第一篇:關于“對鑒定書質證意見”的回復(范文模版)
關于“對黃碾鎮(zhèn)故新小區(qū)鑒定書質證意見”的回復
長治市中級人民法院:
長治市郊區(qū)黃碾鎮(zhèn)故新小區(qū)管理中心:
一、應從涌鑫造價鑒定書扣除甲供材549494.45元問題;
二、對超出甲供材(鋼材、水泥)部分相對應的砼、鋼材所產(chǎn)生的造價應予以扣除,合計價款為278402.64元問題:
回復:
1、鑒定書【2011】第0040號中分析論證2特別說明當事雙方 均未提供甲供材明細,故對本質證意見中甲供材數(shù)量,無鑒定依據(jù)。
2、即便甲供材實際供貨數(shù)量有相關資料證明屬實,也不能簡單的把甲供材數(shù)量與定額分析出的材料量差予以扣除,更不能把量差部分相對應的砼、鋼材所產(chǎn)生的造價應予以扣除,原因見下:
(1)、定額分析出的材料用量為國家定額測定部門在一定的生產(chǎn)時期按社會平均水平編制的各分項分部工程人工、材料、機械消耗參考量,而工程實際使用量僅為某個企業(yè)的施工水平消耗量,施工企業(yè)的施工水平、管理水平不同,消耗量也不同。之所以不斷更新定額,就因為施工企業(yè)不斷提高管理水平、施工工藝、施工水平。
(2)按定額計價是為建設工程造價提供統(tǒng)一計價標準。工程實際使用量與定額分析出的材料量差(節(jié)約或超支)正常部分,施工企業(yè)盈虧自負。
(3)如果在工程量一定的基礎上,實際使用量與定額分析出的材料量差超出正常范圍外的情況,則考慮現(xiàn)場管理問題,是否存在偷工減料問題?是否存在冒領材料挪作它用問題?
三、虛增工程量部分應扣除項目計143383.97元問題: 回復:本問題邏輯錯誤,之虛烏有。
四、山西省對定編費已經(jīng)取消,涌鑫造價鑒定書中定編費總計2461.0
5元問題:
回復:
1、本工程合同約定結算根據(jù)《山西省建筑工程預算定額(2000)》及相關規(guī)定、取費按乙類計取;依據(jù)《山西省建設工程費用定額(2000)》取費程序應計取定編費。
2、晉建標函字[2009]48號關于對全省建筑施工企業(yè)工程造價管 理工作進行動態(tài)考核的通知中:08年已核準的規(guī)費標準中的工程定額測定費從2009年1月1日起不再計取;09年核準的規(guī)費中的工程定額測定費一律不得計取;指的是按05定額計價方式取費程序中的規(guī)費。
鑒定人:山西涌鑫工程造價咨詢有限公司
2015年4月7日
第二篇:質證意見
質證意見
《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》第四條規(guī)定:建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。本案中的泵閥有限公司,將工程直接發(fā)包給不具備用工主體資格的自然人,應當依法承擔用工主體責任。
都是他們變電站的人有一個好像叫陸強的人
。《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第十條規(guī)定:“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的,勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模掠萌藛挝辉谝婪ń獬⒔K止勞動合同計算經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r,不再計算勞動者在原用人單位的工作年限”。
