第一篇：并購中股權質(zhì)押問題

并購中股權質(zhì)押問題的專題分析

由于我國公司法、擔保法及相關司法解釋對股權質(zhì)押的規(guī)定不盡明確，在實踐中也易于產(chǎn)生分歧 和糾紛，新出臺的物權法對股權質(zhì)權設立的規(guī)定也有一定變化，本文借此就股權質(zhì)押進一步梳理 分析，以期裨益我國擔保制度的完善。

一、概述

股權質(zhì)押，是一種擔保方式，即為擔保債務的履行，債務人或者第三人依法將其股權出質(zhì)給債權 人，債務人不履行債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權的情形，債權人有權就該股權優(yōu)先受償。這里的“股權”既包括有限責任公司的股東出資，也包括股份有限公司的上市或非上市股票；股權 的所有人為出質(zhì)人，既可能是債務人也可能是第三人；債權人為質(zhì)權人，其“優(yōu)先受償”主要指在 債務人不履行債務時，依法變賣、拍賣出質(zhì)股權后優(yōu)先于出質(zhì)人的其他債權人受償所得價款的權 利。

由于在股權質(zhì)押期間，除轉讓股權和收取紅利受到一定限制外，出質(zhì)人的其他股東權利基本不受 影響。因此股權質(zhì)押是擔保人非常好的選擇，在不具備其他形式擔保條件時更是如此；如果出質(zhì) 的是掛牌上市的股票或者優(yōu)質(zhì)公司的股份，則債權人不必過于擔心該股權的流動性。所以，盡管 在實踐中還存在諸多問題，但股權質(zhì)押還是有著廣泛的應用前景。

股權質(zhì)押涉及的主要問題，可歸納為： 什么樣的股權可以出質(zhì)？股權質(zhì)押如何設定？股權質(zhì)押對 各方的拘束力如何？股權出質(zhì)人如何承擔擔保責任？簡言之，即股權質(zhì)押的限制、股權質(zhì)押的設 定、股權質(zhì)押的效力以及股權質(zhì)權的實現(xiàn)等問題。

二、股權質(zhì)押的限制

我國對股權質(zhì)押的限制，可分為直接限制和間接限制。

直接限制即直接對質(zhì)押的股權或者質(zhì)押條件進行法律限制，如規(guī)定：

1）公司不得接受本公司的 股票作為質(zhì)押權的標的；

2）管理層受讓企業(yè)國有產(chǎn)權時，不得向包括標的企業(yè)在內(nèi)的國有及 國有控股企業(yè)融資，不得以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權或資產(chǎn)為管理層融資提供質(zhì)押；

3）國有股東 授權代表單位持有的國有股只限于為本單位及其全資或控股子公司提供質(zhì)押，用于質(zhì)押的國有股 數(shù)量不得超過其所持該上市公司國有股總額的 50％，且必須事先進行充分的可行性論證，明確 資金用途（不得用于買賣股票），制訂還款計劃，并經(jīng)董事會(不設董事會的由總經(jīng)理辦公會)審 議決定；

4）外商投資企業(yè)的投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權，經(jīng)企業(yè)其他投資者同意 質(zhì)押股權的，還須經(jīng)審批機關批準和備案，否則質(zhì)押行為無效；

5）證券公司向商業(yè)銀行股票 質(zhì)押貸款時，質(zhì)押的股票不得是上一年度虧損的上市公司股票、前六個月內(nèi)股票價格的波動幅度（最高價/最低價）超過 200%的股票、證券交易所特別處理或停牌、除牌的股票。

對股權質(zhì)押的間接限制，主要表現(xiàn)為我國對股權轉讓的限制。因為股權質(zhì)押的潛在后果，就是在 債務人不償還債務時，可以折價或者拍賣或協(xié)議轉讓出質(zhì)股權。我國擔保法也明確限定“依法可 以轉讓的股份、股票”可以質(zhì)押，以有限責任公司和股份有限公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股 份轉讓的有關規(guī)定。是故，股權質(zhì)押與股權轉讓兩者密不可分，“依法可以轉讓”是股權質(zhì)押的必要前提。但基于法人治理、國有資產(chǎn)保值、國家經(jīng)濟安全等考慮，我國公司法以及外商投資、證券監(jiān)管及國有資產(chǎn) 管理等部門對股權轉讓進行了諸多限制，客觀上起到了限制股權質(zhì)押的后果。

如針對有限責任公司規(guī)定，公司股東向股東以外的人轉讓股權，應經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。針對 股份有限公司規(guī)定：

1）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉讓。公司公 開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉讓。

2）股 東大會召開前二十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前五日內(nèi)，不得進行記名股票轉讓的股東 名冊變更登記。

3）在任職期間，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員每年轉讓的股份不得超過其所 持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五； 所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉 讓；在離職后半年內(nèi)，不得轉讓其所持有的本公司股份； 本人承諾一定期限內(nèi)不轉讓所持本公司股份并在該期限內(nèi)的，不得轉讓其股份。

4）持有上市 公司 5%以上股份的股東，不得在買入后六個月內(nèi)將該股份賣出。

5）在上市公司收購中，收購 人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的六個月內(nèi)不得轉讓。

如針對國有股權轉讓規(guī)定，國有股權轉讓需經(jīng)有關國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準。轉讓全部國有股 權或者轉讓部分國有股權致使國家不再擁有控股地位的，需報本級人民政府批準。再如針對外商投資企業(yè)限定：

1）未經(jīng)合營各方同意，中外合資經(jīng)營企業(yè)的股東不得轉讓股權；

2）在不符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策的情況 下，境內(nèi)企業(yè)股東不得向外國投資者轉讓股權 ；

3）外商投資股份有限公司股東轉讓股權，不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本 的 25%，發(fā)起人股份的轉讓則還須在公司設立登記 3 年后進行，并經(jīng)公司原審批機關批準 ；

4）如果股權轉讓導致中國自然人成為外商投資企業(yè)的股東，則外商投資企業(yè)的外方股東不得 將其股權轉讓給中國自然人 ；

5）向實施戰(zhàn)略投資的外國投資者轉讓上市公司 A 股，該外國投資者首次投資完成后取得的股 份比例不低于該公司已發(fā)行股份的百分之十（特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關主管部門批準的除 外），且該投資者取得的上市公司 A 股股份三年內(nèi)不得轉讓。因此，要有效設定股權質(zhì)押，各方就必須認真對待上述及類似有關股權質(zhì)押與轉讓的法律限制。而由于股東可通過公司章程依法限制股權轉讓和股權質(zhì)押，質(zhì)押各方還必須同時審查公司章程。否則，整個擔保方案可能因質(zhì)押合同或股權出質(zhì)的效力問題而功虧一簣。

三、股權質(zhì)押的設定

設定股權質(zhì)押，一是要簽訂股權質(zhì)押合同，二是要辦理股權出質(zhì)登記。前者在于明確出質(zhì)人和質(zhì) 權人之間的權利義務，后者在于對外公示以確立質(zhì)權人對抗第三人的優(yōu)先受償權。根據(jù)我國物權法第 226 條規(guī)定，“以基金份額、股權出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同”。由于權 利質(zhì)押沒有規(guī)定的內(nèi)容，可適用動產(chǎn)質(zhì)押的規(guī)定，因此權利質(zhì)押合同也包括被擔保的主債權種類、數(shù)額、債務人債務履行期、質(zhì)物情況、質(zhì)押擔保的范圍等動產(chǎn)質(zhì)押合同的內(nèi)容，且不得作流質(zhì)約 定即約定在債務履行期屆滿質(zhì)權人未受清償時，股權的所有權轉移為質(zhì)權人所有。

關于質(zhì)押合同的生效時間，最高法院關于擔保法的司法解釋第 103 條規(guī)定，以上市公司的股份 出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機構辦理出質(zhì)登記之日起生效； 以非上市公司的股份出 質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。因此，股權質(zhì)押合同的生效時間也就是 出質(zhì)股權登記的時間，且對非上市公司股份出質(zhì)的登記地在公司而不是工商局。如 2006 年 4 月 24 日，國家工商行政管理總局也還只把工商行政管理部門作為外商投資的公司的股東辦理股權 質(zhì)押的備案機關。但擔保法和最高院此規(guī)定一直不斷為學者詬病，因為它實質(zhì)將質(zhì)押合同生效與質(zhì)權設立混為一 談，而根據(jù)物權行為理論來看，質(zhì)押合同是物權變動的起因，質(zhì)權設定則是物權變動的結果，原因應當與結果相分離。從目的看，質(zhì)押合同重在明確出質(zhì)人和質(zhì)權人的權利義務，質(zhì)權設定則重在確立質(zhì)權人對抗第三人的優(yōu)先權，質(zhì)押合同生效不等于股權完成設質(zhì)，兩者關系同房屋買賣合 同生效與房產(chǎn)權屬變更登記的關系實無二致。

