從B國進口羊肉，理由是羊肉的荷爾蒙含量超標，影響國民的身體健康。B國經過調查發現，A國境內銷售的羊肉荷爾蒙含量與B國羊肉的荷爾蒙含量是一樣的。還發現，A國還不斷從C國進口同樣質量的羊肉。

B國認為A國違反了DATT原則，他們的利益受到了侵害。

A國反駁，他們采取的措施是不違反DATT原則的，是屬于一般例外所允許的。

問：

1、A國的做法是否違反了GATT的原則？違反了那條原則？為什么？

2、A國反駁的理由對不對？為什么？

答案要點：

1、A國的做法違反了GATT的最惠國待遇原則。

最惠國待遇原則含義是：一成員就任何一項原產于另一成員的進口產品給予另一成員在關稅或其它方面的優惠，必須立即無條件地給予原產于其它成員和相同或類似的進口產品。

最惠國待遇原則的本質是要求WTO成員不得對來自或出口到不同成員國的相同或類似的進出口產品在實施優惠或限制方面實行歧視待遇，它是多邊貿易規則的基石，也是多邊貿易體制賴以生存的法律基礎。

2、A國反駁的理由不對。

關于一般例外，GATT第20條第1款規定：締約方采取的為保障人民、動植物生命健康所必需的措施，屬于一般例外。

A國一方面在自己國內允許銷售同樣質量的羊肉，另一方面又進口C國同樣質量的羊肉。所以，不可以引用一般例外條款。

十三

A國雅博爾有限公司于2006年3月12日在B國申請注冊了“HWH”商標。

2006年4月3日A國雅博爾有限公司又在C國申請注冊“HWH”商標，并請律師史密斯先生代理有關事項。C國商標管理機構駁回申請，理由是已經有人于2006年4月1日提出同樣的申請。

2006年6月7日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“HWH”商標。D國商標管理機構申請，理由是A國雅博爾有限公司在自己國內沒有申請該項權利。

2006年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“JKL”商標，該商標已經在A國取得合法權利。D國商標管理機構由駁回申請，理由是該申請不符合D國的商標法。

注：以上幾個國家都是《巴黎公約》成員國。

問：在D國申請注冊“JKL”商標，D國商標管理機構是否可以駁回申請，為什么？

答案要點： 在D國申請注冊“JKL”商標，D國商標管理機構可以駁回申請。因為各國的法律制度和申請程序是不同的，申請和注冊商標的條件，由各成員國的本國法律決定。

十四

甲公司從乙有限責任公司引進一條自動生產線，其中涉及一項專利技術。甲公司董事會就此事請該公司法律顧問作說明，并討論了專利的使用問題。公司法律顧問根據標的不同，介紹了許可協議的種類，根據許可協議使用范圍的不同，其使用的權限也不同。最后提出一份許可協議應包括的主要條款。

乙有限責任公司則提出，在許可協議中一定要寫明：

1、引進方不能對該技術進行進一步的研究；

2、引進方必須雇用乙有限責任公司的專業技術人員；

3、在生產過程中，為了保護該技術的完整性，不能對現有技術做任何改動，即使有不適應當地情況的現象。

4、在生產過程中，要從B國TWT公司購買原料。

甲公司的技術人員認為，從B國TWT公司購買原料不是必需的。

問：

1、如果你是該公司法律顧問，你能否提出一份許可協議應包括的主要條款？

2、乙有限責任公司提出在許可協議中一定要寫明的4個條款，有無道理？是否必須接受？

答案要點：

1、商標許可協議以轉讓商標使用權為目的，它是許可方參與和分享被許可方市場的重要方式之一。商標許可協議正文條款主要有以下內容： 定義條款

許可使用的商標條款

許可使用的時間、地域范圍、使用性質條款 商品質量保證條款 商標使用管理條款 商標使用費條款

保證條款

違約補救條款 不可抗力條款 爭議解決及法律適用條款 合同有效期、變更及終止條款 其它條款

2、乙有限責任公司提出在許可協議中一定要寫明的4個條款無道理？不可以接受。原因是《聯合國國際技術轉讓行動守則》（草案）第四章詳細列舉了應予禁止的列入許可協議中的20種限制性商業條款，根據其中：