本案還涉及經(jīng)濟補償?shù)姆侄斡嬎銌栴}。《中華人民共和國勞動合同法》第九十七條規(guī)定“本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止,依照本法第四十六條規(guī)定應當支付經(jīng)濟補償?shù)模?jīng)濟補償年限自本法施行之日起計算;本法施行前按照當時有關規(guī)定,用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模凑债敃r有關規(guī)定執(zhí)行”,按照該條規(guī)定,應以2008年1月1日為界分兩個階段計算李某的經(jīng)濟補償年限。第一階段:自1998年1月起至2007年12月31日止,李某的經(jīng)濟補償應參照原勞動部頒布的《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》和《勞動部辦公廳關于對解除勞動合同經(jīng)濟補償問題的復函》的相關規(guī)定計算,即工作每滿一年發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金,工作時間不滿一年的按一年的標準發(fā)給經(jīng)濟補償金。該階段應支付李某10個月工資的經(jīng)濟補償;第二階段:自2008年1月1日至2008年10月9日勞動合同解除,李某的經(jīng)濟補償應按《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條支付,即每滿一年支付一個月工資的標準,六個月以上不滿一年的按一年計算,勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上職工月平均工資三倍的,按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付。因此,本案中勞動爭議仲裁委員會裁決的李某應得的經(jīng)濟補償數(shù)額為:22000元×10個月+3322.25元×3倍×1個月=229966.75元。
第三篇:質證意見范本
所謂質證,是指當事人、訴訟代理人及第三人在法庭的主持下,對當事人及第三人提出的證據(jù)就其真實性、合法性、關聯(lián)性以及證明力的有無、大小予以說明和質辯的活動或過程。質證的主體,是指在質證過程對證據(jù)予以說明、質辯的主體。質證的主體范圍包括當事人、訴訟代理人和第三人。法院是證據(jù)認定的主體,不是質證的主體。在法庭審理中,質證按照以下程序進行:(1)原告出示證據(jù),被告、第三人與原告進行質證;(2)被告出示證據(jù),原告、第三人與被告進行質證;(3)第三人出示證據(jù),原告、被告與第三人進行質證。
對原告證據(jù)的質證意見(被告提交)
證據(jù)一 注冊申請受理通知書
真實性:無異議。質證意見:
1、被告在簽訂合同前向原告出示的就是注冊申請受理通知書,原告是知道該商標是正在申請注冊之中的;
2、原告以及被告的相關材料上都明確標注“TM”標識;
3、商標等信息是公開的并可以查詢的,原告作為一個商事主體是應該知道該商標的注冊狀況的。
4、商標申請人把商標授權公司并同意公司轉授權第三人使用,法律行政法規(guī)并不禁止,且商標的申請時間與公司成立時間沒有必然的聯(lián)系。
證據(jù)二 網(wǎng)頁宣傳復制光盤
真實性:無法核實其真實性。質證意見:該證據(jù)不符合法定證據(jù)形式,光盤的來源及其內(nèi)容的客觀性無法查證,不能實現(xiàn)其證明目的。
證據(jù)三 xxx報
真實性:有異議;質證意見:即使是真實的,也不能實現(xiàn)其證明目的。因為:
1、原告提交的XXXX報第三版和四版中縫的有原告加盟店“xx省xx市連鎖加盟店”字樣,足以說明是在雙方簽訂合同后印制的。
2、原被告的“xxx加盟合同”于2007年9月3日簽訂,被告公司首批xxx報系于2007年10月20日首次送印;
3、該證據(jù)顯著標注“TM”標識,證明被告在合同簽訂前已向原告告知其商標的權利狀態(tài),原告對此明知且認可。且原告自己的門頭招牌和印刷的報紙(xx案中提交的報紙是xxx印制的)上顯著標注“TM”標識。
證據(jù)四 xx手冊
真實性:有異議;質證意見:
1、原被告的“xxx加盟合同”于2007年9月3日簽訂,被告公司首批xx手冊系于2007年10月20日首次送印。因此,原告所稱被告在與其簽訂合同前虛假宣傳與事實不符;
2、該手冊中顯著標注“TM”標識,證明原告知到商標的權利狀態(tài),原告是明知且認可的。
