第一篇：2011年保成關于兩個證據規定的解讀-顧永忠講義

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關于兩個證據規定的解讀

中國政法大學教授 顧永忠

如果你希望成功，當以恒心為良友，以經驗為參謀，以當心為兄弟，以希望為哨兵。——愛迪生

一、兩個證據規定的背景及意義

二、《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》解讀

（一）關于“一般規定”（第1條—第5條）

第1條：辦理死刑案件，必須嚴格執行刑法和刑事訴訟法，切實做到事實清楚，證據確實充分，程序合法，采用法律正確，確保案件質量。

本條對辦理死刑案件（也包括其他刑事案件）確定被告人有罪提出了總體上的質量標準：（1）嚴格依法（刑法、刑事訴訟法）辦案（辦案依據）；（2）事實清楚，證據確實充分（認定事實要求）；（3）程序合法（訴訟程序要求）；（4）適用法律正確（適用法律要求）

第2條：認定案件事實，必須以證據為依據。本條確立了證據裁判原則，其要點是：

（1）認定案件事實，必須要有證據；無證據，不能認定案件事實； 注：此處指有罪的案件事實，須有證據，非指無罪的案件。

（2）認定案件事實的“證據”，必須具有證據能力且經法定程序查證屬實（有證明力）；（3）只有具有證據能力且經查證屬實（有證明力）的證據才能作為“定案根據”。注：“證據”與“定案根據”的聯系與區別。

第3條：偵查人員、檢察人員、審判人員應當嚴格遵守法定程序，全面客觀地收集、審查、核實和認定證據。

權威解釋認為本條確立了程序法定原則，其要點是：

（1）公、檢、法三機關收集、審查、核實和認定證據必須全面、客觀，嚴格遵守法定程序；

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（2）不遵守法定程序或違反法定程序獲取、認定證據，要受到相應的制裁。

第4條：經過當庭出示、辨認、質證等法庭調查程序查證屬實的證據，才能作為定罪量刑的根據。本條確立了證據質證原則（也稱：未經質證不得認證原則），其要點是：（1）任何證據須經法庭調查程序進行質證；

（3）只有經法庭調查程序查證屬實的證據，才能作為定罪量刑的根據。

第5條：辦理死刑案件，對被告人犯罪事實的認定，必須達到證據確實充分。證據確實、充分是指：

（一）定罪量刑的事實都有證據證明；

（二）每一個定案的證據均已經法定程序查證屬實；

（三）證據與證據之間、證據與案件之間不存在矛盾或者矛盾得以合理排除；

（四）共同犯罪案件中，被告人的地位、作用均已查清；

（五）根據證據認定案件事實的過程符合邏輯和經驗規則，由證據得出的結論為唯一結論。本條第1款、第2款明確了作為定罪證明標準的“證據確實、充分”的內涵和外延，其要點是：（1）

（一）和

（四）是對“證據充分”的要求，是證明標準的外延；（2）

（二）、（三）、（五）是對“證據確實”的要求，是證明標準的內涵。

辦理死刑案件，對于以下事實的證明必須達到證據確實、充分：

（一）被指控的犯罪事實的發生；

（二）被告人實施了犯罪行為與被告人實施犯罪行為的時間、地點、手段、后果以及其他情節；

（三）影響被告人定罪的身份情況；

（四）被告人有刑事責任能力；

（五）被告人的罪過；

（六）是否共同犯罪及被告人在共同犯罪中的地位、作用；

（七）對被告人從重處罰的事實。

本條第3款明確了死刑案件定罪科刑證明標準所要求的證明對象，實際上是回應第2款

（一）“定罪量刑的事實都有證據證明”，指出死刑案件應當證明哪些案件事實，其中

（一）至

（五）都是定罪事實，（六）和

（七）是量刑事實。

（二）關于“證據的分類審查與認定”（第6條-第31條）1．對物證、書證的審查與認定（第6條—第10條）

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第6條—第10條對物證、書證的審查與認定作出了以下規定：

（1）要審查物證、書證是否為原物、原件或與原物、原件是否相符；-----審查方式：辨認、核實、鑒定、其他-----審查后的認定處理（第8條）：

·經審查系原物、原件或與原物、原件相符的，可作為定案根據；

·經審查物證、書證的照片、錄像、副本、復制件與原物、原件不相符的，不能作為定案根據（2）要審查物證、書證的收集程序、方式是否符合法律及有關規定-----審查的內容：

