第一篇：關于兩個證據規定適用情況的調研報告

關于兩個證據規定適用情況的調研報告

“兩高三部”《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》和《關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》頒布實施以來，金華市婺城區人民檢察院各部門認真組織學習，深刻領會兩個司法解釋的精神，將規范證據審查的工作作為提升辦案質量、強化法律監督的有效途徑和重要抓手。現就2010年7月份兩個證據頒布以來有關工作情況報告如下：

一、2010年7月份以來兩個證據規定適用工作基本情況

2010年7月份以來，金華市婺城區人民檢察院全面開展深化和規范兩個證據規定的適用工作，全院各部門針對兩個證據規定中存在的問題以及改進和加強證據審查的措施、方法等進行了較為廣泛而深入的調查、研究和探索工作，并對兩個證據規定的適用工作的重要意義形成統一認識，辦案質量得到穩步提升，法律監督成效得到持續加強。總體而言，金華市婺城區人民檢察院目前的兩個證據規定適用工作呈現出以下特點：

1、瑕疵證據的審查補正和完善工作呈現“兩增一低”。“兩增”，即糾違通知書發出量增長、證據不足不捕量增長。2010年7月到2011年6月，金華市婺城區人民檢察院偵監、公訴部門共向公安機關發出23份糾違通知書，比上一年度增長了91%，偵監部門共決定34件56人證據不足不捕，比上一年度增長了41.7%。“一低”，即反瀆反貪部門撤案數低。2010年7月到2011年6月，金華市婺城區人民檢察院反瀆反貪部門撤案數均為0。

2、規范證據審查適用的方法、程序。在總結金華市婺城區人民檢察院證據適用工作經驗的基礎上，參照兩個證據規定，金華市婺城區人民檢察院偵監、公訴、反貪、反瀆等業務部門對目前證據的審查適用工作存在的問題和需要改進的地方進行了深入的研究，并結合自身的工作實際分別規定了各自審查適用證據的程序，例如偵監部門，承辦人在審查證據過程中，必須按照兩個證據規定對證據的形式和內容進行全面的審查，如果發現瑕疵證據，可以通過發糾違通知書、補充證據甚至證據不足不捕的程序對瑕疵證據進行補正和完善。各業務部門對證據審查適用予以規范，是力圖改變以往的“經驗估量”式方法，推動形成“內容和形式依法分析”的科學方法，確保證據適用的質量，切實貫徹兩個證據規定的法律精神。

二、兩個證據適用工作存在的主要問題

1、非法證據排除工作面臨理論和現實障礙。主要表現為三個方面：一是在法律規定上，重瑕疵證據審查輕非法證據界定。按照非法證據排除規定，“非法證據”主要包括非法言詞證據和非法物證、書證。非法言詞證據是指用刑訊逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法手段取得的證人證言、被害人陳述。但由于毆打等暴力、威脅的刑訊逼供方式容易被人查證，公安機關大多已經不再采取，其更傾向于采用能使犯罪嫌疑人精神和肉體上遭受痛苦的隱蔽手段。所以能否將 “變相刑訊逼供”、欺騙、引誘等其他隱蔽手段認定為非法手段直接影響非法證據排除工作的操作性。二是在思想認識上，重瑕疵證據補正輕非法證據排除。如偵監部門，其發出的糾違通知書主要涉及鑒定結論的形式要件不完備、視聽資料未載明制作人的身份等形式問題，主要涉及瑕疵證據的補正和完善。而涉及非法證據排除的糾正意見卻幾乎沒有，且就算存在非法證據一般都不會通過檢察公函進行糾正。三是在工作導向上，重配合輕制約。檢察機關辦案部門受理的所有刑事案件的證據都是公安機關收集的，所以訴訟程序能否順利開展都必須依賴于公安機關的密切配合。而如果積極開展非法證據排除工作，勢必將加重公安機關的工作壓力，影響雙方的合作關系。因此辦案部門采取用瑕疵證據補正、完善的方式來排除非法證據，以保證雙方的合作關系不受影響，同時又不犧牲法律公平正義。

2、法院對非法證據排除規定的執行過弱。2010年7月兩個證據規定施行以來，金華市婺城區人民檢察院公訴部門沒有收到法院送交的反映被告人庭前供述是非法取得的書面意見或告訴筆錄等相關材料。除此之外，最高人民法院以及各省高級法院公布的判例，也未看到適用排除規則的情況。而造成法院執行弱的原因主要在于：（1）非法證據排除程序的啟動首先要由被告人提供相關的涉嫌非法取證的線索或者證據。但由于被告人一般被羈押，處于弱勢地位，難以舉證甚至不能舉證導致非法排除證據程序啟動難；（2）部分法官理念陳舊，在排除非法證據問題上采取應付態度的情況還不同程度的存在，影響了非法證據排除工作的順利進行。

3、兩個證據規定在庭前程序中貫徹有限。根據《非法證據排除規定》第3條規定，“人民檢察院在審查批準逮捕、審查起訴中，對于非法言詞證據應當依法予以排除，不能作為批準逮捕、提起公訴的根據。”由此，確立了檢察機關在審查批捕與審查起訴中的排除非法言詞證據的責任。但是對于檢察機關在審查批捕和審查起訴中如何排除非法證據，以及兩個證據的規定中的其他證據規范，檢察機關如何遵循，兩個司法解釋都沒有給予明確的說明。而在審查批捕與審查起訴中，檢察機關的訴訟角色具有雙重性。一方面，它是法律的守護者，行使偵查監督和審判監督職責。這就要求檢察機關必須以客觀公正的態度審查證據，但另一方面，檢察機關又是控訴機關，其為了促進國家刑罰權的實現，必須站在刑事原告和被害人的立場上，將自己當作實質上的當事人，為了實現勝訴而用盡所有證明被告有罪的證據。所以，庭前審查證據程序的缺失勢必導致兩個證據規定得不到切實地貫徹和執行。

4、兩個證據適用工作與辦案實踐結合不夠緊密。雖然金華市婺城區人民檢察院各業務部門都形成了各自審查適用證據的程序，但是這些程序大部分只是將過去辦案中的證據審查要點整理了一下，并沒有考慮到兩個證據規定與之前的證據審查工作之間的區別和差距，更沒有深刻認識到兩個證據施行后對自身執法工作提出的新要求，以致辦案人員對兩個證據規定施行后的工作重點認識不清，沒能把兩個證據適用工作與辦案實踐緊密結合。以偵監部門為例，兩個證據規定對定案證據的來源和程序提出更為嚴格的要求，瑕疵和非法的偵查取證行為對公訴辦案的影響將是直接性和根本性的，證據把關日趨嚴格與監督職能相對不足的矛盾將進一步凸顯。特別是在公安機關警力下沉、偵查取證隱患易發，偵監部門案多人少矛盾又比較突出的情況下，如何尋找進一步加強對偵查取證行為的引導和監督的途徑問題，偵監部門沒能提出相關有力的措施。除此之外，兩個證據規定中大量排除性證據規則的確立，使得證據的法庭準入資格受到更為嚴格的限制，庭審證明對成功指控的重要性更為突出。但是金華市婺城區人民檢察院公訴部門對于如何進一步加強庭審證明這一工作重點沒有引起足夠的重視。

三、關于完善兩個證據規定適用工作的建議和對策

1、建立兩個證據規定學習培訓制度。設立兩個證據規定學習培訓制度對于兩個證據規定適用工作的最大價值在于明確兩個證據規定的精神實質和規范要求，進一步端正執法理念，從而牢固樹立懲罰犯罪與保障人權并重，實體正義與程序正義并重的觀念，切實提高貫徹執行兩個證據規定的自覺性和積極性。而且，該制度對于促進辦案人員規范證據審查適用程序、統一證據審查適用證據方法、轉變重瑕疵證據完善補正輕非法證據排除的錯誤觀念的作用也十分顯著。因此，學習培訓制度是兩個證據規定適用工作順利開展實施的必要保障，有必要就該學習培訓的課程、時間、地點等一系列具體內容做進一步的確定和推廣。