3、該手冊最后一頁內(nèi)側印有原告的店名,足以證明是簽訂合同之后印制的。
證據(jù)五 河南xxxxxxx網(wǎng)頁光盤
真實性:不予認可;質證意見:
1、該證據(jù)不符合法定證據(jù)形式,光盤的來源及其內(nèi)容的客觀性無法查證,不予認可;
2、事實上第5xx8977號商標在申請過程中,并未注冊完成,而原告在法庭虛假陳述為注冊商標;
3、被告的4xx4618號商標與第5xx8977號商標并不相同或近似;且第5xx8977號商標申請日期為2006年6月1日,而被告的4xx4618號商標于2005年9月2日申請,根據(jù)《商標法》第二十九條規(guī)定的申請在先原則,第5xx8977號商標注冊申請的提出并不當然影響被告第4xx4618號商標申請注冊;
4、國家工商總局商標局是商標注冊的唯一有權審批機關,其他任何個人或部門所作認定均無法律效力。
證據(jù)六 被告公司營業(yè)執(zhí)照
真實性:無異議;質證意見:
1、被告營業(yè)執(zhí)照的核準營業(yè)范圍中包括兒童視力服務技術開發(fā)、轉讓、咨詢服務,被告本身并不從事需要行政許可的行為,而只是為直營店、加盟店提供視力保健咨詢和技術培訓服務等,因此,被告從事此類經(jīng)營行為符合法律規(guī)定;
2、營業(yè)執(zhí)照中所載的經(jīng)營范圍是對經(jīng)營種類的限制,而非經(jīng)營模式。授權加盟連鎖作為經(jīng)營模式,無須經(jīng)過工商行政主管部門的行政許可,且被告在工商注冊時并沒有要求前置審批;
3、兒童視力服務技術開發(fā)只是培訓、咨詢服務等,無須取得衛(wèi)生行政主管部門的行政許可。就好像是酒店咨詢公司一樣,酒店咨詢公司本身并不經(jīng)營酒店,只是為各酒店提供咨詢技術培訓,因此不需要衛(wèi)生許可證。但實際從事餐飲或酒店經(jīng)營者就需要衛(wèi)生許可證等行政許可。
4、被告公司的注冊資金與被告現(xiàn)在賬目上有無資金沒有必然聯(lián)系,因為公司的注冊資金是公司成立時的出資資金,而公司成立的目的是為了經(jīng)營,公司的資金狀態(tài)只能反映公司的經(jīng)營狀況,而不能說明具有欺詐的事實。
證據(jù)七 工商、衛(wèi)生行政管理部門的答復錄像光盤
真實性:有異議。質證意見:
1、該光盤錄制未經(jīng)相關部門接待人員同意,屬于原告偷拍錄制,其證據(jù)來源不合法;
2、該證據(jù)不符合法定證據(jù)形式、其內(nèi)容的客觀性及與本案的關聯(lián)性無法查證;
3、根據(jù)《證據(jù)規(guī)則》第五十五條規(guī)定,證人應當出庭作證,接受當事人的質詢;第六十九條第(五)項規(guī)定,無正當理由未出庭作證的證人證言不能單獨作為認定案件事實的證據(jù)。本案中,由于證人沒有出庭作證,對該證據(jù)的真實性不予認可;
4、不能證明該答復錄像中所涉及的人員能代表工商、衛(wèi)生行政管理部門作出的正式行政決定,也不能證明被告的咨詢等服務行為就需要行政許可。因為被告本身并不從事診斷治療行為,而只是加盟店為視力保健咨詢和技術培訓服務。
證據(jù)八 授權書
真實性:無異議;質證意見:
1、被告公司在法定核準經(jīng)營范圍內(nèi)開展經(jīng)營活動,其采取的經(jīng)營模式為連鎖經(jīng)營。其經(jīng)營行為及形式均合法;
2、被告嚴格按照合同約定履行了自身義務。
3、沒有任何法律法規(guī)禁止該授權書的簽發(fā)。
證據(jù)九 加盟費收據(jù)、加盟合同
真實性:無異議;質證意見:證明被告與XXX及XXX之間存在合法有效的合同關系,且被告已全面履行加盟合同規(guī)定的義務。
證據(jù)十 房屋租賃房屋損失