·審查物證、書證的來源：是否有證明物證、書證或物證、書證照片、錄像、副本、復制品（件）等來源的相關筆錄、清單、說明等

·審查證明物證、書證來源的筆錄、清單、說明等文書的形式和內容是否符合要求；-----審查后的認定處理（第9條）：

·經審查，應附有而實際未附有證明物證、書證來源的相關筆錄、清單，所涉物證、書證不能作為定案的根據；

·經審查，物證、書證的收集程序、方式存在瑕疵，經有關辦案人員補正或作出合理解釋，物證、書證可以采用；

·經審查，物證、書證的來源及收集過程有疑問，不能做出合理解釋的，該物證、書證不能作為定案的根據。

（3）要審查物證、書證在收集、保管及鑒定過程中是否受到破壞或者改變。（4）要審查物證、書證與案件事實有無關聯 如現場發現的指紋、毛發、體液與被告人有無關系？

（5）要審查本案已收集的物證、書證是否合面，是否有遺漏，如果發現有遺漏，應當補充收集、調取。2．對證人證言（被害人陳述）的審查認定（第11條—第17條）審查的內容（第11條）：

①證人的作證資格：證人年齡、認知水平、表達能力、生理、精神狀態； ②證人與案件當事人、案件處理結果有無利害關系； ③證人對所做證言內容是否直接感知；

④證人作證是否受到暴力、威脅、引誘、欺騙及其他非法手段；

⑤證人證言的取得是否符合法定程序要求，如個別進行、核對確認后再簽字等； ⑥證人證言之間及與其他證據之間能否相互印證，有無矛盾。

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審查后的認定處理（第12條——第16條）：

①以暴力、威脅等非法手段取得的證人證言，不能作為定案的根據； ②處于明顯不能作證狀態、不能正確表達的證人證言，不能作為定案的根據；

③證人的猜測性、評論性、推斷性證言，不能作為證據使用，但根據一般生活經驗判斷符合事實的除外； ④詢問證人未個別進行、書面證言未經證人核對確認并簽字、應當提供翻譯而沒有提供的證人證言，不能作為定案的根據；

⑤具有瑕疵的證人證言經辦案人員補正或作出合理解釋，可以采用為證據。

⑥控辯雙方對證人證言有異議，且對定罪量刑有重大影響，或者法院認為應當出庭作證的，證人應當出庭作證；經通知而不出庭證人的書面證言經質證無法確認的，不能作為定案的根據；

——證人出庭作證必要時可采取保護性措施； ——證人作證應當保守國家秘密和個人隱私。

⑦證人出庭證言與庭前證言相矛盾，證人如能做出合理解釋，并有相關證據印證的，應當采信庭審證言； ⑧對未出庭證人的書面證言，應聽取控辯雙方意見，并結合其他證據綜合判斷。未出庭證人證言出現矛盾，不能排除矛盾且無證據印證的，不能作為定案的根據。

3．對被告人供述和辯解的審查、認定（第18條——第22條）審查的內容（第18條）：

①訊問的時間、地點、訊問人的身份、人數及訊問對象等是否符合法律及有關規定； ②訊問筆錄的制作、修改及有關事項是否符合法律及有關規定；

③訊問特定人員（聾啞人、少數民族、外國人、未成年人）是否符合法律及有關規定； ④被告人的供述是否以刑訊逼供等非法手段獲取；

⑤被告人的供述是否前后一致，有無反復及其原因；應當入卷的供述和辯解是否入卷，原因何在？ ⑥被告人的辯解是否符合案情和常理，有無矛盾；

⑦被告人的供述和辯解與同案犯的供述和辯解以及其他證據能否相互印證、有無矛盾。

審查后的認定處理（第19條----第22條）：

①采用刑訊逼供等非法手段取得的被告人供述，不能作為定案的根據；

②未經本人核對確認并簽字，或應當提供翻譯而未提供形成的被告人供述，不能作為定案根據； ③訊問筆錄有瑕疵，經辦案人員補正或作出合理解釋的，可以采用；

④對被告人的供述和辯解應當結合全案證據進行審查，對其庭上與庭前不一致的，區分不同情況加以處理

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——庭前供述一致，庭上翻供，但不能合理說明翻供理由或其辯解與全案證據相矛盾，庭前供述與其他證據能相互印證的，可采信庭前供述；