2、推動在立法層面明確非法證據涵義、細化非法證據排除啟動規則。雖然“兩高三部”《 關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》對非法證據必須排除的原則以及非法證據排除啟動予以了明確的規定，但目前實踐中仍對非法證據的內涵及非法證據排除啟動的操作性存在質疑，影響非法證據排除工作的實際成效，有必要推動立法對此予以明確。

3、探索形成兩個證據規定適用的指導標準。對于如何將兩個證據規定與檢察機關的辦案實踐緊密結合起來，由于各部門對工作重點的認識不夠而沒能有統一的措施和做法。建議對此問題，一方面可以探索制定專門的兩個證據規定適用的指導標準，另一方面可以定期下發典型判例，作為指導兩個證據規定適用的相對標準供實踐辦案參考。

4、確立庭前審查證據程序。證據法的規則與規范是以法庭為中心確立的。因為法庭審判是運用證據判定事實的活動，應當是訴訟的中心，也是證據法規范發生實體決定效用的關鍵環節。所以非法證據意見的提出，毫無疑問應由法院對相關證據進行法庭調查；而檢察機關作為法律的守護者，必須兼顧打擊犯罪與保障人權，必須中立客觀地做出事實評價和訴訟決定，必須兼顧程序公正和實體公正。所以在審查批捕和審查起訴這個庭前審查階段，其也必須履行客觀公正地審查證據的義務。因此，確立庭前審查證據程序是檢察機關客觀公正履行審查證據義務的法律要求，也是檢察機關切實履行法律監督職能的有力保障。

第二篇：兩個普遍調研報告

推進“兩個普遍” 創建和諧勞動關系

在中華全國總工會第十五屆四次執委會議上，王兆國主席提出了推動企業依法普遍建立工會組織、依法普遍開展工資集體協商（以下簡稱“兩個普遍”）的要求，這是工會組織貫徹黨中央關于擴大工會覆蓋面、增強工會凝聚力要求的重要舉措，是對“組織起來、切實維權”工作方針的深化發展，是堅持走中國特色社會主義工會發展道理的具體體現，具有很強的指導性和針對性。集中力量、聚精會神，依法扎實推進“兩個普遍”的落實，從而促進企業勞動關系和諧和社會穩定，是工會組織當前一項重要而緊迫的任務。

一、我市企業工會組建和工資集體協商的基本情況

（一）企業工會組建工作

推動企業依法普遍建立工會組織，是工會的基礎性工作，也是工會發揮作用的重要前提。近幾年來，我市工會組建工作取得了很大成績，截止2010年底，全市共建立基層工會組織1507家，涵蓋企事業單位3627家、個體經濟組織2136家，入會職工208800人。但由于我市經濟的快速發展，職工隊伍規模不斷擴大，大量農民工加入到產業大軍中來，流動性日益增強，工會組建步伐仍滯后于形勢發展的需要，組建工會和發展職工入會的空間還很大。據2008年第二次全國經濟普查，我市經營法人企業數為8483家，職工319000

人，若按這個基數來計算，我市企業工會組建率僅為40%左右，職工入會率65%。另外，一些企業基層工會組織不健全、作用發揮不明顯，職工利益訴求表達渠道不通暢，影響了勞動關系的和諧與社會的穩定。因此加大工會組建力度，最廣泛地把廣大職工吸引和凝聚到工會中來，依然是我市工會工作的重中之重。

（二）工資集體協商工作

推動企業依法普遍開展工資集體協商，是工會發揮作用的著力點。組建工會不是目的。目的是發揮作用，讓廣大職工真正感受到工會是“職工之家”。工資問題關系職工切身利益，是勞動關系的核心，也是涉及職工、企業和國家利益分配格局的關節點。工會維護職工合法權益，當前一個重要方面就是貫徹“促進企業發展、維護職工權益”的企業工會工作原則，依法代表職工與企業開展工資集體協商，推動建立健全企業職工工資協商共決機制、正常增長機制和支付保障機制。這幾年，我市堅持黨政主導、三方協同、工會推動、勞資互動的工作格局，落實工作責任，加大工作力度，全面推進創建勞動關系和諧企業活動，發展新型和諧勞動關系，扎實開展職工工資集體協商工作，取得了初步成效。截止2010年底，全市共有2073家企業簽訂了以工資集體協商為主要內容的集體合同，占已建工會企業的97%。但工作提升的空間依然很大，主要是集體合同簽訂的質量不高，部分企業存

在只重形式，“約而未商”，未能按要求開展平等協商工作的現象，沒有充分反映職工的意愿和訴求。此外行業性、區域性工資集體協商工作僅在少數幾個行業、區域開展，未能形成全面推進格局。

二、下一步需著力解決的問題

（一）統一思想，提高認識，充分認識“兩個普遍”的緊迫性和重要性

根據全總的要求，從2010年起，通過三年的時間，基本實現企業依法普遍建立工會組織的目標，其中到2011年底，法人單位建會率達到80%以上，職工入會率達到89%以上；2012年底，法人單位建會率達到90%以上，職工入會率達到92%以上。這是一個艱巨的任務，全市各級工會要進一步統一思想，充分認識到：“兩個普遍”是工會組織貫徹黨中央關于擴大工會覆蓋面、增強工會凝聚力要求的重要舉措，是對“組織起來、切實維權”工作方針的深化和發展，是堅持走中國特色社會主義工會發展道路的具體實踐。當前，國際環境繼續處在深刻變化中，我國正處于經濟社會發展的重要戰略機遇期和社會矛盾的凸顯期。黨中央始終高度重視工人階級和工會工作，一年來，對工人階級和工會工作又作了一系列指示。推進“兩個普遍”、充分發揮工會組織在黨和國家工作大局中的作用，是時代賦予工會的一項重要責任。全市各級工會組織和廣大工會干部一定要進一步增強政治責

任感和歷史使命感，解放思想，銳意進取，真抓實干，努力推動海寧工會各項工作取得新突破、實現新發展。

（二）營造良好的法律政策環境

推進“兩個普遍”，重點在企業，關鍵在上級。市總工會和鎮（街道）、產業（局）工會要發揮指導、協調、服務的作用，從人力、物力、財力上為推進“兩個普遍”創造條件、提供保證。要圍繞“兩個普遍”的總體目標任務，結合各自實際，制定分步實施的工作規劃和具體措施，形成合力，狠抓落實。同時要加強對工會組建和工資集體協商等問題的理論和政策研究，通過黨群共建創先爭優活動、勞動關系三方協調機制、政府與工會聯席（聯系）會議等多種途徑，爭取把企業工會組建納入黨建工作規劃和考核體系，將工資集體協商納入地方經濟社會發展規劃，為推進“兩個普遍”營造良好的法律政策環境。多年來，政協領導一直十分重視和關心工會工作，為工會爭取資源手段，拓寬履職渠道，優化工作環境做了大量工作。大多數企業界政協委員也非常支持企業工會建設，積極開展勞動關系和諧企業創建，為創建工作提供了必要的物質、財力保障，對全市勞動關系和諧企業創建起到了積極的推動和積極作用。

（三）齊心協力，攻堅克難，全力推進“兩個普遍”

要堅持黨建帶動工建、工建服務黨建，以企業集中的開發區、工業園區、商貿樓宇、集貿市場為重點區域，以非公有制企業特別是外資企業、港澳臺資企業為重點單位，以農民工、勞務派遣工為重點對象，積極開展“廣普查、深組建、全覆蓋”集中行動，推廣“雙措并舉、二次覆蓋”經驗，推動企業普遍建立工會組織、職工普遍參加工會，確保到2012年全市企業建會率達到90%以上、職工入會率達到92%以上，進一步鞏固黨的階級基礎、擴大黨的群眾基礎。要進一步加大推動開展集體協商工作力度，要針對不同所有制、生產規模、經營狀況的企業，確定不同的協商重點，采取靈活多樣的要約形式和協商方法，科學合理地確定工資標準。對生產經營正常的企業，要突出協商建立工資正常增長機制；對生產經營困難的企業，要突出協商工資的按時足額支付，建立工資支付保障機制；對國有和國有獨資企業、股份制企業，要突出理順按勞分配和按生產要素分配的關系，提高職工工資在企業工資分配中的比重。要適應一些地區塊狀經濟、集群經濟發展的特點和中小企業開展工資集體協商難的實際，通過條塊結合、“上代下”等方式，大力開展區域性行業性工資集體協商。要認真落實推進集體合同制度實施彩虹計劃，力爭到2012年基本在已建工會企業全面推行工資集體協商。