我國物權法顯然已開始有意將質(zhì)權設立與質(zhì)押合同生效區(qū)分開來，該法第 226 條明確規(guī)定出質(zhì) 設立時間，即“以證券登記結算機構登記的股權出質(zhì)的，質(zhì)權自證券登記結算機構辦理出質(zhì)登記 時設立；以其他股權出質(zhì)的，質(zhì)權自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設立”。但問題依然沒有解決，因為綜合擔保法、最高法院有關擔保法的解釋和物權法規(guī)定看： 以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同生效與質(zhì)權設立時間是一致的，即以“證券登記結算機構辦理出質(zhì)登記”為準；以非上市 公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同生效與質(zhì)權設立時間是不一致的，前者是“自股份出質(zhì)記載于股東 名冊之日”，后者是“自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時”。因此物權法第 226 條僅改變了非上 市股權的質(zhì)權設立條件和時間，并不改變擔保法有關質(zhì)押合同生效規(guī)定，非上市股權的質(zhì)押合同 “自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日”的規(guī)定依然有效。而在實踐中，非上市股權質(zhì)押有可能已“記載于股東名冊”而未在“工商行政管理部門辦理出質(zhì)登 記”，或者已在“工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記”而未“記載于股東名冊”。前者導致質(zhì)權未能設立，從而使質(zhì)權人無法以優(yōu)先受償權對抗第三人； 后者則可能導致質(zhì)押合同存在效力缺陷，致使質(zhì)權 設立的基礎存在重大瑕疵。這是我國立法需進一步完善之處，也無疑應引起質(zhì)權人的足夠重視。

四、股權質(zhì)押的效力

股權質(zhì)押合同生效并完成股權出質(zhì)登記后，就產(chǎn)生法律拘束力，各方由此享有權利和承擔義務。由于質(zhì)權人的權利往往就是出質(zhì)人的義務，這里著重從質(zhì)權人一方的權利來分析。

（1）限制質(zhì)物轉讓。股權一旦被出質(zhì)，則未經(jīng)質(zhì)權人同意，出質(zhì)人不得將該股權轉讓給第三人。由于質(zhì)押事項已經(jīng)在證券登記結算機構或工商管理部門登記公示，第三人也不得以不知情而辯稱 自己為善意第三人，進而主張股權轉讓有效和辦理轉讓手續(xù)。當然，如果出質(zhì)人只是將其部分股 權出質(zhì)，則除非有特別約定，出質(zhì)人將剩余股權轉讓或質(zhì)押應不受質(zhì)權人限制。

（2）收取孳息。除非在質(zhì)押合同中明確排除，否則質(zhì)權人有權收取出質(zhì)股權產(chǎn)生的孳息（股息 或紅利），出質(zhì)人不得拒絕。一般來說，在債務人不清償債務的情況下，質(zhì)權人將孳息充抵主債 務不存在爭議。但在債務人不存在不履行債務行為時，出質(zhì)人應如何處理孳息卻值得商榷，因為 除規(guī)定“孳息應先充抵收取孳息的費用”外，關于質(zhì)權人如何處置孳息法律再未予明確。筆者認為，質(zhì)權人行使質(zhì)權的前提，是債務人不履行債務或者出質(zhì)人出現(xiàn)擔保能力嚴重不足的情形，否則質(zhì) 權人雖有權持有孳息，但尚無權立即充抵債務。在債務人清償主債務后，質(zhì)權人應返還孳息（扣 除收取孳息的費用），而且孳息余額的利息也當按照同期銀行存款利率一并返還。

（3）物上代位權。我國擔保法規(guī)定，因出質(zhì)物滅失所得的賠償金，應作為出質(zhì)財產(chǎn)，質(zhì)權人有權要求提存或提前清償債務。與一般動產(chǎn)不同，出質(zhì)股權一般在公司解散或破產(chǎn)的情況 下才會“滅失”，這時質(zhì)權人享有的優(yōu)先受償權并不是針對公司全部剩余財產(chǎn)，而僅限于出質(zhì)股東 自身可分配到的公司剩余財產(chǎn)。考慮到對質(zhì)權人的重大影響，質(zhì)權人宜在質(zhì)押合同中約定，未經(jīng) 質(zhì)權人同意或提供其他擔保，出質(zhì)人不得提議解散公司或申請公司破產(chǎn)，或者對其他股東此類提 議投票支持。出質(zhì)人違反的，應追究其違約責任。

（4）質(zhì)權保全權。我國物權法第 216 條規(guī)定，因不能歸責于質(zhì)權人的事由可能使質(zhì)押股權價值 明顯減少，足以危害質(zhì)權人權利的，質(zhì)權人有權要求出質(zhì)人提供相應的擔保；出質(zhì)人不提供的，質(zhì)權人可以拍賣、變賣質(zhì)押股權，并與出質(zhì)人通過協(xié)議將拍賣、變賣所得價款提前清償債務或提 存。

據(jù)此，質(zhì)權保全權的行使應注意以下幾點：（1）股權價值明顯減少須不能歸責于質(zhì)權人，即不能是由于質(zhì)權人的過錯導致出質(zhì)股權價值明顯減少。若是出質(zhì)人和質(zhì)權人共同過錯導致股值 減少如何處理呢？法律沒有具體規(guī)定，似乎仍可以包含在“能歸責于質(zhì)權人的事由”，但據(jù)此剝奪 質(zhì)權人要求出質(zhì)人提供相應的擔保，則有失公平并與合同目的相悖，筆者認為質(zhì)權人有權要求出 質(zhì)人按照其過錯比例就減少價值增加擔保。

（2）股權價值減少須足以危害出質(zhì)人權利，且出質(zhì)人 拒不補充擔保。股權特別是股票在出質(zhì)后價值上下波動是常見的，只有變化幅度較大或者達到約 定的限值，質(zhì)權人才可以責令出質(zhì)人提供額外補充擔保，并在遭拒時行使質(zhì)權保全。同時，評估 是否“足以危害債權”時，如果質(zhì)權人已收取的出質(zhì)股權的孳息足以抵消股價波動影響，則不應行 使保全措施。

（3）拍賣、變賣質(zhì)押股權后，所得價款是提前清償債務或提存，質(zhì)權人應與出質(zhì) 人協(xié)商。既然股權價值減少發(fā)生在主債務履行期內(nèi)，那么無論是債務人還是出質(zhì)人都無義務提前清償，因此對清償或提存有選擇權。

（4）優(yōu)先受償權。當債務人不履行到期債務或者發(fā)生質(zhì)押合同當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權的情形，質(zhì)權人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受 償。“優(yōu)先受償”的范圍，既包括主債權，也包括主債權利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)質(zhì)權 的費用。

五、股權質(zhì)權的實現(xiàn)

從實現(xiàn)質(zhì)權的條件看，質(zhì)權人實現(xiàn)或提前實現(xiàn)質(zhì)權主要在以下情形：1）主債務履行期限屆滿，債務人不清償債務；2）出質(zhì)股權價值減少足以危害質(zhì)權人權利，且出質(zhì)人不愿意提供補充擔保； 3）出質(zhì)人經(jīng)質(zhì)權人同意轉讓出質(zhì)股權；4）出質(zhì)股權滅失。

其中，發(fā)生在主債務履行期內(nèi)的后 三種情形，質(zhì)權人也可能采取財產(chǎn)提存而不非清償債務。從質(zhì)權的實現(xiàn)方式看，質(zhì)權人主要采取折價、變賣或拍賣出質(zhì)股權三種方式。折價，就是出質(zhì)人 與質(zhì)權人協(xié)議將出質(zhì)股權折合一定的金額充抵債務，質(zhì)權人成為持有出質(zhì)股權的股東，由于發(fā)生 在債務履行期限屆滿后，這與擔保法禁止流質(zhì)規(guī)定并不沖突；變賣，就是以協(xié)議方式將出質(zhì)股權 轉讓給第三方，轉讓款用于清償對質(zhì)權人的債務；拍賣，是通過拍賣行將出質(zhì)股權轉讓給出價最 高者，拍賣所得款扣除相關拍賣費用后向質(zhì)權人清償債務。

質(zhì)權人實現(xiàn)質(zhì)權應注意幾點：

首先，出質(zhì)股權折價、變賣或拍賣，均導致股權轉讓，必須遵守股權轉讓的規(guī)定。例如出質(zhì)股權 是有限責任公司股權時，擬折價或變賣給公司股東外的人的，應征求其他股東意見，且其他股東 同等條件下有優(yōu)先購買權。如出質(zhì)股權是上市股票時，必須在深滬證券交易所進行交易。如出質(zhì) 股權為國有股權的，應由資產(chǎn)評估機構對股權價值進行評估并作為轉讓參考價，而且即使在質(zhì)押 時已獲批準，轉讓股權時仍必須取得國有資產(chǎn)管理部門的再次審批。

其次，出質(zhì)股權的折價或變賣的價格條件需要公允、合理。我國物權法第二百一十九條第三款規(guī) 定，“質(zhì)押財產(chǎn)折價或者變賣的，應當參照市場價格”，《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》第六 條規(guī)定，國有企業(yè)如存在非上市公司國有股東股權比例變動、以非貨幣資產(chǎn)償還債務、資產(chǎn)轉讓 或置換等行為時，均應當對相關資產(chǎn)進行評估。因此，出質(zhì)股權折價多少或是以什么樣的價格變 賣，不全是出質(zhì)人、質(zhì)權人或交易第三人決定的，必須符合 “市場價格”這一參照標準。而在出 質(zhì)人是國有企業(yè)的情況下，該價格須以專業(yè)資產(chǎn)評估機構的評估結果為參考依據(jù)，并經(jīng)產(chǎn)權交易 市場公開競價形成： 首次掛牌價格不得低于經(jīng)核準或備案的資產(chǎn)評估結果； 經(jīng)公開征集沒有產(chǎn)生 意向受讓方的，轉讓方可確定新的掛牌價格并重新公告； 如擬確定新的掛牌價格低于資產(chǎn)評估結 果的 90%，應獲得相關產(chǎn)權轉讓批準機構書面同意。另外，國有股權轉讓中涉及的職工安置、社會保險等有關費用，也不得在評估作價之前從擬轉讓的國有凈資產(chǎn)中先行扣除，或者從轉讓價 款中進行抵扣，同時在產(chǎn)權交易市場中公開形成的轉讓價格，也不得以任何付款方式為條件進行 打折、優(yōu)惠。維護質(zhì)權人其他債權人權益和防止國有資產(chǎn)流失，正是上述規(guī)定的目的。