——庭前供述和辯解出現反復，但庭審中供認且與其他證據能夠印證，可采用庭審供述；

——庭前供述和辯解出現反復、庭審中不供認，且無其他證據與庭前供述印證，不能采信庭前供述。

4．對鑒定意見的審查認定（第22條——第24條）審查的內容（第23條）：

對鑒定意見應當著重審查以下內容：

（一）鑒定人是否存在應當回避而未回避的情形。

（二）鑒定機構和鑒定人是否具有合法的資質。

（三）鑒定程序是否符合法律及有關規定。

（四）檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律及有關規定，與相關提取筆錄、扣押物品清單等記載的內容是否相符，檢材是否充足、可靠。

（五）鑒定的程序、方法、分析過程是否符合本專業的檢驗鑒定規程和技術方法要求。

（六）鑒定意見的形式要件是否完備，是否注明提起鑒定的事由、鑒定委托人、鑒定機構、鑒定要求、鑒定過程、檢驗方法、鑒定文書的日期等相關內容，是否由鑒定機構加蓋鑒定專用章并由鑒定人簽名蓋章。

（七）鑒定意見是否明確。

（八）鑒定意見與案件待證事實有無關聯。

（九）鑒定意見與其他證據之間是否有矛盾，鑒定意見與檢驗筆錄及相關照片是否有矛盾。

（十）鑒定意見是否依法及時告知相關人員，當事人對鑒定意見是否有異議。

審查后的認定處理（第24條）：

鑒定意見具有下列情形之一的，不能作為定案的根據：

（一）鑒定機構不具備法定的資格和條件，或者鑒定事項超出本鑒定機構項目范圍或者鑒定能力的；

（二）鑒定人不具備法定的資格和條件、鑒定人不具有相關專業技術或者職稱、鑒定人違反回避規定的；

（三）鑒定程序、方法有錯誤的；

（四）鑒定意見與證明對象沒有關聯的；

（五）鑒定對象與送檢材料、樣本不一致的；

（六）送檢材料、樣本來源不明或者確實被污染且不具備鑒定條件的；

（七）違反有關鑒定特定標準的；

（八）鑒定文書缺少簽名、蓋章的；

（九）其他違反有關規定的情形。

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對鑒定意見有疑問的，人民法院應當依法通知鑒定人出庭作證或者由其出具相關說明，也可以依法補充鑒定或者重新鑒定。

5．對勘驗、檢查筆錄的審查、認定（第25條——第26條）審查的內容（第25條）：

對勘驗、檢查筆錄應當著重審查以下內容：

（一）勘驗、檢查是否依法進行，筆錄的制作是否符合法律及有關規定的要求，勘驗、檢查人員和見證人是否簽名或者蓋章等。

（二）勘驗、檢查筆錄的內容是否全面、詳細、準確、規范：是否準確記錄了提起勘驗、檢查的事由，勘驗、檢查的時間、地點，在場人員、現場方位、周圍環境等情況；是否準確記載了現場、物品、人身、尸體等的位置、特征等詳細情況以及勘驗、檢查、搜查的過程；文字記載與實物或者繪圖、錄像、照片是否相符；固定證據的形式、方法是否科學、規范；現場、物品、痕跡等是否被破壞或者偽造，是否是原始現場；人身特征、傷害情況、生理狀況有無偽裝或者變化等。

（三）補充進行勘驗、檢查的，前后勘驗、檢查的情況是否有矛盾，是否說明了再次勘驗、檢查的緣由。

（四）勘驗、檢查筆錄中記載的情況與被告人供述、被害人陳述、鑒定意見等其他證據能否印證，有無矛盾。

審查后的認定處理（第26條）：

——勘驗、檢查筆錄存在明顯不符合法律及有關規定的情形，并且不能作出合理解釋或者說明的，不能作為證據使用。

——勘驗、檢查筆錄存在勘驗、檢查沒有見證人的，勘驗、檢查人員和見證人沒有簽名、蓋章的，勘驗、檢查人員違反回避規定的等情形，應當結合案件其他證據，審查其真實性和關聯性。

6、對視聽資料的審查、認定（第27條——第28條）審查的內容（第27條）：

對視聽資料應當著重審查以下內容：

（一）視聽資料的來源是否合法，制作過程中當事人有無受到威脅、引誘等違反法律及有關規定的情形；

（二）是否載明制作人或者持有人的身份，制作的時間、地點和條件以及制作方法；

（三）是否為原件，有無復制及復制份數；調取的視聽資料是復制件的，是否附有無法調取原件的原因、制作過程和原件存放地點的說明，是否有制作人和原視聽資料持有人簽名或者蓋章；