（四）加強工會干部隊伍的培訓和工作宣傳

進一步強化工會干部隊伍建設，不斷提高全面貫徹落實“兩個普遍”要求的能力和水平。要從實際出發，采取具體措施，有針對性地加大推進“兩個普遍”工作的培訓力度，培養一批組織能力強、會協商、善談判的工會干部，著力解決非公有制企業、中小企業的工會組建難，一些工會干部在工資集體協商中“不敢談”、“不善談”等問題，為推進“兩個普遍”提供有力的組織保證。積極探索工會干部職業化、社會化途徑，采取有效措施緩解鎮、街道總工會干部力量不足問題。同時，加大對“兩個普遍”工作的宣傳力度，營造良好的工作氛圍。對涌現的先進單位、成功經驗、創新做法，及時通過報刊、網站、電視等媒體廣泛宣傳，通過交流會、現場會、表彰會等形式大力推廣，充分發揮示范引導作用，推動“兩個普遍”工作深入開展

第三篇：兩個規定

農村基層干部廉潔履行職責若干規定（試行）

為進一步加強農村黨風廉政建設，促進農村基層干部廉潔履行職責，維護農村集體和農民群眾利益，推動農村科學發展，促進農村社會和諧，依據《中國共產黨章程》和其他有關黨內法規、國家法律法規，制定本規定。總則

農村黨風廉政建設關系黨的執政基礎。農村基層干部廉潔履行職責，是堅持以鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導，深入貫徹落實科學發展觀，全面貫徹落實黨的路線方針政策，加快推進社會主義新農村建設的重要保障；是新形勢下加強黨的執政能力建設和先進性建設，造就高素質農村基層干部隊伍的重要內容；是保證農村基層干部正確行使權力，發展基層民主，保障農民權益，促進農村和諧穩定的重要基礎，是加強和創新社會管理，做好新形勢下群眾工作，密切黨群干群關系的必然要求。

農村基層干部應當堅定理想信念，牢記和踐行全心全意為人民服務的宗旨，恪盡職守、為民奉獻；應當發揚黨的優良傳統和作風，求真務實、艱苦奮斗；應當遵守黨的紀律和國家法律，知法守法、依法辦事；應當正確履行職責和自覺接受監督，清正廉潔、公道正派；應當倡導健康文明的社會風尚，崇尚科學、移風易俗。

第一章鄉鎮領導班子成員和基層站所負責人廉潔履行職責行為規范

第一條 禁止濫用職權，侵害群眾合法權益。不準有下列行為：

（一）非法征占、侵占、“以租代征”轉用、買賣農村土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等資源；

（二）違反鄉鎮土地利用總體規劃、村鎮建設規劃和基本農田保護規定進行審批和建設；

（三）侵占、截留、挪用、揮霍或者違反規定借用農村集體財產或者各項強農惠農資金、物資以及征地補償費等；

（四）違反規定干預、插手農村村級組織選舉或者農村集體資金、資產、資源的使用、分配、承包、租賃以及農村工程建設等事項；

（五）違反規定扣押、收繳群眾款物或者處罰群眾；

（六）對發現的嚴重侵害群眾合法權益的違紀違法行為隱瞞不報、壓案不查；

（七）其他濫用職權，侵害群眾合法權益的行為。

第二條 禁止利用職務之便，謀取不正當利益。不準有下列行為：

（一）索取、收受或者以借為名占用管理、服務對象財物，或者吃拿卡要；

（二）在管理、服務活動中違反規定收取費用或者謀取私利；

（三）用公款或者由村級組織、鄉鎮企業、私營企業報銷、支付應當由個人負擔的費用；

（四）設立“小金庫”，侵吞、截留、挪用、坐支公款；

（五）利用職權和職務上的影響為親屬謀取利益；

（六）其他利用職務之便，為本人或者他人謀取不正當利益的行為。

第三條 禁止搞不正之風，損害黨群干群關系。不準有下列行為：

（一）違反規定選拔任用干部，或者在鄉鎮黨委和政府換屆選舉中拉票賄選，敗壞選人用人風氣；

（二）弄虛作假，騙取榮譽和其他利益；

（三）在社會保障、政策扶持、救災救濟款物分配等事項中違規辦事、顯失公平；

（四）漠視群眾正當訴求，或者對待群眾態度惡劣，故意刁難群眾；

（五）大吃大喝，公款旅游，或者違反規定配備、使用小汽車；

（六）大操大辦婚喪喜慶事宜，或者借機斂財。

第二章 村黨組織領導班子成員和村民委員會成員廉潔履行職責行為規范

第四條 禁止在村級組織選舉中拉票賄選、破壞選舉。不準有下列行為：

（一）違反法定程序組織、參與選舉，或者偽造選票、虛報選舉票數、篡改選舉結果；

（二）采取暴力、威脅、欺騙、賄賂等不正當手段參選或者妨害村民依法行使選舉權、被選舉權；

（三）利用宗教、宗族、家族勢力或者黑惡勢力干擾、操縱、破壞選舉。

第五條 禁止在村級事務決策中獨斷專行、以權謀私。不準有下列行為：

（一）違反規定處置集體資金、資產、資源，或者擅自用集體財產為他人提供擔保，損害集體利益；

（二）違法違規發包集體土地、調整收回農民承包土地、強迫或者阻礙農民流轉土地承包經營權，非法轉讓、出租集體土地，或者違反規定強制調整農民宅基地；

（三）在政府撥付和接受社會捐贈的各類救災救助、補貼補助資金、物資以及退耕還林退牧還草款物、征地補償費使用分配發放等方面違規操作、挪用、侵占，或者弄虛作假、優親厚友；

（四）在集體資金使用、集體經濟項目和工程建設項目立項及承包、宅基地使用安排以及耕地、山林等集體資源承包、租賃、流轉等經營活動中暗箱操作，為本人或者他人謀取私利；

（五）違背村民意愿超范圍、超標準向村民籌資籌勞，加重村民負擔，或者向村民亂集資、亂攤派、亂收費。

第六條 禁止在村級事務管理中濫用職權、損公肥私。不準有下列行為：

（一）采取侵占、截留、挪用、私分、騙取等手段非法占有集體資金、資產、資源或者其他公共財物；

（二）在計劃生育、落戶、殯葬等各項管理、服務工作中或者受委托從事公務活動時，吃拿卡要、故意刁難群眾或者收受、索取財物；

（三）違反規定無據收（付）款，不按審批程序報銷發票，或者設立“小金庫”，隱瞞、截留、坐支集體收入；

（四）以虛報、冒領等手段套取、騙取或者截留、私分國家對集體土地的補償、補助費以及各項強農惠農補助資金、項目扶持資金；

（五）未經批準擅自借用集體款物或者經批準借用集體款物但逾期不還，或者違反規定用集體資金、公物操辦個人婚喪喜慶事宜；

（六）以辦理村務為名，請客送禮、大吃大喝，揮霍浪費集體資金，或者濫發獎金、補貼，用集體資金支付應當由個人負擔的費用。

第七條 禁止在村級事務監督中弄虛作假、逃避監督。不準有下列行為：

（一）不按照規定實行民主理財，或者偽造、變造、隱匿、銷毀財務會計資料；

（二）阻撓、干擾村民依法行使詢問質詢權、罷免權等監督權利；

（三）阻撓、干擾經濟責任審計以及其他重大事項的審計；

（四）阻撓、干擾有關機關、部門依法進行的監督檢查或者案件查處。

第八條 禁止妨害和擾亂社會管理秩序。不準有下列行為：

（一）參與、縱容、支持黑惡勢力活動；

（二）組織、參與宗族宗派紛爭或者聚眾鬧事；

（三）參與色情、賭博、吸毒、迷信、邪教等活動或者為其提供便利條件；

（四）違反計劃生育政策或者縱容、支持他人違反計劃生育政策。

第三章 實施與監督

第九條 各級黨委和政府負責本規定的貫徹實施。開展教育培訓，完善考評激勵，落實待遇保障，加強監督檢查，促進農村基層干部自覺貫徹執行本規定。

第十條 各級黨委和政府應當結合本規定的貫徹實施建立健全農村基層黨務公開、政務公開、村務公開和辦事公開制度以及農村基層干部經濟責任審計制度，推進農村基層權力運行公開透明。

