第一篇：【并購】外商股權并購與增資操作流程DOC

【并購】外商股權并購與增資操作流程

為防止歧義，本文中外商股權并購僅指外商認購境內公司股東現有股權，除非特別指出，不包括增資并購的情形。

外商股權并購并增資有兩種操作辦法，第一種方式股權并購與增資同時進行，這種方式是否可行需要和當地商務部門先行溝通，一些地區不允許股權并購與增資同時進行；第二種方式先完成股權并購后再另行增資。

一、股權并購與增資同時進行

(一)商務部門審批

1.外商股權并購境內企業同時增資應當首先獲得商務部門的批準，境內企業若為非商業企業，向商務部門提交的文件資料包括：

（1）

被并購企業依法變更為外商投資企業的申請書；

（2）

被并購企業股東一致同意外資公司并購并增資的決議；

（3）

轉讓股權協議以及認購境內公司增資協議；

（4）

并購后境內企業的公司章程（各地商務部門網站有模板）及其附件（董事、監事、法定代表人的委派書和高級管理人員的聘任書）；

（5）

在中國設立外商投資企業申請表（一些地區網站上可以下載，一些地區需要現場領取或填寫，網站上未必公布，需要就情況落實）；

（6）

被并購企業最近年度的審計報表；

（7）

被并購企業的資產評估報告；

（8）

經公證和依法認證的投資者的身份證明文件、開業證明和資信證明（具體而言，是境外公司的注冊證書、商業證書、股東名冊和董事名冊，一些地方要求四份材料均公證，操作之前一定要落實清楚）；

（9）

被并購境內公司所投資企業的情況說明，被并購公司及其境內投資公司的營業執照副本；

（10）被并購境內企業的職工安置計劃；

（11）債權債務處置協議或債權債務承繼承諾書；

（12）外國投資者對并購行為是否存在造成境內市場過度集中，妨害境內正當競爭、損害境內消費者利益的情況說明；

（13）關聯關系情況說明；

（14）外國投資者的《法律文件送達授權委托書》；

（15）工商局出具的被并購企業核準資料（即工商機讀登記資料）；

（16）涉及國有產權轉讓的，需提交國有資產管理部門的批準證明；

（17）被并購境內公司的環保審批文件、場地證明（國土證、房產證、租賃合同）。

在深圳市，股權并購還應當提交以下資料：

（18）外國投資者和被并購公司的股東名錄，各股東的身份證明和開業證明文件；

（19）填報《外商投資企業（臺港澳僑）批準證書存根》；

（20）被并購公司組織機構代碼證。

2.如果企業為商業企業，除此外，還應當提交：

（21）境外投資者最近一年的審計報告，成立不滿一年的可以不提供（深圳有此要求）；

（22）并購后企業的進出口商品目錄；

（23）場地使用證明和房屋租賃協議（這一條需要和當地政府落實，按照《外商投資指引手冊》，開設營業面積在3000平方米以下店鋪的不用提供，但現實中大多需要）；

（24）店鋪所在地政府商務主管部門出具的符合城市發展及城市商業發展要求的說明文件。

并購商業企業應該注意：零售店鋪：單一店鋪營業面積超過5000平方米，且店鋪數量超過3家，其外國投資者通過設立的外商投資商業企業在中國開設同類店鋪總數超過30家；單一店鋪營業面積超過3000平方米，店鋪數量超過5家，其外國投資者通過設立的外商投資商業企業在中國開設同類店鋪總數超過50家的零售項目的情況需要到商務部審批。

(二)外匯管理局各項核準

1.獲得《外商投資企業批準證書》后，被并購企業應當向外匯主管部門申請辦理外匯登記IC卡，并提交如下資料：

（1）

《外商投資企業外匯登記申請書》；

（2）

商務部門的批準證書和批復；

（3）

被并購境內企業的公司章程；

（4）

股權并購協議和增資協議；

（5）

原營業執照和組織機構代碼證；

（6）

《外商投資企業投資方基本情況登記表》及該表要求的相關資料；

該表要求外商投資企業提供各投資方的基本資料，包括：境內個人的身份證明；境內機構的營業執照和組織機構代碼證；境外個人的身份證明；境外機構的注冊文件或注冊證書。

（7）

被并購境內企業最近一期的驗資報告，會計師事務所最近一期審計報告或有效的資產評估報告；

（8）

如有國有股權轉讓的，需提交資產評估報告和國家資產管理部門的批準文件或產權交易鑒證書。

需要提交的各種表格和申請書見附件一。

2.辦理外匯登記IC卡后，被收購公司應該申請外匯管理局核準開立資本金賬戶，并提交如下資料：

（1）

書面申請（在一些地區為《關于申請資本金賬戶的報告》）；

（2）

外商投資企業外匯登記IC卡；

（3）

針對前述資料的補充。

獲得開戶核準件后，外商應當在銀行開立資本金賬戶，并向該賬戶支付其首期增資認繳，首期增資認繳不得低于其認繳總額的20%。首期出資到位后，應當進行驗資。

3.轉讓股權的公司原股東應當于企業獲得外匯登記證后，開立個人資產變現專用賬戶，以方便外國投資者向其支付股權轉讓對價，開立個人資產變現專用賬戶應當提交的資料包括：

（1）

書面申請（說明開立賬戶的用途，擬匯入此賬戶的資金來源）；

（2）

外商投資企業或境外投資企業的中方股東提供其外匯登記IC卡，境內中資機構提供工商營業執照副本，境內個人提供有效的身份證件；

（3）

其他可能的補充材料。

4.資本金到帳后，個人應向外匯管理局申請辦理資本金入賬核準，并提交以下資料：

（1）

書面申請；

（2）

《外商投資企業批準證書》和批復；

（3）

股權轉讓協議；

（4）

境內被收購企業最近一期的審計報告（若該企業原已是外商投資企業還應附上一年度外匯收支情況表審核報告）或有效的資產評估（涉及國有資產產權變動的轉股，應有所轄國有資產管理部門的批準文件或產權交易鑒證文件）；

（5）

銀行出具的外匯到賬通知書或證明文件；

（6）

針對前述材料應當提供的補充說明材料。

5.為證明外國投資者已經足額支付股權轉讓對價，外國投資者應當向外匯管理局申請辦理轉股收匯外資外匯證明，并提交以下資料：

（1）

外方自行提交或者委托中方提交的書面申請（注明有關賬戶開戶行、賬號、幣種、資金余額、結匯用途等股權購買金結匯方面的內容和轉股收匯外資外匯登記的申請），外方委托中方提交申請的，還應提交相關的委托書；股權購買對價分期支付的，另須審核分期支付的說明，說明中應包括分期付款的進度、已付金額和應付金額；

（2）

股權轉讓協議；

（3）

股權轉讓決議；

（4）

商務部門批準證書和批復；

（5）

被收購企業的外匯登記證復印件；

（6）

外匯局要求的其他資料。

(三)工商行政管理局登記

外國投資者的首期增資認繳入賬后，被投資企業應當聘請合格的機構進行驗資。然后向工商登記管理機關申請工商登記，一般情況，申請工商登記按照變更辦理即可，但是一些地方（福建）需要提交設立登記表中的基本信息，總而言之一般情況下，交資料如下：

1．一般基本資料

（1）

申請報告；

（2）

《外商投資企業批準證書》和批復；

（3）

境內公司股東會決議；

（4）

修改后的公司章程；

（5）

營業執照正本和全部副本；

（6）

經辦人身份證明，由企業登記代理機構代理的，同時提交企業登記代理機構營業執照；

（7）

企業申請登記委托書；

（8）

外國投資者簽署的《法律文件接受委托書》；

（9）

外國投資者的主體資格證明（工商局會留下一份原件）和銀行資信證明。

2．由于股權并購需要提交的資料

（1）

外商投資的公司變更登記（備案）申請書（股權變更，董事監事經理法定代表人變更備案）；

（2）

《股權轉讓協議》；

（3）

如果股權轉讓后董事、監事、經理和法定代表人變更，應當備案登記，并將董事、監事、經理以及法定代表人的任職文件作為章程的附件。

3．由于增資需要提交的資料

（1）

外商投資的公司變更登記（備案）申請書（增加注冊資本和投資總額）；

（2）

驗資證明；

（3）

首期出資為非貨幣出資的，應當提交已辦理其財產權轉讓手續的證明文件。

辦理工商登記，一定需要先和當地工商部門溝通，是辦理設立登記還是變更登記，目前已知福建泉州辦理設立和變更登記，廣東惠州辦理變更登記。辦理變更登記一般情況下，何種變更填寫何種變更登記申請表（股權變更申請表見附件五，注冊資本和投資總額變更申請表見附件六），但是深圳使用統一的變更登記表（申請表見附件七）。

二、先并購再增資

先股權并購后增資的情況，應當先行按照附件二：《外資并購流程》，完成股權并購，之后再進行增資，注意目前這種方式是福建晉江唯一接受的方式。就增資而言，流程如下：

(一)商務部門批準

向商務部門申請增加注冊資本和投資總額的申請材料如下：

（1）

企業董事長簽署的增資申請報告；

（2）

企業董事會關于增資的決議；

（3）

有關增資的可行性研究報告；

（4）

各方投資者就增資事項（增資方式、期限等）簽訂的補充合同、章程；

（5）

企業成立批文及其他變更批文；

（6）

經審批機關批準的合同、章程；

（7）

企業法人營業執照（副本）；

（8）

企業批準證書原件；

（9）

填報《外商投資企業（臺港澳僑）批準證書存根》；

（10）

中國注冊會計師事務所出具的企業已有的最近的驗資報告（企業法人營業執照上顯示注冊資本已繳足的企業免交）。

(二)外匯局

1.獲得最新的《外商投資企業批準證書》和批復后，公司應當向外匯管理局申請辦理增資變更申請，并提交以下資料：

（1）

增資變更登記申請表；

（2）

外商投資企業外匯登記IC卡；

（3）

《外商投資企業批準證書》以及批復；

（4）

經批準生效的原合同及修訂合同（外商獨資企業除外），原章程及修訂章程；

（5）

《外商投資企業投資方基本情況登記表》及該表要求的相關資料；如境外投資方法定代表人國籍為中國，需提供投資方法定代表人身份證明復印件；

（6）

其他補充資料。

2.如果公司尚未開立資本金賬戶，按照上文所述開立資本金賬戶的方式開戶（在申請報告中需載明開立的目的）；如果公司已經開立，由于賬戶限額原因，需要辦理資本金賬戶變更申請，并提交如下資料：