1、房屋租賃合同、真實性:有異議,不排除原告為了訴訟的目的臨時找人制作的。質證意見:(1)《租賃合同》系出租人與xxx、xxx簽訂的,承租人xxx不是本案原告,與本案沒有關聯(lián)性;(2)房屋租賃合同不能證明房屋的真實存在及承租人是否基于該合同實際履行給付租金;(3)《租賃合同》未載明租賃房屋用途,不能證明該房屋系為經(jīng)營被告授權服務而租賃的;(4)《租賃合同》載明租期為2007年11月9日至2009年11月9日,租金總額為人民幣35000元。《房屋租賃合同》生效、履行才4個月,原告向被告主張高額的損失賠償與事實明顯不符;
2、租金收據(jù)
真實性:有異議。質證意見:只是一個手寫收據(jù),不排除原告為了訴訟的目的臨時找人制作的。且該收據(jù)無法證明租金系為經(jīng)營被告授權服務而支付的。
3、房產(chǎn)證復印件
真實性:無法核實其真實性。質證意見:該證據(jù)不符合證據(jù)的形式,不排除原告為了訴訟的目的自己制作的。且該證據(jù)與本案不具有關聯(lián)性。即使該證據(jù)是真實的,該房產(chǎn)證無法證明該處房屋系為經(jīng)營被告授權服務而租賃的。
4、錄像光盤
真實性:不予認可。質證意見:關聯(lián)性不予認可。
1、錄像無法證明所涉房產(chǎn)系為經(jīng)營被告授權服務而租賃的,并且該房屋是否系租賃合同中項下所涉房屋亦無從查證。
2、該光盤的內(nèi)容顯示原告的門頭廣告上明確標注““TM”標識,足以說明原告是知道并應當知道該商標不是注冊商標,至于原告代理人在庭審中所稱原告欠缺法律知識并不知道“TM”標識不是注冊商標,那只是原告?zhèn)€人的認識問題,但不能否認客觀事實。
證據(jù)十一 裝修損失(包括裝修施工合同及裝修費用票據(jù))
真實性:不予認可,不排除是原告為了訴訟的目的臨時制作的。質證意見:
1、裝修工程施工合同中,承包方名稱和地址前后不符,最后蓋章的是xxx廣告公司。
2、該合同不能證明原告已基于該合同向施工方實際給付費用,原告的證明目的不能實現(xiàn);且收據(jù)不能證明所載費用系為裝修原告經(jīng)營場地而付。
3、原告向法庭提交的裝修合同明顯不完整(缺頁),更加不能排除該合同是原告為了訴訟的目的而制作的。
證據(jù)十二 其他損失
1、取暖費用收據(jù)
真實性:不予認可;質證意見:關聯(lián)性不予認可。該收據(jù)載明的費用繳納人為“戴麗萍”,非本案原告;且收據(jù)上未載明房屋具體信息,不能證明該筆費用系為租賃協(xié)議所述標的物支付。
2、門頭廣告牌費用
真實性:不予認可;質證意見:關聯(lián)性不予認可。該收據(jù)于2007年10月20日開具,但本案原告稱是于2007年11月9日方租賃房屋。在經(jīng)營場地未確定、房屋具體條件未明的情況下,原告即已定作展板和廣告牌,不能證明該筆費用的支出與經(jīng)營被告授權服務有關。
3、印刷費用
真實性:不予以認可;質證意見:
1、與本案沒有關聯(lián)性。
2、該收據(jù)的開具單位均系邢臺市的印刷服務機構,而原告的經(jīng)營區(qū)域在山西省內(nèi),該證據(jù)不能證明視力表、愛眼手冊等材料系為原告加盟被告特許經(jīng)營體系在山西開展經(jīng)營而印制。
4、差旅費票據(jù)
真實性:無異議;質證意見:
1、該證據(jù)中的車票相當一部分是其他地方到xxxxx的,不排除是第三人購置并乘坐的車票;
2、該證據(jù)也不能證明原告是為了太原店鋪的經(jīng)營而產(chǎn)生的費用;
3、該證據(jù)也不是為了經(jīng)營的應當指出費用,不排除原告是去太原走親戚而產(chǎn)生的費用。況且,把差旅費作為損失無事實及法律依據(jù)。
證據(jù)十三 行政處罰書
真實性:由于沒有原件印證,其復印件的真實性無法核實;質證意見:即使是真實的,也不能實現(xiàn)原告的證明目的。因為:
1、行政處罰并不必然影響合同的效力以及實際履行,因為即使該行政處罰成立,也只是對廣告宣傳等事實的處罰,而廣告宣傳只是邀約邀請,而不是邀約,而至于該證據(jù)中涉及的其他事實,也不是雙方合同中約定的事實,也就是說與本案沒有關聯(lián)性;
2、行政處罰2008年10月20日作出的,也就是在是雙方合同履行一年后作出的,即便構成虛假宣傳也不足以導致原告作出錯誤的意思表示,簽訂合同時原告是知道是受理商標的;