再次，出質(zhì)人債權人在一定條件下有權對折價或變賣行為行使撤銷權。我國合同法第七十四條規(guī) 定，因債務人無償轉讓財產(chǎn)對債權人造成損害的，或者以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成 損害，并且受讓人知道該情形的，債權人均可以請求人民法院撤銷債務人的行為。因此，出質(zhì)股 權折價、變賣如損害順序在后的擔保權人和其他債權人利益的，人民法院可以依據(jù)出質(zhì)人其他債 權人申請撤銷該合同，但撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限，行使撤銷權的必要費用由出質(zhì) 人負擔。

最后，訴訟仍是質(zhì)權人實現(xiàn)質(zhì)權的重要方式。我國擔保法第 71 條對動產(chǎn)質(zhì)押規(guī)定，“債務履行期 屆滿質(zhì)權人未受清償?shù)模梢耘c出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)物折價，也可以依法拍賣、變賣質(zhì)物”，這說明 在出質(zhì)人不配合時，動產(chǎn)的質(zhì)權人有權自行拍賣或變賣出質(zhì)動產(chǎn)。由于擔保法規(guī)定權利質(zhì)押未規(guī) 定的適用動產(chǎn)質(zhì)押的規(guī)定，因此從理論上來說，股權質(zhì)權人也可以自行拍賣或變賣出質(zhì)股權。然 而我國現(xiàn)狀是股權是一種“記名財產(chǎn)”，被質(zhì)押后依然在出質(zhì)人名下，質(zhì)權人要拍賣、變賣質(zhì)押股 權基本上行不通，只能向法院訴訟解決。唯一的例外是證券公司以自營的股票質(zhì)押從商業(yè)銀行借 款，在借款合同期滿而借款人沒有履行還款義務時，貸款人有權依約定通過其特別席位賣出質(zhì)押 股票，但這只是國家為解決券商融資提供的特定模式，更多情況下質(zhì)權人還是要通過訴訟實現(xiàn)其質(zhì)權。

第二篇：上市公司非流通股股權質(zhì)押問題研究(2003)

上市公司非流通股股權質(zhì)押問題研究

□中國建設銀行信貸審批部 劉 一

如何選擇適合的擔保措施以有效地降低貸款風險，是銀行信貸經(jīng)營和審批中十分關注的 問題。目前，比較多見的貸款擔保方式是保證和抵押，而隨著我國經(jīng)濟體制改革的不斷深入，企業(yè)改組、改制、重組、投資、控股等新的經(jīng)營方式不斷出現(xiàn)，借款人以其長期投資的權 利進行質(zhì)押因其固有的優(yōu)點，作為防范信貸風險的一個有力手段應引起銀行的重視。目前，在國內(nèi)有多家銀行操作過上市公司非流通股股權質(zhì)押貸款，但多為個案操作。本文著重探討 上市公司非流通股股權質(zhì)押中應關注的幾個問題。

一、上市公司非流通股股權質(zhì)押是一種合法、有效的擔保方式

擔保，從其基本性質(zhì)而言，可分為人的擔保和物的擔保，而且，通常人們認為物的擔保 優(yōu)于人的擔保。質(zhì)押就是屬于物的擔保，并且具有“一物一質(zhì)”的特點，質(zhì)押對債權銀行的 有利之處在于：質(zhì)物由質(zhì)權人（債權銀行）占有，債務人屆時不履行債務時，質(zhì)權人因直接 占有質(zhì)物，從而掌握了對質(zhì)物的實際處置權，由此更能充分體現(xiàn)債權人的權益，促使借款人 根據(jù)借款合同償債履約。

我國《擔保法》根據(jù)質(zhì)押標的屬性的不同，將質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押兩種具體形 式。在現(xiàn)代社會中，隨著商業(yè)信用的票據(jù)化，資產(chǎn)的證券化以及相應的票據(jù)和證券市場的迅 速發(fā)展，權利成為物質(zhì)財產(chǎn)的異化形態(tài)，由于這些權利具有確實有效和便捷融通的特點，從 而使權利質(zhì)押不但成為可能，而且在市場經(jīng)濟中日益發(fā)揮著越來越重要的作用。

《擔保法》第七十五條規(guī)定的“依法可以轉讓的股份、股票”屬于可以進行權利質(zhì)押的 范疇，也就是說以上市公司的流通股和非流通股股權作質(zhì)押是有法律依據(jù)的。中國人民銀行 于2000年出臺了《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》，我行據(jù)此制定下發(fā)了《中國建設銀行 股票質(zhì)押貸款暫行辦法》，規(guī)范了對證券公司以自營股票質(zhì)押貸款的操作，但這僅僅是滿足 了券商間接融資的需要，而對廣大公司客戶以股票質(zhì)押取得商業(yè)銀行貸款支持的需求央行目 前尚無具體的管理辦法出臺。

上市公司非流通股的股權質(zhì)押，是指借款人（或第三方出資人）以其合法持有的境內(nèi)上 市公司非流通股（包括國家股、國有法人股和法人股）為質(zhì)物，為其向銀行申請的貸款提供 擔保。由于上市公司非流通股的股權具有登記規(guī)范、產(chǎn)權清晰、變現(xiàn)性強等特點，不但借款 人（出資人）可以充分利用這一資源擴大融資渠道和規(guī)模，而且對貸款銀行而言非流通股股 權也具有較高的擔保價值。因此，使用和接受這一擔保措施對借貸雙方都是一個不錯的選擇。

二、上市公司非流通股股權價值的評估辦法

從銀行角度來看，以上市公司非流通股股權質(zhì)押的風險主要有兩個方面：一是如何正確 評價出質(zhì)物的市場價值；二是如何加強貸后監(jiān)管，確保質(zhì)物不隨上市公司經(jīng)營業(yè)績、股市波 動、配股等因素的變化而價值縮水。

怎樣確定出銀行和企業(yè)都能接受的股權質(zhì)押價值，是上市公司非流通股股權質(zhì)押的一個 關鍵問題，這也是目前制約非流通股質(zhì)押推行的難點。從目前看，對上市公司非流通股股權 價值評估的依據(jù)可以有：每股凈資產(chǎn)調(diào)整法、市價調(diào)整法和收益法等。

市價調(diào)整法是通過對非流通股股權的歷史交易價格的時間因素修正、市場變化因素修正、個別因素修正等一系列調(diào)整，最終確定評估價值。這是一種簡單的評估方法，可以在一定 時期內(nèi)客觀地反映市場現(xiàn)實價格，評估結果易于被各方面理解和接受。但目前我國還沒有一 個規(guī)范的法人股拍賣市場，因此限制了這種方法的應用范圍。

收益法首先要分析上市公司的經(jīng)營狀況及風險、歷史利潤水平和利潤分配政策、行業(yè)收 益率等因素；其次，了解企業(yè)的發(fā)展前景及行業(yè)前途等；然后，綜合分析、合理預測投資的 未來收益，最后，根據(jù)股權收益的趨勢，確定股權收益的趨勢模型，并選擇合理的折現(xiàn)率，確定評估值。收益法是從企業(yè)持有上市公司股權為了獲利這一角度出發(fā)進行評估，其結果比 較真實地反映了股權的內(nèi)在價值，但評估時由于受我國目前的股票市場不規(guī)范、法人治理結 構缺陷和上市公司違規(guī)操作等因素的影響，現(xiàn)階段這一方法的實用性受到一定限制。

目前在實踐中實用性、可操作性較強的評估方法是每股凈資產(chǎn)調(diào)整法，這一方法是選擇 “每股凈資產(chǎn)”這樣一個能夠反映上市公司非流通股股權內(nèi)在價值的參數(shù)，通過對它的一系 列調(diào)整和修正，得出核定后每股凈資產(chǎn)。公式如下：

核定后每股凈資產(chǎn)=[（各項資產(chǎn)末余額×風險權重）—負債總額]÷末普通 股股數(shù)

每股凈資產(chǎn)很容易在上市公司的中報、年報中找到，但是企業(yè)的資產(chǎn)中包含著無形資產(chǎn) 和許多無效資產(chǎn)，從評估的謹慎性出發(fā)，銀行應對每股凈資產(chǎn)予以重新核定，對資產(chǎn)類項目 按風險大小進行一定比例調(diào)整，也就是說，核定后每股凈資產(chǎn)是保守的、有效的，足以抵御 銀行貸款風險。

關于上市公司核定后凈資產(chǎn)計算公式中風險權重的確定應該根據(jù)經(jīng)驗和統(tǒng)計得出，我們 在附表一中提出一個大致范圍，僅供參考。

核定后每股凈資產(chǎn)的公式中，分子沒有減除或有負債項目（為其他企業(yè)提供的擔保、未 決訴訟、賠償責任等），但考慮到或有負債本身的特點和風險狀況，如果上市公司確實存在 很有可能發(fā)生的或有負債，應該予以部分或全部扣減。

以上核定后每股凈資產(chǎn)完全是根據(jù)企業(yè)財務狀況調(diào)整的，考慮到非財務因素有時對非流 通股價值的影響也比較大，如上市公司的股本規(guī)模、所處行業(yè)、主營產(chǎn)品未來走勢和市場占 有率、流通股在二級市場上的表現(xiàn)等，因此，應建立一個非財務因素對非流通股價值影響的 系數(shù)，附表二列出了5個主要的非財務影響因素，并給出大致的確定范圍，供參考。

