第一篇：外資參與A股上市公司增發股份認購_相關問題梳理

一、提示：如對外國投資者、外商投資企業等相關概念存在疑問的，請點擊鏈接先閱讀最后一個章節“附件：一些基本概念和一些主要法規”。感謝漢坤律師事務所為本文的案例分析提供的幫助。

二、概述

外資是否可以參與A股上市公司增發股份認購，這個問題的有兩個關鍵點：第一、外國投資者、外商投資企業是否具備認購A股的主體資格；第二、認購A股增發股份的對價（外匯結匯資金、自有資金、資產等）有什么限制。本文結合A股案例

（一）以外國投資者身份認購

外國投資者不能直接持有中國境內上市公司股票，如認購A股上市公司的增發股份，一種方式是申請成為合格境外機構投資者（QFII）、人民幣境外機構投資者（RQFII）。（鑒于如何申請獲得上述資格不是本次討論的重點，如關注可參考附注中提及的法律法規）；另外一種方式是根據《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》，獲得商務部批復，參與上市公司非公開發行。

（二）以外商投資企業身份認購

外商投資企業可分為普通的外商投資企業和投資性的外商投資企業。

1、普通外商投資企業（1）再投資審批

根據《外商投資產業指導目錄》分兩種：其一投資限制類/禁止類的，需要商務部門審批，然后工商登記；其二投資許可類/鼓勵類的，無須審批直接去工商登記。

（2）投資資金來源

其投資資金來源不能是外資股東增資、借貸的外匯結匯資金，此用其經營積累的人民幣資金或中資股東投資的人民幣資金認購A股上市公司非公開發行股份，或以其資產與上市公司進行換股，也可通過將上市公司債務轉換為股份等創新方式進行。

2、投資性的外商投資企業 境內設立的投資性外商投資企業的在國內的投資與普通的外資企業境內再投資不同，被視為外國企業的直接投資（FDI）。目前有三種通道可實現境內投資：

（1）按照《外商投資創業投資企業管理規定》設立“外商投資創業投資企業”，這類企業主要目的是對未上市的創業型企業投資，不得直接認購上市公司股份，只能將其投資的國內創業型企業與上市公司換股來參與非公開；

（2）按照《關于外商投資舉辦投資性公司的規定》、《關于外商投資舉辦投資性公司的補充規定》設立的外商投資性公司，可對上市公司進行戰略投資，視為境外股東；

（前兩種門檻都較高，設立難度較大，其具體設立條件可參照上文列示的法規）

（3）按照QFLP相關設立規定設立的“外商投資股權投資企業”。QFLP的投資方向也主要是對未上市企業的投資，不得在二級市場進行股票和企業債券交易，但所投資企業上市后，外商投資股權投資企業所持股份不在此列，QFLP的申請目前正在試點階段，尚無禁止其直接以現金認購上市公司非公開（一級市場認購）股份的規定，但明確可通過將其投資的企業以換股的方式認購上市公司非公開。

三、具體分析

（一）外國投資者對上市公司戰略投資

1、法定條件

戰略投資者以上市公司定向發行新股方式取得上市公司A股股份的，按照《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》的規定，需滿足相應的要求：

法規中無對戰略投資者持續經營時間的強制性規定，但有財務穩健、資信良好且具有成熟的管理經驗的相關要求，新設平臺作為戰略投資者無法規禁止性規定。

2、可參考案例

瀚藍環境（600323）向創冠香港（香港公司，為外國投資人）發行股份及支付現金購買其所持創冠中國 100%股權（其中7.5億元為股權支付，11億元為現金支付），同時，瀚藍環境向不超過十名特定投資者非公開發行股票配套融資，用于支付本次購買創冠中國100%股權的部分現金對價。該事項得到國家商務部以商資批[2014]769 號文件核準創冠香港戰略投資瀚藍環境，2014年12月15日通過證監會審核通過。

根據上述案例，以現金認購A股上市公司增發股份，或A股上市公司發行股份與外國投資者換股，都履行同樣的審批手續。

3、商務部、證監會審核的程序安排

按照《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》的規定，項目運作程序是股東大會審批非公開決議后，即向商務部提交申報文件，取得商務部原則批復函后，再向證監會提交申請文件。但從目前瀚藍環境的案例可以看到，先向證監會提交申請文件，在反饋期間取得商務部的批文也具備可行性。

以下為《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》規定的審核程序：（1）上市公司董事會通過草案；（2）上市公司股東大會通過非公開決議；（3）上市公司與投資者簽訂定向發行的合同；

（4）上市公司根據本辦法第十二條向商務部報送相關申請文件，有特殊規定的從其規定；

（5）在取得商務部就投資者對上市公司進行戰略投資的原則批復函后（商務部收到全部申報文件后應在30日內作出原則批復，原則批復有效期180日），上市公司向中國證監會報送定向發行申請文件，中國證監會依法予以核準；

（6）定向發行完成后，上市公司到商務部領取外商投資企業批準證書，并憑該批準證書到工商行政管理部門辦理變更登記。

【重點提示】根據最新的瀚藍環境（600323）、麥迪電氣（300341）等案例，上市公司股東大會完成后，馬上向商務部提交申請文件，但尚未未取得商務部批復，也有向證監會提交申請文件的先例，在反饋階段取得批文后。

4、申報文件內容（具體附件文件詳見《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》第十二條）

5、原則性批復的審批時間和批文有效期

根據規定，商務部收到上述全部文件后應在30日內作出原則批復，原則批復有效期180日。

（二）外商投資企業投資A股上市公司增發股份 外商投資企業可概括性分為兩大類型： 一種為普通外商投資企業。

一種為投資性的外商投資企業。又可分為創業投資企業、投資性公司、股權投資投資企業等幾類。

1、普通外商投資企業（1）出資要求及投資限制

這類企業可以根據《商務部關于涉及外商投資企業股權出資的暫行規定》以股權等資產出資設立。

根據外管局《關于完善外商投資企業外匯資本金支付結匯管理有關業務操作問題的通知》（匯綜發[2008]142號，以下簡稱“142號文”）的規定，外商投資企業資本金結匯所得人民幣資金，應當在政府審批部門批準的經營范圍內使用，除另有規定外，結匯所得人民幣資金不得用于境內股權投資。所以這類企業如果通過外資股東增資、借貸得到的外匯資金，結匯后不能用于認購A股上市公司股份。但可以將中資股東投資的人民幣資金、企業運營積累的自有人民幣資金用于A股股權投資，或以資產進行股份認購。

（2）可參考案例

新南洋（600661）發行股份收購昂立科技100%股權。本次發行股份的對象之一起然教育為外商獨資企業，起然教育以其持股的公司股權認購上市公司非公開發行的股份。該事項取得了上海市商務委員會出具的《關于原則同意上海起然教育管理咨詢有限公司境內再投資的初步批復》：“原則同意起然教育以其持有的昂立科技股權認購新南洋非公開發行的股份。”并最終獲得證監會審核通過。

本案例中，外商投資企業認購上市公司非公開發行股份適用法規：《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》（對外貿易經濟合作部、國家工商行政管理局［2000］第6號），其第十五條規定：“外商投資企業購買被投資公司投資者的股權，被投資公司經營范圍屬于鼓勵類或允許類領域的，被投資公司應向原公司登記機關報送本規定第七條所列的材料，并按照《公司登記管理條例》等有關規定，申請變更登記。被投資公司經營范圍涉及限制類領域的，外商投資企業應按照本規定第九條、第十條規定的程序辦理后，被投資公司憑省級審批機關的同意批復，按照《公司登記管理條例》等有關規定，向原公司登記機關申請變更登記。”

根據上述規定，普通外商投資企業進行再投資，屬于鼓勵類的行業直接到工商局辦理，屬于限制類的行業需取得省級商務部門的批復，再到工商辦理。本案例中，因上市公司新南洋主營業務涉及學歷教育，屬于外商投資限制類，因此起然教育為本次再投資向商務部門提出了申請。