3、即使該虛假宣傳是成立的,也不足以導致合同欺詐的成立,因為廣告欺詐不等于合同欺詐,況且是不是注冊商標并不是原告訂立合同的核心意思表示;
4、行政處罰是行政法律關系,合同糾紛是民事法律關系,行政法律關系并不必然民事法律關系的效力及實際履行。如某公司超出經(jīng)營范圍與他人簽訂出售服裝的合同,工商行政機關以其超出經(jīng)營范圍對其進行處罰,但該處罰并不影響該公司與第三人的合同效力及實際履行。
證據(jù)十四 網(wǎng)上打印的廣告宣傳、聲明等打印件
真實性:不予認可質證意見:該證據(jù)原告并沒有在舉證期內(nèi)提交,也不符合法律關于新證據(jù)的規(guī)定,況且也只是打印件,不排除是原告自己制作的。
質證人北京市奕明律師事務所
楊 帆 律師
二00九年三月五日
第四篇:對鑒定意見的質證
對鑒定意見的質證
鑒定書的質證至少應關注以下九個方面:
一、鑒定人和鑒定機構是否具有鑒定資質
鑒定人必須具有相應的鑒定資質,鑒定機構必須具有承攬?zhí)囟ㄨb定業(yè)務的相應資質。一份鑒定書上載明的鑒定人和鑒定機構任一不具有相應資質的,鑒定結論即為非法,不應作為定案的依據(jù)。
一般情況下,鑒定書附有鑒定人和鑒定機構的鑒定資質證書。資質證書是證明鑒定資質的憑證。如果不附有鑒定資質證書,代理律師應該要求鑒定人和鑒定機構出具。審查鑒定證書至少需注意以下三點:第一,核對鑒定證書中的姓名或名稱與鑒定人或鑒定機構是否完全一致。第二,審查鑒定證書的有效日期,看鑒定結論是否在資質證書有效期內(nèi)出具。第三,審查資質證書的頒發(fā)單位,進一步查證頒發(fā)單位是否有權力頒發(fā)該鑒定資質證書。
《全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定》第二條確定了從事法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像類鑒定的鑒定人和鑒定機構實行登記管理制度。因此,在審查上述三類鑒定結論時,鑒定人和單位應為在各省級司法行政部門登記的鑒定人和鑒定機構。
上述三類鑒定外的其他司法鑒定[1]和訴訟程序之外的鑒定、仲裁程序中的鑒定由于不實行法定登記管理制度,對鑒定人和鑒定機構的管理主要是行業(yè)管理,鑒定資質也由行業(yè)主管部門頒發(fā)。在審查鑒定資質證書的頒發(fā)單位時應注意此一點。
二、鑒定委托程序是否合法
鑒定的委托分為法院委托、仲裁機構委托和當事人委托。在訴訟和仲裁程序中,當事人申請鑒定,并經(jīng)法院或仲裁機構準許的,由法院或仲裁機構作為鑒定委托人與鑒定機構建立鑒定委托關系。在訴訟或仲裁程序中,當事人可以自行委托鑒定機構,對特定事項進行鑒定。
鑒定委托程序的合法性表現(xiàn)在三方面:第一,鑒定委托人限于法院、仲裁機構和當事人,其他單位或個人委托的鑒定委托的鑒定能否作為本案的鑒定結論使用應格外慎重判斷。第二,接受委托的只能是鑒定機構,鑒定人不得直接接受委托。第三,鑒定委托協(xié)議不得約定根據(jù)鑒定結果的具體情況支付鑒定費用。曾有當事人與鑒定機構簽訂建設工程造價委托鑒定協(xié)議。協(xié)議中約定按照鑒定機構的審減額的固定比例計收鑒定費。這種約定促使鑒定機構為獲取更多的鑒定費用而再中立,鑒定結論也喪失了可信性。
三、委托鑒定事項與鑒定結論一致
鑒定人僅應根據(jù)委托鑒定事項進行鑒定,并就委托鑒定事項出具鑒定書。并非針對鑒定委托事項的而作出的鑒定結論不應作為定案的依據(jù)。超出鑒定委托范圍的鑒定結論,其超出鑒定委托范圍的部分不應作為定案的依據(jù)。
四、樣本必須是真實的
不要因為將要進行鑒定而忽視了對樣本真實性、合法性的審查。舉個例子,如果要做筆記鑒定,在確定檢材以后,就要拿樣本來比照、分析、認定檢材的真實性。樣本的真實性是鑒定結論準確的基礎。因此,一定要先確保這個樣本是真實的。如果樣本書寫人可以到場,可以監(jiān)督書寫人書寫,以確保樣本真實。如果樣本書寫人因其他客觀原因無法親自到場,應盡量要求以公證的形式提取筆跡樣本。如果樣本書寫人已經(jīng)過世,代理律師應使出全身解數(shù)查證樣本的真實性。
