第一篇：股權并購法律意見書

股權并購的法律意見書

××律師事務所關于（公司）股權并購的法律意見書

編號：

致：公司

××律師事務所（以下簡稱本所）接受企業(yè)（以下簡稱：）的委托，依據(jù)本所與簽訂的《股權并購法律事務委托合同》，指派我們（以下簡稱本所律師）擔任特聘專項法律顧問，就其股權并購事宜出具法律意見書。

本所律師出具本法律意見書的法律依據(jù)：

本所律師為出具本法律意見書所審閱的相關文件資料，包括（但不限于）：

（1）《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》；

（2）公司股東會（董事會）關于股權并購的決議；

（3）會計師事務所關于目標公司的《審計報告》；

（4）資產(chǎn)評估公司關于目標公司的《資產(chǎn)評估報告》；

（5）《公司股權并購方案》；

（6）《公司股權并購合同（草案）》；

（7）轉讓方的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

為出具本法律意見書，本所律師特做如下聲明：

（1）關于法律意見書出具的法律依據(jù)的聲明；

（2）對本法律意見書真實性的聲明；

（3）對本法律意見書出具證據(jù)材料的聲明；

（4）對委托方保證提供資料屬實的聲明；

（5）對本法律意見書使用目的的聲明。

本所律師根據(jù)國家法律、法規(guī)的有關規(guī)定，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務標準、道德規(guī)范和勤勉盡責的精神，對提供的文件和相關事實進行了核查和驗證，現(xiàn)發(fā)表法律意見如下：

一、關于轉讓方和受讓方的主體資格

1.轉讓股權的目標公司

成立于年月日，注冊資金萬元，經(jīng)營范圍為：，目標公司持有工商行政管理局核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，注冊號, 年、年、年（連續(xù)三年）均通過工商年度檢驗。

2.股權的轉讓方（為公司時）

成立于年月日，注冊資金萬元，經(jīng)營范圍為：，持有工商行政管理局核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，注冊號，年、年、年（連續(xù)三年）均通過工商年度檢驗。

3.股權的受讓方（為企業(yè)時）

成立于年月日，注冊資金萬元，經(jīng)營范圍為：，持有工商行政管理局核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，注冊號, 年、年、年（連續(xù)三年）均通過工商年度檢驗。

本所律師認為：（就各方主體的合法存續(xù)發(fā)表意見）

二、關于公司的股權

本所律師查證：

轉讓方（為公司時）持有目標公司簽發(fā)的出資證明，該證核發(fā)日期為年月日，核定的股權為萬元。

本所律師認為：（就并購標的的合法有效發(fā)表意見）

三、公司股權并購的授權或批準

本所律師查證：

公司作為

有限公司，公司董事會于年月日召開了第屆董事會第次會議，會議應到會董事人，實到董事人，符合該公司《公司章程》的規(guī)定，會議審議通過了《關于公司股權并購的可行性分析報告》及《關于公司股權并購的方案》。

本所律師認為：（就股權并購的程序和批準程序發(fā)表意見）

四、《公司股權并購方案》的合法性

本所律師審查了目標公司的《公司股權并購方案》，該方案的內(nèi)容主要包括：

（1）（轉讓標的公司）股權的基本情況；

（2）公司股權并購行為的有關論證情況；

（3）轉讓標的公司涉及的、經(jīng)公司所在地勞動保障行政部門審核的職工安置方案；

（4）轉讓標的公司涉及的債權、債務，包括拖欠職工債務的處理方案。

經(jīng)查，本所律師認為：（就方案的合法性發(fā)表意見）

五、律師認為需要說明的事項

結論（綜合發(fā)表意見）

本法律意見書正本一式××份，副本××份。

××律師事務所

×××律師：

年 月 日

第二篇：股權轉讓法律意見書-參考

股權轉讓法律意見書

鑒于貴公司對×××有限公司的并購意向，我們依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司法解釋一》、《中華人民共和國公司法解釋二》、中華人民共和國公司法解釋三》、《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》、《華人民共和國公司登記管理條例》、《中華人民共和國勞動合同法》、《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》等現(xiàn)行相關法律、法規(guī)的規(guī)定，向貴公司提供以下注意事項，以茲貴公司領導在決策及實務操作中參考。

一、從貴公司組成結構、經(jīng)濟實力等方面來講，屬于正規(guī)化的企業(yè)。對于企業(yè)并購這種重大法律事項，應當召開公司股東大會，研究股權出售和收購股權的可行性，分析出售和收購股權的目的是否符合公司的戰(zhàn)略發(fā)展，并對收購方的經(jīng)濟實力經(jīng)營能力進行分析，并作出股東會決議。

二、自行或轉讓聘請律師進行律師盡職調(diào)查。

包括但不限于：

1、審查擬收購目標公司合法的主體資格審查目標公司的主體資格是為了確保交易的合法有效，即交易方是合法存在的，具有進行本次交易的行為能力。對目標公司主體的合法性的調(diào)查主要包括兩個方便：一是其資格，即目標公司是否依法成立并合法存續(xù)，包括其成立、注冊登記、股東情況、注冊資本交納情況、年審、公司變更、有無吊銷或注銷等。二是其是否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確立的特定行業(yè)或經(jīng)營項目的特定資質，如建筑資質、房地產(chǎn)資質等

2、審查目標公司的資產(chǎn)及財務情況 這里主要是核實目標公司的各項財產(chǎn)的權利是否有瑕疵，是否設定了各種擔保，權利的行使、轉讓是否有所限制等。其次是審察目標公司的各項債權的實現(xiàn)是否有保障，是否會變成不良債權等，以確保收購方取得的目標公司的財產(chǎn)關系清楚明白，權利無瑕疵，無法律上的障礙。

3、審查目標公司的債權債務情況

目標公司的各種負債會增大收購方的責任，因為這些債務在收購后還是由目標公司承擔的，當然，債務剝離式的收購除外。還有一些因權利義務不清楚而發(fā)生爭議，將來肯定會提起訴訟或被起訴的情況將為收購方的責任增加不確定性。這時，并購律師就要對目標公司是否有責任、責任的大小等進行分析，研究，將它們定性、定量，為收購方進行談判提供合理的依據(jù)。

4、重要交易合同

對于公司的存續(xù)與發(fā)展相當重要的交易合同，是收購方律師仔細審查的重要對象，這些合同通常包括長期購買或供應合同、技術許可合同、大額貸款合同、公司擔保合同、代理合同、特許使用合同、關聯(lián)交易合同等等。并購律師對這些合同進行審查，目的是：第一，確定收購完成后收購方并不會喪失合同中規(guī)定的預期利益，這是因為，有些公司之所以能夠簽訂的一些重要的合同是利用了其公司大股東的關系，所以，這種合同中往往規(guī)定，當目標公司因被收購等原因出現(xiàn)控制權變化時，該合同將需提前履行支付義務，或終止使用權或相關權利。第二，確定這些合同中權利義務是否平衡，目標公司是否處于重大不利的情形中。

5、知識產(chǎn)權

知識產(chǎn)權等無形資產(chǎn)具有重要的價值。并購律師應審查知識產(chǎn)權的權屬情況（所有還是通過許可協(xié)議使用），有效期限情況，有無分許可、是否存在有關侵權訴訟等等。

6、審查目標公司的管理人員與普通員工的安排

目標公司的雇傭人員的數(shù)額，目標公司是否對重要人員進行了相應的激勵措施，是否存在對此次并購造成障礙的勞動合同，這些都需要在盡職調(diào)查時充分注意到，并提出可行的解決方案或規(guī)避措施。對于目標公司的普通職工，一般只審查公司的勞務合同范本，但是對于董事等高級管理人員則需逐一審查其服務協(xié)議的主要內(nèi)容。這種審查是看其薪酬水平以及如果將其解聘公司所需要的補償數(shù)額。

7、對目標公司治理結構、規(guī)章制度的調(diào)查。

對目標公司治理結構、規(guī)章制度的調(diào)查主要是審查目標公司的章程、股東會決議、董事會議事規(guī)則、董事會決議、公司規(guī)章制度等文件。對這些文件的審查，主要是審查公司股東會、董事會的權力，公司重大事項的表決、通過程序等相關信息以確定本次收購是否存在程序上的障礙，是否獲得了合法的授權等等，以確保本次收購交易的合法、有效，避免可能爭議的發(fā)生。

8、對目標公司是否存在重大訴訟或仲裁的調(diào)查 公司的訴訟或仲裁活動直接關系到公司的責任和損失的可能。并購律師的審查將注重于這些訴訟或仲裁勝訴的可能性，以及由此可能產(chǎn)生的法律費用和賠償責任的開支。

三、出讓和受讓雙方進行實質性的協(xié)商和談判。

四、評估、驗資也可以協(xié)商確定股權轉讓價格。

五、到會計事務所對變更后的資本進行驗資。

六、出讓方召開職工大會或股東大會。有限公司性質的需召開股東（部分）大會，并形成股東大會決議，按照公司章程規(guī)定的程序和表決方法通過并形成書面的股東會決議。