此案例為換股認購A股上市公司非公開發行的股票，未觸及142號文的限制性規定。

2、投資性的外商投資企業

出資方式為貨幣，受到142號文的限制，外匯資金結匯后不得用于股權投資，但以股權投資為投資方向的外資PE，目前有以下幾種途徑，可入境設立以股權投資為目的的外商投資企業用于股權投資：

（1）【外商投資創業投資企業】（不得直接間接投資上市公司股票，可以其持有的未上市公司股份IPO、或上市公司換股并購等形式成為上市公司股份）第一種方式是根據2002年原外經貿部（現為商務部）下發的《外商投資創業投資企業管理規定》（2002）設立的“外商投資創業投資企業”。通過審批的企業，在142號文的框架下資本金結匯渠道也是暢通的。

但實務中，外資PE少走此通道的較少，因為根據《外商投資創業投資企業管理規定》對此類投資機構的資格認定很苛刻，而且要求被投企業是創業型企業。發改委對創業型企業有一系列財務標準，認定起來比較復雜。

根據《外商投資創業投資企業管理規定》第三十二條之規定，這類創投企業不得直接或間接投資于上市交易的股票和企業債券，但所投資企業上市后，創投企業所持股份不在此列。即這類企業不能直接參與認購A股上市公司非公開發行股票，但可通過其投資的創業企業IPO、上市公司并購等方式取得上市公司股份。

（2）【外商投資性公司】（可對上市公司進行戰略投資，視為境外股東）第二種方式是根據商務部2004年《關于外商投資舉辦投資性公司的規定》設立的“外商投資性公司”，目前《關于外商投資舉辦投資性公司的規定》已經被《關于外商投資舉辦投資性公司的補充規定》予以修訂。

依據《關于外商投資舉辦投資性公司的補充規定》，“允許投資性公司根據國家有關規定對上市公司進行戰略投資，投資性公司應視為股份有限公司境外股東。”

但實踐中這類公司對投資者的門檻極高，比如要求在中國境內已設立了十個以上外商投資企業，比較適用于一些大型跨國公司設立投資總部。

（3）【外商投資股權投資企業、外商投資股權投資管理企業】（試點）（不得在二級市場進行股票和企業債券交易，但所投資企業上市后，外商投資股權投資企業所持股份不在此列）

2010年年末上海出臺《關于本市開展外商投資股權投資企業試點工作的實施辦法》、（《上海市開展外商投資股權投資企業試點工作實施辦法細則》，去年年初深圳出臺《關于深圳市開展外商投資股權投資企業試點工作的暫行辦法》，初步確立了外商投資股權投資企業，即QFLP的管理體系。

外商投資股權投資企業是指經審批，由外國企業或個人參與投資設立的，以對非上市企業進行股權投資為主要經營業務的企業。

外商投資股權投資管理企業，是指經審批由外國企業或個人參與投資設立的，以發起設立股權投資企業，和/或受托進行股權投資管理為主要經營業務的企業。外商投資股權投資企業可以采用合伙制等組織形式，外商投資股權投資管理企業可以采用公司制、合伙制等組織形式。

外商投資股權投資企業不得在二級市場進行股票和企業債券交易，但所投資企業上市后，外商投資股權投資企業所持股份不在此列。

這類企業不能直接參與認購A股上市公司非公開發行股票，但可通過其投資的企業IPO、上市公司并購等方式取得上市公司股份。

目前在上海取得試點的企業僅為20多家，審批較為緩慢，目前申請QFLP需要由工商局、商務部門、外管局等多部門協調，上海還在金融辦專門設立了專家委員會進行評審，審批難、額度不高。隨著試點的推廣，加上深圳、北京等地的陸續加入，加之國家外匯管理局下發的《關于在部分地區開展外商投資企業外匯資本金結匯管理方式改革試點有關問題的通知》（下稱“36號文”），推行外商投資企業“意愿結匯試點”，對資本金結匯放開，未來可能QFLP將成為外資PE入境的主要方式。

（4）可參考的案例

知名生物醫療創投機構VIVO Ventures（維梧生技）申請的一億美金的QFLP資格于2012年獲得上海金融辦批準，成為國內第一家獲得QFLP資格的專業生物醫藥基金，并計劃推動其投資的國內生物醫療企業再A股上市。

2014年，上市公司天一科技（000908）購買景峰制藥100%股權（構成借殼重組），景峰制藥原股東的股權結構為：維梧股權投資管理（上海）有限公司作為GP、維梧境外控制的企業作為LP，并在在上海設立一家外商投資有限合伙企業維梧白達，再由該有限合伙企業全資出資設立一家有限責任公司維梧百通用于認購上市公司股份。

這個案例是典型的GFLP投資境內未上市企業，然后通過上市公司定向發行股份購買資產（構成借殼）成為上市公司股東的案例。在此案例下，因QFLP成立時已經過審批，其入股上市公司則無需再做一次審批。

附件：一些基本概念和一些主要法規：

（一）【外國投資者】、【外國企業】

不具有中國國籍的，香港、澳門、臺灣地區的，在中國進行直接投資的企業、經濟組織或個人即為外國投資者。

外國企業是在中國以外依照某一外國法律設立的經濟組織，盡管它可經中國法律許可在中國境內從事經營活動，但不具有中國國籍，中國只對其有屬地的管轄權，沒有屬人的管轄權。

延伸閱讀：

外國投資者是指具有某一外國國籍而在中國進行直接投資的企業、其他經濟組織或者個人。依照我國法律的一般規定，判定一投資者是內國投資者抑或是外國投資者，是依據國籍而確定的，不具有中國國籍而在中國進行直接投資的企業、經濟組織或個人即為外國投資者。但此為一般原則，例外的是，依據《外資企業法實施細則》第82條之規定，“香港、澳門、臺灣地區的公司、企業和其他經濟組織或個人以及在國外居住的中國公民在大陸設立全部資本為其所有的企業，參照本實施細則辦理”。由此說明，港澳臺地區的投資者、華僑也被視為是外國投資者。

（二）【外國公司的分支機構】 外國公司的分支機構是指外國公司依照我國法律的規定，在中國境內設立的從事業務活動的場所或者辦事機構。

延伸閱讀：

外國公司的分支機構具有以下三個方面的特點：

第一，必須以外國公司的存在為前提。由于外國公司的分支機構不具備中國的法人資格，也不具備獨立的外國法人資格，必須依附于某一合法成立的外國法人才能進行經營活動，也才能使債權人的合法權益得到保障。因此，外國公司要在中國境內成立分支機構，首先必須取得所在國的公司法人資格。未取得法人資格或雖已取得后來又被取消法人資格的外國公司，沒有資格在中國境內設立分支機構。

第二，依中國法律在中國境內設立。外國公司是依外國的法律設立的公司，但其要在中國設立分支機構，必須依照中國的法律。外國公司在中國設立分支機構，必須要經過有關主管部門的批準，然后到工商行政管理部門領取營業執照，才能開始營業。外國公司的分支機構必須標明國籍及所屬外國公司的名稱及責任形式，在經營活動中必須遵守中國的法律、法規，不得損害我國的社會公共利益，在撤銷時，必須依法清算。由于外國公司的分支機構不具備公司法人資格，所以設立條件和程序都相對比較簡單。

第三，不具備中國法人資格。外國公司的分支機構依照中國的法律設立，只能領取營業執照，而不能領取公司法人執照，不具備中國法人的資格，其法律責任最后由其所屬外國公司承擔。這是外國公司的分支機構區別于中外合作、中外合資和外商投資企業的最大特點。

相關依據：

《中華人民共和國公司法》（2013年修訂）第十一章外國公司的分支機構

（三）【外商投資企業】

指外國企業、外國經濟組織、外國個人在中國投資舉辦的，能夠獨立承擔民事責任，具有中國企業法人資格的經濟實體。

根據投資方式、分配方式、風險方式、回收投資方式、承擔責任方式、清算方式的不同，外商投資企業又分為中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業（也稱外商獨資經營企業）和外商投資股份有限公司。