第4種，限制受讓方利用受讓技術進行研究發展活動，第5種，強制受讓方必須使用供方的人員，第7種，限制受讓方修改技術以適應本地條件或創新，第9種，要求受讓方搭買不需要的技術或商品，乙有限責任公司提出要求不能同意。

十五

艾賽亞公司是跨國公司錫比爾公司在中國設立的外商獨資子公司，專營食品加工和出口。艾賽亞公司因嚴重財務危機而宣告破產，其債權人向法院起訴，要求母公司錫比爾公司對艾賽亞公司的債務承擔責任，并舉證：第一，錫比爾公司的求償權達到艾賽亞公司所有負債的45%；第二，艾賽亞公司出口銷售產品的85%是銷售給錫比爾公司，并且其價格比其他買家更加優惠。第三，艾賽亞公司向錫比爾公司在中國的其他關聯企業支付了一系列預付款，同時又允許母公司集團作為債務人延遲支付其他債務。問，錫比爾公司是否應對艾賽亞公司的債務承擔責任？為什么？

答案要點：

應該。艾賽亞公司大部分產品以優惠價格向母公司銷售，同時向錫比爾公司控制的其他。關聯企業支付預付款，以及允許母公司集團作為債務人延遲支付其他債務都與其陷入嚴重財務危機而宣告破產不無關系。在這種情況下，根據“撩開法人面紗”理論，盡管艾賽亞公司是獨立的法人，其股東仍應對艾賽亞公司的債務承擔責任。

十六

中外合資經營的保利達股份有限公司向中國銀行申請一筆2000萬美元的大額商業貸款，在簽訂協議前，為了慎重起見，銀行工作人員向匯通律師事務所就如何通過合同條款，保證債務人如期償還債務進行咨詢。你作為律師，如何回答？

答案要點：

1、在合同中應規定擔保條款，包括物權擔保和信用擔保。

2、規定陳述保證條款，借款人應保證其經營狀況、財務狀況良好和真實，其貸款項目經過合法批準授權。

3、應規定某些約定事項，貸款人不得在其資產上設置抵押權和其他擔保物權，清償時應保證貸款人與其他債權人處于平等地位。

4、違約及救濟條款，應規定預期違約和實際違約時的救濟辦法。

十七

惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂了一份租賃合同，同時又與阿根廷亨利有限責任公司簽訂了一份購買一套葡萄酒生產線的合同。惠通有限責任公司作為出租人和買方，從阿根廷亨利有限責任公司購買葡萄酒生產線，出租給恒力有限責任公司。

惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂的合同中規定，關于設備的質量與性能，由阿根廷亨利有限責任公司直接向恒力有限責任公司負責，如果出現了質量問題，由恒力有限責任公司直接向阿根廷亨利有限責任公司索賠。

惠通有限責任公司與阿根廷亨利有限責任公司在合同上簽了字，恒力有限責任公司雖然不是合同當事人，也就相關條款簽了字，注明“確認合同及其條款”字樣。

后出現質量問題，恒力有限責任公司直接向阿根廷亨利有限責任公司索賠，亨利有限責任公司拒絕，理由是恒力有限責任公司無權提起訴訟和提出權利要求。

問：

1、恒力有限責任公司是否有直接向阿根廷亨利有限責任公司索賠的權利？

2、什么是國際融資租賃？有幾種主要類型？

答案要點：

1、本題表述較含混。如阿根廷亨利有限責任公司是在惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂的合同上也簽字的話，恒力有限責任公司就有直接向阿根廷亨利有限責任公司索賠的權利；如沒有，恒力有限責任公司則無。因為合同只能約束簽字的當事人，不能約束未在其上簽字的當事人。

2、教材371頁。

十八、十九

為了更新設備，恒力紡織有限責任公司與美國亨利融資租賃有限責任公司簽訂了一筆120萬元的紡織機械設備融資租賃合同。合同約定：亨利融資租賃有限責任公司按恒力紡織有限責任公司的技術標準和要求，購進紡織機械設備一套。亨利融資租賃有限責任公司委托恒力紡織有限責任公司向寶捷機械有限責任公司代為購買。設備所有權屬于亨利融資租賃有限責任公司。

亨利融資租賃有限責任公司將設備租給恒力紡織有限責任公司，租期4年。租賃期滿以后，亨利融資租賃有限責任公司收取恒力紡織有限責任公司10萬元的產權轉讓費，設備歸恒力紡織有限責任公司所有。