七、到各有關部門辦理變更、登記等手續(xù)。公司股東轉讓股權的，應自股權轉讓之日起30日內(nèi)申請變更登記。

包括但不限于：

1、收回原股東的出資證明書，發(fā)給新股東出資證明書，對公司股東名冊進行變更登記，注銷原股東名冊，將新股東的姓名或名稱、住所地及受讓的出資額記載于股東名冊，并相應修改公司章程。但出資證明書作為公司對股東履行出資義務和享有股權的證明，只是股東對抗公司的證明，并不足以產(chǎn)生對外公示的效力。

2、將新修改的公司章程、股東及其出資變更等向工商行政管理部門進行工商變更登記。

3、并更登記公司的法定代表人。

4、公章的變更及備案。

第三篇：企業(yè)并購法律意見書

關于：HNTHFM科技有限公司國內(nèi)并購之 法律意見書

北京市恒爍律師事務所（下稱“本所”）是經(jīng)北京市司法局批準成立，且在中華人民共和國司法部備案的中國律師事務所，依照中國法律規(guī)定，本所具備為法人及自然人的民事法律行為提供法律意見的資格，署名律師為中華人民共和國執(zhí)業(yè)律師。本所現(xiàn)接受HNTHFM科技有限公司（下稱＂TH公司＂）的委托，就該司并購HNKFGYFM有限公司（下稱＂KFGYFM公司＂）及ZZ市ZDFM有限公司（下稱“ZDFM公司”）及所涉及之相關法律問題（下稱“委托事項”）的合法性，出具本法律意見書。

本法律意見書是本所根據(jù)中國律師行業(yè)所具有的勤勉謹慎精神和通常職業(yè)道德，在本所律師審閱TH公司所提供關于與委托事項有關文件資料的基礎上制作，本所并就此假設：

(1)有關文件、資料已全面及完整地披露給本律師事務所；

(2)有關文件、資料的影印件、傳真件與正本相符；

(3)有關文件、資料之簽章屬實。

為出具本法律意見，本所對該協(xié)議所涉及的文件、事實已向有關部門做出本所認為適當及需要的調(diào)查及印證。本法律意見書主要為根據(jù)前述基礎及于其出具日期時有效的中國法律與行政法規(guī)而做出。

前述所稱之“法律”指中華人民共和國全國人大及其常委會制定的在全國范圍內(nèi)實施之規(guī)范性文件；“行政法規(guī)”指中華人民共和國國務院制定的在全國范圍內(nèi)實施之規(guī)范性文件。

依據(jù)所附文件和假設，本所提出法律意見如下：

一、關于收購各方主體概述及其法律評述

（一）、TH公司概述

TH公司是一家經(jīng)HN省KF市商務局批準及KF市工商行政管理局登記的外商獨資企業(yè)，證書編號為商外資x府p資字〔２００７〕００xx號。成立于2007年9月5日，注冊地址為KF市xx街６號，公司經(jīng)營范圍為FM產(chǎn)品的設計及研發(fā)，注冊資本港幣壹千萬元整，股東為（香港）ZGFM控股有限公司。

（二）、KFGY公司概述

KFGYFM公司原是一家成立于二ＯＯ四年一月六日的經(jīng)HN省KF市工商行政管理局登記的有限責任公司，注冊號為ｘ工商企XXXX００１３００XXX。注冊地址為KF市XX路XX號，公司經(jīng)營范圍為FM、管件及FM零配件的生產(chǎn)銷售及出口，生

產(chǎn)科研等所需的原輔材料、機械設備、儀器、儀表及零配件的進口業(yè)務（國家法律法規(guī)規(guī)定需要生產(chǎn)許可證產(chǎn)品憑許可證生產(chǎn)經(jīng)營），注冊資本人民幣ｘ千萬元整，原股東為自然人FXX與WXX。

二ＯＯ七年九月二十日，KFGYFM公司原自然人股東FXX與WXX各與TH公司簽訂了《股權轉讓協(xié)議》，將其各自持有的KFGYFM公司的所有股權轉讓予TH公司，此后該轉讓行為得到了HN省KF市工商行政管理局變更登記，成為外商投資企業(yè)法人獨資的有限責任公司。

（三）、ZDFM公司概述

ZDFM公司原是一家成立于二ＯＯ一年四月一日的經(jīng)HN省ZZ市工商行政管理局登記的有限責任公司，注冊號為Z工商企00０１０８２１００１00。注冊地址為ZZ市XX區(qū)XX路XX號，公司經(jīng)營范圍為本企業(yè)自產(chǎn)產(chǎn)品及相關技術的進出口業(yè)務（國家限定公司經(jīng)營或禁止進出口商品及技術除外），注冊資本人民幣X千三百三十六萬八千一百元整，原股東為自然人FXX與FAX。

二ＯＯ七年ｘ月二十五日，ZDFM公司原自然人股東FXX與房AX各與TH公司簽訂了《股權轉讓協(xié)議》，將其各自持有的ZDFM公司的所有股權轉讓予TH公司，此后該轉讓行為得到了HN省ZZ市工商行政管理局變更登記，成為外商投資企業(yè)法人獨資的有限責任公司。

二、關于對上述主體資格及并購行為的法律評述

（一）、主體資格的法律評述

本所律師經(jīng)對上述各主體的資格審查后認為, 上述主體設立行為符合我國《公司法》,《公司登記管理條例》等相關規(guī)定,是合法、有效的。

同時，本所律師認為,基于上述主體設立的合法性，并在并購前依法持續(xù)經(jīng)營,并未發(fā)生能導致其破產(chǎn),清算,被撤消,終止經(jīng)營等情形,其營業(yè)范圍已經(jīng)獲得有權部門的核準登記,經(jīng)營的業(yè)務在其核準登記的范圍內(nèi)進行,依法應受到法律保護,股東及公司依法享有經(jīng)營利益,承擔經(jīng)營風險和義務。

（二）并購行為的法律評述

１、《股權轉讓協(xié)議》

本所律師經(jīng)審查上述《股權轉讓協(xié)議》（下稱“該協(xié)議”）及其相關事實后認為，該協(xié)議分別簽訂于二ＯＯ八年九月二十日和二ＯＯ八年九月二十五日，是雙方自愿協(xié)商訂立,是雙方的真實意思表示,訂約各方均有法律規(guī)定的民事權利能力和民事行為能力及合法授權簽署,交付,履行該協(xié)議, 雙方在協(xié)議書中約定的股權轉讓的價格、付款方式及違約責任等條款具體、明確;訂約各方已經(jīng)按照其公司章程和規(guī)定獲得了合法合規(guī)的授權, 已采取一切必需的步驟，以獲得簽署、交付并履行運營協(xié)議所需的股東會及/和董事會的批準、授權。

同時，該協(xié)議已經(jīng)KF與ZZ二地工商局批準，依法生效。２、變更行為

本所律師審查后認為,（香港）ZGFM控股有限公司依據(jù)香港商業(yè)登記條例注冊成立并在中國KF依照《中華人民共和國外資企業(yè)法》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》成立外商獨資企業(yè)TH公司，TH公司于并購KFGYFM公司及并購ZDFM公司的股權，是依照《中華人民共和國公司法》和《中華人民共和國公司登記管理條例》以及《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》依法進行，后者的企業(yè)性質變更為外商投資企業(yè)法人獨資的有限責任公司并得到政府相關部門的批準和核準，其變更過程符合國家有關法律、法規(guī)的規(guī)定，變更登記行為是合法、有效的。

3、關于境外SMA公司及簽署之換股協(xié)議之法律評述

CHINAVALVE HOLDINGS LIMITED是在薩摩亞群島注冊成立的境外國際商務公司，注冊登記號為：98781。

（香港）ZGFM控股有限公司（下稱“ZGFM公司”）成立于2007年6月12日，根據(jù)香港商業(yè)登記署記載，該公司已依據(jù)香港商業(yè)登記條例辦理商業(yè)登記，登記證號碼：38045643，注冊證書號碼：1140786，股東及董事為中國香港居民LAMYAN，身份證號：P513421（4）。

本所律師審查后認為, CHINAVALVE HOLDINGS LIMITED與（香港）ZGFM控股有限公司均是在中國境外設立的國際商務公司，屬于境外企業(yè)。

至于各方簽署之換股協(xié)議的合法性，在簽訂主體及履行地上均在中國境外，根據(jù)屬人與屬地主義原則應該由所在地法律管轄，故應以所在地法律進行評價與判斷，本所律師只針對涉及中國實體法部分出具法律意見。

4、關于TH公司國內(nèi)并購行為是否構成“返程投資”的法律評述

經(jīng)本所律師查證，TH公司并購KFGY公司與ZZFM公司發(fā)生于二ＯＯ八年九月二十日和九月二十五日，當時TH公司的股東中國FM公司及其股東均系境外人士，故在目前相關政府部門未對相關法規(guī)進行擴張解釋的前提下，應該不構成所謂的“返程投資”。