（1）

資本金賬戶變更申請表；

（2）

外商投資企業外匯登記IC卡；

（3）

持有原紙質國家外匯管理局資本項目外匯業務核準件的企業，在申請時應提交原紙質核準件企業留存聯及銀行留存聯（原件）；

（4）

其他補充資料。

以上申請表格和文件的范本和模板見附件三和附件四。開立資本金賬戶后，外方投資者向該賬戶打入首期認繳增資，并進行驗資。

(三)工商局變更登記

首期出資驗資后，公司應當進行工商變更登記，并提交以下材料：

（1）

法定代表人簽署的《外商投資的公司變更（備案）登記申請書》；

（2）

《企業法人營業執照》正本和全部副本；

（3）

經辦人身份證明；由企業登記代理機構代理的，同時提交企業登記代理機構營業執照；

（4）

企業申請登記委托書；

（5）

董事會/股東會決議；

（6）

新的《外商投資企業批準證書》及新的批復；

（7）

審批機關批準的章程修正案；

（8）

被投資者主體資格證明或自然人身份證明；

（9）

外方投資者簽署的《法律文件送達授權委托書》及被授權人的主體資格證明或自然人身份證明；

（10）依法設立的驗資機構出具的驗資證明；

（11）增資的首次出資時非貨幣資產的，應當提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件。

三、結匯

(一)企業結匯

1．結匯流程

無論以上文第一種還是第二種方式完成并購增資，公司結匯時遵循同樣的流程，根據國家外匯局2008年142號文件的規定，結匯前應當經會計師事務所辦理資本金驗資。驗資后，公司直接向銀行申請結匯。結匯應當向銀行提供以下資料：

（1）

外商投資企業外匯登記IC卡；

（2）

資本金結匯所得人民幣資金的支付命令函；

（3）

資本金結匯后的人民幣資金用途證明文件；

（4）

會計師事務所出具的最近一期驗資報告（須附外方出資情況詢證函的回函）；

（5）

前一筆資本金結匯所得人民幣資金按照支付命令函對外支付的相關憑證及其使用情況明細清單和加蓋企業公章或財務印章的發票等有關憑證的復印件。若該筆結匯為一次性或分次結匯中的最后一筆，企業應當于結匯后的5個工作日內向銀行提交前述材料；

（6）

銀行認為需要補充的其他材料。

2．結匯注意的問題

（1）

結匯必須提交結匯后的人民幣資金用途使用證明

根據國家外匯局2008年142號文件的規定，資金用途證明文件包括商業合同或收款人出具的支付通知，支付通知應含商業合同主要條款內容、金額、收款人名稱及銀行賬戶號碼、資金用途等。企業以資本金結匯所得人民幣資金償還人民幣貸款，須提交該筆貸款資金已按合同約定在批準的經營范圍內使用的說明。因此外幣置于資本金賬戶有不能結匯的可能性，由于人民幣不斷升值，如不能結匯則存在外匯資本金不斷貶值的風險。

（2）

結匯資金的用途有限制

根據外匯管理局2008年142號文的規定，結匯所得人民幣資金不得用于境內股權投資。除外商投資房地產企業外，外商投資企業不得以資本金結匯所得人民幣資金購買非自用境內房地產。外商投資企業以資本金結匯所得人民幣資金用于證券投資，應當按國家有關規定執行。

因此，公司無法用結匯資金進行境內股權投資。公司可以自有資金進行股權投資，再將結匯所得資金用于購買企業需要的物資、發放員工工資等其他法律不禁止的用途

(二)個人結匯

外國投資者從國外匯入的股權轉讓資金足額到位、被轉讓股權單位辦理完驗資手續（有些地方工商局需要該驗資報告）后，轉讓股權的股東方可到資產變現專用外匯賬戶所在商業銀行為境內個人資產變現專用外匯資本專用賬戶內資金進行結匯，所需材料如下：

（1）

結匯所得人民幣資金的支付命令函；

（2）

結匯后的人民幣資金用途證明文件；

（3）

前一筆資金結匯所得人民幣資金按照支付命令函對外支付的相關憑證及其使用情況明細清單和加蓋企業公章或財務印章的發票等有關憑證的復印件。若該筆結匯為一次性或分次結匯中的最后一筆，客戶應當于結匯后的5個工作日內向銀行提交前述材料。

第二篇：外商股權并購并增資操作流程

外商股權并購并增資操作流程

為防止歧義，本文中外商股權并購僅指外商認購境內公司股東現有股權，除非特別指出，不包括增資并購的情形。

外商股權并購并增資有兩種操作辦法，第一種方式股權并購與增資同時進行，這種方式是否可行需要和當地商務部門先行溝通，一些地區不允許股權并購與增資同時進行；第二種方式先完成股權并購后再另行增資。

一、股權并購與增資同時進行(一)商務部門審批

1.外商股權并購境內企業同時增資應當首先獲得商務部門的批準，境內企業若為非商業企業，向商務部門提交的文件資料包括：

（1）

被并購企業依法變更為外商投資企業的申請書；（2）

被并購企業股東一致同意外資公司并購并增資的決議；（3）

轉讓股權協議以及認購境內公司增資協議；

（4）

并購后境內企業的公司章程（各地商務部門網站有模板）及其附件（董事、監事、法定代表人的委派書和高級管理人員的聘任書）；

（5）

在中國設立外商投資企業申請表（一些地區網站上可以下載，一些地區需要現場領取或填寫，網站上未必公布，需要就情況落實）；

（6）

被并購企業最近的審計報表；（7）

被并購企業的資產評估報告；

（8）

經公證和依法認證的投資者的身份證明文件、開業證明和資信證明（具體而言，是境外公司的注冊證書、商業證書、股東名冊和董事名冊，一些地方要求四份材料均公證，操作之前一定要落實清楚）；（9）

被并購境內公司所投資企業的情況說明，被并購公司及其境內投資公司的營業執照副本；

（10）被并購境內企業的職工安置計劃；

（11）債權債務處置協議或債權債務承繼承諾書；

（12）外國投資者對并購行為是否存在造成境內市場過度集中，妨害境內正當競爭、損害境內消費者利益的情況說明；

（13）關聯關系情況說明；

（14）外國投資者的《法律文件送達授權委托書》；

（15）工商局出具的被并購企業核準資料（即工商機讀登記資料）；（16）涉及國有產權轉讓的，需提交國有資產管理部門的批準證明；（17）被并購境內公司的環保審批文件、場地證明（國土證、房產證、租賃合同）。

在深圳市，股權并購還應當提交以下資料：

（18）外國投資者和被并購公司的股東名錄，各股東的身份證明和開業證明文件；

（19）填報《外商投資企業（臺港澳僑）批準證書存根》；（20）被并購公司組織機構代碼證。

2.如果企業為商業企業，除此外，還應當提交：

（21）境外投資者最近一年的審計報告，成立不滿一年的可以不提供（深圳有此要求）；

（22）并購后企業的進出口商品目錄；

（23）場地使用證明和房屋租賃協議（這一條需要和當地政府落實，按照《外商投資指引手冊》，開設營業面積在3000平方米以下店鋪的不用提供，但現實中大多需要）；（24）店鋪所在地政府商務主管部門出具的符合城市發展及城市商業發展要求的說明文件。

并購商業企業應該注意：零售店鋪：單一店鋪營業面積超過5000平方米，且店鋪數量超過3家，其外國投資者通過設立的外商投資商業企業在中國開設同類店鋪總數超過30家；單一店鋪營業面積超過3000平方米，店鋪數量超過5家，其外國投資者通過設立的外商投資商業企業在中國開設同類店鋪總數超過50家的零售項目的情況需要到商務部審批。

(二)外匯管理局各項核準

1.獲得《外商投資企業批準證書》后，被并購企業應當向外匯主管部門申請辦理外匯登記IC卡，并提交如下資料：

（1）

《外商投資企業外匯登記申請書》；（2）

商務部門的批準證書和批復；（3）

被并購境內企業的公司章程；（4）

股權并購協議和增資協議；（5）

原營業執照和組織機構代碼證；

（6）

《外商投資企業投資方基本情況登記表》及該表要求的相關資料； 該表要求外商投資企業提供各投資方的基本資料，包括：境內個人的身份證明；境內機構的營業執照和組織機構代碼證；境外個人的身份證明；境外機構的注冊文件或注冊證書。

（7）

被并購境內企業最近一期的驗資報告，會計師事務所最近一期審計報告或有效的資產評估報告；

（8）

如有國有股權轉讓的，需提交資產評估報告和國家資產管理部門的批準文件或產權交易鑒證書。

需要提交的各種表格和申請書見附件一。2.辦理外匯登記IC卡后，被收購公司應該申請外匯管理局核準開立資本金賬戶，并提交如下資料：

（1）

書面申請（在一些地區為《關于申請資本金賬戶的報告》）；（2）

外商投資企業外匯登記IC卡；（3）

針對前述資料的補充。

獲得開戶核準件后，外商應當在銀行開立資本金賬戶，并向該賬戶支付其首期增資認繳，首期增資認繳不得低于其認繳總額的20%。首期出資到位后，應當進行驗資。

3.轉讓股權的公司原股東應當于企業獲得外匯登記證后，開立個人資產變現專用賬戶，以方便外國投資者向其支付股權轉讓對價，開立個人資產變現專用賬戶應當提交的資料包括：

（1）

書面申請（說明開立賬戶的用途，擬匯入此賬戶的資金來源）；（2）

外商投資企業或境外投資企業的中方股東提供其外匯登記IC卡，境內中資機構提供工商營業執照副本，境內個人提供有效的身份證件；

（3）

其他可能的補充材料。

4.資本金到帳后，個人應向外匯管理局申請辦理資本金入賬核準，并提交以下資料：

（1）

書面申請；

（2）

《外商投資企業批準證書》和批復；（3）

股權轉讓協議；

（4）

境內被收購企業最近一期的審計報告（若該企業原已是外商投資企業還應附上一外匯收支情況表審核報告）或有效的資產評估（涉及國有資產產權變動的轉股，應有所轄國有資產管理部門的批準文件或產權交易鑒證文件）；