（四）內容和制作過程是否真實，有無經過剪輯、增加、刪改、編輯等偽造、變造情形；

（五）內容與案件事實有無關聯性。

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審查的方式（第27條）：

——對視聽資料有疑問的，應當進行鑒定；

——應當結合案件其他證據，審查其真實性和關聯性。

審查后的認定處理（第28條）：

具有下列情形之一的視聽資料，不能作為定案的根據：

（一）視聽資料經審查或者鑒定無法確定真偽的；

（二）對視聽資料的制作和取得的時間、地點、方式等有異議，不能作出合理解釋或者提供必要證明的。

7．對三種特殊證據材料的審查、認定（第29條——第31條）（1）對電子證據的審查認定（第29條）：

對于電子郵件、電子數據交換、網上聊天記錄、網絡博客、手機短信、電子簽名、域名等電子證據，應當主要審查以下內容：

（一）該電子證據存儲磁盤、存儲光盤等可移動存儲介質是否與打印件一并提交；

（二）是否載明該電子證據形成的時間、地點、對象、制作人、制作過程及設備情況等；

（三）制作、儲存、傳遞、獲得、收集、出示等程序和環節是否合法，取證人、制作人、持有人、見證人等是否簽名或者蓋章；

（四）內容是否真實，有無剪裁、拼湊、篡改、添加等偽造、變造情形；

（五）該電子證據與案件事實有無關聯性。審查方式：

——對電子證據有疑問的，應當進行鑒定。

——對電子證據，應當結合案件其他證據，審查其真實性和關聯性。

（2）對辨認筆錄的審查、認定（第30條）：

偵查機關組織的辨認，存在下列情形之一的，應當嚴格審查，不能確定其真實性的，辨認結果不能作為定案的根據：

（一）辨認不是在偵查人員主持下進行的；

（二）辨認前使辨認人見到辨認對象的；

（三）辨認人的辨認活動沒有個別進行的；

（四）辨認對象沒有混雜在具有類似特征的其他對象中，或者供辨認的對象數量不符合規定的；尸體、場所等特定辨認對象除外。

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（五）辨認中給辨認人明顯暗示或者明顯有指認嫌疑的。

有下列情形之一的，通過有關辦案人員的補正或者作出合理解釋的，辨認結果可以作為證據使用：

（一）主持辨認的偵查人員少于二人的；

（二）沒有向辨認人詳細詢問辨認對象的具體特征的；

（三）對辨認經過和結果沒有制作專門的規范的辨認筆錄，或者辨認筆錄沒有偵查人員、辨認人、見證人的簽名或者蓋章的；

（四）辨認記錄過于簡單，只有結果沒有過程的；

（五）案卷中只有辨認筆錄，沒有被辨認對象的照片、錄像等資料，無法獲悉辨認的真實情況的。；

（3）對破案經過說明材料的審查、認定（第31條）

審查的內容：對偵查機關出具的破案經過等材料，應當審查是否有出具該說明材料的辦案人、辦案機關的簽字或者蓋章。

審查后處理：對破案經過有疑問，或者對確定被告人有重大嫌疑的根據有疑問的，應當要求偵查機關補充說明。

（三）關于“證據的綜合審查和運用”（第32條-第40條）（1）對“證據證明力”的審查判斷（第32條）

如何審查：對證據的證明力，應當結合案件的具體情況，從各證據與待證事實的關聯程度、各證據之間的聯系等方面進行審查判斷。

如何認定：證據之間具有內在的聯系，共同指向同一待證事實，且能合理排除矛盾的，才能作為定案的根據。

（2）運用間接證據定罪的標準（第33條）

沒有直接證據證明犯罪行為系被告人實施，但同時符合以下五個條件的可以認定被告人有罪：

（一）據以定案的間接證據已經查證屬實；

（二）據以定案的間接證據之間相互印證，不存在無法排除的矛盾和無法解釋的疑問；

（三）據以定案的間接證據已經形成完整的證明體系；

（四）依據間接證據認定的案件事實，結論是唯一的，足以排除一切合理懷疑；

（五）運用間接證據進行的推理符合邏輯和經驗判斷。根據間接證據定案的，判處死刑應當特別慎重。

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（3）根據被告人供述定罪的口供補強規則（第34條）在以下條件下可以認定被告人有罪：