三、結論

綜上所述, 本所律師認為,本次并購所涉各方主要當事人主體適格，對于并購內(nèi)容的意思表示真實、一致，同時并購已經(jīng)中國相關行政機關進行審批與確認；相關的法律文件，特別是并購過程中的協(xié)議文件，適用中華人民共和國合同法第四十四條第一款，自成立之日起生效，為合法、有效協(xié)議。KFGYFM公司及ZDFM公

司變更股東的行為確立已經(jīng)獲得了包括但不限于KF與ZZ市工商行政管理局的核準與登記,該等核準與登記的行政部門均系有權做出核準與登記的合法授權的行政部門, 因此KFGYFM公司與ZDFM公司的成立及其變更為外商投資企業(yè)法人獨資的有限責任公司是合法有效的。該二公司至今依法持續(xù)經(jīng)營,并未發(fā)生能導致其破產(chǎn),清算,被撤消,終止經(jīng)營等情形,其營業(yè)范圍也已經(jīng)獲得有權部門的核準登記,目前經(jīng)營的業(yè)務在其核準登記的范圍內(nèi)進行,依法應受到法律保護,股東及公司依法享有經(jīng)營利益,承擔經(jīng)營風險和義務。

四、提示

本法律意見書僅就上述所涉及的內(nèi)容和事項出具，并不就其它事項發(fā)表意見，本法律意見書并不構成對上述協(xié)議、合同的解釋、補充或說明。

本法律意見書未經(jīng)本所書面同意，不得用做其它目的、用途，亦不得被個別摘錄或引用，以避免因個別的摘錄或引用而導致法律上的歧義或曲解。本法律意見書以中文本為準，所出的英文本是中文的翻譯件，最終的解釋將以中文本為準。

北京市恒爍律師事務所

二○○九年一月六日附件

本所依據(jù)的文件與資料清單

第四篇：股權并購講義[推薦]

講 義 稿

第一部分 公司內(nèi)部治理理論

一、有關公司所有權和經(jīng)營權分離暨委托代理理論歷史發(fā)展脈絡

1776 亞當〃斯密 《國富論》——首倡公司治理問題

最早注意到公司治理問題的是亞當〃斯密。

1923年，凡勃倫，《有閑階級論：制序的經(jīng)濟研究》

明確指出公司所有和控制相分離的現(xiàn)象，把這種現(xiàn)象稱為“缺位所有制”理論。

1932年，伯利（Berle）和米恩斯（Means），《現(xiàn)代公司和私有產(chǎn)權》

首次明確提出現(xiàn)代公司所有權和經(jīng)營權分離的問題，洞悉企業(yè)所有者兼具經(jīng)營者的做法存在著極大的弊端，于是提出“委托代理理論”，倡導所有權和經(jīng)營權分離，企業(yè)所有者保留剩余索取權，而將經(jīng)營權利讓渡。“委托代理理論”為現(xiàn)代公司治理的邏輯起點。

1966年，R 〃拉納，《1929年和1963年最大200家非金融公司的控制權與所有權》以實證材料揭示了現(xiàn)代公司的所有權與控制權分離,進一步驗證了Berle和Means的結論。

1981，威廉姆森，《現(xiàn)代公司：起源、演進、特征》

美國經(jīng)濟學家奧立夫〃威廉姆森在其篇幅宏大的論文《現(xiàn)代公司：起源、演進、特征》中指出：公司制最重要的特點有兩個，一是責任有限，二是股權的可轉讓性。此理論構成了公司股權收購的基礎理論。

1987，錢德勒《看得見的手 — 美國企業(yè)管理革命》

錢德勒認為，股權分散的加劇和管理的專業(yè)化，使得擁有專門管理知識并壟斷了專門經(jīng)營信息的經(jīng)理實際上掌握了對企業(yè)的控制權，導致“兩權分離”。

?委托代理理論

委托代理理論的基本思想是：公司股東是公司的所有者，即委托代理理論中所指的委托人，經(jīng)營者是代理人。代理人是自利的經(jīng)濟人，具有不同于公司所有者的利益訴求，具有機會主義的行為傾向。所以，公司治理結的中心問題就是解決代理風險問題，即如何使代理人履行忠實義務，具體地說，就是如何建立起有效的激勵約束機制，督促經(jīng)營者為所有者（股東）的利益最大化服務。?兩權分離理論

兩權分離理論即公司所有權與控制權分離理論，它是隨著股份公司的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。該理論的代表人物是伯利、米恩斯和錢德勒等。

二、公司治理含義和基本模式

（一）含義：公司治理（corporate governance）,又譯為法人治理結構，是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構。在我國的臺灣地區(qū)稱為公司統(tǒng)制，香港則譯為公司管制。公司治理的概念最早出現(xiàn)于經(jīng)濟學文獻中的時間是在20世紀80年代初期。英國經(jīng)濟學家Bob Tricker在1984年出版的《公司治理》一書中，首先論述了現(xiàn)代公司治理的重要性。

狹義上，公司治理主要是指公司的股東，董事及經(jīng)理層之間的關系 廣義上，公司治理還包括公司與利益相關者（如員工、客戶、供應商、債權人、社會公眾）之間的關系，及有關法律、法規(guī)等。

（二）公司治理模式

因各國金融體制、股權結構、市場約束、歷史傳統(tǒng)等因素的影響，形成了不同的公司治理模式。學術界通常把公司治理的模式分為英美一元制模式和德日二元制模式。

1、英美單層制公司治理模式

英美模式單層制（又稱一元制）的公司內(nèi)部治理結構：包括股東大會、董事會、CEO和高管層。

董事會集執(zhí)行職能與監(jiān)督職能與一身，監(jiān)督職能很大程度上依賴于獨立董事制度來實現(xiàn)。

公司業(yè)務執(zhí)行機構與監(jiān)督機構不分離。

其典型特征就是各相關利益主體依賴外部市場體系對企業(yè)進行監(jiān)控，體現(xiàn)了股東中心主義。

除美國、英國外，加拿大、澳大利亞，法國、意大利等國家也采用了這種模式。

2、德日雙層制的公司治理模式

德日雙層制公司內(nèi)部治理模式包括股東大會，董事會，監(jiān)事會和經(jīng)理層。公司實行共同控制，股東大會選舉產(chǎn)生董事會和監(jiān)事會。

公司治理的核心是設立監(jiān)事會來監(jiān)督董事會，監(jiān)事會的成員來自公司的股東和公司職工，對公司經(jīng)營進行共同監(jiān)督。

在德國的公司治理結構中，由勞資雙方共同組成監(jiān)事會監(jiān)督董事會，執(zhí)行董事與監(jiān)督董事不能兼任；

在日本的公司治理中，公司的監(jiān)督職能則由獨立監(jiān)察人行使。

3、中國公司治理模式

過去50多年來，中國經(jīng)濟經(jīng)歷了一個由長時期的計劃經(jīng)濟逐漸向市場經(jīng)濟轉軌的曲折歷程。與整體經(jīng)濟制度發(fā)展相適應，中國的公司治理機制也發(fā)生了巨大的變化。這種變化大致可劃分為三個階段：

1978年以前的行政治理時期；

1978-1992年的計劃與市場雙軌治理時期； 以及1993年至今的現(xiàn)代企業(yè)制度構建時期。公司化改制階段

這一時期的企業(yè)治理改革是從建立現(xiàn)代企業(yè)（公司）制度開始的。1993年，中國共產(chǎn)黨十四屆三中全會通過了《中共中央關于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》，明確提出了“進一步轉換國有企業(yè)經(jīng)營機制，建立適應市場經(jīng)濟要求，產(chǎn)權清晰、權責明確、政企分開、管理科學的現(xiàn)代企業(yè)制度”。

1993年12月頒布（1994年7月實施）的《公司法》為中國建設現(xiàn)代企業(yè)制度提供了法律支持。《公司法》奠定了中國目前公司治理機制的基本框架。中國現(xiàn)行的公司治理結構主要可以歸結為兩種模式：

1、內(nèi)部人控制模式

2、控股股東模式

這兩種模式甚至常常在一個企業(yè)中奇妙地重疊在一起。在控股股東模式中，當控股股東為私人或者私人企業(yè)時，往往出現(xiàn)家族企業(yè)的現(xiàn)象；當控股股東為國家時，往往出現(xiàn)政企不分（或黨企不分）的現(xiàn)象，國家對企業(yè)進行的大量直接干預和政治控制往往與公司價值最大化的要求相悖，與《公司法》預先設定的公司治理機制和措施不一致。小結：

以上為公司治理理論的發(fā)展脈絡，公司治理理論的提出源于公司所有權與

經(jīng)營權的分離。公司股東對公司擁有所有權，經(jīng)營權通過委托職業(yè)經(jīng)理人代理的方式讓渡。基于上述理論形成了現(xiàn)代公司的兩大治理模式，構成了公司并購的理論基礎。針對不同的公司治理模式，在制定公司并購方案時須做出不同的處臵方式。在我國特殊的國情下，制定公司并購方案時需要考慮更多特殊情形，比如國有產(chǎn)權處臵問題等