（5）

銀行出具的外匯到賬通知書或證明文件；（6）

針對前述材料應當提供的補充說明材料。

5.為證明外國投資者已經足額支付股權轉讓對價，外國投資者應當向外匯管理局申請辦理轉股收匯外資外匯證明，并提交以下資料：

（1）

外方自行提交或者委托中方提交的書面申請（注明有關賬戶開戶行、賬號、幣種、資金余額、結匯用途等股權購買金結匯方面的內容和轉股收匯外資外匯登記的申請），外方委托中方提交申請的，還應提交相關的委托書；股權購買對價分期支付的，另須審核分期支付的說明，說明中應包括分期付款的進度、已付金額和應付金額；

（2）

股權轉讓協議；（3）

股權轉讓決議；

（4）

商務部門批準證書和批復；（5）

被收購企業的外匯登記證復印件；（6）

外匯局要求的其他資料。(三)工商行政管理局登記

外國投資者的首期增資認繳入賬后，被投資企業應當聘請合格的機構進行驗資。然后向工商登記管理機關申請工商登記，一般情況，申請工商登記按照變更辦理即可，但是一些地方（福建）需要提交設立登記表中的基本信息，總而言之一般情況下，交資料如下：

1．一般基本資料（1）

申請報告；

（2）

《外商投資企業批準證書》和批復；（3）

境內公司股東會決議；（4）

修改后的公司章程；（5）

營業執照正本和全部副本；

（6）

經辦人身份證明，由企業登記代理機構代理的，同時提交企業登記代理機構營業執照；

（7）

企業申請登記委托書；

（8）

外國投資者簽署的《法律文件接受委托書》；

（9）

外國投資者的主體資格證明（工商局會留下一份原件）和銀行資信證明。

2．由于股權并購需要提交的資料

（1）

外商投資的公司變更登記（備案）申請書（股權變更，董事監事經理法定代表人變更備案）；

（2）

《股權轉讓協議》；

（3）

如果股權轉讓后董事、監事、經理和法定代表人變更，應當備案登記，并將董事、監事、經理以及法定代表人的任職文件作為章程的附件。

3．由于增資需要提交的資料

（1）

外商投資的公司變更登記（備案）申請書（增加注冊資本和投資總額）；（2）驗資證明；

（3）

首期出資為非貨幣出資的，應當提交已辦理其財產權轉讓手續的證明文件。

辦理工商登記，一定需要先和當地工商部門溝通，是辦理設立登記還是變更登記，目前已知福建泉州辦理設立和變更登記，廣東惠州辦理變更登記。辦理變更登記一般情況下，何種變更填寫何種變更登記申請表（股權變更申請表見附件五，注冊資本和投資總額變更申請表見附件六），但是深圳使用統一的變更登記表（申請表見附件七）。

二、先并購再增資

先股權并購后增資的情況，應當先行按照附件二：《外資并購流程》，完成股權并購，之后再進行增資，注意目前這種方式是福建晉江唯一接受的方式。就增資而言，流程如下：

(一)商務部門批準

向商務部門申請增加注冊資本和投資總額的申請材料如下：（1）

企業董事長簽署的增資申請報告；（2）

企業董事會關于增資的決議；（3）

有關增資的可行性研究報告；

（4）

各方投資者就增資事項（增資方式、期限等）簽訂的補充合同、章程；

（5）

企業成立批文及其他變更批文；（6）

經審批機關批準的合同、章程；（7）

企業法人營業執照（副本）；（8）

企業批準證書原件；

（9）

填報《外商投資企業（臺港澳僑）批準證書存根》；

（10）

中國注冊會計師事務所出具的企業已有的最近的驗資報告（企業法人營業執照上顯示注冊資本已繳足的企業免交）。

(二)外匯局

1.獲得最新的《外商投資企業批準證書》和批復后，公司應當向外匯管理局申請辦理增資變更申請，并提交以下資料：

（1）

增資變更登記申請表；（2）

外商投資企業外匯登記IC卡；

（3）

《外商投資企業批準證書》以及批復；

（4）

經批準生效的原合同及修訂合同（外商獨資企業除外），原章程及修訂章程；

（5）

《外商投資企業投資方基本情況登記表》及該表要求的相關資料；如境外投資方法定代表人國籍為中國，需提供投資方法定代表人身份證明復印件；

（6）

其他補充資料。

2.如果公司尚未開立資本金賬戶，按照上文所述開立資本金賬戶的方式開戶（在申請報告中需載明開立的目的）；如果公司已經開立，由于賬戶限額原因，需要辦理資本金賬戶變更申請，并提交如下資料：

（1）

資本金賬戶變更申請表；（2）

外商投資企業外匯登記IC卡；

（3）

持有原紙質國家外匯管理局資本項目外匯業務核準件的企業，在申請時應提交原紙質核準件企業留存聯及銀行留存聯（原件）；

（4）

其他補充資料。

以上申請表格和文件的范本和模板見附件三和附件四。開立資本金賬戶后，外方投資者向該賬戶打入首期認繳增資，并進行驗資。

(三)工商局變更登記

首期出資驗資后，公司應當進行工商變更登記，并提交以下材料：

（1）

法定代表人簽署的《外商投資的公司變更（備案）登記申請書》；（2）

《企業法人營業執照》正本和全部副本；（3）

經辦人身份證明；由企業登記代理機構代理的，同時提交企業登記代理機構營業執照；

（4）

企業申請登記委托書；（5）

董事會/股東會決議；

（6）

新的《外商投資企業批準證書》及新的批復；（7）

審批機關批準的章程修正案；

（8）

被投資者主體資格證明或自然人身份證明；

（9）

外方投資者簽署的《法律文件送達授權委托書》及被授權人的主體資格證明或自然人身份證明；

（10）依法設立的驗資機構出具的驗資證明；

（11）增資的首次出資時非貨幣資產的，應當提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件。

三、結匯(一)企業結匯 1．結匯流程

無論以上文第一種還是第二種方式完成并購增資，公司結匯時遵循同樣的流程，根據國家外匯局2008年142號文件的規定，結匯前應當經會計師事務所辦理資本金驗資。驗資后，公司直接向銀行申請結匯。結匯應當向銀行提供以下資料：

（1）

外商投資企業外匯登記IC卡；

（2）

資本金結匯所得人民幣資金的支付命令函；（3）

資本金結匯后的人民幣資金用途證明文件；（4）

會計師事務所出具的最近一期驗資報告（須附外方出資情況詢證函的回函）；

（5）

前一筆資本金結匯所得人民幣資金按照支付命令函對外支付的相關憑證及其使用情況明細清單和加蓋企業公章或財務印章的發票等有關憑證的復印件。若該筆結匯為一次性或分次結匯中的最后一筆，企業應當于結匯后的5個工作日內向銀行提交前述材料；

（6）

銀行認為需要補充的其他材料。2．結匯注意的問題

（1）

結匯必須提交結匯后的人民幣資金用途使用證明

根據國家外匯局2008年142號文件的規定，資金用途證明文件包括商業合同或收款人出具的支付通知，支付通知應含商業合同主要條款內容、金額、收款人名稱及銀行賬戶號碼、資金用途等。企業以資本金結匯所得人民幣資金償還人民幣貸款，須提交該筆貸款資金已按合同約定在批準的經營范圍內使用的說明。因此外幣置于資本金賬戶有不能結匯的可能性，由于人民幣不斷升值，如不能結匯則存在外匯資本金不斷貶值的風險。

（2）

結匯資金的用途有限制

根據外匯管理局2008年142號文的規定，結匯所得人民幣資金不得用于境內股權投資。除外商投資房地產企業外，外商投資企業不得以資本金結匯所得人民幣資金購買非自用境內房地產。外商投資企業以資本金結匯所得人民幣資金用于證券投資，應當按國家有關規定執行。

因此，公司無法用結匯資金進行境內股權投資。公司可以自有資金進行股權投資，再將結匯所得資金用于購買企業需要的物資、發放員工工資等其他法律不禁止的用途

(二)個人結匯 外國投資者從國外匯入的股權轉讓資金足額到位、被轉讓股權單位辦理完驗資手續（有些地方工商局需要該驗資報告）后，轉讓股權的股東方可到資產變現專用外匯賬戶所在商業銀行為境內個人資產變現專用外匯資本專用賬戶內資金進行結匯，所需材料如下：

（1）

結匯所得人民幣資金的支付命令函；（2）

結匯后的人民幣資金用途證明文件；

（3）

前一筆資金結匯所得人民幣資金按照支付命令函對外支付的相關憑證及其使用情況明細清單和加蓋企業公章或財務印章的發票等有關憑證的復印件。若該筆結匯為一次性或分次結匯中的最后一筆，客戶應當于結匯后的5個工作日內向銀行提交前述材料。

請注意，個人資本變現專用賬戶結匯，也需提交結匯人民幣用途證明。

附件一：《外商投資企業外匯登記申請書（并購類）》主要包括：《外資并購設立外商投資企業基本信息表》，《企業并購后投資情況信息》，《外商投資企業投資方基本信息登記表》，申請資料清單

附件二：《北京德和衡律師事務所外資并購流程及材料清單》

附件三：《增資與出資方式變更登記申請表》和《資本金賬戶變更申請表》 附件四：附件三模板

附件五：外商投資企業股權變更登記所需提交文件及表格

附件六：外商投資企業投資總額、注冊資本變更登記所需提交文件及表格 附件七：外商投資的公司變更（備案）登記申請書（深圳市專用）

第三篇：股權并購講義[推薦]

講 義 稿

第一部分 公司內部治理理論

一、有關公司所有權和經營權分離暨委托代理理論歷史發展脈絡

1776 亞當〃斯密 《國富論》——首倡公司治理問題

最早注意到公司治理問題的是亞當〃斯密。

1923年，凡勃倫，《有閑階級論：制序的經濟研究》

明確指出公司所有和控制相分離的現象，把這種現象稱為“缺位所有制”理論。

1932年，伯利（Berle）和米恩斯（Means），《現代公司和私有產權》

首次明確提出現代公司所有權和經營權分離的問題，洞悉企業所有者兼具經營者的做法存在著極大的弊端，于是提出“委托代理理論”，倡導所有權和經營權分離，企業所有者保留剩余索取權，而將經營權利讓渡。“委托代理理論”為現代公司治理的邏輯起點。