第十一條 縣（市、區、旗）黨委和政府每年應當對鄉鎮領導班子成員執行本規定的情況進行一次檢查考核。縣（市、區、旗）有關主管部門每年應當按照干部管理權限對基層站所負責人執行本規定的情況進行一次檢查考核。檢查考核時應當充分聽取基層站所所在地的鄉鎮黨委和政府的意見，并將考核結果通報鄉鎮黨委和政府。鄉鎮黨委和政府每年應當對村黨組織領導班子成員和村民委員會成員執行本規定的情況進行一次檢查考核。第十二條 紀檢監察機關協助同級黨委和政府或者根據職責開展對本規定貫徹實施情況的監督檢查，依紀依法查處農村基層干部違反本規定的行為。

第十三條 村黨組織和村民委員會應當依據本規定完善村規民約，建立廉政承諾制度，健全監督制約機制，保證本規定的貫徹執行。

第十四條 村黨組織和村民委員會應當結合貫徹執行本規定健全黨組織領導的村級民主自治機制。對村級重大事務實行村黨組織提議、村黨組織和村民委員會商議、黨員大會審議、村民會議或者村民代表會議決議，決議內容和實施結果應當公開。第十五條 村黨組織和村民委員會應當結合貫徹執行本規定建立健全黨務公開、村務公開和財務公開制度。

第十六條 村黨組織領導班子成員和村民委員會成員應當將貫徹執行本規定的情況作為民主生活會對照檢查、述職述廉和民主評議的重要內容，接受黨員和村民的監督。

第十七條 村務監督委員會或者其他形式的村務監督機構應當依法履行監督職責，對村民委員會成員執行本規定的情況進行監督。

第十八條 村民代表可以對村民委員會成員執行本規定的情況進行詢問和質詢。

第十九條 農村基層干部遵守本規定的情況應當作為對其獎勵懲處、考核評價、選拔任用、考錄的重要依據。

第四章 違反規定行為的處理

第二十條 鄉鎮領導班子成員和基層站所負責人有違反本規定第一章所列行為的，視情節輕重，由有關機關、部門依照職責權限給予誡勉談話、通報批評、調離崗位、責令辭職、免職、降職等處理。

應當追究黨紀政紀責任的，依照《中國共產黨紀律處分條例》、《行政機關公務員處分條例》等有關規定給予相

應的黨紀政紀處分。

鄉鎮黨委和政府領導班子成員因工作失職，應當進行問責的，依照《關于實行黨政領導干部問責的暫行規定》處理。涉嫌犯罪的，移送司法機關依法處理。

第二十一條 村黨組織領導班子成員有違反本規定第二章所列行為的，視情節輕重，由有關機關、部門依照職責權限給予警示談話、責令公開檢討、通報批評、停職檢查、責令辭職、免職等處理。

應當追究黨紀責任的，依照《中國共產黨紀律處分條例》給予相應的黨紀處分。

涉嫌犯罪的，移送司法機關依法處理。

第二十二條 村民委員會成員有違反本規定第二章所列行為的，視情節輕重，由有關機關、部門依照職責權限給予警示談話、責令公開檢討、通報批評、取消當選資格等處理或者責令其辭職，拒不辭職的，依照《中華人民共和國村民委員會組織法》的規定予以罷免。

對其中的黨員，應當追究黨紀責任的，依照《中國共產黨紀律處分條例》給予相應的黨紀處分。

涉嫌犯罪的，移送司法機關依法處理。

第二十三條 農村基層干部違反本規定獲取的不正當經濟利益，應當依法予以沒收、追繳或者責令退賠；給國家、集體或者村民造成損失的，應當依照有關規定承擔賠償責任。

第二十四條 村黨組織領導班子成員和村民委員會成員受到本規定第二十一條、第二十二條處理的，由縣（市、區、旗）或者鄉鎮黨委和政府按照規定減發或者扣發績效補貼（工資）、獎金。

第二十五條 村黨組織領導班子成員和村民委員會成員中的黨員因違反本規定受到撤銷黨內職務處分的，或者受到留黨察看處分恢復黨員權利后，兩年內不得擔任村黨組織領導班子成員；被責令辭職、免職的，一年內不得擔任村黨組織領導班子成員。

第五章 附則

第二十六條 本規定適用于鄉鎮黨委和政府領導班子成員、人大主席團負責人、基層站所負責人，村（社區）黨組織（含黨委、總支、支部）領導班子成員、村（居）民委員會成員。

鄉鎮其他干部、基層站所其他工作人員，農村集體經濟組織中的黨組織（含黨委、總支、支部）領導班子成員、農村集體經濟組織負責人，村民小組負責人，參照執行本規定。

第二十七條 各省、自治區、直轄市黨委和政府可以根據本規定，結合實際情況制定具體實施辦法，并報中央紀委、監察部備案。

第二十八條 本規定由中央紀委、監察部負責解釋。

第二十九條 本規定自發布之日起施行。

江西省農村基層黨員和干部廉潔自律若干規定（試行）

為進一步規范農村基層黨員、干部的廉潔自律行為，樹立農村基層黨員、干部為民、務實、清廉的良好形象，密切黨群干群關系，促進農村和諧穩定，保證社會主義新農村建設的順利進行，按照省委辦公廳、省政府辦公廳《關于加強農村基層黨風廉政建設的實施意見》要求，根據《中國共產黨章程》、《中華人民共和國公務員法》、《中華人民共和國村民委員會組織法》、《中國共產黨黨員領導干部廉潔從政若干準則（試行）》、《中國共產黨紀律處分條例》、《行政機關公務員處分條例》和《江西省實施<中華人民共和國村民委員會組織法>辦法》有關規定，結合我省實際，制定本規定。