二、公司股權收購理論分析

一、企業(yè)兼并與收購的基本概念

——兼并與收購在國際上通常被稱為“Merger & Acquisitions”,簡稱“M & A”。這個術語包含兩個概念，一是“Merger”，即兼并或合并；另一是“Acquisitions”，即收購或收買。兩者合在一起使用，簡稱“并購”。

1、兼并

——兼并泛指兩家或兩家以上的公司合并，原公司的權利與義務由存續(xù)（或新設）公司承擔。

——兼并有兩種形式：吸收合并和新設合并。

? 吸收合并是指一家公司和另一家公司合并，其中一家公司從此消失，另一家公司則為存續(xù)公司【A+B=A】。

案例：東方航空吸收合并上海航空

? 新設合并是指兩家或兩家以上公司合并，成立另外一家新的公司，新公司成為新的法律實體，原有公司不再保留法人地位【A+B=C】。

2、收購

——收購是指一家企業(yè)購買另一家企業(yè)的資產(chǎn)、營業(yè)部門或股票，從而居于控制地位的交易行為。

——收購可以進一步分為資產(chǎn)收購和股權收購。

資產(chǎn)收購是指買方企業(yè)購買賣方企業(yè)的部分或全部資產(chǎn)的行為。

股權收購是指買方企業(yè)直接或間接購買賣方企業(yè)的部分或全部股權，并根據(jù)持股比例與其他股東共同承擔賣方企業(yè)的所有權利與義務。

——按照收購方所獲得的股權比例，股權收購又可以進一步分為三種情況。

參股收購。買方企業(yè)只購得賣方企業(yè)的部分股權。這種情況下，買方企業(yè)僅以進入賣方企業(yè)的董事會為目的。

控股收購。買方企業(yè)購得賣方企業(yè)達到控股比例的股權。買方企業(yè)以實際控制賣方企業(yè)為目的。

全面收購。買方企業(yè)購得賣方企業(yè)的所有股權，賣方企業(yè)成為買方企業(yè)的全資子公司。

案例：中國平安收購深發(fā)展

3、“兼并”與“收購”的區(qū)別

兼并指一家企業(yè)與另一家企業(yè)合為一體，收購則并非合為一體，僅僅是一方對另一方的控制。實際上，兩者交織在一起，很難區(qū)分。

二、相關概念與“兼并與收購”的關系

1、聯(lián)合

——廣義的聯(lián)合包括所有權的聯(lián)合（新設合并）、管理的聯(lián)合（如特許權經(jīng)營）、資產(chǎn)的聯(lián)合（如合作）、市場的聯(lián)合（如營銷協(xié)議）等。我們這里的聯(lián)合僅指股權聯(lián)合，即新設合并，是企業(yè)并購的一種類型。

2、接管

——指某企業(yè)原有控股股東由于出售或轉讓股權，或者股權持有數(shù)量被他人超過而控股地位旁落的情形。對于接管方而言，相當于收購被接管方的具有控股地位數(shù)量的股票，從而取得對被接管方的控制權。因此，接管是兼并收購的一種形式。

3、托管

——托管是指作為委托方的法人主體，通過契約的規(guī)定，在一定條件下和一定時期內(nèi)，將本企業(yè)法人財產(chǎn)的部分或全部讓渡給委托方，從而實現(xiàn)財產(chǎn)處臵權的有條件轉移。受托方必須通過契約的方式，才能有條件地接受委托管理和經(jīng)營委托方的資產(chǎn)，以有效實現(xiàn)受托資產(chǎn)的保值增值。

4、重組

——企業(yè)重組活動的范圍很廣，包括擴張、分拆、公司控制和所有權結構變更等等。

? 擴張活動通常有兼并收購、聯(lián)合經(jīng)營等形式。

? 分拆活動包括剝離和分立。

? 公司控制是指企業(yè)控制權爭奪。

? 所有權結構變更指股票回購、轉為非上市公司等。

三、企業(yè)并購的類型

1、按并購企業(yè)與目標企業(yè)的行業(yè)關系劃分 ? 橫向并購

——橫向并購指生產(chǎn)同類產(chǎn)品，或生產(chǎn)工藝相近的企業(yè)之間的并購，實質上也是競爭對手之間的合并。? 縱向并購

——縱向并購指與企業(yè)的供應商或客戶的合并，即優(yōu)勢企業(yè)將同本企業(yè)生產(chǎn)緊密相關的生產(chǎn)、營銷企業(yè)并購過來，以形成縱向生產(chǎn)一體化。縱向并購實質上處于生產(chǎn)同一種產(chǎn)品、不同生產(chǎn)階段的企業(yè)間的并購，并購雙方往往是原材料供應者或產(chǎn)品購買者，所以對彼此的生產(chǎn)狀況比較熟悉，有利于并購后的相互融合。——從并購的方向看，縱向并購又有前向并購和后向并購之分。前向并購是指并購生產(chǎn)流程前一階段的企業(yè)；后向并購是指并購生產(chǎn)流程后一階段的企業(yè)。? 混合并購

——混合并購指既非競爭對手又非現(xiàn)實中或潛在的客戶或供應商的企業(yè)之間的并購。又分三種形態(tài)：

? 產(chǎn)品擴張型并購。相關產(chǎn)品市場上企業(yè)間的并購。

? 市場擴張型并購。一個企業(yè)為擴大競爭地盤而對尚未滲透的地區(qū)生產(chǎn)同類產(chǎn)品企業(yè)進行并購。

? 純粹的混合并購。生產(chǎn)與經(jīng)營彼此間毫無相關產(chǎn)品或服務的企業(yè)間的并購。

——通常所說的混合并購指第三類純粹的混合并購。主要目的是為了減少長期經(jīng)營一個行業(yè)所帶來的風險，與其密切相關的是多元化經(jīng)營戰(zhàn)略。由于這種并購形態(tài)因收購企業(yè)與目標企業(yè)無直接業(yè)務關系，其并購目的不易被人察覺，收購成本

較低。

2、按并購是否取得目標公司同意劃分

? 惡意收購：1993年，深寶安收購延中實業(yè)，上市公司收購兼并第一案 ? 善意收購：國內(nèi)企業(yè)間的大多數(shù)并購

3、按收購的形式劃分

? 間接收購：收購方直接收購目標公司大股東股權（平高電氣）、出資與大股東成立合資公司（南鋼股份）、大股東向收購人增資控股（ST筑信）

? 要約收購（中國石化要約收購齊魯石化、揚子石化、中原油氣和石油大明）

? 二級市場收購（萬科收購申華、HOLCHINB.V通過大宗交易增持B股）? 協(xié)議收購（大多數(shù)）? 股權拍賣（ST宏盛）

4、按支付方式

? 現(xiàn)金收購（杠桿收購、非杠桿收購）

? 換股收購（吸收合并、東方電氣集團全面換股要約收購東方鍋爐）

四、公司股權收購方法律風險

現(xiàn)代企業(yè)并購十分活躍，特別是股權收購方式，省卻了投資人重新辦公司的煩勞，同時又可以合理避稅，但是股權收購方式操作較為復雜，一旦不慎，極易給投資人帶來巨大的法律風險。

1、股權瑕疵法律風險。

（1）出資瑕疵股權轉讓中的法律風險。第一、出資不實瑕疵股權轉讓中的法律風險。

第二、出資不到位（違約）瑕疵股權轉讓中的法律風險 第三、虛假出資瑕疵股權轉讓中的法律風險。第四、抽逃出資瑕疵股權轉讓中的法律風險。

（2）與第三人利益相關瑕疵股權轉讓中的法律風險。法律本身是不限制以

股權出質作為擔保的，但如果轉讓設定擔保的股權，對受讓人來說十分不利，因為擔保權人的利益不受影響。

（3）完整性股權瑕疵轉讓中的法律風險。如果事實上股權已經(jīng)不再完整，比如，表決權與利潤分配權、知情權等相分離，歸由不同人享有，就容易將使股權轉讓存在障礙，這些權利本身就可能存在爭議，對受讓人而言是一種瑕疵。

2、價款支付法律風險。

股權轉讓價款的支付應十分慎重,在此過程中，主要面臨以下幾個方面的法律風險：

（1）轉讓價格確定中的法律風險。實踐中，可以考慮首先采用綜合評估確定股權轉讓的基準價格，在此基礎上協(xié)商確定轉讓價格。

（2）支付方式選擇中的法律風險。

3、股權回購法律風險。

（1）有限責任公司公司股權回購中的法律風險。

第一、基于協(xié)議的公司股權回購中的法律風險

第二、基于法律的公司股權回購中的法律風險。這里僅指公司回購異議股東的股權，而且這種回購是異議股東行使回購請求權的結果，是法律對中小股東權益的特殊保護，在符合法定條件下，公司必須收購有關股東的股權。