1、【中外合資經營企業】（1）定義

中外合資經營企業是指外國的公司、企業和其他經濟組織或個人與中國的公司、企業或其他經濟組織依照中國法律在中國境內共同投資、共同經營、共擔風險、共負盈虧的營利法人組織。

（2）適用法律法規

《中華人民共和國中外合資經營企業法》（2001修正）、《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》（2001修正）

（3）延伸

合營企業的形式為有限責任公司。在合營企業的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔風險及虧損。合營者的注冊資本如果轉讓必須經合營各方同意。

2、【中外合作經營企業】（1）定義

中外合作經營企業是外國企業和其他經濟組織或個人同中國的企業或其他經濟組織按平等互利原則，依照中國法律，用書面合同約定合作條件，并經國家批準的在中國境內共同設立的經濟組織。香港、澳門、臺灣地區的公司、企業和其他經濟組織或者個人以及在國外居住的中國公民舉辦的合作企業視為中外合作企業。

（2）適用法律法規

《中華人民共和國中外合作經營企業法實施細則》（1995）、《中華人民共和國中外合作經營企業法》（2000修正）

（3）延伸

中外合作企業是契約式合營企業，中外雙方的投資可以不以貨幣單位進行計算，也可以不按股份比例分享利潤和承擔風險，雙方可自愿協商其各自的權利義務。中外合作企業包括法人式合作企業和非法人式合作企業。

中外合作開采自然資源須經我國政府批準給予特別許可，有別于一般的中外合作企業，應適用特別規定。中外合作項目不同于中外合作企業，只是單純的合同關系，如訂立合同開展“三來一補”業務，無需建立組織機構并經批準后登記領取營業執照才成立，合作項目合同被批準之日起該合同即成立并具有法律效力，所以不適用有關中外合作企業的法律規定。

3、【外資企業】（1）定義

外資企業是指依照中國有關法律在中國境內設立的全部資本由外國的企業和其他經濟組織或個人投資的企業，不包括外國的企業和其他組織在中國境內的分支機構。

（2）適用法律

《中華人民共和國外資企業法》（2000修正）、《中華人民共和國外資企業法實施細則》（2001修正）

（3）延伸

外資企業具有以下法律特征：

1）外資企業是中國企業，不是外國企業。外資企業是依照中國有關法律在中國境內設立的企業，盡管其全部資本都由外國投資者投入，但就其總體而言，外資企業與中國的聯系更為密切，依照中國法律取得中國國籍，中國對其有屬人和屬地的管轄權。反之，外國企業是指在中國以外依照某一外國法律設立的經濟組織，盡管它可經中國法律許可在中國境內從事經營活動，但不具有中國國籍，中國只對其有屬地的管轄權，沒有屬人的管轄權。

2）外資企業的全部資本由外國投資者投入。外資企業不同于中外合資和合作經營企業。中外合資和合作經營企業是由中外合營者共同投資按合同約定所組建的企業，但外資企業則為全部資本歸外國投資者所有的企業，外國投資者可以單獨前來投資，也可以聯合在中國投資，只要企業的全部資本由外國投資者投入，就屬于外資企業。

3）外資企業是獨立承擔民事責任的經濟組織。外資企業不同于外國企業設立在中國境內的分支機構，雖然這類分支機構也是依照中國法律在中國境內設立的，而且其全部資本也歸其外國總公司所有，但它們在經濟上和法律上都無獨立性，完全從屬于總公司；反之，外資企業是以自己的名義獨立核算，自負盈虧，獨立承擔法律責任的經濟組織，是一個獨立的企業，從法律上講，不從屬于任何其他的經濟實體。

4、【外商投資股份有限公司】（1）定義

外商投資股份有限公司是指依《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》設立的，全部資本由等額股份構成，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以全部財產對公司債務承擔責任，中外股東共同持有公司股份。外國股東購買并持有的股份占有公司注冊資本25%以上的企業法人。

（2）適應法律法規

《中華人民共和國公司法》（2013修正）、《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》（1995）

（3）延伸

按照《中外合資經營企業法》及其實施條例的規定，中外合資經營企業只能采取有限責任公司形式。然而，隨著我國市場經濟的確立和改革開放的深化，1993年10月5日原對外經濟貿易部公布了三個有關“舉辦股份有限公司中外合資企業”的通知，從而正式確定了組織形式為股份有限公司的中外合資企業。為進一步擴大國際經濟合作與引進外資，1995年1月10日原對外經濟貿易合作部又發布了《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》，進一步對在中國境內設立股份有限公司式的中外合資經營企業做了較明確的規定。

根據《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》之規定，外商投資股份有限公司可采取發起方式或募集方式設立。以發起方式設立的，除應符合《公司法》規定的發起人的條件后，其中至少有一個發起人應為外國股東；以募集方式設立的，除應符合上述條件外，其中至少有一個發起人還應有募集股份前3年連續盈利的記錄，并應提供經過審計的財務報告。外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元，其中外國股東購買并持有的股份不得低于公司注冊資本的25%。此外，已在中國境內設立的組織形式為有限責任公司的外商投資企業，也可申請轉變為外商投資股份有限公司。

（四）【外國投資者投資比例低于25%的企業】

外資比例低于25%的中外合資企業企業性質仍為外商投資企業，但是稅制一律按照內資企業處理。

依照《中外合資經營企業法》規定，在合營企業的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。《關于加強外商投資企業審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》（2002）的規定，外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規另有規定外，均應按照現行設立外商投資企業的審批登記程序進行審批和登記。通過登記的，頒發加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業批準證書；取得登記的，頒發在“企業類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業營業執照。

與外資比例高于25%的外商投資企業相比，差別在于不能享受外往存在25%企業所得稅優惠，詳見《國家稅務總局關于外國投資者出資比例低于25%的外商投資企業稅務處理問題的通知》。

（五）外商投資合伙企業

1、含義

外商投資合伙企業是指2個以上外國企業或者個人在中國境內設立的合伙企業，以及外國企業或者個人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內設立的合伙企業。

2、適用的法律法規

《外商投資合伙企業登記管理規定》（2014修訂）、《中華人民共和國外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業管理辦法》

3、延伸

中國自然人可以參與設立外商投資合伙企業，但外國的企業和其他經濟組織或者個人在中國境內舉辦中外合資（合作）企業，中國合營者不能是自然人。但有一個例外：根據《關于加強外商投資企業審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》第5條規定，外國投資者收購境內企業的，“原境內公司中國自然人股東在原公司享有股東地位一年以上的，經批準，可繼續作為變更后所設外商投資企業的中方投資者。暫不允許境內中國自然人以新設或收購方式與外國的公司、企業、其他經濟組織或個人成立外商投資企業。”

備注：（本文件中的資料基于公開信息和項目操作經驗制作而成。本人未就本文件涉及資料的完整性、準確性、及時性做出任何保證或承諾，本文件中的表述可能因情況變化而未能反映最新情況。其中如涉及商業機密，非用于商業用途，僅供學習討論。）

本文原創：中國并購菁英匯投行事業部

文/Jane

第二篇：定向增發股份認購合同(專業版)（模版）

XXXXXXX股份有限公司

股份認購合同

本《股份認購合同》（以下簡稱“本合同”）于 年 月 日由以下雙方在 簽署： 甲方：XXXXX股份有限公司 住所： 法定代表人：

乙方： 住所：

身份證號：

鑒于：

1、甲方系依據中國法律有效設立并存續的股份有限公司，年 月 日起公司股票在全國中小企業股份轉讓系統掛牌并公開轉讓，證券簡稱為“ ”，證券代碼為“ ”，截至本合同簽署之日，甲方注冊資本為 萬元人民幣。