第一章 廉潔自律行為規范

第一節 鄉鎮、街道（基層站所）黨員和干部廉潔自律行為規范

第一條 鄉鎮機關（基層站所）黨員和干部要恪盡職守，清正廉潔，嚴禁以權謀私、假公濟私。不準有下列行為：

（一）利用職權和職務上的影響為本人或他人謀取不正當利益；

（二）違反規定收送現金、有價證券和支付憑證；

（三）接受可能影響公正執行公務的禮物饋贈和宴請；

（四）借婚喪喜慶事宜，大操大辦，聚斂錢財；

（五）違反規定從事或參與營利性活動，在企業和其他經濟實體中兼職并領取報酬；

（六）用公款或要求管理、服務對象報銷或支付應由個人負擔的費用；

（七）吃拿卡要，索取管理、服務對象的錢物；

（八）借用公款逾期不還或公款私存、長期占用公物、用公物進行營利活動或將應當上繳國家的罰沒財物以單位名義私分給個人；

（九）違反規定購買農村宅基地或非法占用集體土地建造私房。

第二條 鄉鎮、街道機關（基層站所）黨員和干部要艱苦奮斗、勤儉節約、嚴禁揮霍公款、鋪張浪費。不準有下列行為：

（一）用公款大吃大喝或參與高消費娛樂活動；

（二）用公款旅游或以考察、學習和接受革命傳統、愛國主義教育等名義變相旅游；

（三）違反規定配備、使用通訊工具、交通工具或為個人配備電腦和支付上網費用；

第三條 鄉鎮、街道機關（基層站所）黨員和干部要誠實正派，奉公守法，嚴禁弄虛作假、違法亂紀。不準有下列行為：

（一）虛報浮夸、弄虛作假騙取榮譽和其他利益；

（二）跑官要官、拉票“賄選”和在發展黨員、人員聘用、人事安排等方面搞不正當交易；

（三）挪用、侵占、截留和冒領扶貧、救災救濟、新農村建設等資金和物品；

（四）參與色情、賭博、封建迷信等活動。

第四條 鄉鎮、街道機關（基層站所）黨員和干部要嚴格遵守其他黨紀、政紀相關規定。

第二節 行政村黨員和干部廉潔自律行為規范

第五條 行政村黨員和干部要自覺做到辦事要公、作風要實、清正廉潔、遵紀守法，嚴禁以權謀私、優親厚友、獨斷專行、與民爭利、違法亂紀。不準有下列行為：

（一）在宅基地分配，集體土地征用、承包，集體資產租賃、經營，集體工程項目發包，集體物品采購等方面，為本人或他人謀取不正當利益；

（二）違反規定買賣、轉讓、占用集體土地，或違章搭建地上建筑物，妨礙土地、規劃等法律法規的實施；

（三）在各種選舉活動中弄虛作假、拉票“賄選”、打擊報復、侵害村民合法權利和在發展黨員等方面搞錢權交易；

（四）違反規定擅自處置集體資金、資產、資源，或用村集體資產為外單位和個人提供任何形式的代款抵押、信用擔保等謀取個人利益；

（五）假借公益事業為名，非法集資、征用群眾私人財產；

（六）用公款招待黨和國家機關工作人員，或借用其他名義用公款大吃大喝、相互宴請等；

（七）在村財務報銷應由個人支付的各種費用；

（八）組織或參與公款旅游以及變相公款旅游和用公款支付高消費娛樂活動；

（九）大操大辦婚喪嫁娶等紅白喜事，借機收錢斂財；

（十）以個人名義存儲公款、借用公款逾期不還，挪用、侵占和截留扶貧、救災救濟、新農村建設等資金和物品；

（十一）參與宗族宗派紛爭，煽動和組織村民集體上訪以及參與色情、賭博和封建迷信活動；

（十二）瞞報村級收入、脫離“村帳鄉管”監督；

（十三）在計劃生育工作中利用職權弄虛作假、包庇縱容他人違反計劃生育政策；

（十四）工作作風粗暴，態度蠻橫，在村務管理中侵害村民利益。

第二章 實施與監督

第六條 縣（市、區）、鄉鎮、村黨組織負責本規定的貫徹實施。基層黨員干部要以身作則，模范遵守本規定。紀檢監察機關協助同級黨政機關抓好本規定的落實，并負責對落實情況進行監督檢查。

第七條 對模范遵守、自覺執行規定的農村基層黨員、干部要予以表彰。對違反上述規定的黨員、干部，情節較輕的，要進行批評教育或誡勉談話；情節較重并構成違紀的，依紀依法予以處理；涉嫌犯罪的，移送司法機關處理。

第八條 農村基層黨員、干部執行本規定的情況，列入鄉鎮、村農村基層黨風廉政建設責任制考核和農村基層黨員、干部考核評議的重要內容，考核評議結果作為任免、聘用、獎懲的重要依據。

第三章 附則

第九條 本規定所指鄉鎮、街道機關（基層站所）黨員、干部是指在鄉鎮、街道機關和基層站所工作的中共黨員、干部。行政村黨員、干部是指行政村黨組織和村民委員會班子成員、享受由村民或集體承擔誤工補貼（工資）的其他從事村級事務管理的人員。

第十條 鄉鎮、街道機關（基層站所）聘用人員，社區、居委會黨員、干部和農村普通黨員參照執行本規定。

第十一條 本規定由中共江西省紀律檢查委員會負責解釋。

第十二條 本規定自發布之日起施行。

第四篇：關于如何在知識產權審判中適用《證據規定

如何在知識產權審判中適用《證據規定》

馬越飛

證據是訴訟活動的基礎，在訴訟中，對案件的實體處理首先取決于能否準確運用證據認定案件事實，而且訴訟程序的演進與程序正義的實現也有賴于證據之理念及其應用。2002年4月1日起實施的最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》(以下簡稱《證據規定》)是人民法院實踐公正與效率的重要舉措，在制度上保證了民事審判的質量，促進了審判效率的提高。由于知識產權訴訟不同于一般民事訴訟，涉及的證據數量多、知識范圍廣、種類復雜、專業技術性強、侵權證據極易消失，取證過程本身往往就是借助科學技術等手段審查、分析、判斷證據的過程，因此在知識產權案件中證據問題具有十分重要的地位。知識產權審判實踐也在充實、完善民事訴訟證據制度，在庭前證據交換、舉證責任分配、證據的認定等方面進一步推動了民事訴訟證據制度的改革，及時總結適用《證據規定》的經驗，對于今后在知識產權審判中更好地適用《證據規定》，提高審判質量將大有益處。

一、組織庭前證據交換

當今世界各國的民事訴訟模式，無論是實行當事人主義還是實行職權主義，均在訴訟制度中規定了審前準備程序，其目的在于防止法庭突襲，確保訴訟公正，提高訴訟效率。我國在進行審判方式改革的過程中，圍繞如何提高庭審功能進行了庭前證據交換的探索，并在總結實踐經驗、吸收理論研究成果的基礎上，在《證據規定》中對庭前證據交換作了比較詳細、明確的規定。《證據規定》第三十七條規定。“經當事人申請，人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據。人民法院對于證據較多或者復雜疑難的案件，應當組織當事人在答辯期滿后，開庭審理前交換證據。”知識產權案件多數屬于證據較多或者復雜疑難的案件，因此，應當按照《證據規定》進行庭前證據交換。通過證據交換，可以使當事人互相了解對方的訴

訟請求的事實和法律依據，對各自的優勢或弱點作出確切的估計，從而縮小爭執的范圍，甚至達成和解，可以對專業性強的證據事先有所了解，便于庭審時充分質證，也便于法官準確把握案件的爭議焦點，確定審理范圍及重點，開庭時能夠集中對當事人有爭議的事實和證據進行核查、質證，提高庭審效率，同時，庭前證據交換可以增強當事人的訴訟能力，提高案件審理的透明度和公正性。

在證據規定施行過程中，還存在一些問題值得探討和完善：

1、關于證據交換時間的確定

《證據規定》規定法院指定的舉證期限不得少于30日，組織當事人證據交換的，交換證據之日舉證期限屆滿。實踐中，法院在向雙方當事人送達舉證通知書時，均要求當事人在某一確定的時間前向法院提交證據，如果法院在該日期之后組織雙方交換證據，對于一方當事人在證據交換時提供的證據，另一方當事人往往會提出該證據未在法院指定的舉證期限內提供而拒絕質證。此外，由于原、被告收到舉證通知書的時間通常是不一致的，如果法院指定舉證期限，則屆滿的日期也是不一致的，有的當事人提出同一案件給予雙方當事人的舉證期限不同，對審判的公平、公正產生懷疑。《證據規定》沒有要求法院組織證據交換的時間應當在舉證期限屆滿時或屆滿后，也沒有規定對雙方當事人指定的舉證期限是否應一致。知識產權案件的證據問題又相對復雜，被控侵權產品往往是在全國范圍的市場上流通，權利人取證費時費力。如何解決舉證期限屆滿與證據交換日的矛盾、怎樣協調雙方當事人之間的舉證期間，關系到庭前準備工作的公正與效率。根據審判實踐經驗，對于法院指定舉證期限的，應盡可能使雙方當事人享有相同的舉證期間，雙方各自在期限屆滿之日前提供證據;如果組織雙方進行庭前證據交換，則不要再規定舉證期限的具體期間，將雙方舉證期限屆滿的時間規定為同一日，并將該日規定為證據交換之日。對于一方當事人申請延期舉證并獲準許的，證據交換之日應當順延，但延長的舉證期限不能適用于未申請方當事人，該當事人仍應當在其舉證期限內提供證據，對于舉證期限屆滿后、證據交換之日前的新證據仍可在證據交換時提出。