1966年，R 〃拉納，《1929年和1963年最大200家非金融公司的控制權與所有權》以實證材料揭示了現代公司的所有權與控制權分離,進一步驗證了Berle和Means的結論。

1981，威廉姆森，《現代公司：起源、演進、特征》

美國經濟學家奧立夫〃威廉姆森在其篇幅宏大的論文《現代公司：起源、演進、特征》中指出：公司制最重要的特點有兩個，一是責任有限，二是股權的可轉讓性。此理論構成了公司股權收購的基礎理論。

1987，錢德勒《看得見的手 — 美國企業管理革命》

錢德勒認為，股權分散的加劇和管理的專業化，使得擁有專門管理知識并壟斷了專門經營信息的經理實際上掌握了對企業的控制權，導致“兩權分離”。

?委托代理理論

委托代理理論的基本思想是：公司股東是公司的所有者，即委托代理理論中所指的委托人，經營者是代理人。代理人是自利的經濟人，具有不同于公司所有者的利益訴求，具有機會主義的行為傾向。所以，公司治理結的中心問題就是解決代理風險問題，即如何使代理人履行忠實義務，具體地說，就是如何建立起有效的激勵約束機制，督促經營者為所有者（股東）的利益最大化服務。?兩權分離理論

兩權分離理論即公司所有權與控制權分離理論，它是隨著股份公司的產生而產生的。該理論的代表人物是伯利、米恩斯和錢德勒等。

二、公司治理含義和基本模式

（一）含義：公司治理（corporate governance）,又譯為法人治理結構，是現代企業制度中最重要的組織架構。在我國的臺灣地區稱為公司統制，香港則譯為公司管制。公司治理的概念最早出現于經濟學文獻中的時間是在20世紀80年代初期。英國經濟學家Bob Tricker在1984年出版的《公司治理》一書中，首先論述了現代公司治理的重要性。

狹義上，公司治理主要是指公司的股東，董事及經理層之間的關系 廣義上，公司治理還包括公司與利益相關者（如員工、客戶、供應商、債權人、社會公眾）之間的關系，及有關法律、法規等。

（二）公司治理模式

因各國金融體制、股權結構、市場約束、歷史傳統等因素的影響，形成了不同的公司治理模式。學術界通常把公司治理的模式分為英美一元制模式和德日二元制模式。

1、英美單層制公司治理模式

英美模式單層制（又稱一元制）的公司內部治理結構：包括股東大會、董事會、CEO和高管層。

董事會集執行職能與監督職能與一身，監督職能很大程度上依賴于獨立董事制度來實現。

公司業務執行機構與監督機構不分離。

其典型特征就是各相關利益主體依賴外部市場體系對企業進行監控，體現了股東中心主義。

除美國、英國外，加拿大、澳大利亞，法國、意大利等國家也采用了這種模式。

2、德日雙層制的公司治理模式

德日雙層制公司內部治理模式包括股東大會，董事會，監事會和經理層。公司實行共同控制，股東大會選舉產生董事會和監事會。

公司治理的核心是設立監事會來監督董事會，監事會的成員來自公司的股東和公司職工，對公司經營進行共同監督。

在德國的公司治理結構中，由勞資雙方共同組成監事會監督董事會，執行董事與監督董事不能兼任；

在日本的公司治理中，公司的監督職能則由獨立監察人行使。

3、中國公司治理模式

過去50多年來，中國經濟經歷了一個由長時期的計劃經濟逐漸向市場經濟轉軌的曲折歷程。與整體經濟制度發展相適應，中國的公司治理機制也發生了巨大的變化。這種變化大致可劃分為三個階段：

1978年以前的行政治理時期；

1978-1992年的計劃與市場雙軌治理時期； 以及1993年至今的現代企業制度構建時期。公司化改制階段

這一時期的企業治理改革是從建立現代企業（公司）制度開始的。1993年，中國共產黨十四屆三中全會通過了《中共中央關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定》，明確提出了“進一步轉換國有企業經營機制，建立適應市場經濟要求，產權清晰、權責明確、政企分開、管理科學的現代企業制度”。

1993年12月頒布（1994年7月實施）的《公司法》為中國建設現代企業制度提供了法律支持。《公司法》奠定了中國目前公司治理機制的基本框架。中國現行的公司治理結構主要可以歸結為兩種模式：

1、內部人控制模式

2、控股股東模式

這兩種模式甚至常常在一個企業中奇妙地重疊在一起。在控股股東模式中，當控股股東為私人或者私人企業時，往往出現家族企業的現象；當控股股東為國家時，往往出現政企不分（或黨企不分）的現象，國家對企業進行的大量直接干預和政治控制往往與公司價值最大化的要求相悖，與《公司法》預先設定的公司治理機制和措施不一致。小結：

以上為公司治理理論的發展脈絡，公司治理理論的提出源于公司所有權與

經營權的分離。公司股東對公司擁有所有權，經營權通過委托職業經理人代理的方式讓渡。基于上述理論形成了現代公司的兩大治理模式，構成了公司并購的理論基礎。針對不同的公司治理模式，在制定公司并購方案時須做出不同的處臵方式。在我國特殊的國情下，制定公司并購方案時需要考慮更多特殊情形，比如國有產權處臵問題等

二、公司股權收購理論分析

一、企業兼并與收購的基本概念

——兼并與收購在國際上通常被稱為“Merger & Acquisitions”,簡稱“M & A”。這個術語包含兩個概念，一是“Merger”，即兼并或合并；另一是“Acquisitions”，即收購或收買。兩者合在一起使用，簡稱“并購”。

1、兼并

——兼并泛指兩家或兩家以上的公司合并，原公司的權利與義務由存續（或新設）公司承擔。

——兼并有兩種形式：吸收合并和新設合并。

? 吸收合并是指一家公司和另一家公司合并，其中一家公司從此消失，另一家公司則為存續公司【A+B=A】。

案例：東方航空吸收合并上海航空

? 新設合并是指兩家或兩家以上公司合并，成立另外一家新的公司，新公司成為新的法律實體，原有公司不再保留法人地位【A+B=C】。

2、收購

——收購是指一家企業購買另一家企業的資產、營業部門或股票，從而居于控制地位的交易行為。

——收購可以進一步分為資產收購和股權收購。

資產收購是指買方企業購買賣方企業的部分或全部資產的行為。

股權收購是指買方企業直接或間接購買賣方企業的部分或全部股權，并根據持股比例與其他股東共同承擔賣方企業的所有權利與義務。

——按照收購方所獲得的股權比例，股權收購又可以進一步分為三種情況。

參股收購。買方企業只購得賣方企業的部分股權。這種情況下，買方企業僅以進入賣方企業的董事會為目的。

控股收購。買方企業購得賣方企業達到控股比例的股權。買方企業以實際控制賣方企業為目的。

全面收購。買方企業購得賣方企業的所有股權，賣方企業成為買方企業的全資子公司。

案例：中國平安收購深發展

3、“兼并”與“收購”的區別

兼并指一家企業與另一家企業合為一體，收購則并非合為一體，僅僅是一方對另一方的控制。實際上，兩者交織在一起，很難區分。

二、相關概念與“兼并與收購”的關系

1、聯合

——廣義的聯合包括所有權的聯合（新設合并）、管理的聯合（如特許權經營）、資產的聯合（如合作）、市場的聯合（如營銷協議）等。我們這里的聯合僅指股權聯合，即新設合并，是企業并購的一種類型。

2、接管

——指某企業原有控股股東由于出售或轉讓股權，或者股權持有數量被他人超過而控股地位旁落的情形。對于接管方而言，相當于收購被接管方的具有控股地位數量的股票，從而取得對被接管方的控制權。因此，接管是兼并收購的一種形式。

3、托管

——托管是指作為委托方的法人主體，通過契約的規定，在一定條件下和一定時期內，將本企業法人財產的部分或全部讓渡給委托方，從而實現財產處臵權的有條件轉移。受托方必須通過契約的方式，才能有條件地接受委托管理和經營委托方的資產，以有效實現受托資產的保值增值。

4、重組

——企業重組活動的范圍很廣，包括擴張、分拆、公司控制和所有權結構變更等等。

? 擴張活動通常有兼并收購、聯合經營等形式。

? 分拆活動包括剝離和分立。

? 公司控制是指企業控制權爭奪。

? 所有權結構變更指股票回購、轉為非上市公司等。

三、企業并購的類型

1、按并購企業與目標企業的行業關系劃分 ? 橫向并購

——橫向并購指生產同類產品，或生產工藝相近的企業之間的并購，實質上也是競爭對手之間的合并。? 縱向并購

——縱向并購指與企業的供應商或客戶的合并，即優勢企業將同本企業生產緊密相關的生產、營銷企業并購過來，以形成縱向生產一體化。縱向并購實質上處于生產同一種產品、不同生產階段的企業間的并購，并購雙方往往是原材料供應者或產品購買者，所以對彼此的生產狀況比較熟悉，有利于并購后的相互融合。——從并購的方向看，縱向并購又有前向并購和后向并購之分。前向并購是指并購生產流程前一階段的企業；后向并購是指并購生產流程后一階段的企業。? 混合并購

——混合并購指既非競爭對手又非現實中或潛在的客戶或供應商的企業之間的并購。又分三種形態：

? 產品擴張型并購。相關產品市場上企業間的并購。

? 市場擴張型并購。一個企業為擴大競爭地盤而對尚未滲透的地區生產同類產品企業進行并購。

? 純粹的混合并購。生產與經營彼此間毫無相關產品或服務的企業間的并購。

——通常所說的混合并購指第三類純粹的混合并購。主要目的是為了減少長期經營一個行業所帶來的風險，與其密切相關的是多元化經營戰略。由于這種并購形態因收購企業與目標企業無直接業務關系，其并購目的不易被人察覺，收購成本