2、甲方為增強公司管理團隊的穩定性及工作積極性，特針對公司股東、董事、監事、高級管理人員及核心員工進行股票定向發行；旨在幫助公司管理層及核心員工平衡短期目標與長期目標，吸引與留住優秀管理人才，激勵持續價值的創造，保證公司的長期穩健發展。

3、乙方系甲方的【□股東/□董事/□監事/□核心員工】，【目前持有甲方的股份數額為 萬股，持股比例為 %。□目前不持有甲方股份】。

4、甲方擬向特定對象發行不超過 萬股（含 萬股）股份（下稱“本次發行”），乙方同意按照本合同約定的條件認購甲方本次發行的部分股份。

根據《中華人民共和國證券法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合同法》、《全國中小企業股份轉讓系統股票發行業務細則（試行）》等法律、法規和規范性文件的相關規定，基于平等、自愿、公平、誠實信用的原則，本合同雙方就乙方認購甲方本次發行的部分股份的事宜經充分協商訂立本合同，并共同遵照履行。

第一條 認購股份數量

甲、乙雙方同意，乙方認購甲方本次發行的股份 股，認購金額人民幣

元（大寫： 元整，以下簡稱“認購款”）。

第二條 認購方式、認購價格、限售期及支付方式

1、認購方式：乙方以人民幣現金方式認購甲方本次發行的股份。

2、認購價格：本次股份認購價格為人民幣XXX元/股。

3、限售期：乙方本次認購的甲方發行的股份為有限售條件的普通股，自在中國證券登記結算有限責任公司北京分公司完成股份登記之日起12個月內，乙方不得轉讓本次認購的股份；12個月后,可解禁本次認購股份總數的30%；24個月后，可解禁本次認購股份總數的30%，36個月后可解禁本次認購的全部股份。《公司法》、《全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）》、《公司章程》有關法律、法規和規范性文件對乙方本次認購股票的轉讓另有規定的，乙方轉讓該等股票還應符合前述相關規定。

若在限售期內發生公積金轉增股本、派送股票紅利、配股、增發等使股份數量發生變動的事項，鎖定股份數量相應調整。

4、支付方式：在甲方發布與本次定向發行股票有關的《股票發行認購公告》后，按照該公告載明的繳款時限將認購款一次性足額匯入甲方指定銀行賬戶。

5、其他約定：甲方在收到乙方繳納的本次發行的認購款后，應當聘請具有證券相關從業資格的會計師事務所進行驗資，并及時辦理相應的工商變更登記手續和中國證券登記結算有限責任公司北京分公司的股份登記手續。

第三條 合同生效條件

1、本合同由甲乙雙方簽署，并且在下述條件全部滿足時生效：（1）甲方董事會批準本次股票發行方案及本合同；（2）甲方股東大會批準本次股票發行方案及本合同。

2、上述任何一個條件未得到滿足，《股份認購合同》將自行終止，雙方各自承擔因簽署及準備履行本協議所支付之費用，且雙方互不承擔責任；上述條件均滿足后，以最后一個條件的滿足日為合同生效日。

第四條 附帶的保留條款、前置條件

除本合同第三條所述的合同生效條件外，本合同未附帶其他任何保留條款、前置條件。

第五條 甲方聲明、承諾與保證

1、甲方是合法設立且有效存續的股份有限公司，具有簽署及履行本合同項下義務的合法主體資格，并已取得現階段所必須的授權或批準，本合同系甲方真實的意思表示；

2、甲方簽署及履行本合同不會導致甲方違反有關法律、法規、規范性文件以及甲方的《公司章程》，也不存在與甲方既往已簽訂的合同或已經向其他第三方所作出的任何陳述、聲明、承諾或保證等相沖突之情形；

3、甲方最近36個月無重大違法行為，亦無足以妨礙或影響本次定向發行的重大訴訟、仲裁、行政處罰及或有負債事項；

4、甲方將按照有關法律、法規及規范性文件的規定，與乙方共同妥善處理本合同簽署及履行過程中的任何未盡事宜。

第六條 乙方聲明、承諾與保證

1.乙方應當按公司所聘崗位的要求，勤勉盡責、恪守職業道德，為公司的發展做出應有貢獻。

2.自股票首次授予日起36個月內，乙方不得要求與公司解除勞動合同。乙方在上述期限內辭職的，甲方可要求其向甲方補足自離職之日起剩余的本次所認購股份的公允價值與發行價格的差額。股票公允價值依據解除勞動合同日前30個交易日公司股票的加權平均價格確定。

如乙方在申請與公司解除勞動合同前已出售部分解禁股份，甲方可要求其向甲方補足該限售股份出讓價格與發行價格的差額。

3.乙方應按照本合同規定鎖定其認購的股份。4.乙方的資金來源為乙方自籌資金。5.乙方認購的股份在限售期內不得轉讓用于擔保或償還債務。6.乙方因本合同方案獲得的收益，應按國家稅收法規交納個人所得稅及其它稅費。

7.法律、法規規定的其他相關權利義務。第七條 乙方發生異動的處理

1.乙方發生職務變更，但仍在甲方或甲方下屬分、子公司內任職的，其認購股份仍按照本合同及職務變更前原發行方案規定的程序進行。

但是，乙方因不能勝任崗位工作、不服從公司崗位及區域（包括國內、國外）調整、違反公司各項規章制度、觸犯法律、違反執業道德、泄露甲方機密、違反與甲方簽訂的《保密協議》條款、失職或瀆職等行為損害甲方利益或聲譽而導致職務變更，或因前列原因導致甲方解除與乙方勞動合同的，甲方可要求其向甲方補足本次認購股份公允價值與發行價格的差額。股票公允價值依據職務變更或解除勞動合同前30個交易日公司股票的加權平均價格。

2.乙方因喪失勞動能力而離職，其認購股份仍按照本合同及喪失勞動能力前原發行方案規定的程序進行。

3.乙方身故的，其認購股份將由其指定的財產繼承人或法定繼承人代為持有，并按照本合同及身故前原發行方案規定的程序進行。

4.其它未說明的情況由董事會認定，并確定其處理方式。第八條 保密

1、本合同項下各方承諾不以任何方式，包括口頭或書面，向任何其他方（各方上級單位、就本項目聘任的中介機構等為簽訂或履行本合同之目的或根據法律法規規定而需披露的除外）披露有關本合同和本合同項目相關文件，以及各自的任何信息；任何與承諾相反的行為將被視為違反保密責任，應當承擔相應的違約責任。

2、本條規定的保密責任不因任何一方沒有簽署本合同、退出本合同、違約不履行本合同或本合同履行完畢而終止，將負有保密責任直至保密信息已經為公眾所知。

第九條 違約責任 本合同任何一方違反本合同的約定，未能全面履行本合同，或與本合同有關的文件中向另一方做出的的保證與承諾有任何虛假、不真實、或對真實（事實）有隱瞞與重大遺漏、或不履行已作的保證，均構成違約。違約方應按照法律規定及本合同的約定，向對方承擔違約責任。