（2）股份有限公司公司股權回購中的法律風險。公司法對收購本公司股份的特殊條件、回購數(shù)量及回購程序作出了具體規(guī)定，具體分析如下：

第一、回購條件不具備的法律風險。第二、回購程序瑕疵的法律風險。第三、回購數(shù)量限制的法律風險。第四、回購涉及內(nèi)幕交易的法律風險。

4、股東優(yōu)先購買權行使中的法律風險。（1）優(yōu)先購買權取得中的法律風險。

根據(jù)公司法72條之規(guī)定，經(jīng)股東同意對外轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。此外，人民法院在強制執(zhí)行程序中強制轉讓股權時，其他股東也享有法定的優(yōu)先購買權，也應保障這種權利的行使。

在優(yōu)先購買權的取得過程中，主要存在以下法律風險：

第一、“同等條件”不具備的法律風險。第二、優(yōu)先購買權喪失中的法律風險。

（2）優(yōu)先購買權行使程序中的法律風險。如果兩個以上股東均主張優(yōu)先購買權，按照法律規(guī)定，需協(xié)商確定購買比例，協(xié)商不成的，按出資比例行使。這樣可以達到充分保證股東權利的作用。

（3）優(yōu)先購買權公司章程限制中的法律風險。

5、國有企業(yè)股權轉讓中法律風險。（1）轉讓主體資格瑕疵的法律風險。（2）國有資產(chǎn)評估不實的法律風險。（3）房地產(chǎn)手續(xù)變更中的法律風險。（4）轉讓方付清所有負債的法律風險。（5）忽視無形資產(chǎn)評估的法律風險。（6）國企轉讓模式選擇中的法律風險。（7）職工安臵中的法律風險。

6、股權轉讓主體法律風險。

股權轉讓主體不應存在法律上或事實上的瑕疵，否則，可能直接導致轉讓行為的無效，并且承擔相應的法律。股東資格的喪失、超越轉讓時間的限制、受讓方資格不具備等都是主體資格瑕疵的主要表現(xiàn)。

（1）出讓方（股東）資格瑕疵的法律風險。出讓方資格的限制主要來自于法律或公司章程的限制，主要表現(xiàn)為：股東資格喪失的法律風險。

（2）轉讓主體資格限制中的法律風險。關于轉讓主體資格的限制，主要來自于公司章程和法律的限制，主要包括：

第一、有限責任公司公司章程限制中的法律風險。

第二、股份有限公司法律限制中的法律風險。法律對股份有限公司股份轉讓的限制主要體現(xiàn)為對特殊主體資格的限制。

第三、隱名股東轉讓中的法律風險。“顯名股東”與“隱名股東”通過協(xié)議產(chǎn)生合同關系。如果“顯名股東”違背了與“隱名股東”的協(xié)議擅自轉讓股權，因公司章程中股東登記的公示作用，仍產(chǎn)生股權轉讓的法律效果，不得對抗善意第三人。

（3）受讓方資格瑕疵的法律風險。違背了法律的限制規(guī)定，受讓主體存在法律障礙，同樣會導致轉讓無效。

7、股權轉讓債務承擔中法律風險。

在實踐中，股份出讓方的債務以資產(chǎn)擔保之債居多，同時還存在未決的訴訟和仲裁糾紛，以及知識產(chǎn)權侵權、產(chǎn)品質量侵權責任，以及可能或即將發(fā)生的公司與高級管理人員和技術骨干之間的勞資糾紛等。對于上述既有負債或潛在債務，股份出讓方有的是知道的或應當知道的，有的是不知道或無法預計何時發(fā)生的。因此，處理原則和辦法也是不同的。在股權轉讓中，面臨的債務承擔法律風險主要體現(xiàn)為三個方面：

（1）既有債務承擔中的法律風險。

受讓人需要全面了解既有債務的數(shù)額，是否設定了擔保，利率以違約責任，債權人有無限制權利要求等，此類債務是否為不良債務等。對上述問題的考察，能使受讓人在談判中獲得主動，并影響到交易的價格和受讓后風險負擔的大小，必須予以高度重視。

（2）隱瞞債務承擔中的法律風險。

對于出讓方故意隱瞞真相，沒有真實、全面、及時地向受讓方批露既有負債或潛在負債的，屬于違反信息批露義務的行為，違反了出讓方有關公司債務的陳述與保證義務。當發(fā)生債務追索時，將嚴重影響受讓方的股份轉讓合同的利益和預期的收益。

（3）隱性債務承擔中的法律風險。

對于無法預計的負債，如果在股權轉讓協(xié)議預定的期限內(nèi)發(fā)生，并且發(fā)生實際權利人的追索，該類責任或風險首先應當由目標公司承擔，由此引發(fā)的股份轉讓的風險負擔應當由股份轉讓協(xié)議約定。因此，有關債務承擔問題應列入風險負擔條款予以約定。

8、股權移交法律風險。

（1）交割日確定中的法律風險。出讓方不僅需要于交割日前辦理完畢相應股權變更手續(xù)，還要為實際的股權行使創(chuàng)造條件，如原董事辭職。因此，確定合理的交割日期和相應的違約責任十分必要。

（2）交接事項安排中的法律風險。

（3）股權憑證監(jiān)管中的法律風險。

（4）股權變更手續(xù)履行中的法律風險。股權轉讓后，不辦理相應的變更手續(xù)，也將無法發(fā)生轉讓的效果。

第一、有限責任公司股權變更中的法律風險。股東工商登記只是股權變更的公示方式，不作為股權轉讓合同成立和生效的要件，也不得對抗第三人。

第二、股份有限公司股權變更履行中的法律風險。記名股份的取得通常以股東名冊為準，不記名股份的取得以交付和占有為準。

三、公司股權收購實務操作

（一）一般有限責任公司股權收購流程

1、收購方與目標公司或其股東進行洽談，初步了解情況，進而達成收購意向，簽訂收購意向書。

2、收購方在目標公司的協(xié)助下對目標公司的資產(chǎn)、債權、債務進行清理，進行資產(chǎn)評估，對目標公司的管理構架進行詳盡調(diào)查,對職工情況進行造冊統(tǒng)計。

3、收購雙方及目標公司債權人代表組成小組，草擬并通過收購實施預案。

4、債權人與被收購方達成債務重組協(xié)議，約定收購后的債務償還事宜。

5、收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。

6、雙方根據(jù)公司章程或公司法及相關配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權力機構，如股東會就收購事宜進行審議表決。

7、雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關部門批準或備案。

8、收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉移、經(jīng)營管理權轉移手續(xù)，除法律另有規(guī)定外，應當依法辦理包括股東變更登記在內(nèi)的工商、稅務登記變更手續(xù)。

(二)國有產(chǎn)權有限責任公司收購流程

企業(yè)國有產(chǎn)權，是指國家對企業(yè)以各種形式投入形成的權益、國有及國有控股企業(yè)各種投資所形成的應享有的權益，以及依法認定為國家所有的其他權益。

國有產(chǎn)權交易行為將按照《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》規(guī)定的“公開、公平、公正”的原則，以公開征集的方式進行。其工作程序為：內(nèi)部決策--法律

意見--報批方案--清產(chǎn)核資和審計--資產(chǎn)評估--進場披露--公開征集--拍賣可招投標--簽署協(xié)議--取得憑證--產(chǎn)權登記。

1、內(nèi)部決策階段

（1）國有產(chǎn)權轉讓可行性研究；

（2）就產(chǎn)權轉讓方案將要涉及的事項進行前期處理；

（3）擬定產(chǎn)權轉讓方案；

（4）企業(yè)按照內(nèi)部決策程序進行審議，并形成書面決議；

①國有獨資企業(yè)的產(chǎn)權轉讓，應當由總經(jīng)理辦公會議審議；

②獨資公司的產(chǎn)權轉讓，應當由董事會審議；沒有設立董事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議；

③涉及職工合法權益的，應當聽取轉讓標的企業(yè)職工代表大會的意見，對職工安臵等事項應當經(jīng)職工代表大會討論通過。

2、律師事務所出具法律意見書

3、就產(chǎn)權轉讓事項報批

4、清產(chǎn)核資和審計

特別提示：轉讓所出資企業(yè)國有產(chǎn)權導致轉讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構組織進行清產(chǎn)核資，并委托社會中介機構開展相關業(yè)務。

5、資產(chǎn)評估

特別提示：在產(chǎn)權交易過程中，當交易價格低于評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得相關產(chǎn)權轉讓批準機構同意后方可繼續(xù)進行。

6、公開征集

7、簽署產(chǎn)權轉讓合同并取得交易憑證

8、辦理產(chǎn)權登記

9、工商變更登記

（三）國內(nèi)上市公司股權收購流程

新修訂的《證券法》第85條規(guī)定：“投資者可以采取要約收購、協(xié)議收購及其他方式收購上市公司。” 鑒于協(xié)議收購和要約收購仍然是控股并購的主要