同時，三方約定，如果寶捷機械有限責任公司的設備出現瑕疵，給恒力紡織有限責任公司造成損失，亨利融資租賃有限責任公司將對寶捷機械有限責任公司的索賠權轉讓給恒力紡織有限責任公司。亨利融資租賃有限責任公司協助恒力紡織有限責任公司進行索賠。

后設備出現技術問題，恒力紡織有限責任公司提出更換設備。設備更換后仍然達不到技術要求。恒力紡織有限責任公司遂向寶捷機械有限責任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規定的設備。

寶捷機械有限責任公司認為合同的買方不是恒力紡織有限責任公司，是亨利融資租賃有限責任公司。恒力紡織有限責任公司無權要求索賠。

恒力紡織有限責任公司起訴于法院。

問：

1、恒力紡織有限責任公司是否有權要求寶捷機械有限責任公司賠償？

2、瑕疵擔保免責特約的理由是什么？

答案要點：

1、恒力紡織有限責任公司有權要求寶捷機械有限責任公司賠償，因為經三方約定，亨利融資租賃有限責任公司將對寶捷機械有限責任公司的索賠權轉讓給恒力紡織有限責任公司，故恒力紡織有限責任公司有權直接要求寶捷機械有限責任公司賠償。

2、瑕疵擔保免責特約無效包括：

在某此特殊情形下，瑕疵擔保免責特約亦可能被確認為無效：

一是由租賃商業選擇供應商，設備種類、數量、規格、型號、商標等的情形；

二是租賃公司明知有瑕疵而未告知或因重大過失而不知有瑕疵，可因違反誠信原則而使免責特約無效；

三是租賃公司與供應商有密不可分的關系；

四是未給用戶以救濟手段或用戶不能行使請求權的情形。

二十

1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機構設立在喀麥隆的雅溫得。1949年英國政府要求埃斯特石油有限公司就其全部公司所得納稅。埃斯特石油公司則認為，該公司在喀麥隆注冊，總機構設立在喀麥隆的雅溫得，公司的產品和銷售地都不在英國。所以不應該向英國政府納稅。英國法院則認為，埃斯特石油公司的絕大部分董事在英國，只有個別董事在喀麥隆，多數董事會在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應該向英國納稅。

問：英國法院認定應當納稅的標準是什么？確定納稅法人居民身份的標準有那些？埃斯特公司則認定應當納稅 的標準是什么？

答案要點：

英國法院認定應當納稅的標準是：法人實際管理控制中心所在地標準、控制選舉權標準。

埃斯特石油有限公司認定應當納稅的標準是：法人登記注冊地標準、法人總機構所在地標準、主要營業活動所在地標準。

二十二

2004年末，希臘道奇森公司從設在羅馬的分公司獲利10萬美元。道奇森公司設在丹麥的子公司獲利50萬美圓，稅后向道奇森公司支付了股息20萬美圓。

問：

1、在上述納稅中，哪些屬于國際重疊征稅？

2、什么是國際重疊征稅？

答案要點：

屬于國際重疊征稅的：丹麥和希臘，2個國家都要就道奇森公司從設在丹麥的子公司獲得的20萬美元股息征稅。

二十四

中國國際經濟貿易仲裁委員會根據申訴人加拿大甲有限責任公司與被訴人中國乙有限責任公司之間關于買賣對蝦合同中的仲裁條款以及申訴人的申請，受理了上述合同爭議案。

被訴人在指定了仲裁員和提交了答辯之后，對中國國際經濟貿易仲裁委員會的管轄權提出了抗辯，理由是：在合同中規定，乙方（申訴人）用傳真確認合同后生效。但是，申訴人至今沒有確認。所以，合同尚未生效，不能仲裁。

問：

1、你認為能夠仲裁嗎？

2、法律對此有何規定？

回答：

答案要點：

1、我認為能夠仲裁。

2、法律對此有規定。

這是仲裁協議具有獨立性的問題。

仲裁協議的獨立性是指仲裁協議（包括仲裁條款和仲裁協議書）應視為與合同的其它條款分離地、獨立地存在的條款或部分，國際商事合同的變更、解除、終止、無效或失效以及存在與否，均不影響仲裁協議的效力，一方當事人仍可依據仲裁協議提交雙方約定的仲裁機構仲裁。