第十條 適用法律和爭議解決

1、本合同受中華人民共和國有關法律法規的管轄并據其進行解釋。

2、雙方在履行本合同過程中的一切爭議，均應通過友好協商解決，如協商不成，任何一方可向甲方所在地的人民法院提起訴訟。

第十一條 本合同的解除或終止

1、因不可抗力致使本合同不可履行，經雙方書面確認后本合同終止。

2、本合同的一方嚴重違反本合同，致使對方不能實現合同目的，對方有權解除本合同。

3、本合同的解除，不影響一方向違約方追究違約責任。

4、雙方協商一致終止本合同。第十二條 合同文本

1、本合同經雙方簽字蓋章，并經XXXXXX科技股份有限公司董事會、股東大會審議批準后生效。

2、本合同一式五份，具備同等法律效力，雙方各執一份，其余用于辦理相關審批、登記或備案手續。

（以下無正文）

（本頁無正文，為《XXXXX股份有限公司股份認購合同》之簽章頁）

甲方：XXXXXX股份有限公司

法定（授權）代表人： 簽署日期： 年 月

乙方： 簽署日期： 年 月

日日

第三篇：創業板上市公司小額快速定向增發股份業務辦理指南

創業板上市公司小額快速定向增發股份業務辦理指南

（深交所創業板公司管理部 2014年8月1日頒布）為規范創業板上市公司小額快速定向增發股份過程中特殊的信息披露要求及業務辦理流程，根據《創業板上市公司證券發行管理暫行辦法》（以下簡稱“《暫行辦法》”）、《證券發行與承銷管理辦法》（以下簡稱“《承銷辦法》”）、《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第36號——創業板上市公司非公開發行股票預案和發行情況報告書》（以下簡稱“《第36號格式準則》”）等相關法規，以及《深圳證券交易所創業板股票上市規則》的規定，制定本業務指南。

一、股東大會授權董事會審議小額快速定向增發事宜

1、董事會可以根據公司章程的規定，在審議公司報告同時或在股東大會召開之前規定的期限內，提請股東大會授權董事會決定發行融資總額不超過最近一年末凈資產百分之十的股票，該項授權在下一股東大會召開日失效。

2、上市公司股東大會審議給予董事會前款授權的，應當按照前述《創業板上市公司非公開發行股票業務辦理指南》中“公司召開股東大會審議發行事宜”的一般規定，履行股東大會的審議程序及信息披露義務。

3、董事會應在股東大會授權的范圍和有效期內，審議決定并披露小額快速定向增發事項，審議程序及披露內容均需符合《創業板上市公 司非公開發行股票業務辦理指南》中有關“公司召開董事會審議發行事宜”的一般規定。

4、上市公司董事會依據股東大會授權審議小額快速定向增發方案的，應在董事會決議公告中明確說明是否適用《暫行辦法》規定的簡易程序，同時說明本次股票發行申請有效期自董事會審議通過之日（非股東大會審議通過之日）起算。

二、小額快速定向增發中聘請保薦人的特殊規定

上市公司小額快速定向增發方案適用簡易程序，且依據《暫行辦法》第四十條擬自行銷售本次定向增發股份的，可以不聘請保薦人，在相關信息披露及其他業務辦理過程中，無需提交與保薦人相關的各項文件資料。

三、發行階段小額快速定向增發的特別規定

1、董事會決議中未確定具體發行對象的小額快速定向增發，上市公司在啟動小額快速定向發行股票后，應根據《非公開發行股票實施細則》有關規定或證監會其他相關規定，確定具體的發行對象和發行價格。

2、上市公司未聘請承銷商而自行銷售小額快速定向增發股份的，發行對象的認購資金應直接劃入公司募集資金專項存儲賬戶并履行驗資程序。

3、按本業務辦理指南申請定向增發股份快速上市的，上市公司可在辦理完成增發股份登記手續后，將本次發行情況報告書與上市公告書等一并對外披露。

四、小額快速定向增發股份快速上市流程

1、上市公司在完成小額快速定向增發募集資金的驗資程序，取得會計師事務所出具的驗資報告后，可以向深圳證券交易所（以下簡稱“交易所”）及中國結算公司深圳分公司（以下簡稱“結算公司”）同時申請辦理新增股份登記與上市手續，實現新增股份快速上市。

2、上市公司應在驗資報告出具的當日或后一個交易日上午9：30以前，通過交易所業務專區上傳以下文件資料：（1）非公開發行股票新增股份《上市申請書》；（2）發行情況報告及上市公告書；

（3）保薦協議和保薦機構出具的《上市保薦書》（如適用）；（4）保薦機構或董事會關于本次發行過程和認購對象合規性的報告；（5）律師關于本次發行過程和認購對象合規性的報告；（6）驗資報告；

（7）特定投資者分別出具的關于在一定期間內不轉讓所認購股份的承諾函及股份鎖定申請（限售期從新增股份上市首日起算，如適用）；（8）本所要求的其他文件。

3、上市公司應在驗資報告出具的當日或后一個交易日上午9：30以前，通過傳真等方式向結算公司提供以下文件資料：（1）中國證監會關于股票發行的核準文件；（2）非公開發行新股登記申報表；（3）非公開發行新股登記申報文件；

（4）具有從事證券、期貨相關業務資格的會計師事務所出具的驗資報告；（5）承銷協議（如適用）；

（6）法定代表人證明書、法定代表人授權委托書；

（7）法定代表人及受托人的身份證、公司最新年檢的企業法人營業執照；

（8）結算公司要求的其他文件。

上述申請文件中，結算公司要求提供原件的（如驗資報告），上市公司最遲應在新增股份上市日的前兩個交易日下午5：00前補充提供，若無法按期提供的，需及時與交易所及結算公司聯系，確認是否需延期辦理新增股份上市。

4、交易所、結算公司在上市公司提交前述申請文件當日完成審查工作，并確定新增股份上市日，由交易所通知上市公司根據《創業板上市公司非公開發行股票業務辦理指南》的一般規定，對外披露《發行情況報告及上市公告書》及其他相關文件。

5、若上市公司在發行期首日申請停牌的，應在提交新增股份上市申請文件的同時，申請公司股票在《發行情況報告及上市公告書》等文件披露當日復牌。

五、本業務指南未規定事宜，參照《創業板上市公司非公開發行股票業務辦理指南》辦理。

第四篇：外資參與新三板掛牌問題

外資參與新三板掛牌企業的主要法律問題

黃才華、董立陽 國浩律師事務所 發表于 2015-07-25 09:07 0

新三板，即全國中小企業股份轉讓系統，被稱為中國的“納斯達克”。2013年年底，新三板方案突破試點國家高新區限制，開始擴容至所有符合條件的企業，在新三板掛牌的企業迅猛增加。

新三板成了中小企業的福音，也成了資本市場的寵兒，除此之外，它還成就了各大金融機構。擴容1年多以來，券商、公募、私募等機構紛紛推出投向新三板的產品，而新三板產品銷售的火爆更體現了這個領域的投資價值。

在各路投資人對于新三板的未來前景看好時，一些外商投資企業以及外資投資機構也對于參與新三板懷有濃厚的興趣。外商投資企業和外資投資機構如何參與這場新三板的盛宴呢? 外資機構參與新三板的可能情形有兩種，第一種：外商投資企業或外商投資企業的自然人股東或法人股東，以該外商投資企業作為主體直接掛牌新三板，從而分享未來的估值增值，并享受做市制度及未來可能的轉板制度紅利帶來的流動性;第二種，外資自然人投資人或機構投資人，希望參與對于新三板擬掛牌企業或已掛牌企業的定向增發，從而分享新三板掛牌企業的增值。我們將根據這兩種不同的情形分別予以分析其參與新三板掛牌過程的法律可行性和法律障礙。

一、外商投資企業新三板掛牌的可行性分析 1外商投資企業可否在新三板掛牌交易? 根據《國務院關于全國中小企業股份轉讓系統有關問題的決定》(國發〔2013〕49號)的規定，境內股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請在新三板掛牌，公開轉讓股份，進行股權融資、債權融資、資產重組等。

根據中國證券監督管理委員會〔2013〕49號公告的規定，境內符合條件的股份公司均可提出股票在全國中小企業股份轉讓系統掛牌公開轉讓、定向發行證券的申請。《業務規則》的規定，股份有限公司不受股東所有制性質的限制，不限于高新技術企業，均可申請股票在全國股份轉讓系統掛牌。而《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》同時規定，外商投資企業可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業設立批復文件。同時，該指引規定了，申請掛牌前外商投資企業的股權轉讓應遵守商務部門的規定。