——根據被告人的供述、指認提取到了隱蔽性很強的物證、書證； ——提取的物證、書證與其他證明犯罪事實發生的證據能夠互相印證； ——能夠排除本案中具有串供、逼供、誘供而導致被告人供述、指認的可能性。（4）特殊偵查措施所獲證據的審查、認定（第35條）

證據能力：偵查機關依照有關規定采用特殊偵查措施取的的物證、書證及其他證據材料具有證據能力（證據資格）

證明力：上述證據材料經法庭查證屬實，可以作為定案的根據；法庭依法不公開特殊偵查措施的過程及方法

（5）對酌定量刑情節的審查、認定（第36條）

審查前提：對被告人作出有罪認定，除審查被告人的法定量刑情節外，還要審查有關酌定量刑情節； 酌定量刑情節范圍：

（一）案件起因；

（二）被害人有無過錯及過錯程度，是否對矛盾激化負有責任及責任大小；

（三）被告人的近親屬是否協助抓獲被告人；

（四）被告人平時表現及有無悔罪態度；

（五）被害人附帶民事訴訟賠償情況，被告人是否取得被害人或者被害人近親屬諒解；

（六）其他影響量刑的情節。

審查后的處理：

·既有從輕、減輕處罰等情節，又有從重處罰等情節的，應綜合考慮； ·不能排除被告人具有從輕、減輕處罰情節的，判處死刑應特別慎重。

（6）對特殊言詞證據的慎重使用（第37條）

對下列兩類證據應當慎重使用，有其他證據印證的，可以采用：

——生理上、精神上有缺陷、但尚未喪失正確認知、正確表達能力的被害人、證人、被告人對案件所做的陳述、證言和供述；

——與被告人有利害關系的證人對被告人作出的有利證言或不利證言。

（7）法庭對有疑問證據的處理（第38條）法庭對證據有疑問的，可采取以下方式處理：

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——告知控辯雙方補充證據或作出說明；

——確有必要的，宣布休庭，對有疑問證據進行調查核實； ——庭外調查核實證據，必要時可通知檢、辯參加，并記錄在案；

——控辯雙方補充的證據或法庭調查核實取得的證據，可庭外征求檢、辯意見，意見不一致，有一方提出要求的，應當開庭調查。

（8）對被告人實施犯罪時是否已滿18周歲的審查、認定（第40條）——一般應以戶籍證明作為認定依據；

——對戶籍證明有異議，并有其他已查實的出生證明文件、無利害關系人的證言等證明被告人不滿18周歲的，應認定被告人不滿18周歲；

——沒有戶籍證明及出生證明文件，應根據人口普查登記、無利害關系人的證言等證據綜合判斷，必要時可進行骨齡鑒定，作為判斷年齡的參考；

——不能排除證據之間的矛盾，無確實證據證明被告人實施被指控的犯罪時已滿18周歲且確實無法查明的，不能認定其已滿18周歲。

三、《關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》解讀

（一）關于非法言詞證據的界定及排除原則（第1條、第2條）

1．第1條：采用刑訊逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法手段取得的證人證言、被害人陳述，屬于非法言詞證據。

本條是對“非法言詞證據”的界定，其要點是：

·采用刑訊逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人的陳述； ·采用暴力、威脅等非法手段取得的證人證言、被害人陳述。

2．第2條：經依法確認的非法言詞證據，應當予以排除，不能作為定案的根據。本條確立了依法排除非法言詞證據的原則，其要點是： ——排除的對象“非法言詞證據”；

——排除的條件：非法言詞證據須“經依法確認”；

——排除的含義：不能作為定案的根據，即不具有證據能力，不能作為證據進入法庭調查。

（二）關于人民檢察院排除非法言詞證據的職責（第3條）

第3條：人民檢察院在審查批準逮捕、審查起訴中，對于非法言詞證據應當依法予以排除，不能作為批準逮捕、提起公訴的依據。

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本條確立了人民檢察院應當依法排除非法言詞證據的職責，具有中國特色，其要點是： ——排除的訴訟環節：審查批準、審查起訴中； ——排除的對象：非法言詞證據；