2、關于庭前證據交換的范圍

實踐中有兩種觀點，一種認為證據交換只是信息和證據材料的交換，而對這些證據材料的質證和看法，應在庭審中完成。因此，組織證據交換時只將證據簡單交換，當事人不就交換的證據發表意見和看法。另一種則認為，證據交換不同于庭審質證，但由于證據交換的目的是為了固定爭議焦點，如果不讓當事人發表任何意見，則難以達到交換的目的，因而交換中又必然包含一定程度的質證。根據實踐經驗，第二種觀點更為科學。《證據規定》設立證據交換的主要目的是固定爭點與證據，這一過程主要是當事人自主整理的過程。在證據交換的進行中，含有一定程度的質證內容，如對證據真實性的看法，對證據證明力的意見等，有利于當事人將紛繁復雜的事實明確、簡單化，逐步凸現出爭議所在，確定哪些證據提交到庭審中質辯。如果僅是將己方證據提交給對方，并接受對方交換的證據，證據交換則無異于證據的傳遞。從法院的角度講，在主持證據交換過程中，只是從程序控制的角度，在形式上對當事人的交換行為加以管理，并對當事人的舉證和交換予以適當的指導和幫助，并不參加當事人的討論。因此，讓當事人就交換的證據適當發表意見和看法，甚至通過自認縮減和明確案件爭點，不但不影響案件實體審理，反而會促進案件的順利審理。在設計證據交換制度時，其中一個重要的功能便是促進和解。為了達到和解的目的，必然要允許當事人就交換的證據發表意見和看法，這樣才有助于當事人清醒地認識案件證據的強弱態勢，預測案件最終結果。在此基礎上，當事人會重新審視自己的看法和立場，權衡利弊得失，大大增加和解的機率。如果只做證據的簡單交換，當事人沒有機會探討和解的可能性，證據交換促進和解的功能無法實現。證據交換的結果應當以一定形式固定，這樣必然要求當事人對交換的證據表明態度，或者認可，或者提出異議。認可者在庭審中不再重新質證;異議者，應說明理由，這樣才能達到設立證據交換制度的初衷。必須強調的是，當事人就證據發表看法應限定在對證據的真實性及證明力是否認可的范圍。這種看法并不是就證據展開的辯論，但卻是庭審質辯的前提和基礎。交換證據的“度”的掌握關鍵在于就交換的證據所發表的看法應限于對證據本身的認識。

二、充分行使法官釋明權

釋明權指在當事人的主張不正確、有矛盾，或者不清楚、不充分，或者當事人誤以為自己提出的證據已經足夠時，法官依職權向當事人提出關于事實及法律上的質問或指示，讓當事人把不正確和有矛盾的主張予以排除，把不清楚的主張予以澄清，把不充分的證據予以補充的權能。

釋明權的性質一直是理論界爭論的問題，就各國的實踐來看，對這一問題的認識也是在不斷變化、發展的。在設立釋明制度的初期，釋明權被作為法官的一項權利，而現在多數國家則主張將其作為法官的一項義務。我國的民事訴訟模式已經逐步轉換，吸收了當事人主義的合理成分，但不可否認，法官對訴訟的主導作用還比較突出。尤其是當前我國公民的法律素質還不高，法官不宜成為完全消極的旁觀者。釋明發生在法官行使審判權的過程中，是國家授予法官的一項公權利，不能隨意放棄，法官不履行或不當履行要承擔一定的法律后果，具有義務的性質，將釋明界定為法官的義務更有利于實現司法公正，提高訴訟效率。

《證據規定》第三條規定，人民法院應當向當事人說明舉證的要求及法律后果，促使當事人在合理期限內積極、全面、正確、誠實地完成舉證。第三十三條規定了法院應當送達舉證通知書告知當事人舉證責任、舉證期限等內容。第三十五條規定了法院應當告知當事人可以變更訴訟請求的情形。此為證據規定中對法官釋明權的主要規定。知識產權案件專業性強，證據種類繁雜，當事人舉證往往達不到舉證責任分配的要求，精通知識產權訴訟的代理人較少，一般代理人又欠缺專業知識，因此，當事人之間的訴訟能力明顯不平衡，法官行使釋明權更具重要作用。

1、指導原告提供權利主體、權利有效性的證明

知識產權權利的取得有自動產生、依法授權、登記、繼受取得等多種方式，當事人是否享有權利，是提起訴訟的前提。在審理中依知識產權的不同類別，應當依法先對當事人是否享有權利進行審查。

專利權、商標權、植物新品種權等是通過法定程序登記或審查核準而產生的權利，當事人應當提交有關權利證書、登記證明等證據，對方如不能提供該權利已撤銷、無效等相反證據的，應當認定當事人享有相應的權利。

對于著作權糾紛案件，因著作權系自動產生，可用于證明權利主體的證據更為復雜，作品的底稿、原件、著作權登記證書、合法出版物等均可以作為當事人享有著作權或與著作權有關權利的證據。在錄音錄像制品復制權、發行權糾紛案件中，原告通常是依合同取得一定期限的復制權、發行權，被告往往提出其復制、發行行為不在原告取得權利期間實施的抗辯，法官需要提示權利人提供音樂作品首次復制、發行時間方面的證據，以便確定其是否有權追究被控侵權行為。

根據知識產權法律規定，利害關系人也可以就侵權行為提起訴訟，但利害關系人因其是否享有獨占的權利而享有不同的訴權。法官對于需要利害關系人提供其享有訴權的證據時，須提示當事人補充許可合同、原始權利人授權書等相關證據。

2、指導被告正當行使權利、準確選擇抗辯理由，促使其積極應訴

因我國實用新型、外觀設計專利權授予時不進行實質審查，因此客觀上存在重復授權、權利不穩定的情況，實踐中，也發生過一審甚至二審訴訟結束后，原告專利權被全部無效或部分無效的情形。為盡量減少因權利不穩定性帶來的弊端，應當為被告提供必要的救濟途徑。最高人民法院《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》賦予專利侵權糾紛的被告在答辯期內享有向國家知識產權局專利復審委員會申請原告專利權無效的權利。在實用新型、外觀設計專利侵權案件中，如果被告在答辯期內向國家知識產權局專利復審委員會申請原告專利權無效，法院會根據無效請求所依據的對比文件，就無效理由是否充分、專利權是否穩定作出初步判斷，以決定是否中止訴訟。但當事人尤其是沒有委托專利代理人的，往往不清楚此項規定及其法律后果。司法解釋將其作為一項程序規定，這就要求法官在通知被告應訴時，應當明確告知被告，否則將視為程序違法，成為當事人的上訴、甚至二審法院發回重審的理由。

專利侵權案件的被告可以選擇多種抗辯理由，包括不侵權抗辯、公知技術抗辯、先用權抗辯、合同抗辯等。每一種抗辯理由都有其特定的含義和要求，選擇某一種抗辯理由往往直接涉及到對某一訴訟請求的承認或對某項實體權利的放棄，非知識產權法律專業人員很難準確把握。審理案件中經常遇到當事人將多

種互相矛盾的抗辯理由同時作為自己的答辯意見，在此情況下，法官必須向當事人詳盡解釋、說明，探求其真實意思，指導其準確選擇抗辯理由，維護其合法權益。

通過釋明應當使雙方當事人的訴辯能力等到平衡，最大限度地保護雙方當事人的合法權益，避免因一方當事人訴訟能力的欠缺而造成實質上的不公正，因此法官應當依據當事人的訴訟請求，公開、適度地就案件的程序、實體及法律適用進行釋明。也就是說，釋明要遵循一定的原則，控制在一定的尺度內，尊重當事人的處分權，恪守中立的原則，以提示性、啟發性和引導性的語言與當事人溝通，充分發揮釋明的積極作用。