因而，根據法律法規的要求，外商投資企業可以在新三板掛牌。實踐中，也存在類似的案例。例如，展唐通訊科技(上海)有限公司于2013年5月8日獲得上海市商務委員會《市商務委關于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復》(編號：滬商外資批[2013]1567號)，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技(上海)股份有限公司”，隨后展唐通訊科技(上海)股份有限公司成為首家在新三析掛牌的外商投資企業。同樣的案例還有如旭建新材(股份代碼：430485)，其發起人為香港錦發商務拓展有限公司等。那么問題來了，外商投資企業如果在新三板掛牌的話，應當符合哪些條件呢? 2外商投資企業在新三板掛牌的條件

根據《全國中小企業股份轉讓系統業務規則(試行)》(以下稱“《業務規則》”)的規定，外商投資企業應符合的條件與其它赴新三板掛牌的企業條件是一致的，即應符合以下條件：(一)依法設立且存續滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續時間可以從有限責任公司成立之日起計算;(二)業務明確，具有持續經營能力;(三)公司治理機制健全，合法規范經營;(四)股權明晰，股票發行和轉讓行為合法合規;(五)主辦券商推薦并持續督導;(六)全國股份轉讓系統公司要求的其他條件。

而根據《中外合資經營企業法》、《中外合資經營企業法實施條例》的規定，外商投資企業若為中外合資經營企業，其組織形式為有限責任公司。外商投資企業若為中外合作經營企業，其組織形式包括依法取得中國法人資格的合作企業和不具有法人資格的合作企業，若合作企業依法取得中國法人資格的，為有限責任公司。同時，《外資企業法》、《外資企業法實施細則》規定，外商投資企業若為外資企業，其組織形式為有限責任公司，但經批準也可以為其他責任形式。

實踐中，外商投資企業一般是依據前述的法律法規設立的，因此外商投資企業不論其是中外合營、合作企業，還是外資企業，一般的組織形式是有限責任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業一般會先進行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。其中，外資企業屬外商獨資企業，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東。因而，如果外商投資企業可以符合《業務規則》規定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌。

外商投資企業變更為股份有限公司主要是依據《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》(以下稱“《暫行規定》”)。其中的要求包括(1)對發起人要求：以發起方式設立的公司，除應符合《公司法》規定的發起人的條件外，其中至少有一個發起人應為外國股東;(2)對投資產業的要求：應符合國家有關外商投資企業產業政策的規定，如《外商投資產業指導目錄(2015年修訂)》;(3)對于審批權限的規定：限額(《外商投資產業指導目錄》鼓勵類、允許類1億美元，限制類5000萬美元)以下(轉制企業以評估后的凈資產值計算)外商投資股份公司的設立及其變更(包括限額以下外商投資上市公司其他有關變更)，由省級商務主管部門負責審批，但涉及外商投資有專項規定的行業、特定產業政策、宏觀調控行業以及外國投資者對上市公司進行戰略投資的，仍按現行規定辦理或按有關規定報商務部審核;(4)需要符合《暫行規定》規定的其他條件。主要條件為“以發起方式設立的公司，除應符合公司法規定的發起人的條件外，其中至少有一個發起人應為外國股東。以募集方式設立的公司，除應符合前款條件外，其中至少有一個發起人還應有募集股份前3年連續盈利的記錄，該發起人為中國股東時，應提供其近3年經過中國注冊會計師審計的財務會計報告;該發起人為外國股東時，應提供該外國股東居住所所在地注冊會計師審計的財務報告。”同時，“股東認購的股份的轉讓應符合本規定第七條所規定的條件。發起人股份的轉讓，須在公司設立登記3年后進行，并經公司原審批機關批準。所所在地注冊會計師審計的財務報告。”(5)港澳臺在大陸投資的規定：香港、澳門、臺灣地區的公司、企業、其他經濟組織或個人，在大陸投資設立公司的，準用《暫行規定》。

3對于《暫行規定》中限定條件的突破

根據此前的分析，我們可以看出，《暫行規定》對于設立外商投資股份有限公司做了諸多限制性規定，例如，需要連續經營三年均由盈利記錄，外國股東持有的股份比例不得低于25%等。實際上，由于《暫行規定》出臺的時間較早，后續一些法律法規已經將中間的一些限制性規定突破。

《暫行規定》第七條規定了外商投資股份公司外資持股必須高于25%，注冊資本不得低于人民幣3000萬元。而《公司法(2013年修訂)》規定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強制要求外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。而且《公司法(2013年修訂)》規定能對注冊資本最低限額另行規定的，只能是法律、行政法規以及國務院決定。《商務部關于改進外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號)規定，除法律、行政法規以及國務院決定對特定行業注冊資本最低限額另有規定外，取消公司最低注冊資本的限制。因此，除法律、行政法規以及國務院決定對特定行業注冊資本最低限額另有規定外，外商投資企業改制為股份有限公司，其注冊資本無須一定要達到人民幣3千萬元。此外，2002年12月30日，對外貿易經濟合作部協同國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局發布了《關于加強外商投資企業審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》(以下簡稱“通知”)，該通知中雖未明確規定外商投資股份有限公司中外國股東可以持有少于25%的股份;但該通知規定，是允許外國投資者出資比例低于25%的外商投資股份有限公司的存在，只是該公司不享受稅收優惠等外商投資企業待遇。《公司法(2013年修訂)》規定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強制要求外商投資股份有限公司中外國股東持有不少于25%的股份。《商務部關于改進外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號)規定，認繳出資額、出資方式、出資期限由外商投資企業投資者(股東、發起人)自主約定，并在合營(合作)合同、公司章程中載明。各級商務主管部門應在批復中對上述內容予以明確。因此，外商投資企業改制為股份有限公司，其外資股東持股比例無須一定要達到25%。

《暫行規定》規定了“以募集方式設立的公司，除應符合前款條件外，其中至少有一個發起人還應有募集股分前3年連續盈利的記錄，該發起人為中國股東時，應提供其近3年經過中國注冊會計師審計的財務會計報告;該發起人為外國股東時，應提供該外國股東居住所所在地注冊會計師審計的財務報告”。而根據《商務部辦公廳關于中外合資經營等類型企業轉變為外商投資股份有限公司有關問題的函(商辦資函[2014]516號)》的說明要求，“經研究，現就有關問題做出如下說明：中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業申請轉變為外商投資股份有限公司，審批機關可依《公司法》執行，無需再要求“應有最近連續3年的盈利記錄”。下一步，我部將通過修訂有關法律法規解決上述問題。”即，根據商辦資函[2014]516號的要求，目前對于三資企業申請變更為外商投資股份有限公司，可以不具備連續3年盈利的條件。《暫行規定》第八條規定“發起人股份的轉讓，須在公司設立登記3年后進行，并經公司原審批機關批準。”而《全國中小企業股份轉讓系統業務規則(施行)》(2013年12月30日修訂)對于發起人股票鎖定期沒有規定，僅規定掛牌公司的控股股東及實際控制人股票轉讓的限制。顯然三年的限制期不利于外資企業股份的流通。根據商務部辦公廳于2009 年3 月20 日向天津市商務委員會下發的《商務部辦公廳關于外商投資股份制公司發起人股權轉讓有關法律適用問題的復函》(商辦資函[2009]75號)的批復內容，“《暫行規定》(對外貿易經濟合作部令[1995]第1號)第八條規定的?發起人股份的轉讓，須在公司設立登記3 年后進行?源于《公司法》(中華人民共和國主席令[1993]第16 號)第147 條之規定。鑒于新《公司法》(中華人民共和國主席令[2005]第42 號)第142 條對股份公司發起人股份的限售期已做出了修訂，外商投資股份有限公司發起人的股份轉讓應適用新《公司法》第142 條的規定，即?發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓?，但限售期滿后外商投資股份有限公司發起人股份的轉讓應經具有相應權限的商務部門批準。”同時，根據《外商投資準入管理指引手冊》(2008年版)，其第五部分第六條第(二)項“現行有關外資規定與《公司法》不一致的處理原則”中規定，《公司法》有明確規定的，適用于《公司法》;《公司法》沒有明確規定的，仍按照現行外資法規及規范性文件審核辦理。如，公司法對有限責任公司最低注冊資本的要求(3萬元人民幣)，股份公司設立人數最低兩人要求、最低注冊資本500萬元人民幣、分立合并減資45天一次性公告(從公司董事會決議之日起即可刊登公告，不用等商務部門的原則性批復)等。因此，關于外商投資股份有限公司中外資股東的股票限售期應按照《公司法》、《業務規則》的規定辦理。即，關于外資企業的股份轉讓只適用《公司法》一年限售期的規定。