《國際商會調解和仲裁規則》第13條

（四）規定：“除非雙方另有規定，仲裁員不由于有人主張契約無效或者不存在而喪失權利。如果他認定仲裁條款是有效的，即使契約應當無效或不存在，仍然繼續有權決定當事人的各自權利，并且做出有關他們的要求和抗辯的決定。”

《聯合國國際貿易法委員會仲裁規則》第21條第2款規定：仲裁庭應有權決定包括仲裁條款為其組成部分的合同的存在和效力。作為合同組成部分并按規定的國際商會仲裁規則進行仲裁的仲裁條款將被視為獨立的合同其它條款的一種協議。仲裁庭所依合同為無效的和作廢的裁決并不在法律上影響仲裁條款的效力。

我國《仲裁法》第19條也明確規定：“仲裁協議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力。”

二十五

2003年11月，法國伊麗莎白有限責任公司（賣方）與中國ALT有限責任公司（買方）在上海訂立了買賣200臺電子計算機的合同。雙方在合同中約定，如果發生爭議，在中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁。后來，雙方因交貨期發生爭議。法國伊麗莎白有限責任公司在其公司所在地起訴。法院發生傳票，傳中國ALT有限責任公司出庭應訴。ALT公司詢問律師是否應訴，律師應該如何回答？

答案要點：

應該向對方法院提出管轄權異議。因為，這涉及到仲裁協議排除法院的司法管轄權的問題。

二十六

1996年4月，中國金龍貿易公司公司與美國南洋貿易公司公司簽訂了CAP牌打印機進口合同。合同約定：南洋貿易公司公司在1996年6月底前交貨。付款方式為信用證。合同簽訂后，金龍貿易公司公司按期開來了信用證。但直到1996年6月30日，金龍貿易公司公司仍未收到南洋貿易公司公司任何關于貨物已經裝船或延期交貨的通知。7月3日，南洋貿易公司公司向金龍貿易公司公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才能起航，無法保證按期交貨，要求金龍貿易公司公司將信用證裝船期延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求金龍貿易公司公司于7月4日回復傳真。金龍貿易公司公司按期回復，告知南洋貿易公司公司修改信用證的條件是價格下調10%，否則將宣告撤消合同。但南洋貿易公司公司沒有同意，仍然要求金龍貿易公司公司延長信用證有效期，否則將貨物另售他人。金龍貿易公司公司于7月5日正式函告南洋貿易公司公司，終止合同并提出索賠。

問：（1）金龍貿易公司公司最后的處理方法是否合理，為什么？

（2）如果金龍貿易公司公司的主張成立，如何賠償金龍貿易公司公司？

答案要點：

（1）金龍貿易公司公司的處理方法合理。因為南洋貿易公司公司未按期交貨已經構成了違約，而且在金龍貿易公司公司拒絕將信用證延期的情況下，仍未履行交貨義務，故南洋貿易公司公司的行為構成根本違約，金龍貿易公司公司有權解除合同并向南洋貿易公司公司索賠。

（2）南洋貿易公司公司應該賠付合同規定的價格與賣方應交貨時，貨物在賣方所在地價格之間的差額，或者如買方補進貨物，應賠付合同價格與補進貨物價格之間的差額。

二十七

托運人泰國曼德斯糧食公司出口一批大米，由承運人墨西哥政府商業海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規則》的條款。但船在開航前發生火災，致使貨物受到損害，經調查，火災的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。托運人對未能交貨造成的損失要求承運人賠償。

問：承運人是否應承擔賠償責任？為什么？

答案要點：

承運人應賠償，因未做到在開航前和開航時使船舶適航。

二十八

印度國金獅股份有限公司向德國托馬斯有限責任公司出口羊絨披肩，并簽訂了FOB合同。金獅股份有限公司在裝船前向檢驗機構申請檢驗，檢驗結果是貨物符合合同的質量要求。金獅股份有限公司在裝船后及時向托馬斯有限責任公司發出裝船通知，但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質量降低。貨物到達目的港后，托馬斯有限責任公司要求金獅股份有限公司賠償差價損失。

問：金獅股份有限公司是否應該對上述損失負責？ 答案要點：

金獅股份有限公司不應對貨物在運輸過程中遭受的風險損失負責。該風險應該由托馬斯有限責任公司承擔。根據Inconterms2000的規定，在FOB術語中，金獅股份有限公司只承擔貨物越過船舷之前的風險，貨物越過船舷之后的風險由托馬斯有限責任公司承擔，除非金獅股份有限公司在交貨時貨物不符合合同要求。