三、正確劃分舉證責任

舉證責任的分配實際上是在訴訟當事人之間分配事實的真偽得不到證明所產生的敗訴風險，能否正確分配這種風險直接關系到實體法的立法目的能否在訴訟中得到正確實施。《民事訴訟法》第六十四條第一款規定，當事人對自己提出的主張有責任提供證據。《證據規定》第二條也規定，當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。這是舉證責任分配的基本原則，即通常所說的“誰主張、誰舉證”。根據這一原則，知識產權訴訟中，權利被侵害一方對其受侵害的事實負舉證責任，如果無法提供或舉證不力，則應承擔敗訴責任。但在知識產權侵權糾紛中，許多侵權證據是權利人無法接觸到的，如對于一項產品的制造方法專利，專利權人指控制造同樣產品的單位或個人侵犯其專利權，但專利權人無法進入被控侵權者的生產場地取得其制造方法方面的證據;再如，用于計算損失賠償數額的被控侵權者生產、銷售的財務帳目，也是權利人依靠自身力量無法取得的證據。如果此時仍按照舉證責任分配的一般原則以舉證不能為由判決權利人承擔敗訴結果，則顯失公平。《證據規定》中關于舉證責任倒置、防礙舉證的推定等規定可以解決知識產權訴訟中復雜的舉證責任分配問題。

1、舉證責任倒置

《專利法》第五十七條第二款、《證據規定》第四條第一款(一)均規定，因新產品制造方法發明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。類似的規定還有《商標法》第五十六條第三款，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。銷售商只有對侵權商品的制造商及進貨渠道盡到舉證責任后，才能免除其賠償責任。《著作權法》第十一條第四款規定，如無相反證明在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。該法第五十二條規定，復制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作行為有合法授權的，復制品的發行者或者電影或者以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的復制品的出租者不能證明其發行、出租的復制品有合法來源的，應當承擔法律責任。上述是知識產權法律對舉證責任倒置所做的特殊規定，通過舉證責任倒置將事實真偽不明情況下敗訴的風險重新在當事人之間進行了分配，間接改變了當事人之間的實體權利義務關系。由于舉證責任倒置可能帶來的嚴重后果，只有法律、法規有明確規定的情況下，才能將舉證責任倒置。但倒置并不意味著權利人完全不承擔舉證責任，權利人仍應就權利的存在、損害事實的發生等其他事實進行舉證。

2、防礙舉證的推定

《證據規定》第七十五條規定，有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立。在對立的雙方當事人之間，證據持有人持有對自己不利的證據，如果該證據是證明對方主張成立的證據，為了勝訴或避免敗訴，證據持有人一般不會提供此證據。為促進當事人在舉證責任負擔上的誠信，有必要通過推定，來轉移提供證據的責任。在推定一方待證事實成立的情況下，妨礙舉證的一方只有履行其提供證據的責任，才有可能避免對其不利的后果。如在計算機軟件侵權糾紛中，若想判斷兩軟件是否相同或相似以及相似比例，通常要將兩軟件的程序、文檔進行比對，軟件的源程序是最主要的比對依據。而源程序往往又是當事人自行保存，甚至予以保密，對方當事人是無法通過正當途徑自行獲得的。在一方指控另一方剽竊源程序時，法院可以要求被控方提供其源程序。如果其拒絕提供，法官會形成有利于指控方的心證，結合案件其他事實及證據，推定指控方主張成立。

3、舉證責任分配的自由裁量

《證據規定》第7條規定，在法律及司法解釋沒有具體規定，無法確定舉證責任承擔時，法院可以依據公平和誠實信用原則，綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔。該規定實際上賦予了法官在舉證責任分配上一定程度上的自由裁量權。一般情況下，舉證責任的分配是由訴訟法與實體法來決定的，但再完備的法律也無法窮盡現實生活中所發生的復雜的民事活動的類型，法律相對于飛速發展的社會總是滯后的。例如侵犯商業秘密案件中，某項產品的制造方法是商業秘密，被控侵權者的產品及制造方法與原告相同，此時要求權利人證明被控侵權者不正當地使用了其商業秘密顯然極為困難，甚至是不可能，那么，被控侵權者是否有責任舉證證明其產品制造方法的合法來源，《反不正當競爭法》及其他法律、司法解釋均沒有明確規定。這種情形下，法官可以依據公平原則和誠實信用原則，參照新產品方法發明專利中舉證責任分擔的規則，就特定事實要求被控侵權者承擔舉證責任，才能體現公平原則。

四、對鑒定結論及公證書的審核認定

知識產權案件證據判斷的核心是被控侵權產品是否落入權利人的保護范圍。對于外觀設計和相對簡單的實用新型專利案件，通過庭審及雙方當事人對技術的演示、說明，合議庭基本可以作出判斷，而對于一些較復雜的專利侵權案件和侵犯商業秘密案件，通常無法用一般的常識作出判斷，法官也不可能通曉審判中涉及的一切專業。因此法官要對專業性問題作出判斷，不得不依賴相關領域的專家協助進行鑒定，再根據鑒定結論對事實作出認定。例如專利、技術秘密案件中對產品、工藝、配方的鑒定，著作權、計算機軟件侵權案件中對創作內容是否抄襲的鑒定等。此類案件中，鑒定結論是定案的主要依據，決定著裁判方向。《證據規定》就鑒定的申請、鑒定機構的選擇、鑒定書的制作、鑒定人出庭質證等作了原則性的規定，明確了鑒定結論同其他證據一樣，需要質證才能作為認定案件事實的依據，但由于鑒定本身是鑒定人憑借自己的知識、經驗對被鑒定事物進行分析、判斷，因鑒定人主觀或者客觀原因，不可避免地會出現差錯，就需要法官在當事人對鑒定結論質證的基礎上，審查鑒定結論的論據是否充分、推論是否合理、證據與結論之間是否存在矛盾、鑒定人是否受到了外界影響等，從而決定是否采信鑒定結論。

司法實踐中針對不同類型的鑒定，有著不同的認定方式。對于客觀性鑒定，如確定產品的成分、含量、比例、測定產品的性能指標、檢索專利是否具備新穎性等，只要鑒定人的選任符合正當程序，委托事項明確，其鑒定結論通常較為客觀、權威，此類鑒定結果經質證后，可以直接作為判案依據。而對于主觀性鑒定，如產品(商品)是否等同(相似)、專利是否具有創造性、技術秘密是否被公知等，主要依賴鑒定人的學識、經驗、對技術和法律的理解，容易受主觀因素影響，必須慎重判斷，不能盲目采信、將審判權讓渡給鑒定機關。審判實踐中不采信或不全部采信鑒定結論的案例亦很常見。法院對鑒定結論的取舍應在判決書中作出說明、闡明理由。

由于知識產權侵權行為隱蔽性強，證據容易滅失，使知識產權訴訟證據的收集、固定比普通民事案件要困難得多，而當事人直接取證的障礙較大，其自行取得的證據的證明力有限，因此公證取證成為權利人最常選擇的方式。《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第八條規定，公證人員在未向涉嫌侵權的一方當事人表明身份的情況下，如實對另一方當事人以定購、現場交易等方式購買侵權復制品取得的證據和取證過程出具的公證書應當作為證據使用，有相反證據的除外。在專利侵權、商標侵權案件中同樣存在此種公證行為。

將公證書作為證據進行審查時，經常遇到當事人對公證書的合法性提出異議的情形。《公證程序規則》明確規定，公證事項由當事人住所地、法律行為或事實發生地的公證處管轄。有的公證處超越其地域管轄范圍進行公證，在程序上存在瑕疵，但此類公證書是否一定要認定為無效，法律、行政法規并無規定。通常公證書中會附有被告實施被控侵權行為的照片、錄像資料、銷售單據等，如果被告對此未提出實質性抗辯，則可以認定公證書載明的事實基本屬實，不宜機械地認定超越管轄的公證一概無效。