二、外國投資者向擬新三板掛牌企業或已掛牌企業定增的可行性分析

根據第一部分的分析，外資股東參與的企業在新三板掛牌可行，從理論上而言，對于外資股東向擬新三板掛牌企業進行定向增發并無障礙;而已經掛牌新三板的企業，如果進行定向增發時外國投資者是否也可以參與?實踐中，也存在一些外資PE希望參與對已經掛牌新三板的企業的定向增發。

根據《全國中小企業股份轉讓系統投資者適當性管理細則(試行)》的規定，除現有股東、公司董、監、高及核心員工以外的認購對象應當符合下列要求：(1)注冊資本500萬元人民幣以上的法人機構;(2)實繳出資總額500萬元人民幣以上的合伙企業;(3)集合信托計劃、證券投資基金、銀行理財產品、證券公司資產管理計劃，以及由金融機構或者相關監管部門認可的其他機構管理的金融產品或資產;(4)本人名下前一交易日日終證券類資產市值500萬元人民幣以上并具有兩年以上證券投資經驗或具有會計、金融、投資、財經等相關專業背景或培訓經歷的自然人。并不存在對于外國投資者的限制性規定。結合《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》的規定中外商投資企業可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業設立批復文件，且股權轉讓應遵守商務部門的規定。我們理解，外資機構原則上可以參與已經新三板掛牌企業的定向增發，但同樣需要遵守產業政策的限制且需要遵守商務部門的規定。在實踐中，根據股轉系統于2013年12月30日發布的《全國中小企業股份轉讓系統股票轉讓細則(試行)》第二十一條的要求，“投資者開立證券賬戶，應當按照中國證券登記結算有限責任公司的規定辦理。”而根據中國證券登記結算有限責任公司(以下稱“中證登”)于2013年12月30日發布的《中國證券登記結算有限責任公司關于全國中小企業股份轉讓系統登記結算業務實施細則》(以下稱“實施細則”)第十五條規定“申請掛牌公司在獲得全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司同意掛牌的審查意見及中國證監會的核準文件后，應向本公司申請辦理全部股份的集中登記”。同時，《實施細則》第二十條規定“本公司依據全國股份轉讓系統成交轉讓的交收結果，辦理全國股份轉讓系統成交轉讓的過戶登記”。《實施細則》第三十條規定“本公司根據掛牌公司的申報和全國股份轉讓系統公司的確認辦理掛牌公司股份的限售或解除限售的登記”。因此，外商投資股份有限公司中外資股東的股票及其限售、交易等均應在中證登登記。同時，根據股轉系統于2014年12月31日修訂的《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌業務操作指南(試行)》，除股東存在外資、個人獨資企業等特殊情形外，其他境內股東均應于申請掛牌公司向股轉系統報送申請掛牌文件前，完成開立證券賬戶的工作。實踐中，通常是掛牌成功后外資股東再開立證券賬戶。

需要注意的是，根據《中國證券登記結算有限責任公司特殊機構及產品證券賬戶業務指南》的要求，所有符合《合格境外機構投資者境內證券投資管理辦法》和《人民幣合格境外機構投資者境內證券投資試點辦法》規定的合格境外機構投資者(QFII)和人民幣合格境外機構投資者(RQFII)以及符合《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》對于戰略投資者的要求的境外機構投資者均可參與。一般來說，這主要適用于外國投資者投資掛牌的新三板企業。審慎起見，國浩律師事務所黃才華律師和董立陽律師與中證登總部及北京分公司投資者業務部進行了溝通，根據中證登的反饋，在實踐中，中證登掌握的尺度是以擬新三板掛牌企業在股轉系統申報材料作為時間點，如果外國投資者在擬新三板掛牌企業在股轉系統申報材料之前已經進入該擬新三板掛牌企業，可以視為原始股東，即便是不具有QFII、RQFII以及戰略投資者的資質的一般外資企業，也可以在中證登登記開戶。但是如果外國投資者在擬新三板掛牌企業在股轉系統申報材料之后才進入并成為該企業股東，則需要具備QFII、RQFII或者戰略投資者的資質方可開戶。同時，根據其他渠道了解的信息為：如果如果外國投資者在擬新三板掛牌企業在股轉系統申報材料之后才進入并成為該企業股東，需要事先取得全國中小企業股份轉讓系統公司的確認函方可登記開戶。我們從審慎的角度傾向于認為需要先取得全國中小企業股份轉讓系統公司的確認函。同時，根據全國中小企業股份轉讓系統公司審批部門的意見，目前全國中小企業股份轉讓系統公司對于外國投資者定增掛牌后的公司傾向于標準放寬，但尚無明確統一的意見且沒有明確的文件支持，因而操作中并未放開，但是這一情況近期或有改變。

即，如果外資投資者在新三板掛牌企業向全國中小企業股份轉讓系統申報材料前定增進入，符合本文第一部分分析的條件即可;如外資投資者在新三板掛牌企業向全國中小企業股份轉讓系統申報材料后擬以定增方式進入，則必須具備QFII、RQFII或者戰略投資者的資質才可以操作，但是目前這一通道尚未完全放開。

三、外資股東的退出 據中國新三板現行法規和政策，總體上來說參與新三板定向增發的機構一般通過做市轉讓、競價轉讓以及協議轉讓三種方式實現退出，目前，做市轉讓、協議轉讓都已經正式施行，而競價轉讓仍在討論階段，尚未正式實施。

根據上述《全國中小企業股份轉讓系統股票轉讓細則(試行)》第十三條的規定，“股票可以采取做市轉讓方式、協議轉讓方式、競價轉讓方式之一進行轉讓。”同時，根據《轉讓細則》第十四條的規定“股票采取做市轉讓方式的，應當有2家以上做市商為其提供做市報價服務。申請掛牌公司股票擬采取做市轉讓方式的，其中一家做市商應為推薦其股票掛牌的主辦券商或該主辦券商的母(子)公司。”以及第十五條的規定“股票采取競價轉讓方式的，應當符合全國股份轉讓系統公司規定的條件。具體條件由全國股份轉讓系統公司另行制定。”

如果采取做市轉讓的方式，“做市商應在全國股份轉讓系統持續發布買賣雙向報價，并在其報價數量范圍內按其報價履行與投資者的成交義務。做市轉讓方式下，投資者之間不能成交。全國股份轉讓系統公司另有規定的除外。投資者可以采用限價委托方式委托主辦券商買賣股票。”

如果采取協議轉讓的方式，“投資者委托分為意向委托、定價委托和成交確認委托。意向委托是指投資者委托主辦券商按其確定價格和數量買賣股票的意向指令，意向委托不具有成交功能。意向委托應包括證券賬戶號碼、證券代碼、買賣方向、委托數量、委托價格、聯系人、聯系方式等內容。”“定價委托是指投資者委托主辦券商按其指定的價格買賣不超過其指定數量股票的指令。定價委托應包括證券賬戶號碼、證券代碼、買賣方向、委托數量、委托價格等內容。”“成交確認委托是指投資者買賣雙方達成成交協議，或投資者擬與定價委托成交，委托主辦券商以指定價格和數量與指定對手方確認成交的指令。成交確認委托應包括：證券賬戶號碼、證券代碼、買賣方向、委托數量、委托價格、成交約定號等內容;擬與對手方通過互報成交確認委托方式成交的，還應注明對手方交易單元代碼和對手方證券賬戶號碼。股轉系統接受主辦券商的意向申報、定價申報和成交確認申報。”