——排除的性質：法定職責，應當依法排除；

——排除的含義：不能作為批準逮捕、提起公訴的根據。

（三）關于排除非法口供調查程序的啟動（第4條、第5條、第6條）——啟動主體：被告人、辯護人 ——啟動時間：

·起訴書送達后，開庭前； ·開庭審理中，法庭辯論結束前。——啟動方式：

·開庭前：被告人以書面或口頭通過法院工作人員、辯護人筆錄提出，法院應將書面意見或筆錄復印件交人民檢察院；

·開庭中：被告人、辯護人以口頭或書面形式提出。

——啟動根據：被告人及其辯護人提出審前供述是非法取得的，應當提供涉嫌非法取證的人員、時間、地點、方式、內容等相關線索或者證據。

（四）關于排除非法口供的調查程序（第5條、第7條-第11條）

第5條、第7條至第11條對一審程序中法院如何就非法口供問題展開調查做了規定，其要點是： 1．初步調查：

——無論開庭前提出，還是開庭中提出非法口供排除要求，法庭在公訴人宣讀起訴書之后，應當先行當庭調查（第5條）；

——經審查，法庭對被告人庭前供述取得的合法性沒有疑問的，進入正常法庭調查程序，對起訴書指控的犯罪事實進行調查；

——經審查，法庭對被告人開庭前供述取得的合法性有疑問的，進入專門調查程序。2．控方舉證對庭前供述取得的合法性予以證明，證明手段如下： ——向法庭提供訊問筆錄、原始的訊問過程錄音、錄像或其他證據； ——通知訊問時其他在場人員或其他證人出庭作證；

——以上舉證仍不能排除刑訊逼供嫌疑的，通知訊問人員出庭作證；

——公訴人提供的未經訊問人員簽名或者蓋章，只蓋有公章的說明材料，不能作為取證合法性的證據； ——公訴人當庭不能舉證的，可根據刑訴法第165條的規定，建議法庭延期審理。

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3．控、辯雙方圍繞口供合法性問題進行質證、辯論 4．法庭處理

（1）對程序問題的處理：

——法庭對于控辯雙方提供的證據有疑問的，可以休庭，對證據調查核實，必要時通知檢察人員、辯護人到場；

——庭審中公訴人表示需補充偵查提供新證據，建議延期審理的，法庭應當同意；

——被告人及辯護人申請通知訊問人員、訊問時其他在場人員、其他證人到庭作證，法庭認為有必要的，可以延期審理；

（2）對庭前口供合法性問題的處理：

在以下情形下，被告人庭前供述可以作為證據進入正常調查程序，當庭宣讀、質證： ——被告人及辯護人未提供非法取證的相關線索或證據的；

——被告人及辯護人已提供上述線索或證據，法庭對被告人庭前供述取得的合法性沒有疑問的； ——公訴人提供的證據確實充分，能夠排除被告人審前供述屬非法取得的；

——但當庭宣讀的被告人審前供述，應當結合被告人當庭供述以及其他證據確定能否作為定案的根據；

在以下情形下，被告人的庭前供述依法排除，不能作為定案的根據：

——對被告人庭前供述的合法性公訴人不能提供證據加以證明，或者已提供的證據不夠確實充分的。

（五）關于二審程序對非法口供問題的處理（第12條）

本條專門對二審程序中非法口供的排除問題做了規定，其要點是：

——處理前提：第一審法院對被告人及其辯護人提出的非法口供問題沒有審查，并以所涉被告人的庭前供述作為定案根據的；

——審查職責：第二審法院應當對被告人庭前供述的合法性進行審查；

——處理：檢察人員不提供證據加以證明或者提供的證據不夠確實、充分的，被告人該供述不能作為定案的根據。

（六）關于未到庭證人、被害人的書面證言，陳述是否非法取得的處理（第13條）——提出的主體：檢察人員、被告人、辯護人均可提出 ——提出的對象：未出庭證人、被害人的書面證言、書面陳述

——舉證責任：舉證方應當對所涉證人證言、被害人陳述取證的合法性予以證明 ——調查程序：法庭應參照上述有關規定進行調查處理。

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（七）關于非法實物證據的處理（第14條）

物證、書證的取得明顯違反法律規定，可能影響公正審判，應當予以補正或者作出合理解釋，否則，不能作為定案的根據。

四、兩個證據規定的施行

1、施行時間：兩個證據規定自2010年7月1日起施行。

2、適用范圍：

辦理死刑案件適用《關于死刑案件的證據規定》，辦理其他刑事案件，參照該《規定》執行。《關于排除非法證據的規定》適用于辦理所有刑事案件。

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