最后，根據(jù)如下公式得出上市公司非流通股股權價值的評估值。

質(zhì)押股權評估值 = 核定后每股凈資產(chǎn)×非財務因素影響系數(shù)×質(zhì)押股數(shù)

非財務因素影響系數(shù)=各項影響因素系數(shù)相乘

另外，如果存在上市公司擬增發(fā)新股、配股等情況，應根據(jù)具體情況予以相應調(diào)整。

根據(jù)滬、深兩市的凈資產(chǎn)統(tǒng)計情況，98年兩市877家上市公司的平均每股凈資產(chǎn)為2.47 元，99年兩市967家上市公司的平均每股凈資產(chǎn)為2.48元。而根據(jù)以上辦法得出的每股凈資 產(chǎn)是非常保守的，因此我們認為通過以上調(diào)整后，不必再限制質(zhì)押率在70％以下。

三、上市公司非流通股股權質(zhì)押在操作中應注意的問題

在具體操做中，銀行主要應從法律上和管理上注意防范風險。

（一）在法律上應注意的問題

根據(jù)《證券法》、《擔保法》、《公司法》和滬、深兩市證交所有關股權質(zhì)押的規(guī)定：

1、出質(zhì)人對質(zhì)押的股權擁有完全的所有權，與股權所屬上市公司不存在任何債權債務 糾紛，并且上市公司章程等沒有相關限制股份轉讓、質(zhì)押等的條款。

2、出質(zhì)人如果是持有上市公司5％以上（含5％）股權的股東，其進行股權質(zhì)押，需提 交上市公司董事會出具的已獲知該事項的確認函。

3、質(zhì)押股權如果是國家股或國有法人股，需提交國有資產(chǎn)管理部門或其他有權部門出 具的同意質(zhì)押批準文件。質(zhì)押股權如果是金融類上市公司的國家股、國有法人股、法人股，需同時提交中國人民銀行、中國證監(jiān)會等主管部門出具的同意質(zhì)押批準文件。

4、質(zhì)押股權如果是發(fā)起人法人股，則需提供上市公司已注冊成立三年（含三年）以上 的書面證明文件（如公司設立批文、營業(yè)執(zhí)照復印件等）。

5、嚴格審查股權取得的途徑，對于通過轉讓所取得的股權還應審查轉讓是否合法、合 軌，出質(zhì)人是否按照轉讓合同的規(guī)定足額支付了轉讓價款。

6、出質(zhì)人申請質(zhì)押的股權如果是上市公司注冊成立后有償受讓所得，則需提供股權轉 讓合同、轉讓方關于出質(zhì)人（受讓方）已付清股權轉讓合同項下全部價款的書面證明文件。

7、當事人訂立出質(zhì)合同，并交付股權憑證后，出質(zhì)合同應向證券登記機構（深交所或 上交所的存管登記部門）辦理出質(zhì)登記，同時，銀行應督促上市公司及時在中國證監(jiān)會指定 媒體上發(fā)布股權質(zhì)押公告。

（二）在管理上應注意防范的風險

1、為防止貸款資金流向股市等違規(guī)渠道，應該對貸款用途進行嚴格審查和限制。

2、質(zhì)物原則上應業(yè)績優(yōu)良，流通股本規(guī)模適度、流動性較好。銀行可以考慮不接受下 列上市公司非流通股股權作為質(zhì)押貸款質(zhì)物：

（1）、PT、ST上市公司；

（2）、前6個月流通股的股價波動幅度（最高價/最低價）超過200％的上市公司；

（3）、可流通股股份過度集中的上市公司；

（4）、被證券交易所停牌或除牌上市公司；

（5）、流通股被證券交易所特別處理的上市公司；

3、應指定專人或部門負責管理質(zhì)押股權，對出質(zhì)人、上市公司的財務與經(jīng)營狀況進行 貸后跟蹤，原則上應該每半年重新評估一次質(zhì)押物的價值，如果評估價值減少，應該要求增 加質(zhì)押股權。

4、對于出質(zhì)人為上市公司控股股東的，還應在股權質(zhì)押合同中設置對其約束條款，以 防范出質(zhì)人行為損害貸款銀行的合法權益。比如控股股東擬作某一決定將對上市公司產(chǎn)生重 大影響的，應該事先取得銀行同意。

第三篇：可交換債股權質(zhì)押問題20160420

可交換債股權質(zhì)押問題

一、初始質(zhì)押......................................................................................................2

二、擔保及信托事項...........................................................................................3

三、追加擔保情形及措施....................................................................................4

四、質(zhì)權實現(xiàn)情形及措施....................................................................................5

五、參考的法律法規(guī)...........................................................................................6

一、初始質(zhì)押1

本次發(fā)行債券的金額不超過預備用于交換的股票按募集說明書公告日前20個交易日均價計算的市值的70%，且應當將預備用于交換的股票設定為本次發(fā)行的公司債券的擔保物。預備用于交換的上市公司股票應當符合下列規(guī)定：

（一）該上市公司最近一期末的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元，或者最近3個會計加權平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%。扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)；

（二）用于交換的股票在提出發(fā)行申請時應當為無限售條件股份，且股東在約定的換股期間轉讓該部分股票不違反其對上市公司或者其他股東的承諾；

（三）用于交換的股票在本次可交換公司債券發(fā)行前，不存在被查封、扣押、凍結等財產(chǎn)權利被限制的情形，也不存在權屬爭議或者依法不得轉讓或設定擔保的其他情形。

預備用于交換的股票及其孳息（包括資本公積轉增股本、送股、分紅、派息等），是本次發(fā)行可交換公司債券的擔保物，用于對債券持有人交換股份和本期債券本息償付提供擔保。

在可交換公司債券發(fā)行前，公司債券受托管理人應當與上市公司股東就預備用于交換的股票簽訂擔保合同，按照證券登記結算機構的業(yè)務規(guī)則設定擔保，辦理相關登記手續(xù)，將其專戶存放，并取得擔保權利證明文件。

當債券持有人按照約定條件交換股份時，從作為擔保物的股票中提取相應數(shù)額用于支付；債券持有人部分或者全部未選擇換股且上市公司股東到期未能清償債務時，作為擔保物的股票及其孳息處分所得的價款優(yōu)先用于清償對債券持有人的負債。

可交換公司債券持有人申請換股的，應當通過其托管證券公司向證券交易所發(fā)出換股指令，指令視同為債券受托管理人與發(fā)行人認可的解除擔保指令。

1上市公司股東發(fā)行可交換公司債券試行規(guī)定

二、擔保及信托事項2

（一）擔保及信托合同

在可交換公司債券發(fā)行前，受托管理人應當與發(fā)行人簽訂擔保及信托合同, 約定預備用于交換的股票及其孳息為擔保及信托財產(chǎn), 用以擔保投資者完成換股或得到清償，由受托管理人作為名義持有人持有該擔保及信托財產(chǎn), 以購買該債券的投資者為擔保權人及信托受益人，并在本公司辦理擔保及信托登記

（二）擔保及信托登記

本公司按照本細則辦理或解除可交換公司債券預備交換股票的擔保及信托登記，未盡事宜適用本公司質(zhì)押登記相關業(yè)務規(guī)則。

（三）擔保物的范圍

發(fā)行人預備用于交換的股票及其孳息（包括資本公積轉增股本、送股、分紅、派息等），是其發(fā)行可交換公司債券的擔保物，用于對債券持有人交換股票和本期債券本息償付提供擔保

（四）擔保及信托登記辦理

本公司依據(jù)發(fā)行人和受托管理人的申請，將標的股票劃入擔保及信托專戶時即視為辦理了擔保及信托登記。

因調(diào)整或修正交換價格，造成標的股票數(shù)量少于未償還可交換公司債券全部換股所需股票的，發(fā)行人必須補充提供足額標的股票。補充的標的股票劃入擔保及信托專戶時即視為辦理了擔保及信托登記。

發(fā)行人為本次發(fā)行的公司債券另行提供擔保的，依照中國證監(jiān)會相關規(guī)定辦理

（五）擔保及信托登記的解除

可交換公司債券發(fā)行申請未獲核準、核準后發(fā)行未成功或者發(fā)行人已完成可交換公司債券兌付等情況的，受托管理人應及時向本公司申請辦理擔保及信托專戶中全部或換股后剩余標的股票的解除擔保及信托登記，并向本公司提交加蓋發(fā)行人及受托管理人公章的書面情況說明。

本公司對解除擔保及信托登記申請材料審核通過后，辦理解除擔保及信托登 2中國證券登記結算有限責任公司可交換公司債券登記結算業(yè)務細則 記手續(xù)，將擔保及信托專戶中的相應數(shù)量標的股票及其孳息劃轉回發(fā)行人原證券賬戶

（六）信托財產(chǎn)不得被凍結、扣劃

擔保及信托專戶標注“信托”字樣后，其中登記的股票及其孳息即屬于信托財產(chǎn)，除法定情形外不得被凍結、扣劃

（七）換股處理

可交換公司債券持有人通過其經(jīng)紀托管證券公司向證券交易所發(fā)送換股指令的，該指令視同為發(fā)行人、受托管理人及可交換公司債券持有人同意解除擔保及信托登記的有效指令。本公司根據(jù)該換股指令，解除擔保及信托專戶中的相應數(shù)量標的股票的擔保及信托登記，并由擔保及信托專戶過入申報方結算參與人名下相應證券賬戶，將發(fā)行人交付的零股資金劃付至申報方結算參與人相關資金交收賬戶，同時將相應可交換公司債券予以注銷。