方式，且操作有了制度化的程序，本次講座僅對協(xié)議收購和要約收購進行實務方面的探討。

1、要約收購

要約收購是指收購人向被收購公司所有股東公開發(fā)出的、愿意按照要約條件購買其所持有的全部或部分被收購公司股份的意思表示。分為全面要約和部分要約。

上市公司要約收購流程

第一，收購人向中國證監(jiān)會報送要約收購報告書，并對要約收購報告書摘要作出提示性公告，此時確立了最低收購價格（《收購辦法》第25、34條）。

第二，中國證監(jiān)會在收到要約收購報告書后15日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告其收購要約文件；提出異議的，收購人不得發(fā)出收購要約。收購要約有效期不得少于30日，不得超過60日；但是出現(xiàn)競爭要約的除外（《收購辦法》第29、30、36條）。

第三，被收購公司董事會應當在收購人發(fā)出收購要約后10日內(nèi)，將被收購公司董事會報告書與獨立財務顧問的專業(yè)意見一并報送中國證監(jiān)會，并予以公告（《收購辦法》第32條）。

第四，收購人如果要更改收購要約條件的，必須在收購要約期滿前15日之前向中國證監(jiān)會報送書面報告，經(jīng)中國證監(jiān)會批準后，方可執(zhí)行，并予以公告；但是出現(xiàn)競爭要約的除外。（《收購辦法》第37、38條）。

第五，擬發(fā)出競爭要約的收購人，最遲不得晚于初始要約期滿前5日，向中國證監(jiān)會報送要約收購報告書，并對要約收購報告書摘要作出提示性公告；中國證監(jiān)會在收到要約收購報告書后15日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告其收購要約文件（《收購辦法》第46條）。

第六，預受要約的股東有權在要約期滿前撤回預受。在收購有效期內(nèi)，收購人應當每日公告預受要約股份的數(shù)量與撤回預受要約股份的數(shù)量（《收購辦法》第41條）。

第七，要約期滿時，如果是強制要約收購，則收購人購買全部預受股份。如果是自愿要約收購，預受股份數(shù)量不足收購人擬收購股份數(shù)量的，收購人應該購買全部預受股份；預受股份數(shù)量超過收購人擬收購股份數(shù)量的，收購人應該按比

例購買全預受要約的股份。在要約期滿后3個工作日內(nèi)，完成對上述購買股份的過戶結算，并解除對超過預定收購比例股票的臨時托管（《收購辦法》第42條，強制要約收購的規(guī)定另見第13、14、23條，自愿要約收購的規(guī)定另見第24條）。

第八，在要約期滿后3個工作日內(nèi)，收購人應當向中國證監(jiān)會報送關于收購情況的書面報告，并予以公告（《收購辦法》第43條）。

2、上市公司協(xié)議收購的基本流程如下：

第一，股份買賣雙方達成收購協(xié)議后的次日，收購人向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書，對收購報告書摘要做出提示性公告，并通知被收購上市公司（《收購辦法》第12條）。

第二，被收購公司收到收購人的通知后，其董事會應當及時就收購可能對公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見，獨立董事在參與形成董事會意見的同時還應當單獨發(fā)表意見（《收購辦法》第15條）。

第三，中國證監(jiān)會在收到收購報告書后15日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告上市公司收購報告書，履行收購協(xié)議（《收購辦法》第12條）

（四）收購合伙企業(yè)流程

對合伙企業(yè)的收購本不屬于本次關于公司股權收購的授課內(nèi)容，鑒于陜北合伙企業(yè)較多，合伙企業(yè)收購比較凸出，放到股權收購流程中做簡單的講述。對合伙企業(yè)的收購關鍵在于合伙企業(yè)不具有獨立法律人格，而且全體合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，因此，對合伙企業(yè)的收購必須對合伙企業(yè)的性質做出變更，將合伙企業(yè)的組織形式變更為有限責任公司，然后再由收購方對設立的有限責任公司進行收購。

1、收購方與目標合伙企業(yè)進行洽談，初步了解合伙人情況，進而達成收購意向，簽訂收購意向書。

2、目標合伙企業(yè)全體合伙人達成一致，由全體合伙人簽署書面意見，同意將合伙企業(yè)的組織形式由合伙企業(yè)變更為有限責任公司，并依據(jù)我國公司法的規(guī)定向工商部門申請設立有限責任公司。

3、收購方對新設立公司的進程全程介入，并對新設立公司的股東情況進行詳盡調(diào)查,對公司職工情況進行造冊統(tǒng)計，對公司的資產(chǎn)、債權、債務進行調(diào)查和評估。

4、合伙企業(yè)全體合伙人、新設立的公司與債權人達成債務重組協(xié)議，約定收購后的債務償還事宜。

5、收購方以新設立的公司為收購對象進行正式談判，協(xié)商簽訂收購合同，提交各自的權力機構，如股東會就收購事宜進行審議表決。

6、后續(xù)的收購工作按照有限責任公司股權收購的流程進行即可。

第四節(jié) 企業(yè)并購與律師服務

我們正處于一個公司并購事件大量發(fā)生的時代。據(jù)英國《經(jīng)濟學家》資料，全球并購在1990年至1998年之間總值翻了五倍，達到了25 000億美元；至1999年，僅當?shù)牟①徶导锤哌_34 000億美元。在中國，以上市公司收購為代表的企業(yè)并購風起云涌，公司收購成為各種財經(jīng)媒種上出現(xiàn)頻率最高的詞匯之一。規(guī)范的公司收購離不開律師及其服務。律師是收購團隊的核心成員之一。律師的服務直接關系著收購活動的效率與成敗。

一、企業(yè)收購運作團隊人員構成

1、收購方職員

收購方職員一般包括以下人士：

項目經(jīng)理：他往往由收購方高層人士或者投資與發(fā)展部門的負責人士擔任。他同時是工作團隊當然的組織者和領導者，全面負責收購工作，對收購方董事會和股東會負責。

財務人士：他往往由收購方的財務負責人士擔任。在項目經(jīng)理的領導下，他負責協(xié)調(diào)收購方的財務部門，處理收購資金的預算、籌措、調(diào)度等事宜，物色審計機構和評估機構，調(diào)查、評價目標公司的財務情況，擬訂接管后的資金運用計劃，并負責財務事宜的交接。

管理人士：這是由收購方擬在完成收購后派往目標公司擔任主要領導職務的人士扮演的角色。

工程、技術人士： 營銷人士： 其他人員：

2、中介機構人士

中介機構人士是收購方外聘的專業(yè)服務人士。一方面，即使是跨國公司那樣的大型企業(yè)，也不可能兼?zhèn)涓鞣矫娴膶I(yè)人才，某些方面的專才只能來源于公司外部；另一方面，收購活動中的某些工作要求其承擔者具備相應的從業(yè)資質。中介機構人士作為受聘服務人員，在收購活動中扮演著不可或缺和不可替代的角色。中介機構人士往往包括以下種類：

投資顧問：投資顧問有時候也被稱為財務顧問或獨立財務顧問。他們的職責主要在于：統(tǒng)籌、協(xié)調(diào)團隊工作；策劃、實施并購方案；設計交易條件；設計融資方案或提供融資安排；對交易的公允性、被收購公司的盈利前景、收購活動對目標公司的影響等事項出具咨詢意見。在實踐中，財務顧問往往是公司收購的“導演”，在團隊中起著舉足輕重的作用。

審計師：審計師負責對被收購公司的財務進行審計，向收購方出具專項審計報告。審計的首要目的在于“摸清家底”，相當于貨物買賣中的“看貨”，因此審計結論直接關系著交易的價格。實踐中，為了確保審計工作的中立性，審計師往往由收購方與轉讓方共同聘請，這是與律師不同的地方。

評估師：評估師負責對目標公司的價值做出專業(yè)的評定估算，其工作直接關系到收購交易最重要和最敏感的環(huán)節(jié)——作價。在實踐中，與審計師類似，評估師往往也是由收購方和轉讓方共同聘請的，以確保其立場的中立性。

律師：作為專業(yè)的法律服務人士，律師是收購團隊的核心成員之一。在收購活動中，律師的職責是極為廣泛的。如果說，其他中介機構人士的工作往往具有階段性和局部性的特征的話，那么，律師總是參與收購活動始終并在各個環(huán)節(jié)與工作團隊的全體人員互動。

除服務范圍的廣泛性以及服務事項的重要性外，律師是收購團隊的核心成員一個重要的理由還在于收購團隊的其他專業(yè)人士往往也需要律師出具法律意見，并以此作為處理本專業(yè)事務的基礎。舉例來說，評估師或審計師要打破常規(guī)、通過個別認定法來認定某筆應收款的壞帳提取比例，往往要以律師關于該筆債權回收風險的專業(yè)意見作為依據(jù)；工程技術人士為了認定某項知識產(chǎn)權，也要咨詢律師的專業(yè)意見。在上市公司收購中，律師的法律意見書是法定文件清單中不可或缺的內(nèi)容。律師的意見直接關系著收購的效率與成敗。