第五篇：國際經濟法案例分析

國際經濟法案例分析

2009年，發貨人中國A進出口公司委托某對外貿易運輸公司B將750箱茶葉從大連港出口運往印度，某對外貿易運輸公司B又委托其下屬C分公司代理出口。C分公司接受委托后，向D遠洋運輸公司申請艙位，D遠洋運輸公司指派了箱號為HTM-5005等3個滿載集裝箱后簽發了清潔提單，同時發貨人在中國人民保險公司處投保海上貨物運輸的戰爭險和一切險。貨物運抵印度港口。收貨人拆箱后發現部分茶葉串味變質，即向中國人民保險公司在印度的代理人申請查驗，檢驗表明，250箱茶葉被污染。檢驗貨物時，船方的代表也在場。中國人民保險公司在印度為代理人賠付了收貨人的損失之后，中國人民保險公司向人民法院提起訴訟。

現問：

（1）在集裝箱運輸中，D遠洋運輸公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？

（2）在集裝箱運輸中，C分公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？

（3）中國人民保險公司是否是適格的原告？為什么？

（4）如果中國人民保險公司有資格作原告，它應將誰列為被告？

答案：

（1）D遠洋運輸公司應保持集裝箱清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味；D遠洋運輸公司應對茶葉的損失負責。

（2）C分公司作為裝箱，鉛封的收貨物人，代理人，應負有在裝箱前檢查箱體，保證集裝箱適裝的義務。C分公司未盡前述義務，主觀上有過失，應承擔貨損責任。

（3）中國人民保險公司可以作為適格的原告，因為其已取得代位求償權。

（4）被告是D遠洋運輸公司與C分公司。

解題思路：

本題專考海上集裝箱運輸合同責任，比較簡單，解開本題之關鍵在于確認D遠洋運輸公司及C分公司有無責任。

法理詳解：

（1）在海上集裝箱運輸中，根據國際慣例，集裝裝箱應該清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味。D遠洋運輸公司的提單適用“海牙規則”的規定，承運人須在航次開始前和開始時履行應盡職責，以便使化艙、冷藏艙和該船裝載貨物的其他部分適于并能安全地收受、承運和保管貨物。作為提供集裝箱的承運人，明和發貨人托運的是易于串味的茶葉，而將未能徹底清除、殘留有前一航次貨物氣味的不適載集裝箱交給發貨人裝箱，違反了《中華人民共和國民法通則》第111條關于“履行合同義務不符合約定條件”的規定，對本案茶葉的貨損，犯有疏忽大意的過錯，應該承擔茶葉損失的賠償責任。

（2）D遠洋運輸公司簽發的提單下3個集裝箱的運輸條件為集裝箱運輸，即由C分公司全權代理發貨人發貨、點數、裝船、鉛封。C分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發貨人、代理人的職責，但是，本航行茶葉裝箱前，C分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發貨的適載性有充分的把握，沒有盡到認真檢查集裝箱體的責任，違反了《中華人民共和國民法通則》第66條第2款的規定，犯有過于自信或疏忽大意的過錯，也應承擔相應的貨損賠償責任。

（3）中國人民保險公司可以作為適格的原告。《海商法》第252條規定：保險標的發生保險責任范圍內的損失是由第三人造成的，被保險人向第三人要求賠償的權利，自保險人支付賠償之日起，相應轉移給保險人。即保險人取得代位求償權，所以中國人民保險公司有權作為原告提起訴訟。

（4）中國人民保險公司應將D遠洋運輸公司和C公司都作為被告提起訴訟，至于它們各自承擔責任的大小，則由法院依據實際情況和法律的有關規定作出判斷。

國際經濟法書籍摘錄

在很長的歷史時期內，最惠國待遇所隱含的意思是，在少數國家之間歧視性地分享較為優惠待遇。19世紀后期以來，隨著規定最惠國待遇條款的條約增多，最惠國待遇這一概念逐漸演變成表述貿易關系中的非歧視的平等待遇和政策的用于

————摘錄于《國際經濟法》（日）中川淳司

清水章雄

平覺

間公勇

北京大學出版社