因發(fā)行人股票、資金不足導致的換股失敗，由發(fā)行人承擔所有責任，本公司不承擔相關法律責任

（八）擔保物處置

債券持有人部分或者全部未選擇換股且發(fā)行人到期未能清償債務時，受托管理人有權處臵作為擔保物的股票及其孳息，處分所得的價款優(yōu)先用于清償對債券持有人的負債。

三、追加擔保情形及措施

是否可以自行約定追加擔保情況，追加出股權質(zhì)押外的增信措施（應該可以）？

（1）因調(diào)整或修正交換價格，造成標的股票數(shù)量少于未償還可交換公司債券全部換股所需股票的，發(fā)行人必須補充提供足額標的股票（《業(yè)務細則》中有相關內(nèi)容）

（2）可交換債券存續(xù)期間內(nèi)，擔保比例應當不低于100%。若標的股票價格出現(xiàn)下跌導致連續(xù)X個交易日擔保比例低于100%，發(fā)行人須在觸發(fā)該事項之日起X個交易日內(nèi)向質(zhì)押專用證券賬戶追加標的股票和/或直接追加現(xiàn)金，使得擔保比例達到 100%或以上。（其他公司的操作）

（3）若因標的股票發(fā)生派發(fā)現(xiàn)金股利及配股等情況或發(fā)行人執(zhí)行換股價格向下修正程序，導致?lián)Q股價格調(diào)整且造成預備用于交換的股票數(shù)量少于本次可交換債券余額全部換股所需股票時，發(fā)行人應當根據(jù)調(diào)整后的換股價格、本次可交換債券余額及維持擔保比例，得到應質(zhì)押股票數(shù)量，并在換股價格調(diào)整前或向下修正前辦理追加質(zhì)押手續(xù)，將需要追加質(zhì)押的股票及其孳息（包括送股、轉股和現(xiàn)金紅利）質(zhì)押給債券受托管理人，并承諾追加部分股票除為本次發(fā)行設定質(zhì)押擔保外，不存在被司法凍結等其他權利受限情形，且在換股期內(nèi)為無限售流通股。（其他公司的操作）

（4）在質(zhì)權存續(xù)期內(nèi)，如標的股票出現(xiàn)司法凍結、扣劃或權屬瑕疵的情況（其他公司的操作）

①追加財產(chǎn)擔保，以保證擔保物價值不低于本次可交換債券尚未償還本息總額的 100%，并根據(jù)法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會的相關規(guī)定辦理相關手續(xù)

②提供第三方保證，確保追加第三方保證后本次可交換債券的評級應不低于公司本次可交換債券初始評級級別

③如出質(zhì)人無法按時追加相應擔保的，召集債券持有人會議表決是否需要對質(zhì)押財產(chǎn)進行處置

④如預備用于交換的股票被限售、凍結至換股期終止始終不能換股發(fā)行人將提出公平合理的處置方案，經(jīng)債券持有人會議通過后實施

四、質(zhì)權實現(xiàn)情形及措施

是否可以自行約定質(zhì)權實現(xiàn)情況？

（1）發(fā)行人未能按募集說明書的約定支付利息或本金（《試行規(guī)定》中有相關內(nèi)容）

（2）發(fā)行人在觸發(fā)追加擔保條件時未按追加擔保機制追加擔保（其他公司的操作）

（3）如果到期融資方未能如期還款，則質(zhì)權人將通過法院強制執(zhí)行的方式將質(zhì)押股票以大宗交易、委托拍賣和協(xié)議轉讓等方式實現(xiàn)質(zhì)權。①大宗交易，參照《深圳證券交易所交易規(guī)則》（2011年修訂）及《深圳證券交易所綜合協(xié)議交易平臺業(yè)務實施細則》

②委托拍賣，參照《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》

③協(xié)議轉讓，參照《上市公司流通股協(xié)議轉讓業(yè)務辦理暫行規(guī)則》

五、參考的法律法規(guī)

（一）、《中國證券登記結算有限責任公司可交換公司債券登記結算業(yè)務細則》

（二）、《上市公司股東發(fā)行可交換公司債券試行規(guī)定》

（三）、《中華人民共和國信托法》

（四）、《深圳證券交易所交易規(guī)則》（2011年修訂）

（五）、《深圳證券交易所綜合協(xié)議交易平臺業(yè)務實施細則》

（六）、《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》

（七）、《上市公司流通股協(xié)議轉讓業(yè)務辦理暫行規(guī)則》

第四篇：股權質(zhì)押相關問題調(diào)研

股權質(zhì)押相關問題調(diào)研

隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制的逐步建立和完善，隨著商業(yè)信用的票據(jù)化，資產(chǎn)的證券化以及相應的票據(jù)和證券市場的迅速發(fā)展，股權逐漸成為物質(zhì)財產(chǎn)的異化形態(tài)。由于股權具有確實有效和便捷融通的特點，使股權質(zhì)押成為可能。作為一種新興的擔保方式，股權質(zhì)押具有擔保、融資的功能，在市場經(jīng)濟中發(fā)揮著越來越重要的作用。各大銀行以股權質(zhì)押作為擔保方式的貸款項目數(shù)量日益攀升。但是由于目前市場條件和法律環(huán)境還不夠成熟，股權不具有物質(zhì)承載性和可真實占有性，只是根據(jù)法律而設的一種無形權利，價值不穩(wěn)定，使得股權質(zhì)押的風險很大，如何在法律上防范風險成為各方關注的焦點。

一、股權質(zhì)押的定義與性質(zhì)(一)股權質(zhì)押的定義

質(zhì)押是指債務人或第三人將其特定財產(chǎn)移交給債權人占有，作為債權的擔保，在債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產(chǎn)折價或拍賣、變賣。該財產(chǎn)稱之為質(zhì)物，提供財產(chǎn)的人稱之為出質(zhì)人，享有質(zhì)權的人稱之為質(zhì)權人。質(zhì)押擔保應當簽訂書面合同，質(zhì)押合同一般自質(zhì)押物或質(zhì)權移交于質(zhì)權人占有時生效，質(zhì)押合同的內(nèi)容與抵押合同的內(nèi)容基本相同。

股權質(zhì)押是由出質(zhì)人以其持有的公司股權為標的而設定的一種權利質(zhì)押。出質(zhì)人可以是作為融資一方的債務人，也可以是債務人之外的第三人。作為出質(zhì)物的股權包括股份有限公司股權和有限責任公司股權。

股權質(zhì)押貸款是指借款人以其持有的股份有限公司或有限責任公司的股權作為質(zhì)押擔保，銀行據(jù)此提供貸款的融資業(yè)務。股權質(zhì)押貸款在我國現(xiàn)有法制體系內(nèi)是可行的，作為一種新興而潛力巨大的融資方式、不僅符合國家鼓勵企業(yè)快速發(fā)展的政策導向，為企業(yè)拓寬了融資的渠道，逐漸成為管理層收購再融資的重要手段，也給銀行帶來了巨大的資金運作和效益空間，促使資金能在更加廣闊的空間進行優(yōu)化配置．對盤活整個國民經(jīng)濟的存量資產(chǎn)起到積極的作用。

(二)股權質(zhì)押的性質(zhì)

質(zhì)權分為動產(chǎn)質(zhì)權和權利質(zhì)權兩種。動產(chǎn)質(zhì)權是指可移動并因此不損害其效用的物的質(zhì)權；權利質(zhì)權是指以可轉讓的權利為標的物的質(zhì)權。

理論界的通說認為，股權質(zhì)押屬于權利質(zhì)押。在我國，股權質(zhì)押擔保制度是由《擔保法》確立的，《擔保法》第七十五條規(guī)定，“依法可以轉讓的股份、股票可以質(zhì)押”。在《擔保法》頒布之前，我國民法對抵押與質(zhì)押未作區(qū)分，統(tǒng)稱為抵押。因此《擔保法》頒布之前的法律，無論是《民法通則》，還是《公司法》，都沒有質(zhì)押的概念。

二、現(xiàn)行法律、法規(guī)對于股權質(zhì)押的規(guī)定(一)現(xiàn)行法律對于質(zhì)押標的物的規(guī)定 《擔保法》第七十五條第二款規(guī)定：“依法可以轉讓的股份、股票可以質(zhì)押”。第七十八條第三款規(guī)定：“以有限責任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定”。而根據(jù)《公司法》規(guī)定，股份有限公司的資本劃分為等額股份，公司股份采用股票的形式，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證；而有限責任公司則根據(jù)股東的出資比例確定其所持有公司的股權比例，證明股東所持股權的憑證為《出資證明書》或《股權證》。由此可見，“股份”及“股票”是專屬于股份有限公司的概念。《擔保法》將有限責任公司的股權也稱為股份，屬于立法上的不嚴謹。因此，《擔保法》在談到股權質(zhì)押時，可用于進行質(zhì)押的標的不僅包括股份有限公司的股份，也包括有限責任公司的股權。

(二)現(xiàn)行法律、法規(guī)對于股權質(zhì)押的限制性規(guī)定 1.有限責任公司股權質(zhì)押的限制性規(guī)定 《擔保法》第七十八條規(guī)定：“以有限責任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定”。對于有限責任公司的股權轉讓，《公司法》第七十二條規(guī)定：“股東向股東以外的人轉讓股權，應經(jīng)其它股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起三十日未答復的，視為同意轉讓，其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權，不購買的，視為同意轉讓”。

因此，股權出質(zhì)也應當分為兩種情況，其一質(zhì)權人為公司的其它股東，此時股權出質(zhì)無須經(jīng)過他人同意。其二，當以公司股份向公司股東以外的人設立質(zhì)押的，則應當需要全體股東過半數(shù)同意。因為如果屆期債務人無法清償債務，質(zhì)權人就可能行使質(zhì)權，從而成為公司的股東。