在網絡著作權侵權案件中，由于網頁的制作者可以隨時更改網頁，使得此類案件的證據更難以被客觀、及時地固定，權利人申請公證時，又會因公證員所使用的電腦不同而產生不同的后果，如果是在申請人指定的電腦上操作，難以排除其對網頁進行技術控制，無法保證公證的客觀性。如果被告對此提出異議，該

公證書的效力則不宜認定。有的原告采取引誘、欺騙或者其他非法方法收集證據，即使取得了公證書，因其行為違反了公平、誠實信用原則，也不宜直接認定。

對公證證據既不能盲目迷信，一概認定，也不能過于挑剔公證程序中的瑕疵，對公證書同樣要依據《證據規定》所確立的直接證據、優勢證據等規則，全面、綜合判斷，準確認定。

我國司法改革的目標是實現司法公正，程序公正是實現實體公正的前提。《證據規定》的實施為保障程序正義提供了良好的法律機制，深刻領會、靈活運用，有助于高質量地審理好知識產權這類特殊的民事案件。你好哦啊，

第五篇：《關于民事訴訟證據的若干規定》第九條的理解與適用

對《關于民事訴訟證據的若干規定》第九條的理解與適用

最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》（以下稱《規定》）第九條規定：“下列事實，當事人無須舉證證明：

（一）眾所周知的事實；

（二）自然規律及定理；

（三）根據法律規定或者已知事實和日常生活經驗法則，能推定出的另一事實；

（四）已為人民法院發生法律效力的裁判所確認的事實；

（五）已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實；

（六）已為有效公證文書所證明的事實。前款

（一）、（三）、（四）、（五）、（六）項，當事人有相反證據足以推翻的除外。” 根據這一規定，實際上是把載有人民法院已生效裁判確認事實的裁判文書作為民事訴訟的證據之一種來使用的，應屬民事訴訟證據書證之列。應當看到，這一規定對維護法院的司法權威，避免審判人員作出相互矛盾的裁判和重復勞動，降低案件當事人的訴訟成本都有一定的作用。但司法實踐中，依據已生效的裁判文書所確認的事實作為定案的依據，仍有不少問題值得研究，有必要區分不同情況進行處理。比如，在一方當事人對已生效裁判所確認的事實提出異議或法院在審核證據時認為已生效裁判所確認的“事實”與本庭認定的未決案件事實(以下稱本案事實)有矛盾的情況下就更應該慎重對待，以防止如果已生效裁判確認的事實確有錯誤時以之作為確認本案事實的依據可能出現一錯皆錯的多米諾骨牌效應，既對當事人的利益造成損害，又有損于法律的尊嚴。

一、對以已生效裁判確認的事實作為認定本案事實依據的局限性之認識

審判實踐中，以已生效裁判確認的事實作為本案事實依據有一定的局限性。

首先是時間性上的局限性

已生效法律文書所確認事實與本案的法律事實之間有時間上差異。而每一法律事實的發生均有很強的時效性。有些“事實”盡管當事人對其有疑議，但因時過境遷，往往無法收集到必要的證據，對其進行證明，可能因此而喪失了舉證的機會，對其合法權益造成一定的影響。再者,有些事實發生時受客觀環境因素的制約,不可能完全被人們所認知,而隨著時間的推移才逐漸顯現出其本質,給人們造成認識上的差異。

其二，法官對法律事實認知程度上的差異

誠然，對案件事實認定不可能做到完全的客觀真實，因為客觀事物不可能再現，所以，法官運用證據對案件事實進行證明所追求的不是絕對的客觀真實而是相對的法律真實。這已成為現代訴訟證據學的經典理論，而運用證據對案件事實進行論證、推理、判斷就是法官追求法律真實的過程。由于法官的專業知識、業務技能、個人素質、世界觀、方法論等各方面的差異，必然存在著對法律真實認知上的差異，法官自由心證所形成的結果是不可能完全一致的。

其三、案件其他證據與已生效裁判確認的事實和本案事實之間的關聯程度上存在差異

證據對此案事實與彼案事實的證明力因案情的不同而有所不同，千案千面，有的可能是決定作用（近因），有的可能是次要作用（間接力），不宜不加區別地予以認定。鑒于以上諸點差異，故筆者認為，在運用已生效裁判文書所確認的事實作為認定本案事實的依據的時候，法院應當對此事實進行全面地審查，找出其內在聯系，根據其與本案的關聯程度予以分析、認定，不宜簡單地照搬照抄。既不能在案件事實清楚的情況下，對一方當事人提出的異議一概予以支持，無謂地加重對方當事人的舉證負擔，也不能在案件事實尚存疑點的情況下，對當事人的異議不予理睬，不加分析地對事實進行認定，影響對案件的正確裁量。

二、當事人一方對已生效裁判文書所確認的事實提出異議的，法庭應當對確認事實所依據的證據進行重新質證。在訴訟過程中，一方當事人向法庭提出以已生效裁判所確認的事實來證實自己的主張或法院直接以上述已生效裁判確認的事實作為本案定案的事實依據，如果對方當事人對此無異議，那么，提出主張的當事人可以免除舉證責任，即“無須舉證證明”，作為本案的待證事實就成為了已證事實,法庭在庭審中對有關證據可不再予以質證，可以以此“事實”直接作為本案的事實予以認定。但如果對方當事人對此“事實”提出異議甚或一并舉出相反證據的，法庭就應當審查其異議是否成立,其所舉的相反證據的證明效力是否足以推翻已被確認的事實,而不應置當事人的異議于不顧，不對相關證據進行綜合審查、質證而直接對“事實”予以認定。

對一方當事人提出異議的，法庭可以根據案情的需要要求主張權利方就此事實重新舉證，按《規定》的要求重新確定舉證范圍和舉證期限，并結合證據與證據之間的相互關聯性進行綜合審查。而當法庭根據本案的證據對本案事實作出了與已生效裁判確認的事實不一致認定時，當事人不愿再行舉證的，如該證據對案件事實的認定有直接影響，應明確告知其如不提供證據可能承擔的不利后果，不能免除主張權利方的舉證責任。

對一方當事人舉出相反的證據對已生效裁判所確認的事實進行反證的，應當對其所舉證據進行質證，找出證據與證據之間的矛盾沖突點，運用證據規則的規定和邏輯推理的方法進行綜合判斷。如果當事人所舉證據足以推翻該“事實”的，應實事求是地予以認定，依據《規定》和對本案事實的認定對案件作出裁判。

三、本案裁判能否直接改變已生效裁判所確認的事實？

這實際上是本案裁判文書在發現已生效裁判確認的事實確有錯誤時的表述問題。當事人對前案事實無異議的或雖有異議但未獲法庭支持的，本案裁判文書的表述較為簡單，實際上是把前案確認的事實作為證據加以采信就可以了。如果在審理過程中發現當事人有相反證據足以推翻已生效裁判確認的事實，已生效裁判確認的事實確有錯誤的，其表述方法就應該采取另一種表述方式。一般情況下，案件事實認定錯誤，導致裁判結果錯誤，應當通過審判監督程序予以解決。如案件已進入審判監督程序的，應先裁定終止原裁判的執行，所以已被提起再審的案件其效力已經終止，此不必論述。對雖發現錯誤但尚未提起再審的案件，不宜在本案裁判文書中直接對其進行論證、否定，以免在審判監督程序尚未啟動的情況下，以本案事實否定了前案的事實，造成兩份法律文書沖突的現象，有損法律的嚴肅性。

遇此情況，審判人員可以通過對當事人重新舉證并對相關證據進行重新質證情況的表述，綜合全案證據，結合案件實際情況作出對本案事實的認定，而無須先駁后立。

審判人員如發現已生效裁判確有錯誤的，應依法定程序報請本院院長提起再審。對其他法院的法律文書確有錯誤的也應實事求是地向其提出建議，以維護法律的尊嚴。

（作者單位：江蘇省徐州市云龍區人民法院）