較低。

2、按并購是否取得目標公司同意劃分

? 惡意收購：1993年，深寶安收購延中實業，上市公司收購兼并第一案 ? 善意收購：國內企業間的大多數并購

3、按收購的形式劃分

? 間接收購：收購方直接收購目標公司大股東股權（平高電氣）、出資與大股東成立合資公司（南鋼股份）、大股東向收購人增資控股（ST筑信）

? 要約收購（中國石化要約收購齊魯石化、揚子石化、中原油氣和石油大明）

? 二級市場收購（萬科收購申華、HOLCHINB.V通過大宗交易增持B股）? 協議收購（大多數）? 股權拍賣（ST宏盛）

4、按支付方式

? 現金收購（杠桿收購、非杠桿收購）

? 換股收購（吸收合并、東方電氣集團全面換股要約收購東方鍋爐）

四、公司股權收購方法律風險

現代企業并購十分活躍，特別是股權收購方式，省卻了投資人重新辦公司的煩勞，同時又可以合理避稅，但是股權收購方式操作較為復雜，一旦不慎，極易給投資人帶來巨大的法律風險。

1、股權瑕疵法律風險。

（1）出資瑕疵股權轉讓中的法律風險。第一、出資不實瑕疵股權轉讓中的法律風險。

第二、出資不到位（違約）瑕疵股權轉讓中的法律風險 第三、虛假出資瑕疵股權轉讓中的法律風險。第四、抽逃出資瑕疵股權轉讓中的法律風險。

（2）與第三人利益相關瑕疵股權轉讓中的法律風險。法律本身是不限制以

股權出質作為擔保的，但如果轉讓設定擔保的股權，對受讓人來說十分不利，因為擔保權人的利益不受影響。

（3）完整性股權瑕疵轉讓中的法律風險。如果事實上股權已經不再完整，比如，表決權與利潤分配權、知情權等相分離，歸由不同人享有，就容易將使股權轉讓存在障礙，這些權利本身就可能存在爭議，對受讓人而言是一種瑕疵。

2、價款支付法律風險。

股權轉讓價款的支付應十分慎重,在此過程中，主要面臨以下幾個方面的法律風險：

（1）轉讓價格確定中的法律風險。實踐中，可以考慮首先采用綜合評估確定股權轉讓的基準價格，在此基礎上協商確定轉讓價格。

（2）支付方式選擇中的法律風險。

3、股權回購法律風險。

（1）有限責任公司公司股權回購中的法律風險。

第一、基于協議的公司股權回購中的法律風險

第二、基于法律的公司股權回購中的法律風險。這里僅指公司回購異議股東的股權，而且這種回購是異議股東行使回購請求權的結果，是法律對中小股東權益的特殊保護，在符合法定條件下，公司必須收購有關股東的股權。

（2）股份有限公司公司股權回購中的法律風險。公司法對收購本公司股份的特殊條件、回購數量及回購程序作出了具體規定，具體分析如下：

第一、回購條件不具備的法律風險。第二、回購程序瑕疵的法律風險。第三、回購數量限制的法律風險。第四、回購涉及內幕交易的法律風險。

4、股東優先購買權行使中的法律風險。（1）優先購買權取得中的法律風險。

根據公司法72條之規定，經股東同意對外轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優先購買權。此外，人民法院在強制執行程序中強制轉讓股權時，其他股東也享有法定的優先購買權，也應保障這種權利的行使。

在優先購買權的取得過程中，主要存在以下法律風險：

第一、“同等條件”不具備的法律風險。第二、優先購買權喪失中的法律風險。

（2）優先購買權行使程序中的法律風險。如果兩個以上股東均主張優先購買權，按照法律規定，需協商確定購買比例，協商不成的，按出資比例行使。這樣可以達到充分保證股東權利的作用。

（3）優先購買權公司章程限制中的法律風險。

5、國有企業股權轉讓中法律風險。（1）轉讓主體資格瑕疵的法律風險。（2）國有資產評估不實的法律風險。（3）房地產手續變更中的法律風險。（4）轉讓方付清所有負債的法律風險。（5）忽視無形資產評估的法律風險。（6）國企轉讓模式選擇中的法律風險。（7）職工安臵中的法律風險。

6、股權轉讓主體法律風險。

股權轉讓主體不應存在法律上或事實上的瑕疵，否則，可能直接導致轉讓行為的無效，并且承擔相應的法律。股東資格的喪失、超越轉讓時間的限制、受讓方資格不具備等都是主體資格瑕疵的主要表現。

（1）出讓方（股東）資格瑕疵的法律風險。出讓方資格的限制主要來自于法律或公司章程的限制，主要表現為：股東資格喪失的法律風險。

（2）轉讓主體資格限制中的法律風險。關于轉讓主體資格的限制，主要來自于公司章程和法律的限制，主要包括：

第一、有限責任公司公司章程限制中的法律風險。

第二、股份有限公司法律限制中的法律風險。法律對股份有限公司股份轉讓的限制主要體現為對特殊主體資格的限制。

第三、隱名股東轉讓中的法律風險。“顯名股東”與“隱名股東”通過協議產生合同關系。如果“顯名股東”違背了與“隱名股東”的協議擅自轉讓股權，因公司章程中股東登記的公示作用，仍產生股權轉讓的法律效果，不得對抗善意第三人。

（3）受讓方資格瑕疵的法律風險。違背了法律的限制規定，受讓主體存在法律障礙，同樣會導致轉讓無效。

7、股權轉讓債務承擔中法律風險。

在實踐中，股份出讓方的債務以資產擔保之債居多，同時還存在未決的訴訟和仲裁糾紛，以及知識產權侵權、產品質量侵權責任，以及可能或即將發生的公司與高級管理人員和技術骨干之間的勞資糾紛等。對于上述既有負債或潛在債務，股份出讓方有的是知道的或應當知道的，有的是不知道或無法預計何時發生的。因此，處理原則和辦法也是不同的。在股權轉讓中，面臨的債務承擔法律風險主要體現為三個方面：

（1）既有債務承擔中的法律風險。

受讓人需要全面了解既有債務的數額，是否設定了擔保，利率以違約責任，債權人有無限制權利要求等，此類債務是否為不良債務等。對上述問題的考察，能使受讓人在談判中獲得主動，并影響到交易的價格和受讓后風險負擔的大小，必須予以高度重視。

（2）隱瞞債務承擔中的法律風險。

對于出讓方故意隱瞞真相，沒有真實、全面、及時地向受讓方批露既有負債或潛在負債的，屬于違反信息批露義務的行為，違反了出讓方有關公司債務的陳述與保證義務。當發生債務追索時，將嚴重影響受讓方的股份轉讓合同的利益和預期的收益。

（3）隱性債務承擔中的法律風險。

對于無法預計的負債，如果在股權轉讓協議預定的期限內發生，并且發生實際權利人的追索，該類責任或風險首先應當由目標公司承擔，由此引發的股份轉讓的風險負擔應當由股份轉讓協議約定。因此，有關債務承擔問題應列入風險負擔條款予以約定。

8、股權移交法律風險。

（1）交割日確定中的法律風險。出讓方不僅需要于交割日前辦理完畢相應股權變更手續，還要為實際的股權行使創造條件，如原董事辭職。因此，確定合理的交割日期和相應的違約責任十分必要。

（2）交接事項安排中的法律風險。

（3）股權憑證監管中的法律風險。

（4）股權變更手續履行中的法律風險。股權轉讓后，不辦理相應的變更手續，也將無法發生轉讓的效果。

第一、有限責任公司股權變更中的法律風險。股東工商登記只是股權變更的公示方式，不作為股權轉讓合同成立和生效的要件，也不得對抗第三人。

第二、股份有限公司股權變更履行中的法律風險。記名股份的取得通常以股東名冊為準，不記名股份的取得以交付和占有為準。

三、公司股權收購實務操作

（一）一般有限責任公司股權收購流程

1、收購方與目標公司或其股東進行洽談，初步了解情況，進而達成收購意向，簽訂收購意向書。

2、收購方在目標公司的協助下對目標公司的資產、債權、債務進行清理，進行資產評估，對目標公司的管理構架進行詳盡調查,對職工情況進行造冊統計。

3、收購雙方及目標公司債權人代表組成小組，草擬并通過收購實施預案。

4、債權人與被收購方達成債務重組協議，約定收購后的債務償還事宜。

5、收購雙方正式談判，協商簽訂收購合同。

6、雙方根據公司章程或公司法及相關配套法規的規定，提交各自的權力機構，如股東會就收購事宜進行審議表決。

7、雙方根據法律、法規的要求，將收購合同交有關部門批準或備案。

8、收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產轉移、經營管理權轉移手續，除法律另有規定外，應當依法辦理包括股東變更登記在內的工商、稅務登記變更手續。

(二)國有產權有限責任公司收購流程

企業國有產權，是指國家對企業以各種形式投入形成的權益、國有及國有控股企業各種投資所形成的應享有的權益，以及依法認定為國家所有的其他權益。

國有產權交易行為將按照《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》規定的“公開、公平、公正”的原則，以公開征集的方式進行。其工作程序為：內部決策--法律

意見--報批方案--清產核資和審計--資產評估--進場披露--公開征集--拍賣可招投標--簽署協議--取得憑證--產權登記。

1、內部決策階段

（1）國有產權轉讓可行性研究；

（2）就產權轉讓方案將要涉及的事項進行前期處理；

（3）擬定產權轉讓方案；

（4）企業按照內部決策程序進行審議，并形成書面決議；

①國有獨資企業的產權轉讓，應當由總經理辦公會議審議；

②獨資公司的產權轉讓，應當由董事會審議；沒有設立董事會的，由總經理辦公會議審議；

③涉及職工合法權益的，應當聽取轉讓標的企業職工代表大會的意見，對職工安臵等事項應當經職工代表大會討論通過。

2、律師事務所出具法律意見書

3、就產權轉讓事項報批

4、清產核資和審計

特別提示：轉讓所出資企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產監督管理機構組織進行清產核資，并委托社會中介機構開展相關業務。

5、資產評估

特別提示：在產權交易過程中，當交易價格低于評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得相關產權轉讓批準機構同意后方可繼續進行。