那么如果債務人以有限責任公司的股權向公司股東以外的人提供質(zhì)押擔保，質(zhì)權人應要求債務人提供公司股東同意以該股權設定質(zhì)押擔保的股東會決議，避免因股權質(zhì)押違反公司法關于股份轉讓的規(guī)定而無效。

2.股份有限公司股份質(zhì)押的限制性規(guī)定

《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第一百零三條規(guī)定：“以股份有限公司的股份出質(zhì)的，適用《中華人民共和國公司法》有關股份轉讓的規(guī)定”。對于股份有限公司的股份轉讓，《公司法》存在以下限制性規(guī)定：

1)《公司法》第一百四十條規(guī)定：記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前二十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前五日內(nèi)，不得進行前款規(guī)定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。因此，上述期間內(nèi)不能以公司股份質(zhì)押，否則將因不能辦理登記而導致質(zhì)權不生效； 2)《公司法》第一百四十二條規(guī)定：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。因此，如果公司成立不到一年，發(fā)起人不得用其股份出質(zhì)；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員用于出質(zhì)的股份不得超過其所持公司股份的百分之二十五，并且離職后半年內(nèi)不得用其所持有的股份出質(zhì)。3.上市公司國有股份質(zhì)押的特殊規(guī)定

根據(jù)《財政部關于上市公司國有股質(zhì)押有關問題的通知》，上市公司國有股東授權代表單位持有的國有股只限于為本單位及其全資或控股子公司提供質(zhì)押，國有股東授權代表單位用于質(zhì)押的國有股數(shù)量不得超過其所持該上市公司國有股總額的百分之五十。

4.外商投資企業(yè)股權質(zhì)押的特殊規(guī)定

《關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》第六條規(guī)定：“經(jīng)企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據(jù)《中華人民共和國擔保法》(以下簡稱《擔保法》)的有關規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機關批準將其已繳付出資部分形成的股權質(zhì)押給質(zhì)權人。投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權。投資者不得將其股權質(zhì)押給本企業(yè)”。因此，以外商投資企業(yè)的股權出質(zhì)的，除應按不同的公司性質(zhì)注意擬出質(zhì)股權是否違反前述限制性規(guī)定外，還應遵守《關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》：

1)外商投資企業(yè)的投資者以其擁有的股權質(zhì)押，須經(jīng)其他各方投資者同意。并且不同意的股東即使不購買，也不能視為同意出質(zhì)。

2)外商投資企業(yè)的投資者用于出質(zhì)的股權僅限于實際繳付出資的部分；

3)外商投資企業(yè)的投資者不得將其股權質(zhì)押給本企業(yè)。

(三)現(xiàn)行法律、法規(guī)對于股權質(zhì)押生效要件的規(guī)定

1.對有限責任公司股權質(zhì)押生效要件的規(guī)定 《擔保法》第七十八條規(guī)定：“以有限責任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊上生效”。《物權法》第二百二十六條“以基金份額、股權出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質(zhì)的，質(zhì)權自證券登記結算機構辦理出質(zhì)登記時設立；以其他股權出質(zhì)的，質(zhì)權自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設立。基金份額、股權出質(zhì)后，不得轉讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉讓基金份額、股權所得的價款，應當向質(zhì)權人提前清償債務或者提存。”

因此，以有限責任公司的股權出質(zhì)的，質(zhì)押合同以質(zhì)押事項記載于股東名冊為質(zhì)押生效的要件，質(zhì)權自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時成立。

2.對股份有限公司股權質(zhì)押生效要件的規(guī)定

我國的股份有限公司分為兩類：上市公司和非上市公司。上市公司的股票可以在證券交易所進行交易，而非上市公司的股票則無法在證券交易所進行交易，因此用上市公司和非上市公司的股份設定質(zhì)押的生效要件有所不同： 1)上市公司股權質(zhì)押生效要件的規(guī)定：《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第103條規(guī)定：“以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機構辦理出質(zhì)登記之日起生效”。對于上市公司的股份，投資者都是通過證券公司開立的股票網(wǎng)絡帳戶認購和交易，不實際持有股票。這種無紙化的電子記名股票形式，決定了上市公司股票出質(zhì)的生效條件與傳統(tǒng)紙質(zhì)股票不同，傳統(tǒng)紙質(zhì)股票以背書和轉移占有為出質(zhì)的生效條件，而在上市公司的股權質(zhì)押中，質(zhì)押合同及質(zhì)權均以登記為生效條件。

另外，如果質(zhì)押的是上市公司國有股股份，還應根據(jù)財政部《關于上市公司國有股質(zhì)押有關問題的通知》第七條的規(guī)定，由國有股東授權代表單位在質(zhì)押協(xié)議簽訂后，按照隸屬關系報省級以上主管財政機關備案，并根據(jù)省級以上主管財政機關出具的《上市公司國有股質(zhì)押備案表》，按照規(guī)定到證券登記結算公司辦理國有股質(zhì)押登記手續(xù)。2)非上市公司股份質(zhì)押的生效要件的規(guī)定：《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第一百零三條規(guī)定：“以非上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊上生效”。而根據(jù)公司法的規(guī)定，公司股票分為記名股票和無記名股票。因此，對于記名股票，應將出質(zhì)人、質(zhì)權人姓名及股票質(zhì)押事項在股東名冊上予以記載；對于無記名股票，應將股票號碼、質(zhì)權人姓名及股票質(zhì)押事項在股東名冊上予以記載。

三、股票質(zhì)押的風險分析(一)質(zhì)押物選擇的風險

作為出質(zhì)物的股權包括股份有限公司流通股和非流通股股權以及有限責任公司的股權。上市股份公司法人股由于企業(yè)運作相對規(guī)范、信息透明度高、市場監(jiān)管嚴格，并且在權利轉讓上有法定的登記機構，成為業(yè)界普遍接受的擔保品。而非上市企業(yè)的股權，由于信息的不對稱以及缺少合理的質(zhì)押登記機構，從而加大了法律維權的難度。而商業(yè)銀行以股權質(zhì)押發(fā)放的貸款中，大多數(shù)質(zhì)押物標的為非上市公司的股權，在進行資產(chǎn)保全時容易產(chǎn)生法律糾葛，從而影響到債權的順利實現(xiàn)。

(二)質(zhì)押物價值波動的風險

股權之所以可用于質(zhì)押最根本還是源于股權的財產(chǎn)性、價值性。但與一般質(zhì)押物不同的是，股權質(zhì)押貸款的質(zhì)押標的價格極其不穩(wěn)定。在實際操作中，股權價格由于受市場的供求狀況、市場利率的高低等因素影響，波動性很大。股權價值本身是一個不穩(wěn)定的預期值。對質(zhì)權人而言。預期價值常常會與實際狀況相違背，使得質(zhì)權人承擔著債權得不到充足擔保的風險。

(三)股權質(zhì)押公示方法缺乏安全性 在上市公司股權質(zhì)押中：我國法律以登記做為其股權質(zhì)押合同生效要件的規(guī)定，看似嚴格但缺乏安全性。證券登記結算機構的登記雖然是一種公示方法，但并不是任何一個人都可以查詢證券登記結算系統(tǒng)的登記記錄。所以這種公示方法是有局限性的。另外，由于質(zhì)押登記并非所有權凍結，出質(zhì)人在出質(zhì)后仍可能將股票轉讓，其對質(zhì)權人和受讓人的權利保障將大大降低。

對于非上市公司和有限責任公司，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。這既沒有向中介機構或有關管理部門辦理出質(zhì)登記，也沒有要求出質(zhì)人向社會公眾披露信息，銀行對質(zhì)押登記后的非法變更難以監(jiān)管，而且發(fā)生訴訟時舉證困難，嚴重威脅質(zhì)權的實現(xiàn)。

(四)質(zhì)押物處置時的價值實現(xiàn)風險 《擔保法》規(guī)定質(zhì)權人行使質(zhì)權可采用三種方式：與出質(zhì)人協(xié)議以折價的方式取得出質(zhì)股權、依法拍賣出質(zhì)股權、依法變賣出質(zhì)股權。其中折價清償需要出質(zhì)人與質(zhì)權人在債權已到清償期后訂立折價協(xié)議，而不能預先約定在債務履行期屆滿質(zhì)權人未受清償時，出質(zhì)股權直接歸質(zhì)權人擁有，因此質(zhì)權實現(xiàn)的效果與事后談判的能力息息相關。本規(guī)定看似公平，但如果雙方無法達成折價協(xié)議，由于質(zhì)權人并不占有質(zhì)物，就不能采取直接拍賣或者直接變賣的方式行使質(zhì)權，只有通過向法院提起訴訟的方式來實現(xiàn)，這樣做的效果一般較差。另外，質(zhì)權實現(xiàn)時牽涉到股東優(yōu)先購買、政府部門審批結果等種種不可控制的干擾都會影響到質(zhì)權最終能否實現(xiàn)與實現(xiàn)的效果。

另外我國實行嚴格的金融分業(yè)經(jīng)營制度，《商業(yè)銀行法》規(guī)定商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務，商業(yè)銀行因行使抵押權、質(zhì)權而取得的不動產(chǎn)或者股權，應當自取得之日起二年內(nèi)予以處分。但是我國的股權轉讓二級市場還不成熟，商業(yè)銀行在處置質(zhì)押股權時會受到限制而有可能達不到理想的償付效果。