二、律師——收購團隊的核心成員

律師工作職責之一：對收購目標的盡職調(diào)查

收購方事先擬就對收購目標的基本要求，委托律師“獵頭”。但在通常的作業(yè)中，律師總是在收購方初步選定了收購目標并與轉讓方初步接觸后開始進場工作的。從這個時候起，律師要做的第一件事情，就是對收購目標開展盡職調(diào)查（又叫審慎調(diào)查），為收購方出具專業(yè)的調(diào)查報告，供收購方?jīng)Q策使用，并為收購方案的設計和收購文件的制作準備最基礎的資料。

從大的方面而言，律師的盡職調(diào)查應包括以下方面的事項：

? 目標公司的設立與存續(xù)過程及其合法性，尤其是注冊資本的出資情況

? 目標公司的管理架構與層次、子公司與分支機構情況

? 目標公司資產(chǎn)（含專利、商標等無形資產(chǎn)）的權利狀態(tài)，尤其是權證的合法性與效力

? 目標公司的生產(chǎn)經(jīng)營情況、產(chǎn)品質量標準和質量控制情況 ? 目標公司的主要契約及其履行情況，包括與關聯(lián)企業(yè)的交易情況 ? 目標公司的融資與還貸情況

? 目標公司對外提供擔保等或然債務情況

? 目標公司的財務制度與財務狀況，尤其是應收款與應付款的情況 ? 目標公司的涉訟（含仲裁）情況與潛在的糾紛情況 ? 目標公司存在的違法情況與行政處罰情況 ? 目標公司適用的稅收政策及其納稅情況

? 目標公司的勞動用工制度、待遇標準、養(yǎng)老金計劃以及社會保險情況

? 目標公司的商業(yè)保險投保情況 ? 目標公司的環(huán)境問題及其影響 ? 本次交易的批準與授權情況 ? 目標公司的其他重大事項

律師工作職責之二：收購方案的制訂

基于自身的專業(yè)知識，律師是收購方?jīng)Q策層的當然幕僚，對于收購方案的制訂可以貢獻良多。什么樣的收購方案風險最小？如何繞開目標公司可能存在的法律或財務“陷阱”？如何降低收購成本？如何滿足有關法例的強制要求？如何合法而巧妙地規(guī)避操作上的法律障礙？這些問題的回答無不需要律師的專業(yè)智慧。作為商人，收購方總是把利益最大化放在首位。作為律師，角色要求就是把風險控制臵于首要位臵。為此，律師在這一階段的重要職責就是要確保收購方案的合法性和可操作性，使收購方案在符合低成本、高效率要求的同時，兼具規(guī)范、合法、有效的特征。

律師工作職責之三：磋商與談判

公司收購不同于普通的商業(yè)交易。由于交易標的的特殊性，對于目標公司的價值往往是見仁見智。另一方面，公司收購不是靜態(tài)事件，資產(chǎn)重組、資源整合、持續(xù)經(jīng)營等等雖然發(fā)生在收購完成之后，但其規(guī)劃與安排卻是必須在收購環(huán)節(jié)完成的。有時候，還會出現(xiàn)收購與反收購的矛盾。因此，公司收購中的磋商與談判往往是一件艱苦、繁雜的事情，交易雙方往往需要經(jīng)過反反復復的磋商、談判才能最終達成一致。參與磋商、談判，甚至作為收購方的主談代表，是律師在公司中的重要職責。

談判往往就意味著妥協(xié)。在出現(xiàn)僵局時，律師需要審時度勢，適時地為客戶提供收購方案的修正建議，以恰當把握談判的進程，獲致雙贏的結果。

律師工作職責之四：法律文件的制作

公司收購涉及大量的法律文件。制作這些文件是律師的固有職責。雙方接觸伊始，律師一般要制作保密協(xié)議，以保護各方的商業(yè)秘密，消除信息提供方的顧慮；在雙方達成交易意向時，律師要起草意向協(xié)議，記載雙方的交易愿望、成交的基本條件與方式、并對各階段的工作做出大致的時間安排；進入磋商與談判程序后，律師要及時制作會議紀要或備忘錄，鞏固階段性的談判成果；一旦談判成功，律師更要立即制作收購協(xié)議，并起草諸如董事會決議、股東決議、報批文件、股權過戶申請書等等法律文書。在上市公司收購中，需由律師制作的法律文件更多。在上市公司收購的各個階段，都需要律師起草相應的報告書、通知書和公告

書，以滿足信息披露的法定要求；在簽約之后，律師要起草或審訂上市公司收購報告書；如果收購方持股達到或超過上市公司總股本的30%，律師還要起草要約收購報告書或者要約收購豁免申請。

收購協(xié)議是由律師負責制作的最重要的法律文件。律師工作職責之五：法律意見書的出具

法律意見書是只能由律師制作的專業(yè)法律文件。在公司收購中，律師的法律意見書要對交易雙方的主體資格、交易雙方董事會和/或股東會對簽署收購協(xié)議的批準或授權情況、目標公司設立與存續(xù)的合法性、轉讓方股權的合法性與可轉讓性、收購的報批情況、收購協(xié)議的內(nèi)容、履行信息披露等法定義務的情況等等事項做出明確的闡述并發(fā)表意見。若法律意見書存在瑕疵，則客戶基于這種信賴而簽署和履行收購協(xié)議就可能會蒙受損失，上市公司的投資者也可能會據(jù)此做出錯誤的投資判斷并蒙受損失。因此，律師出具法律意見書，應站在客觀公正的立場，根據(jù)事實和法律獨立地發(fā)表意見。

律師工作職責之六：交易手續(xù)的辦理與交接的見證

股權過戶登記是一項專業(yè)較強的工作，在上市公司的收購中更是如此。因此，實踐中往往需要律師參與該項工作，以確保工作的效率與效力。另一方面，公司收購的結果往往是公司控股股權易手和新股東入主，這就必然引起公司經(jīng)營管理權力和公司財產(chǎn)實際支配權的交接。交接的進展情況，不僅直接關系著收購方是否能夠獲得對公司的實際控制權，而且對于目標公司能否實現(xiàn)平穩(wěn)過渡、生產(chǎn)經(jīng)營能否不受消極影響、新的經(jīng)營管理層能否快速整合也有著制約作用。因此，交接工作往往也需要律師參與甚至見證。

第五篇：股權并購協(xié)議書

股權并購協(xié)議書

甲

方：韓國D－TECH株式會社

住

所：韓國京畿道安養(yǎng)市東安區(qū)冠養(yǎng)2洞827番地6 法定代表人：張星昌

乙

方：北京康特榮寶電子有限公司

住

所：北京經(jīng)濟技術開發(fā)西環(huán)南路18號B119室 法定代表人：陳金榮

本協(xié)議簽署的背景：

1．北京韓茂光電科技有限公司（以下稱韓茂公司）是依據(jù)中國法律設立、合法存續(xù)的外商獨資企業(yè)，注冊于北京經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)。

韓茂公司的企業(yè)信息如下：

注冊資金：300萬美元（已足額實繳）住所：北京市經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)

路

號 法定代表人： 經(jīng)營范圍：

投資方：韓國D－TECH株式會社

外商投資企業(yè)批準證書編號：商外資京字（2004）18016號

企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照編號：企獨京總副字第019806號（已通過2006企業(yè)年檢）

組織機構代碼證編號：代號75960068－5

2．甲方合法持有韓茂公司100%股權，且承諾該股權未設定任何質押或存在 限制轉讓的情形，乙方擬收購甲方持有的韓茂公司全部股權。

3．本次股權轉讓已得到甲、乙雙方公司權利機構的有效批準。

根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合同法》及《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》、《關于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》、《公司登記管理條例》、《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》等相關法規(guī)的規(guī)定，遵循平等誠信原則，就甲方向乙方轉讓韓茂公司全部股權事宜，甲、乙雙方經(jīng)充分友好協(xié)商，簽署本協(xié)議書如下：

1．股權轉讓雙方當事人： 1.1 轉讓方：

名稱：韓國D－TECH株式會社 住所： 注冊證書： 1.2 受讓方：

名稱：北京康特榮寶電子有限公司

住所：北京經(jīng)濟技術開發(fā)西環(huán)南路18號B119室 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照號： 2．轉讓標的：

甲方持有的北京韓茂光電科技有限公司全部股權。3．轉讓價格：

北京韓茂光電科技有限公司全部股權的轉讓價格為300萬美元。4．股權轉讓的條件

4.1 截止至2007年4月30日，韓茂公司對甲方應付帳款金額為人民幣 20,727,867.5元，乙方不遲于接管韓茂公司后的一個月安排資金內(nèi)由韓茂公司上述欠款。還款幣種為美元，按還款當日中國人民銀行公布的匯率牌價折算，款項支付時間不遲于8月30日。