6、公開征集

7、簽署產權轉讓合同并取得交易憑證

8、辦理產權登記

9、工商變更登記

（三）國內上市公司股權收購流程

新修訂的《證券法》第85條規定：“投資者可以采取要約收購、協議收購及其他方式收購上市公司。” 鑒于協議收購和要約收購仍然是控股并購的主要

方式，且操作有了制度化的程序，本次講座僅對協議收購和要約收購進行實務方面的探討。

1、要約收購

要約收購是指收購人向被收購公司所有股東公開發出的、愿意按照要約條件購買其所持有的全部或部分被收購公司股份的意思表示。分為全面要約和部分要約。

上市公司要約收購流程

第一，收購人向中國證監會報送要約收購報告書，并對要約收購報告書摘要作出提示性公告，此時確立了最低收購價格（《收購辦法》第25、34條）。

第二，中國證監會在收到要約收購報告書后15日內未提出異議的，收購人可以公告其收購要約文件；提出異議的，收購人不得發出收購要約。收購要約有效期不得少于30日，不得超過60日；但是出現競爭要約的除外（《收購辦法》第29、30、36條）。

第三，被收購公司董事會應當在收購人發出收購要約后10日內，將被收購公司董事會報告書與獨立財務顧問的專業意見一并報送中國證監會，并予以公告（《收購辦法》第32條）。

第四，收購人如果要更改收購要約條件的，必須在收購要約期滿前15日之前向中國證監會報送書面報告，經中國證監會批準后，方可執行，并予以公告；但是出現競爭要約的除外。（《收購辦法》第37、38條）。

第五，擬發出競爭要約的收購人，最遲不得晚于初始要約期滿前5日，向中國證監會報送要約收購報告書，并對要約收購報告書摘要作出提示性公告；中國證監會在收到要約收購報告書后15日內未提出異議的，收購人可以公告其收購要約文件（《收購辦法》第46條）。

第六，預受要約的股東有權在要約期滿前撤回預受。在收購有效期內，收購人應當每日公告預受要約股份的數量與撤回預受要約股份的數量（《收購辦法》第41條）。

第七，要約期滿時，如果是強制要約收購，則收購人購買全部預受股份。如果是自愿要約收購，預受股份數量不足收購人擬收購股份數量的，收購人應該購買全部預受股份；預受股份數量超過收購人擬收購股份數量的，收購人應該按比

例購買全預受要約的股份。在要約期滿后3個工作日內，完成對上述購買股份的過戶結算，并解除對超過預定收購比例股票的臨時托管（《收購辦法》第42條，強制要約收購的規定另見第13、14、23條，自愿要約收購的規定另見第24條）。

第八，在要約期滿后3個工作日內，收購人應當向中國證監會報送關于收購情況的書面報告，并予以公告（《收購辦法》第43條）。

2、上市公司協議收購的基本流程如下：

第一，股份買賣雙方達成收購協議后的次日，收購人向中國證監會報送上市公司收購報告書，對收購報告書摘要做出提示性公告，并通知被收購上市公司（《收購辦法》第12條）。

第二，被收購公司收到收購人的通知后，其董事會應當及時就收購可能對公司產生的影響發表意見，獨立董事在參與形成董事會意見的同時還應當單獨發表意見（《收購辦法》第15條）。

第三，中國證監會在收到收購報告書后15日內未提出異議的，收購人可以公告上市公司收購報告書，履行收購協議（《收購辦法》第12條）

（四）收購合伙企業流程

對合伙企業的收購本不屬于本次關于公司股權收購的授課內容，鑒于陜北合伙企業較多，合伙企業收購比較凸出，放到股權收購流程中做簡單的講述。對合伙企業的收購關鍵在于合伙企業不具有獨立法律人格，而且全體合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，因此，對合伙企業的收購必須對合伙企業的性質做出變更，將合伙企業的組織形式變更為有限責任公司，然后再由收購方對設立的有限責任公司進行收購。

1、收購方與目標合伙企業進行洽談，初步了解合伙人情況，進而達成收購意向，簽訂收購意向書。

2、目標合伙企業全體合伙人達成一致，由全體合伙人簽署書面意見，同意將合伙企業的組織形式由合伙企業變更為有限責任公司，并依據我國公司法的規定向工商部門申請設立有限責任公司。

3、收購方對新設立公司的進程全程介入，并對新設立公司的股東情況進行詳盡調查,對公司職工情況進行造冊統計，對公司的資產、債權、債務進行調查和評估。

4、合伙企業全體合伙人、新設立的公司與債權人達成債務重組協議，約定收購后的債務償還事宜。

5、收購方以新設立的公司為收購對象進行正式談判，協商簽訂收購合同，提交各自的權力機構，如股東會就收購事宜進行審議表決。

6、后續的收購工作按照有限責任公司股權收購的流程進行即可。

第四節 企業并購與律師服務

我們正處于一個公司并購事件大量發生的時代。據英國《經濟學家》資料，全球并購在1990年至1998年之間總值翻了五倍，達到了25 000億美元；至1999年，僅當的并購值即高達34 000億美元。在中國，以上市公司收購為代表的企業并購風起云涌，公司收購成為各種財經媒種上出現頻率最高的詞匯之一。規范的公司收購離不開律師及其服務。律師是收購團隊的核心成員之一。律師的服務直接關系著收購活動的效率與成敗。

一、企業收購運作團隊人員構成

1、收購方職員

收購方職員一般包括以下人士：

項目經理：他往往由收購方高層人士或者投資與發展部門的負責人士擔任。他同時是工作團隊當然的組織者和領導者，全面負責收購工作，對收購方董事會和股東會負責。

財務人士：他往往由收購方的財務負責人士擔任。在項目經理的領導下，他負責協調收購方的財務部門，處理收購資金的預算、籌措、調度等事宜，物色審計機構和評估機構，調查、評價目標公司的財務情況，擬訂接管后的資金運用計劃，并負責財務事宜的交接。

管理人士：這是由收購方擬在完成收購后派往目標公司擔任主要領導職務的人士扮演的角色。

工程、技術人士： 營銷人士： 其他人員：

2、中介機構人士

中介機構人士是收購方外聘的專業服務人士。一方面，即使是跨國公司那樣的大型企業，也不可能兼備各方面的專業人才，某些方面的專才只能來源于公司外部；另一方面，收購活動中的某些工作要求其承擔者具備相應的從業資質。中介機構人士作為受聘服務人員，在收購活動中扮演著不可或缺和不可替代的角色。中介機構人士往往包括以下種類：

投資顧問：投資顧問有時候也被稱為財務顧問或獨立財務顧問。他們的職責主要在于：統籌、協調團隊工作；策劃、實施并購方案；設計交易條件；設計融資方案或提供融資安排；對交易的公允性、被收購公司的盈利前景、收購活動對目標公司的影響等事項出具咨詢意見。在實踐中，財務顧問往往是公司收購的“導演”，在團隊中起著舉足輕重的作用。

審計師：審計師負責對被收購公司的財務進行審計，向收購方出具專項審計報告。審計的首要目的在于“摸清家底”，相當于貨物買賣中的“看貨”，因此審計結論直接關系著交易的價格。實踐中，為了確保審計工作的中立性，審計師往往由收購方與轉讓方共同聘請，這是與律師不同的地方。

評估師：評估師負責對目標公司的價值做出專業的評定估算，其工作直接關系到收購交易最重要和最敏感的環節——作價。在實踐中，與審計師類似，評估師往往也是由收購方和轉讓方共同聘請的，以確保其立場的中立性。

律師：作為專業的法律服務人士，律師是收購團隊的核心成員之一。在收購活動中，律師的職責是極為廣泛的。如果說，其他中介機構人士的工作往往具有階段性和局部性的特征的話，那么，律師總是參與收購活動始終并在各個環節與工作團隊的全體人員互動。

除服務范圍的廣泛性以及服務事項的重要性外，律師是收購團隊的核心成員一個重要的理由還在于收購團隊的其他專業人士往往也需要律師出具法律意見，并以此作為處理本專業事務的基礎。舉例來說，評估師或審計師要打破常規、通過個別認定法來認定某筆應收款的壞帳提取比例，往往要以律師關于該筆債權回收風險的專業意見作為依據；工程技術人士為了認定某項知識產權，也要咨詢律師的專業意見。在上市公司收購中，律師的法律意見書是法定文件清單中不可或缺的內容。律師的意見直接關系著收購的效率與成敗。

二、律師——收購團隊的核心成員

律師工作職責之一：對收購目標的盡職調查

收購方事先擬就對收購目標的基本要求，委托律師“獵頭”。但在通常的作業中，律師總是在收購方初步選定了收購目標并與轉讓方初步接觸后開始進場工作的。從這個時候起，律師要做的第一件事情，就是對收購目標開展盡職調查（又叫審慎調查），為收購方出具專業的調查報告，供收購方決策使用，并為收購方案的設計和收購文件的制作準備最基礎的資料。

從大的方面而言，律師的盡職調查應包括以下方面的事項：

? 目標公司的設立與存續過程及其合法性，尤其是注冊資本的出資情況

? 目標公司的管理架構與層次、子公司與分支機構情況

? 目標公司資產（含專利、商標等無形資產）的權利狀態，尤其是權證的合法性與效力

? 目標公司的生產經營情況、產品質量標準和質量控制情況 ? 目標公司的主要契約及其履行情況，包括與關聯企業的交易情況 ? 目標公司的融資與還貸情況

? 目標公司對外提供擔保等或然債務情況

? 目標公司的財務制度與財務狀況，尤其是應收款與應付款的情況 ? 目標公司的涉訟（含仲裁）情況與潛在的糾紛情況 ? 目標公司存在的違法情況與行政處罰情況 ? 目標公司適用的稅收政策及其納稅情況

? 目標公司的勞動用工制度、待遇標準、養老金計劃以及社會保險情況

? 目標公司的商業保險投保情況 ? 目標公司的環境問題及其影響 ? 本次交易的批準與授權情況 ? 目標公司的其他重大事項

律師工作職責之二：收購方案的制訂

基于自身的專業知識，律師是收購方決策層的當然幕僚，對于收購方案的制訂可以貢獻良多。什么樣的收購方案風險最小？如何繞開目標公司可能存在的法律或財務“陷阱”？如何降低收購成本？如何滿足有關法例的強制要求？如何合法而巧妙地規避操作上的法律障礙？這些問題的回答無不需要律師的專業智慧。作為商人，收購方總是把利益最大化放在首位。作為律師，角色要求就是把風險控制臵于首要位臵。為此，律師在這一階段的重要職責就是要確保收購方案的合法性和可操作性，使收購方案在符合低成本、高效率要求的同時，兼具規范、合法、有效的特征。