如果采用競價轉讓的方式，“股票競價轉讓采用集合競價和連續競價兩種方式。集合競價，是指對一段時間內接受的買賣申報一次性集中撮合的競價方式。連續競價，是指對買賣申報逐筆連續撮合的競價方式。”

一般而言，做市商傾向于選擇新三板企業中資質良好且具有良好成長性的企業，新三板企業選擇做市轉讓方式后，股票交易活躍度將大幅提高，對企業知名度、融資環境都會有進一步改善。這些做市轉讓的企業流動性也更好，一定程度上解決了股權流動性，也更有利于投資者退出。據統計，截至2015年5月31日，協議方式轉讓的新三板企業有2079家，做市方式轉讓新三板企業數為407家。而協議轉讓的企業整體流動性要差一些，投資者退出相較于做市轉讓的企業要困難。如有可能，盡量選擇可以做市轉讓的企業，進行較小比例的投資，相對而言更加利于后續退出。

當然，如果后續股轉系統進一步完善競價轉讓制度，也可以預期未來通過提高了流動性的競價轉讓完成退出。此外，投資者也可以通過與大股東簽訂對賭協議的方式，在掛牌企業的業績未能達到預期的效果時，通過執行對賭協議，由大股東以約定的價格以現金收購投資者持有的股權的方式，使投資者在掛牌企業業績表現不佳的情況下也得以完成退出。

第五篇：A股及新三板上市公司股份鎖定期的比較總結

A股及新三板上市公司股份鎖定期的比較總結

為維持上市公司治理結構和經營管理的穩定性，避免因上市公司主要股東、管理人員的頻繁變動對公司經營管理的確定性及公司業務的可持續性造成不利影響，我國法律對多層次資本市場上市公司的主要股東的股份出售都規定了一定期限的鎖定期。鑒于相關法律規定比較分散，為了讓廣大投資者及公司股東更清楚的了解上市公司股份鎖定期的規定，中銀律師事務所合伙人吳迎西律師通過比較整理，做出如下總結供大家參考。

下文提到的法律、法規、規章及規范性文件有《公司法》、《上海證券交易所股票上市規則》、《深圳證券交易所股票上市規則》、《深圳證券交易所創業板股票上市規則》(以下統稱“《上市規則》”）、《全國中小企業股份轉讓系統業務規則(試行)》（以下簡稱“《業務規則》）、證監會及證券交易所發布的部門規章、規范性文件以及證監會IPO審核的窗口指導意見等。

一、發起人及不同股東所持股份

大部分上市公司以發起方式設立，發起人持有的公司股份，自股份公司成立之日起一年內不得轉讓。主板、中小板、創業板的普通股東（非控股股東、實際控制人）所持發行人公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。新三板掛牌公司的普通股東的股份轉讓不受任何限制。

另外，《業務規則》將公司“依法設立且存續滿兩年”作為新三板申請掛牌的條件之一，若有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續時間可以從有限責任公司成立之日起計算。因此，若掛牌公司股改后未滿一年的，發起人所持公司股份不得轉讓。

二、控股股東、實際控制人及其關聯方所持股份

由于控股股東、實際控制人對公司的股權穩定及經營管理影響重大，因此對其所持股份的鎖定期規定也最為嚴格，控股股東、實際控制人直接或間接持有的發行人公開發行股票前已發行的股份，在公司上市之日起36個月內不得轉讓。對于控股股東、實際控制人關聯方持股的，比照控股股東、實際控制人持股鎖定期的規定，鎖定36個月。

在實踐中，部分公司由于股權分散等原因，不存在控股股東及實際控制人，這一情況并不必然對公司上市造成實質性障礙，但證監會仍要求比照控股股東、實際控制人持股鎖定期的規定，對持股比例較大的股東規定鎖定期限制，股東按持股比例從高到低依次自上市之日起鎖定36個月，鎖定股份比例不低于發行前股份總額的51%。

另外，根據《業務規則》的規定，新三板掛牌公司控股股東和實際控制人直接或間接持有股票轉讓限制解除規定可簡單總結為“兩年三批次”。即掛牌公司控股股東及實際控制人在掛牌前直接或間接持有的股票分三批解除轉讓限制，每批解除轉讓限制的數量均為其掛牌前所持股票的三分之一，解除轉讓限制的時間分別為掛牌之日、掛牌期滿一年和兩年。

三、董事、監事、高級管理人員所持股份

發行人董事、監事、高級管理人員持有公司股份的，除適用上述關于股東鎖定期的規定以外，在任職期間及離職后仍需遵守下列規定：

(一)所有A股上市公司董事、監事、高級管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%；上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。

(二)創業板上市公司董事、監事、高級管理人員在公司上市之日起6個月內申報離職的，自申報離職之日起18個月內不得轉讓其直接持有的本公司股份；在公司上市之日起第7個月至第12個月之間申報離職的，自申報離職之日起12個月內不得轉讓其直接持有的本公司股份。

(三)中小企業板上市公司董事、監事、高級管理人員在申報離任6個月后的12月內通過證券交易所掛牌交易出售本公司股票數量占其所持有本公司股票總數的比例不得超過50%。

(四)關于新三板掛牌公司對董事、監事、高級管理人員的持股轉讓限制，《業務規則》并未專門作出規定。但應當按照《公司法》第141條的規定執行，即：董事、監事、高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%，上述人員離職半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。

四、刊登A股招股說明書前取得的股份

在公司上市前突擊入股，創造了一個個資本市場上身價暴增的神話，亦引起了監管層的關注。為了使突擊入股行為得到有效的控制，證監會分別針對主板、中小企業板及創業板上市公司，對鎖定期做出了不同的規定：

針對主板、中小企業板上市公司，證監會要求，對于刊登招股說明書之日前12個月內通過增資擴股引入的股東，其所持股份自完成增資工商變更登記之日起鎖定36個月；對于刊登招股說明書之日前12個月內自控股股東、實際控制人及其關聯方受得股份的股東，其所持股份自公司上市之日起鎖定36個月；對于刊登招股說明書之日前12個月內自非控股股東、實際控制人及其關聯方受得股份的股東，其所持股份自公司上市之日起鎖定12個月。

針對創業板上市公司，證監會要求，對于公司提交其首次公開發行股票申請前6個月內通過增資擴股引入的股東，其所持股份自完成增資工商變更登記之日起鎖定36個月；對于公司提交其首次公開發行股票申請前6個月內自控股股東、實際控制人及其關聯方受得股份的股東，其所持股份自公司上市之日起鎖定36個月；對于公司提交其首次公開發行股票申請前6個月內自非控股股東、實際控制人及其關聯方受得股份的股東，其所持股份自公司上市之日起鎖定12個月。

五、刊登A股招股說明書前通過轉增、送紅股取得的股份

證監會規定將刊登招股說明書之日前12個月內進行的轉增、送紅股視同增資擴股，股東取得的股份自完成工商變更登記之日起鎖定36個月。

六、通過上市公司定向增發取得的股份（A股上市公司）

A股上市公司非公開發行股票，控股股東、實際控制人及其控制的企業、境內外戰略投資者認購的股份，自發行結束之日起36個月內不得轉讓；其他投資者認購的股份自發行結束之日起，12個月內不得轉讓。

七、新三板并購重組中收購人獲得的股份轉讓制度股份

新三板掛牌公司作為非上市公眾公司，根據《非上市公眾公司監督管理辦法》第十五條規定，在公眾公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購完成后十二個月內不得轉讓。

八、境外戰略投資者持有的上市公司A股股份

境外戰略投資者通過定向增發、協議轉讓等方式取得的上市公司A股股份三年內不得轉讓。