乙方對上述還款承提保證責任，乙方之保證需依中國法律進行公證，該項公證應在不遲于本協(xié)議簽署生效后的10日內(nèi)完成。4.2 截止至韓茂公司交接日（暫定為2007年7月31日，以實際交接日為準）該公司的全部債權債務由甲方承擔，甲方應在公司交接日前收回韓茂公司的應收帳款、付清到期應付帳款，如在乙方接管韓茂公司后仍存在交接日前形成的債務則由甲方承擔實際清償責任，承擔方式為韓茂公司向甲方追償。

甲方對韓茂公司債務承擔責任之保證需依中國法律進行公證，該項公證應在不遲于本協(xié)議簽署生效后的10日內(nèi)完成。

4.3 本協(xié)議生效后，對上述兩事項雙方另行簽署協(xié)議。5．股權轉讓價款支付時間：

5.1 本協(xié)議簽字生效后不遲于6月10日前乙方向甲方支付美元30萬元、不遲 于6月20日前支付美元20萬元，該50萬美元作為本次股權轉讓的定金。5.2 不遲于7月31日前，乙方向甲方支付余款250萬美元。5.3 上述款項付至甲方書面指定之帳戶，并由甲方出具收款收據(jù)。6．雙方責任

6.1 本協(xié)議生效后，甲方不得再與乙方外的任何第三家洽商有關韓茂公司股權 轉讓事項。

6.2 甲方負有協(xié)助乙方對韓茂公司進行盡職調(diào)查之責任。（1）《盡職調(diào)查清單》詳見本協(xié)議附件1。

（2）甲方應在本協(xié)議簽字生效后的3個工作日內(nèi)提供調(diào)查清單所列的文件資料，并列出資料交接清單，文件資料交接時由雙方工作人員共同簽字。（3）甲方并韓茂公司保證所提供文件資料的真實、準確、完整，不因任何故意或疏忽遺漏《盡職調(diào)查清單》所列文件。

6.3 各自指定專門人員負責本股權轉讓項目的具體落實：

甲方指定人員為崔秉楨；乙方指定人員為金總、全英。

6.4 雙方負有保密責任：未經(jīng)對方書面同意，不得將與本協(xié)議有關的一切事項 以任何方式向第三方泄露，保密期間自本協(xié)議生效之日至本協(xié)議規(guī)定的秘密成為公眾信息之日止。7．股權轉讓完成時間

7.1 甲方不遲于本協(xié)議簽字生效后3日內(nèi)提供盡職調(diào)查資料。

7.2 雙方各自于6月20日前完成股權轉讓所需的內(nèi)部文件（所需文件清單詳見 附件2《北京康特榮寶電子有限公司收購北京韓茂光電科技有限公司全部股權之 工作方案》）

7.3 雙方應不遲于本協(xié)議簽字生效后 日內(nèi)簽署《股權轉讓協(xié)議》及《債權債 務承擔協(xié)議》，但須以北京市商務局對股權轉讓的批準為兩協(xié)議的生效條件。7.4 甲方責成韓茂公司不遲于7月20日前完成北京市商務局對其外商投資企業(yè) 投資者變更的審批；乙方不遲于7月20日前完成北京市商務局對其外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資事項的審批；

7.5 甲方責成韓茂公司不遲于7月31日前完成其股權變更的工商注冊登記并取 得新的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

7.6 韓茂公司取得變更后新的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照當日支付股權轉讓余款并完成 公司交接事項。8．關于員工留用

8.1 韓茂公司現(xiàn)有員工合計 人，完成股權轉讓后，韓茂公司將繼續(xù)留用其中 人，對提前解除勞動合同員工補償由甲方承擔，承擔方式為從韓茂公司對甲方的應付欠款中抵減。

8.2 韓茂公司現(xiàn)有韓國籍員工6人，乙方繼續(xù)聘用該6人至少不遲于股權轉讓 完成后的6個月。9．過度期安排

9.1 本協(xié)議簽字生效至韓茂公司取得新的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照期間為過度期。9.2 過度期內(nèi)甲方負有對韓茂公司進行善良管理的責任，保證韓茂公司保持正 常生產(chǎn)經(jīng)營狀態(tài)，并有責任向乙方通報經(jīng)營情況。

9.3 過度期內(nèi)如有重大產(chǎn)生債權債務、簽訂重大合同、發(fā)生重大生產(chǎn)經(jīng)營事項，甲方須在不超過12小時內(nèi)通報乙方。

9.4 過度期內(nèi)發(fā)生重大事項足以導致本次股權無法完成或足以損害乙方權益時 時，乙方有解除本協(xié)議的權利。10． 公司經(jīng)營管理權等股東權益的交付方式

10.1 交付時間：韓茂公司獲得北京市商務局批準文件之日。10.2 交付方式：

（1）韓茂公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照等全部證照原件、全部公司印章交由乙方指定的人員。

（2）韓茂公司企業(yè)檔案交乙方指定人員保管。11． 違約責任

11.1 適用中國《合同法》定金條款，如因甲方原因造成股權轉讓未能完成，甲 方須雙倍返還已收取的乙方定金，因乙方原因造成股權轉讓未能完成時，已支付的定金不予返還。

11.2 如北京市商務局未批準本次股權轉讓，雙方均不承擔責任，甲方已的收取的定金應在北京市商務局明確不批準之日起3日內(nèi)返還乙方。12． 合同變更與解除

12.1 非經(jīng)雙方書面達成一致，本協(xié)議不得變更、解除。12.2 發(fā)生本協(xié)議9.4條約定的情形時，乙方可以解除本協(xié)議。

12.3 下列為單方解除合同原因，但不因此免除過錯方應承擔的違約責任：（1）因不可抗力原因使合同目的無法實現(xiàn)的；

（2）一方喪失實際履行本協(xié)議能力的，另一方可以解除合同；（3）一方嚴重違約致使合同目的不能實現(xiàn)的，另一方可以解除合同。12.4 解除合同的一方需書面通知對方，通知到達對方時合同解除。另一方對合 同解除有異議，可能通過訴訟方式解決。13． 不可抗力

13.1 不可抗力事件，指簽訂本協(xié)議時無法預見、對其發(fā)生無法避免或對其后果 無法克服而導致部分或全部無法履行本協(xié)議的事件，包括地震、臺風、洪水、火災、戰(zhàn)爭及任何其他類似無法預見、無法避免或克服的情形，包括一般國際商業(yè)慣例公認為不可抗力的事件。

13.2 發(fā)生不可抗力事件，履行本協(xié)議受阻礙的一方可在不可抗力事件存續(xù)期間內(nèi)中止履行本協(xié)議的義務，而不被視為違約，但受阻礙的一方應立即以書面形式通知其對方，并在發(fā)生不可抗力事件之日起7日內(nèi)根據(jù)中國法律向對方提供該不可抗力事件發(fā)生及/或存續(xù)的有關證明文件。

13.3 對不可抗力本協(xié)議各方應立即進行協(xié)商謀求合理公正的解決，并應盡所有合理的努力以減少該等不可抗力事件對履行本協(xié)議所造成的不利影響。13.4 雙方根據(jù)不可抗力對本協(xié)議的影響程度，協(xié)商確定是否解除本協(xié)議，或部分免除本合同項下的義務、或延期履行本合同。14． 通知

14.1 本協(xié)議的任何通知均應以書面形式做出，并應送達到本協(xié)議確定的地址，送達方式包括但不限于郵寄、傳真、電子郵件。

14.2 一切通知和通訊均應發(fā)往以下所列地址，直到一方向其他方發(fā)出書面通知 更改該地址為止：

（1）甲方：委托北京韓茂公司代為收取通知

地址：北京經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū) 路 號 電話： 傳真： 聯(lián)系人： 乙方：

地址：北京經(jīng)濟技術開發(fā)西環(huán)南路18號B119室 電話：010－67 傳真： 聯(lián)系人：

14.3 一方變更上述通知地址的，應在變更后的3日內(nèi)及時通知對方。未能及時 通知或未通知地址變更造成的法律后果由變更方自行承擔。15． 本協(xié)議附件：

15.1 本協(xié)議含附件2個：

（1）《關于對北京韓茂光電科技有限公司盡職調(diào)查文件清單》

（2）《北京康特榮寶電子有限公司收購北京韓茂光電科技有限公司全部股權之工作方案》

15.2 附件為本協(xié)議的有效組成部分，不可分割使用。16． 適用法律及糾紛解決方式

16.1 履行本協(xié)議適用中華人民共和國法律，有關本協(xié)議的的法律文件以中文書 寫，譯成其他文字可能與中文發(fā)生歧義時，以中文文義為準。

16.2 因履行本協(xié)議產(chǎn)生的爭議均應友好協(xié)商解決，協(xié)商不成的，提交設立于北 京的中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁，仲裁是終局的，對雙方具有拘束力。17． 本協(xié)議生效條件

本協(xié)議一式兩份，雙方各執(zhí)一份，具有同樣法律效力，經(jīng)雙方蓋章簽字即為生效。甲方：韓國D－TECH株式會社

法定代表人（或授權簽字代表）：

乙方：北京康特榮寶電子有限公司 法定代表人或授權簽字代表：

簽字時間：二○○七年六月 日

簽字地點：北京經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)7