律師工作職責之三：磋商與談判

公司收購不同于普通的商業交易。由于交易標的的特殊性，對于目標公司的價值往往是見仁見智。另一方面，公司收購不是靜態事件，資產重組、資源整合、持續經營等等雖然發生在收購完成之后，但其規劃與安排卻是必須在收購環節完成的。有時候，還會出現收購與反收購的矛盾。因此，公司收購中的磋商與談判往往是一件艱苦、繁雜的事情，交易雙方往往需要經過反反復復的磋商、談判才能最終達成一致。參與磋商、談判，甚至作為收購方的主談代表，是律師在公司中的重要職責。

談判往往就意味著妥協。在出現僵局時，律師需要審時度勢，適時地為客戶提供收購方案的修正建議，以恰當把握談判的進程，獲致雙贏的結果。

律師工作職責之四：法律文件的制作

公司收購涉及大量的法律文件。制作這些文件是律師的固有職責。雙方接觸伊始，律師一般要制作保密協議，以保護各方的商業秘密，消除信息提供方的顧慮；在雙方達成交易意向時，律師要起草意向協議，記載雙方的交易愿望、成交的基本條件與方式、并對各階段的工作做出大致的時間安排；進入磋商與談判程序后，律師要及時制作會議紀要或備忘錄，鞏固階段性的談判成果；一旦談判成功，律師更要立即制作收購協議，并起草諸如董事會決議、股東決議、報批文件、股權過戶申請書等等法律文書。在上市公司收購中，需由律師制作的法律文件更多。在上市公司收購的各個階段，都需要律師起草相應的報告書、通知書和公告

書，以滿足信息披露的法定要求；在簽約之后，律師要起草或審訂上市公司收購報告書；如果收購方持股達到或超過上市公司總股本的30%，律師還要起草要約收購報告書或者要約收購豁免申請。

收購協議是由律師負責制作的最重要的法律文件。律師工作職責之五：法律意見書的出具

法律意見書是只能由律師制作的專業法律文件。在公司收購中，律師的法律意見書要對交易雙方的主體資格、交易雙方董事會和/或股東會對簽署收購協議的批準或授權情況、目標公司設立與存續的合法性、轉讓方股權的合法性與可轉讓性、收購的報批情況、收購協議的內容、履行信息披露等法定義務的情況等等事項做出明確的闡述并發表意見。若法律意見書存在瑕疵，則客戶基于這種信賴而簽署和履行收購協議就可能會蒙受損失，上市公司的投資者也可能會據此做出錯誤的投資判斷并蒙受損失。因此，律師出具法律意見書，應站在客觀公正的立場，根據事實和法律獨立地發表意見。

律師工作職責之六：交易手續的辦理與交接的見證

股權過戶登記是一項專業較強的工作，在上市公司的收購中更是如此。因此，實踐中往往需要律師參與該項工作，以確保工作的效率與效力。另一方面，公司收購的結果往往是公司控股股權易手和新股東入主，這就必然引起公司經營管理權力和公司財產實際支配權的交接。交接的進展情況，不僅直接關系著收購方是否能夠獲得對公司的實際控制權，而且對于目標公司能否實現平穩過渡、生產經營能否不受消極影響、新的經營管理層能否快速整合也有著制約作用。因此，交接工作往往也需要律師參與甚至見證。

第四篇：股權并購協議書

股權并購協議書

甲

方：韓國D－TECH株式會社

住

所：韓國京畿道安養市東安區冠養2洞827番地6 法定代表人：張星昌

乙

方：北京康特榮寶電子有限公司

住

所：北京經濟技術開發西環南路18號B119室 法定代表人：陳金榮

本協議簽署的背景：

1．北京韓茂光電科技有限公司（以下稱韓茂公司）是依據中國法律設立、合法存續的外商獨資企業，注冊于北京經濟技術開發區。

韓茂公司的企業信息如下：

注冊資金：300萬美元（已足額實繳）住所：北京市經濟技術開發區

路

號 法定代表人： 經營范圍：

投資方：韓國D－TECH株式會社

外商投資企業批準證書編號：商外資京字（2004）18016號

企業法人營業執照編號：企獨京總副字第019806號（已通過2006企業年檢）

組織機構代碼證編號：代號75960068－5

2．甲方合法持有韓茂公司100%股權，且承諾該股權未設定任何質押或存在 限制轉讓的情形，乙方擬收購甲方持有的韓茂公司全部股權。

3．本次股權轉讓已得到甲、乙雙方公司權利機構的有效批準。

根據《中華人民共和國中外合資經營企業法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合同法》及《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》、《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》、《公司登記管理條例》、《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執行意見》等相關法規的規定，遵循平等誠信原則，就甲方向乙方轉讓韓茂公司全部股權事宜，甲、乙雙方經充分友好協商，簽署本協議書如下：

1．股權轉讓雙方當事人： 1.1 轉讓方：

名稱：韓國D－TECH株式會社 住所： 注冊證書： 1.2 受讓方：

名稱：北京康特榮寶電子有限公司

住所：北京經濟技術開發西環南路18號B119室 企業法人營業執照號： 2．轉讓標的：

甲方持有的北京韓茂光電科技有限公司全部股權。3．轉讓價格：

北京韓茂光電科技有限公司全部股權的轉讓價格為300萬美元。4．股權轉讓的條件

4.1 截止至2007年4月30日，韓茂公司對甲方應付帳款金額為人民幣 20,727,867.5元，乙方不遲于接管韓茂公司后的一個月安排資金內由韓茂公司上述欠款。還款幣種為美元，按還款當日中國人民銀行公布的匯率牌價折算，款項支付時間不遲于8月30日。

乙方對上述還款承提保證責任，乙方之保證需依中國法律進行公證，該項公證應在不遲于本協議簽署生效后的10日內完成。4.2 截止至韓茂公司交接日（暫定為2007年7月31日，以實際交接日為準）該公司的全部債權債務由甲方承擔，甲方應在公司交接日前收回韓茂公司的應收帳款、付清到期應付帳款，如在乙方接管韓茂公司后仍存在交接日前形成的債務則由甲方承擔實際清償責任，承擔方式為韓茂公司向甲方追償。

甲方對韓茂公司債務承擔責任之保證需依中國法律進行公證，該項公證應在不遲于本協議簽署生效后的10日內完成。

4.3 本協議生效后，對上述兩事項雙方另行簽署協議。5．股權轉讓價款支付時間：

5.1 本協議簽字生效后不遲于6月10日前乙方向甲方支付美元30萬元、不遲 于6月20日前支付美元20萬元，該50萬美元作為本次股權轉讓的定金。5.2 不遲于7月31日前，乙方向甲方支付余款250萬美元。5.3 上述款項付至甲方書面指定之帳戶，并由甲方出具收款收據。6．雙方責任

6.1 本協議生效后，甲方不得再與乙方外的任何第三家洽商有關韓茂公司股權 轉讓事項。

6.2 甲方負有協助乙方對韓茂公司進行盡職調查之責任。（1）《盡職調查清單》詳見本協議附件1。

（2）甲方應在本協議簽字生效后的3個工作日內提供調查清單所列的文件資料，并列出資料交接清單，文件資料交接時由雙方工作人員共同簽字。（3）甲方并韓茂公司保證所提供文件資料的真實、準確、完整，不因任何故意或疏忽遺漏《盡職調查清單》所列文件。

6.3 各自指定專門人員負責本股權轉讓項目的具體落實：

甲方指定人員為崔秉楨；乙方指定人員為金總、全英。

6.4 雙方負有保密責任：未經對方書面同意，不得將與本協議有關的一切事項 以任何方式向第三方泄露，保密期間自本協議生效之日至本協議規定的秘密成為公眾信息之日止。7．股權轉讓完成時間

7.1 甲方不遲于本協議簽字生效后3日內提供盡職調查資料。

7.2 雙方各自于6月20日前完成股權轉讓所需的內部文件（所需文件清單詳見 附件2《北京康特榮寶電子有限公司收購北京韓茂光電科技有限公司全部股權之 工作方案》）

7.3 雙方應不遲于本協議簽字生效后 日內簽署《股權轉讓協議》及《債權債 務承擔協議》，但須以北京市商務局對股權轉讓的批準為兩協議的生效條件。7.4 甲方責成韓茂公司不遲于7月20日前完成北京市商務局對其外商投資企業 投資者變更的審批；乙方不遲于7月20日前完成北京市商務局對其外商投資企業境內再投資事項的審批；

7.5 甲方責成韓茂公司不遲于7月31日前完成其股權變更的工商注冊登記并取 得新的企業法人營業執照。

7.6 韓茂公司取得變更后新的企業法人營業執照當日支付股權轉讓余款并完成 公司交接事項。8．關于員工留用

8.1 韓茂公司現有員工合計 人，完成股權轉讓后，韓茂公司將繼續留用其中 人，對提前解除勞動合同員工補償由甲方承擔，承擔方式為從韓茂公司對甲方的應付欠款中抵減。

8.2 韓茂公司現有韓國籍員工6人，乙方繼續聘用該6人至少不遲于股權轉讓 完成后的6個月。9．過度期安排

9.1 本協議簽字生效至韓茂公司取得新的企業法人營業執照期間為過度期。9.2 過度期內甲方負有對韓茂公司進行善良管理的責任，保證韓茂公司保持正 常生產經營狀態，并有責任向乙方通報經營情況。

9.3 過度期內如有重大產生債權債務、簽訂重大合同、發生重大生產經營事項，甲方須在不超過12小時內通報乙方。

9.4 過度期內發生重大事項足以導致本次股權無法完成或足以損害乙方權益時 時，乙方有解除本協議的權利。10． 公司經營管理權等股東權益的交付方式

10.1 交付時間：韓茂公司獲得北京市商務局批準文件之日。10.2 交付方式：

（1）韓茂公司企業法人營業執照等全部證照原件、全部公司印章交由乙方指定的人員。

（2）韓茂公司企業檔案交乙方指定人員保管。11． 違約責任

11.1 適用中國《合同法》定金條款，如因甲方原因造成股權轉讓未能完成，甲 方須雙倍返還已收取的乙方定金，因乙方原因造成股權轉讓未能完成時，已支付的定金不予返還。