四、股權質(zhì)押中防范法律風險的幾條建議(一)關于股東名冊的公示問題

對于有限責任公司和非上市公司的股權質(zhì)押，《擔保法》均規(guī)定以質(zhì)押事項登記于股東名冊為質(zhì)押合同的生效要件。但在實務中，不少公司沒有置備股東名冊，即使置備了股東名冊，股東名冊也存放于公司而不會交由債權人保管，一旦發(fā)生糾紛，不排除公司有提供偽造或虛假股東名冊，或竄改或隱瞞股東名冊中原已記載的股權質(zhì)押登記事項，以損害質(zhì)權人合法權益的可能性。如果質(zhì)權人不能提供有效證據(jù)，以證明股份質(zhì)押記載于股東名冊的事實，法院將很可能認定股權質(zhì)押無效。

在此種情況下，質(zhì)權人可以采取以下措施進行防范： 1.直接在《股權質(zhì)押合同》中約定：如公司的股東名冊已在工商機關備案，則由雙方共同在工商機關處備案的股東名冊上進行出質(zhì)登記；如公司的股東名冊沒有在工商機關登記備案，在股權質(zhì)押記載于股東名冊上以后，公司應在股東名冊上復印件上加蓋公司公章，并將該蓋有公司公章的股東名冊復印件交由債權人保管。

2.由公司在公證機構的現(xiàn)場監(jiān)督下，辦理在股東名冊上對股權質(zhì)押進行登記的事宜，并由公證機構對此出具公證書。(二)關于是否應簽訂書面質(zhì)押合同的問題。

《擔保法》與《物權法》均規(guī)定以股權出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權人應當訂立書面合同。但在實踐中，有的質(zhì)權人與出質(zhì)人沒有簽訂書面的質(zhì)押合同，而僅辦理了登記，在這樣的情況下，質(zhì)押是否生效，存在爭議。然而《合同法》第36條的規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務的，對方接受的，該合同成立”。據(jù)此，出質(zhì)人已履行辦理登記的義務，而質(zhì)權人也接受了該質(zhì)押登記，則應認定質(zhì)權人與出質(zhì)人的質(zhì)押合同關系成立，且質(zhì)權依法發(fā)生法律效力。當然如果出現(xiàn)糾紛，很可能由于缺少合同，導致司法機關難以界定質(zhì)權人與出質(zhì)人的權利義務。

所以，質(zhì)權人與出質(zhì)人應簽訂書面質(zhì)押合同，以明確雙方的權利義務，減少法律風險。

(三)關于無記名股票的質(zhì)押問題。

《擔保法》并沒有規(guī)定以股份有限公司的股份質(zhì)押的，需向質(zhì)權人交付股票，同時亦未規(guī)定股票的交付為股份質(zhì)押的生效要件。但《最高人民法院關于適用<擔保法>若干問題的解釋》第一百零三條規(guī)定：“以股份有限公司的股份出質(zhì)的，適用中華人民共和國公司法有關股份轉讓的法律規(guī)定”。《公司法》第一百四十二條規(guī)定：“無記名股票的轉讓，由股東將該股票交付受讓人后既發(fā)生轉讓的效力”。那么，根據(jù)最高人民法院的解釋和《公司法》，是否意味著以無記名股票出質(zhì)的，應當將股票交付給質(zhì)權人占有？

股票是股東行使股東權利的憑證，股東在參加股東大會、分配股利或行使其他股東權利時，均需以所持股票來證明自己的股東身份及所持股份的多少。股票質(zhì)押對股東權利將產(chǎn)生一定限制，但并不導致股東身份及股東權利的喪失。如將股票交由出質(zhì)人保管，將給股東在行使法律規(guī)定范圍內(nèi)的股東權時帶來障礙。因此，對于《最高人民法院關于適用<擔保法>若干問題的解釋》第一百零三條，應理解為以無記名股票出質(zhì)的，審查該股票所記載的股份是否存在《公司法》規(guī)定的不得轉讓的情形，而并非必須將股票交付給質(zhì)權人。

但是，由出質(zhì)人保管已出質(zhì)的無記名股票，也存在法律風險。根據(jù)《公司法》第一百十二條的規(guī)定，無記名股票交付就產(chǎn)生轉讓的效力。如果出質(zhì)人在不通知質(zhì)權人的情況下，將已出質(zhì)的股票轉讓并交付給第三人，在出質(zhì)人與第三人之間，就產(chǎn)生股票轉讓的效力。此時，則發(fā)生股份質(zhì)押與股份轉讓的競合。質(zhì)權人可依據(jù)《擔保法》第七十八條“股票出質(zhì)后，不得轉讓”的規(guī)定，主張股票轉讓無效。而受讓人則主張自己為善意受讓人，同時依據(jù)《公司法》第一百四十二條主張股票轉讓有效。此時法院應當保護質(zhì)權人還是受讓人，存在一定的爭議。

那么根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，在出質(zhì)人未征得質(zhì)權人同意的情況下，將無記名股票轉讓他人的行為，應當認定為無效。因為該股份質(zhì)押的事項已登記于公司股東名冊，即按照法律規(guī)定的形式予以了公示，受讓人以不知其所受讓的股份已設定質(zhì)押為由主張其為善意第三人，并要求確認股份轉讓有效的抗辯理由是不能成立的。當然，為了更好地保護雙方的利益，也為了更好的向第三人明示股份質(zhì)押的事實，當出質(zhì)人以無記名股票出質(zhì)時，建議質(zhì)權人可要求出質(zhì)人在股票上背書記載質(zhì)押事項。

(四)股權出質(zhì)后的股東權由誰行使 一般觀點認為，以股權為質(zhì)權標的時，質(zhì)權的效力并不及于股東的全部權利，而只及于其中的財產(chǎn)權利。（但是在理論界也有很大爭議，有人認為質(zhì)權的效力及于全部的股東權。）換言之，股權出質(zhì)后，質(zhì)權人只能行使其中的受益權等財產(chǎn)權利，公司重大決策和選擇管理者等非財產(chǎn)權利則仍由出質(zhì)股東行使。

依照我國《擔保法》，股權質(zhì)押并不以轉移占有為必須，而是以質(zhì)押登記為生效要件和對抗要件。質(zhì)押登記只是將股權出質(zhì)的事實加以記載，其目的是限制出質(zhì)股權的轉讓和以此登記對抗第三人，而不是對股東名冊加以變更。在股東名冊上，股東仍是出質(zhì)人。據(jù)此，可以推斷，出質(zhì)股權的表決權，應由出質(zhì)人直接行使。

(五)股東的優(yōu)先購買權與質(zhì)權人的優(yōu)先受償權有區(qū)別。

股東的優(yōu)先購買權是指有限責任公司股東的出資在發(fā)生轉讓時，在同等條件下，公司其他股東有優(yōu)先于非股東購買該欲轉讓出資的權利。而質(zhì)權人的優(yōu)先受償權是指質(zhì)權人就質(zhì)物的價值有優(yōu)先受償?shù)臋嗬５|(zhì)權人對出質(zhì)的出資于處分時無優(yōu)先購買權。

另外，股東在出質(zhì)時未行使購買權，并不剝奪股東在質(zhì)權實現(xiàn)時再行使購買權。因為股權出質(zhì)，僅是在股權上設立擔保物權，并不必然導致股權的轉讓。所以，對以出資為質(zhì)標的的，股權質(zhì)權于實現(xiàn)時，其他股東仍可行使優(yōu)先購買權。

綜上所述，股權質(zhì)押貸款在我國現(xiàn)有法制體系內(nèi)是可行的，對企業(yè)和商業(yè)銀行來說，股權質(zhì)押更具有特殊的意義。但源于其本身的特點．在操作過程中存在著大量風險。所以，設質(zhì)雙方當事人，尤其是質(zhì)權人如果能充分認識股權質(zhì)押的風險性。在具體設質(zhì)過程中就能自動有效地保護自己的合法權益不受侵害。否則，一旦疏漏。往往會前功盡棄，無法實現(xiàn)債權

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第五篇：上市公司非流通股股權質(zhì)押問題研究

如何選擇適合的擔保措施以有效地降低貸款風險，是銀行信貸經(jīng)營和審批中十分關注的問題。目前，比較多見的貸款擔保方式是保證和抵押，而隨著我國經(jīng)濟體制改革的不斷深入，企業(yè)改組、改制、重組、投資、控股等新的經(jīng)營方式不斷出現(xiàn)，借款人以其長期投資的權利進行質(zhì)押因其固有的優(yōu)點，作為防范信貸風險的一個有力手段應引起銀行的重視。目前，在國內(nèi)有多家銀行操作過上市公司非流通股股權質(zhì)押貸款，但多為個案操作。本文著重探討上市公司非流通股股權質(zhì)押中應關注的幾個問題。

一、上市公司非流通股股權質(zhì)押是一種合法、有效的擔保方式

擔保，從其基本性質(zhì)而言，可分為人的擔保和物的擔保，而且，通常人們認為物的擔保優(yōu)于人的擔保。質(zhì)押就是屬于物的擔保，并且具有“一物一質(zhì)”的特點，質(zhì)押對債權銀行的有利之處在于：質(zhì)物由質(zhì)權人（債權銀行）占有，債務人屆時不履行債務時，質(zhì)權人因直接占有質(zhì)物，從而掌握了對質(zhì)物的實際處置權，由此更能充分體現(xiàn)債權人的權益，促使借款人根據(jù)借款合同償債履約。

我國《擔保法》根據(jù)質(zhì)押標的屬性的不同，將質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押兩種具體形式。在現(xiàn)代社會中，隨著商業(yè)信用的票據(jù)化，資產(chǎn)的證券化以及相應的票據(jù)和證券市場的迅速發(fā)展，權利成為物質(zhì)財產(chǎn)的異化形態(tài)，由于這些權利具有確實有效和便捷融通的特點，從而使權利質(zhì)押不但成為可能，而且在市場經(jīng)濟中日益發(fā)揮著越來越重要的作用。

《擔保法》第七十五條規(guī)定的“依法可以轉讓的股份、股票”屬于可以進行權利質(zhì)押的范疇，也就是說以上市公司的流通股和非流通股股權作質(zhì)押是有法律依據(jù)的。中國人民銀行于2000年出臺了《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》，我行據(jù)此制定下發(fā)了《中國建設銀行股票質(zhì)押貸款暫行辦法》，規(guī)范了對證券公司以自營股票質(zhì)押貸款的操作，但這僅僅是滿足了券商間接融資的需要，而對廣大公司客戶以股票質(zhì)押取得商業(yè)銀行貸款支持的需求央行目前尚無具體的管理辦法出臺。

上市公司非流通股的股權質(zhì)押，是指借款人（或第三方出資人）以其合法持有的境內(nèi)上市公司非流通股（包括國家股、國有法人股和法人股）為質(zhì)物，為其向銀行申請的貸款提供擔保。由于上市公司非流通股的股權具有登記規(guī)范、產(chǎn)權清晰、變現(xiàn)性強等特點，不但借款人（出資人）可以充分利用這一資源擴大融資渠道和規(guī)模，而且對貸款銀行而言非流通股股權也具有較高的擔保價值。因此，使用和接受這一擔保措施對借貸雙方都是一個不錯的選擇。

二、上市公司非流通股股權價值的評估辦法。

從銀行角度來看，以上市公司非流通股股權質(zhì)押的風險主要有兩個方面：一是如何正確評價出質(zhì)物的市場價值；二是如何加強貸后監(jiān)管，確保質(zhì)物不隨上市公司經(jīng)營業(yè)績、股市波動、配股等因素的變化而價值縮水。

怎樣確定出銀行和企業(yè)都能接受的股權質(zhì)押價值，是上市公司非流通股股權質(zhì)押的一個關鍵問題，這也是目前制約非流通股質(zhì)押推行的難點。從目前看，對上市公司非流通股股權價值評估的依據(jù)可以有：每股凈資產(chǎn)調(diào)整法、市價調(diào)整法和收益法等。

市價調(diào)整法是通過對非流通股股權的歷史交易價格的時間因素修正、市場變化因素修正、個別因素修正等一系列調(diào)整，最終確定評估價值。這是一種簡單的評估方法，可以在一定時期內(nèi)客觀地反映市場現(xiàn)實價格，評估結果易于被各方面理解和接受。但目前我國還沒有一個規(guī)范的法人股拍賣市場，因此限制了這種方法的應用范圍。

收益法首先要分析上市公司的經(jīng)營狀況及風險、歷史利潤水平和利潤分配政策、行業(yè)收益率等因素；其次，了解企業(yè)的發(fā)展前景及行業(yè)前途等；然后，綜合分析、合理預測投資的未來收益，最后，根據(jù)股權收益的趨勢，確定股權收益的趨勢模型，并選擇合理的折現(xiàn)率，確定評估值。收益法是從企業(yè)持有上市公司股權為了獲利這一角度出發(fā)進行評估，其結果比較真實地反映了股權的內(nèi)在價值，但評估時由于受我國目前的股票市場不規(guī)范、法人治理結構缺陷和上市公司違規(guī)操作等因素的影響，現(xiàn)階段這一方法的實用性受到一定限制。

目前在實踐中實用性、可操作性較強的評估方法是每股凈資產(chǎn)調(diào)整法，這一方法是選擇“每股凈資產(chǎn)”這樣一個能夠反映上市公司非流通股股權內(nèi)在價值的參數(shù)，通過對它的一系列調(diào)整和修正，得出核定后每股凈資產(chǎn)。公式如下：

核定后每股凈資產(chǎn)=[∑（各項資產(chǎn)末余額×風險權重）―負債總額]÷末普通股股數(shù)

每股凈資產(chǎn)很容易在上市公司的中報、年報中找到，但是企業(yè)的資產(chǎn)中包含著無形資產(chǎn)和許多無效資產(chǎn)，從評估的謹慎性出發(fā)，銀行應對每股凈資產(chǎn)予以重新核定，對資產(chǎn)類項目按風險大小進行一定比例調(diào)整，也就是說，核定后每股凈資產(chǎn)是保守的、有效的，足以抵御銀行貸款風險。

關于上市公司核定后凈資產(chǎn)計算公式中風險權重的確定應該根據(jù)經(jīng)驗和統(tǒng)計得出，我們在附表一中提出一個大致范圍，僅供參考。

核定后每股凈資產(chǎn)的公式中，分子沒有減除或有負債項目（為其他企業(yè)提供的擔保、未決訴訟、賠償責任等），但考慮到或有負債本身的特點和風險狀況，如果上市公司確實存在很有可能發(fā)生的或有負債，應該予以部分或全部扣減。

以上核定后每股凈資產(chǎn)完全是根據(jù)企業(yè)財務狀況調(diào)整的，考慮到非財務因素有時對非流通股價值的影響也比較大，如上市公司的股本規(guī)模、所處行業(yè)、主營產(chǎn)品未來走勢和市場占有率、流通股在二級市場上的表現(xiàn)等，因此，應建立一個非財務因素對非流通股價值影響的系數(shù)，附表二列出了5個主要的非財務影響因素，并給出大致的確定范圍，供參考。

最后，根據(jù)如下公式得出上市公司非流通股股權價值的評估值。

質(zhì)押股權評估值 = 核定后每股凈資產(chǎn)×非財務因素影響系數(shù)×質(zhì)押股數(shù)

非財務因素影響系數(shù)=各項影響因素系數(shù)相乘

另外，如果存在上市公司擬增發(fā)新股、配股等情況，應根據(jù)具體情況予以相應調(diào)整。

根據(jù)滬、深兩市的凈資產(chǎn)統(tǒng)計情況，98年兩市877家上市公司的平均每股凈資產(chǎn)為2.47元，99年兩市967家上市公司的平均每股凈資產(chǎn)為2.48元。而根據(jù)以上辦法得出的每股凈資產(chǎn)是非常保守的，因此我們認為通過以上調(diào)整后，不必再限制質(zhì)押率在70％以下。

三、上市公司非流通股股權質(zhì)押在操作中應注意的問題

在具體操做中，銀行主要應從法律上和管理上注意防范風險。

（一）在法律上應注意的問題

根據(jù)《證券法》、《擔保法》、《公司法》和滬、深兩市證交所有關股權質(zhì)押的規(guī)定：

1、出質(zhì)人對質(zhì)押的股權擁有完全的所有權，與股權所屬上市公司不存在任何債權債務糾紛，并且上市公司章程等沒有相關限制股份轉讓、質(zhì)押等的條款。

2、出質(zhì)人如果是持有上市公司5％以上（含5％）股權的股東，其進行股權質(zhì)押，需提交上市公司董事會出具的已獲知該事項的確認函。

3、質(zhì)押股權如果是國家股或國有法人股，需提交國有資產(chǎn)管理部門或其他有權部門出具的同意質(zhì)押批準文件。質(zhì)押股權如果是金融類上市公司的國家股、國有法人股、法人股，需同時提交中國人民銀行、中國證監(jiān)會等主管部門出具的同意質(zhì)押批準文件。

4、質(zhì)押股權如果是發(fā)起人法人股，則需提供上市公司已注冊成立三年（含三年）以上的書面證明文件（如公司設立批文、營業(yè)執(zhí)照復印件等）。

5、嚴格審查股權取得的途徑，對于通過轉讓所取得的股權還應審查轉讓是否合法、合軌，出質(zhì)人是否按照轉讓合同的規(guī)定足額支付了轉讓價款。

6、出質(zhì)人申請質(zhì)押的股權如果是上市公司注冊成立后有償受讓所得，則需提供股權轉讓合同、轉讓方關于出質(zhì)人（受讓方）已付清股權轉讓合同項下全部價款的書面證明文件。

7、當事人訂立出質(zhì)合同，并交付股權憑證后，出質(zhì)合同應向證券登記機構（深交所或上交所的存管登記部門）辦理出質(zhì)登記，同時，銀行應督促上市公司及時在中國證監(jiān)會指定媒體上發(fā)布股權質(zhì)押公告。

（二）在管理上應注意防范的風險

1、為防止貸款資金流向股市等違規(guī)渠道，應該對貸款用途進行嚴格審查和限制。

2、質(zhì)物原則上應業(yè)績優(yōu)良，流通股本規(guī)模適度、流動性較好。銀行可以考慮不接受下列上市公司非流通股股權作為質(zhì)押貸款質(zhì)物：

（1）、pt、st上市公司；

（2）、前6個月流通股的股價波動幅度（最高價/最低價）超過200％的上市公司；

（3）、可流通股股份過度集中的上市公司；

（4）、被證券交易所停牌或除牌上市公司；

（5）、流通股被證券交易所特別處理的上市公司；

3、應指定專人或部門負責管理質(zhì)押股權，對出質(zhì)人、上市公司的財務與經(jīng)營狀況進行貸后跟蹤，原則上應該每半年重新評估一次質(zhì)押物的價值，如果評估價值減少，應該要求增加質(zhì)押股權。

4、對于出質(zhì)人為上市公司控股股東的，還應在股權質(zhì)押合同中設置對其約束條款，以防范出質(zhì)人行為損害貸款銀行的合法權益。比如控股股東擬作某一決定將對上市公司產(chǎn)生重大影響的，應該事先取得銀行同意。