11.2 如北京市商務局未批準本次股權轉讓，雙方均不承擔責任，甲方已的收取的定金應在北京市商務局明確不批準之日起3日內返還乙方。12． 合同變更與解除

12.1 非經雙方書面達成一致，本協議不得變更、解除。12.2 發生本協議9.4條約定的情形時，乙方可以解除本協議。

12.3 下列為單方解除合同原因，但不因此免除過錯方應承擔的違約責任：（1）因不可抗力原因使合同目的無法實現的；

（2）一方喪失實際履行本協議能力的，另一方可以解除合同；（3）一方嚴重違約致使合同目的不能實現的，另一方可以解除合同。12.4 解除合同的一方需書面通知對方，通知到達對方時合同解除。另一方對合 同解除有異議，可能通過訴訟方式解決。13． 不可抗力

13.1 不可抗力事件，指簽訂本協議時無法預見、對其發生無法避免或對其后果 無法克服而導致部分或全部無法履行本協議的事件，包括地震、臺風、洪水、火災、戰爭及任何其他類似無法預見、無法避免或克服的情形，包括一般國際商業慣例公認為不可抗力的事件。

13.2 發生不可抗力事件，履行本協議受阻礙的一方可在不可抗力事件存續期間內中止履行本協議的義務，而不被視為違約，但受阻礙的一方應立即以書面形式通知其對方，并在發生不可抗力事件之日起7日內根據中國法律向對方提供該不可抗力事件發生及/或存續的有關證明文件。

13.3 對不可抗力本協議各方應立即進行協商謀求合理公正的解決，并應盡所有合理的努力以減少該等不可抗力事件對履行本協議所造成的不利影響。13.4 雙方根據不可抗力對本協議的影響程度，協商確定是否解除本協議，或部分免除本合同項下的義務、或延期履行本合同。14． 通知

14.1 本協議的任何通知均應以書面形式做出，并應送達到本協議確定的地址，送達方式包括但不限于郵寄、傳真、電子郵件。

14.2 一切通知和通訊均應發往以下所列地址，直到一方向其他方發出書面通知 更改該地址為止：

（1）甲方：委托北京韓茂公司代為收取通知

地址：北京經濟技術開發區 路 號 電話： 傳真： 聯系人： 乙方：

地址：北京經濟技術開發西環南路18號B119室 電話：010－67 傳真： 聯系人：

14.3 一方變更上述通知地址的，應在變更后的3日內及時通知對方。未能及時 通知或未通知地址變更造成的法律后果由變更方自行承擔。15． 本協議附件：

15.1 本協議含附件2個：

（1）《關于對北京韓茂光電科技有限公司盡職調查文件清單》

（2）《北京康特榮寶電子有限公司收購北京韓茂光電科技有限公司全部股權之工作方案》

15.2 附件為本協議的有效組成部分，不可分割使用。16． 適用法律及糾紛解決方式

16.1 履行本協議適用中華人民共和國法律，有關本協議的的法律文件以中文書 寫，譯成其他文字可能與中文發生歧義時，以中文文義為準。

16.2 因履行本協議產生的爭議均應友好協商解決，協商不成的，提交設立于北 京的中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁，仲裁是終局的，對雙方具有拘束力。17． 本協議生效條件

本協議一式兩份，雙方各執一份，具有同樣法律效力，經雙方蓋章簽字即為生效。甲方：韓國D－TECH株式會社

法定代表人（或授權簽字代表）：

乙方：北京康特榮寶電子有限公司 法定代表人或授權簽字代表：

簽字時間：二○○七年六月 日

簽字地點：北京經濟技術開發區7

第五篇：外商并購中國企業法律要點

外商并購中國企業法律要點

金光協

并購的實質就是股權轉讓或資產轉讓。中國相關部門陸續出臺外資并購的專項法律規定，為外資并購掃除了法律障礙。下面談談涉外并購中需注意的法律特性:

一、外商投資方向指引

我國目前主要通過對外商投資產業導向的立法來調整外資的流向，對外資進行宏觀控制。我國多次修訂《指導外商投資方向暫行規定》和《外商投資產業指導目錄》(下稱《指導目錄》，最新指導目錄為2004年11月修訂，2005年1月1日起施行)。根據這些規定，外商投資項目可分為鼓勵類、限制類、禁止類和允許類四個類別。隨著我國“入世”時的承諾，《外商投資產業指導目錄》也將進一步修正，但無論如何，這是選擇并購對象時必須首先要考慮的法律問題。

二、外商參與企業并購的主體身份

外商對國內企業進行并購，一般會以以下幾種身份出現:國外母公司;中國境內的獨資公司或占控股地位的合資企業;在中國境內舉辦的投資性公司。⊙國外母公司

對于外商直接以國外母公司的身份來進行并購中國企業，一般來說沒有特別的主體資格限制。但這種收購方式只被一些中小規模的外商所采用。對于大型跨國公司來說，由于其有嚴格的區域投資計劃，中國只是其戰略布局中的一部分，很少由國外母公司直接來進行并購，而往往通過其子公司來完成并購計劃。⊙中國境內的獨資公司或占控股地位的合資公司

外商以其在中國境內的獨資公司或占控股地位的合資公司(以下簡稱外商投資企業)來進行并購是實踐中最常見的方式之一。外商在以此種模式進行并購時應注意如下幾點: ○關于行業禁入。中國的外商投資企業雖然是中國法人，但由于其投資者的特殊身份，因此它在境內進行投資(此處為廣義的解釋，包括并購)時就受到了《指導目錄》的限制。屬于國家禁止外商投資的行業，外商投資企業不得作為此類公司的股東或發起人。因此這就避免了外商通過“曲線救國”規避法律的行為。○對于外商投資企業進行并購的資質要求

并不是所有的外商投資企業均可以成為并購的主體，它在資質上必須具備如下條件:(1)注冊資本已繳清;(2)開始盈利;(3)依法經營，無違法經營記錄。只有這樣的外商投資企業才有資格對其他企業進行并購。此外，新《公司法》頒布之后，取消了對外累計投資額不得超過本企業凈資產50%的限制性規定，登記機關也不會出具外商投資企業具備投資資格的證明。更加方便了外商投資企業進行并購的這一投資方式。⊙投資性公司

外商在中國設立專門的投資性公司的要求是比較高的。如要求舉辦投資公司的外國投資者在申請前一年的資產總額不低于四億美元，且該投資者已在中國設立了外商投資企業，其實際繳付的注冊資本的出資額超過一千萬美元，并有三個以上擬投資項目的項目建議書已獲得批準;或者，外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經濟實力，該投資者在中國境內已設立了十個以上從事生產或基礎設施建設的外 商投資企業，其實際繳付的注冊資本的出資額超過3000萬美元等等。因此這就將設立投資性公司的外商基本局限在一些進入中國較早的跨國公司。

三、外商并購中的反壟斷審查

目前已經在我國證券市場上市的公司，基本上都處于所屬行業的前列甚至處于龍頭地位，而跨國公司收購這類上市公司獲得控制權之后，不僅可以迅速占領市場，還往往導致對被收購企業所在國的產業結構和產業安全發生無法預見的變化。出于保護本國產業結構和產業安全、維護國家利益等方面的需要，各國對準許外資進入的產業領域均進行了一定的限制。我國正在制定反壟斷法和防止不正當交易法，外商并購應密切注意。

四、外商并購企業的部分程序性要點

外商并購的常見方式，是提高其在合資企業中的出資比例，逐步達到控股的目的，或者買下中方全部的投資權益，將合資企業改組為獨資企業;或者隨著國有資產逐步從非競爭性行業中的退出，部分國有企業和上市公司也成為了外商并購的目標。本文對于并購合資(合作)企業和國有企業及上市公司過程中涉及到的一些特殊的程序性要求予以簡要說明。⊙并購中外合資(合作)企業

中外合資企業的合作一方進行股權轉讓，同我國《公司法》中的規定有所不同。中外合資企業的合作一方轉讓股權則需經過如下程序: ○由合營企業董事會全體董事對注冊資本的轉讓事項一致通過，并作出決議。○合營其他投資者同意股權轉讓。

注意，這里同新《公司法》不同之處在于，合營企業的其他投資者如果不同意一方轉讓其股權，則該股權轉讓不能成立。不同意轉讓的一方沒有義務購買該轉讓的出資，也不能對其拒絕購買的行為視為同意轉讓。值得注意的是，這種同意權不僅僅是對于股權轉讓本身的同意，而且也是對股權轉讓協議的具體規定的同意。

這里，合營企業的其他投資者同樣擁有對該股權轉讓的優先購買權。○經審批機關批準和登記機關變更登記。違反上述規定的，其轉讓無效。⊙并購國有企業

外商并購國有企業則主要涉及到國有資產管理的有關規定。

○國有資產的出售或國有股權進行轉讓時(包括外商投資企業中的中方以國有資產投入形成的出資的轉讓)，必須經有資格的評估機構評估，并經國有資產管理部門確認評估結果。經確認的評估價作為并購定價的基礎。

○對于股份有限公司中的國有股權的轉讓，根據規定，轉讓價不得低于每股凈資產價值，同時必須結合凈資產收益率、實際投資價值、近期市場價和合理的市盈率等因素來確定。⊙并購上市公司

由于中國的證券市場中上市公司的股份被劃分為公眾股、法人股、國有法人股、外資股等多種類型，不同的主體只能購買相應的股份，因此外商并購中國上市公司的法律環境并不樂觀。

在中國的證券市場上有過將國有法人股協議轉讓給外商的案例，但1995年國務院發出通知要求暫停將上市公司的國家股和法人股轉讓給外商，這似乎堵死了外商并購上市公司的路。然而1997年發布的《股份有限公司國有股股東行使股權行為的規范意見》中，允許國有股股東“依法”向境內外法人和自然人轉讓國有股份。

(作者系本集團外商法一部執業律師)