------------------[1] 僅在訴訟程序中運用科學技術或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。
五、鑒定程序和鑒定方法是否符合規(guī)范,鑒定所依據(jù)的標注是否正確、有效
鑒定是運用科學技術或者專門知識對專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。鑒定的程序和方法是否符合規(guī)范,決定了鑒定結果的準確、可信程度。但對于沒有鑒定專業(yè)知識背景的普通代理律師而言查證這個問題是相當困難的。如果當事人同意,我們可以聘請另外一家鑒定機構或者專輔助人[1],對已有的鑒定結論進行審查。在查證過程中尤其應關注鑒定程序、鑒定方法是否符合規(guī)范。
鑒定所依據(jù)的標準是否正確、有效相對容易審查。舉兩個例子。在人身損害賠償糾紛案件中,如果鑒定機構對人身損傷程度的鑒定所依據(jù)的是《人體輕微傷的鑒定標準》(GA/T 146-1996),而鑒定結論是人身損害已構成人體輕傷。那么,鑒定所依據(jù)的標準就是錯誤的。再如,在房屋拆遷過程中需進行重置成新價的評估。如果被評估房屋所在地是北京,評估時間是2004年5月,評估所依據(jù)的是1999年北京市房屋土地管理局和物價局頒布的《北京市住宅樓房估價技術規(guī)范》,那么根據(jù)這一評估標準所得的評估結論就因評估標準失效而無效。《北京市住宅樓房估價技術規(guī)范》在2003年10月1日廢止,代之以《北京市房屋重置成新價評估技術規(guī)范》。
六、鑒定報告形式是否合法
《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十九條規(guī)定:“審判人員對鑒定人出具的鑒定書,應當審查是否具有下列內(nèi)容:
(一)委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容;
(二)委托鑒定的材料;
(三)鑒定的依據(jù)及使用的可許技術手段;
(四)對鑒定過程的說明;
(五)明確的鑒定結論;
(六)對鑒定人鑒定資格的說明;
(七)鑒定人員及鑒定機構簽名蓋章。”根據(jù)前述規(guī)定,代理律師在對鑒定書進行形式審查時至少也應該關注到以上七項。
有些情況下,缺少一項內(nèi)容可能導致整個鑒定無效。在北京仲裁委員會(2006)京仲裁字第0531號仲裁案中,鑒定書第5頁注意事項中明確規(guī)定:“本報告須有負責人、校對人、審核人、批準人簽字,并加蓋封面章、結論章、騎縫章方為有效。”而實際上報告中并無校對人簽字。因而鑒定報告并未生效,不能作為定案的依據(jù)。
七、鑒定人出庭
《全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定》第十一條規(guī)定:“訴訟中,當事人對鑒定意見有異議的,經(jīng)人民法院依法通知,鑒定人應當出庭作證。”根據(jù)前述規(guī)定,在當事人對鑒定有異議時,鑒定人出庭作證,并就鑒定方法、程序等事宜進行說明,這已經(jīng)構成鑒定人的法定義務。如果鑒定人沒有正當理由,拒絕出庭,導致當事人的異議無法查證的,鑒定結論不能作為定案的依據(jù)。
------------------[1] 依據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十一條之規(guī)定。知識產(chǎn)權司法鑒定的范圍: 根據(jù)2000年11月司法部發(fā)布的《司法鑒定執(zhí)業(yè)分類規(guī)定(試行)》,知識產(chǎn)權司法鑒定是指依法取得有關知識產(chǎn)權司法鑒定資格的鑒定機構和鑒定人受司法機關或當事人委托,根據(jù)技術專家對本領域公知技術及相關專業(yè)技術的了解,并運用必要的檢測、化驗、分析手段,對被侵權的技術和相關技術的特征是否相同或者等同進行認定;對技術轉讓合同標的是否成熟、實用,是否符合合同約定標準進行認定;對技術開發(fā)合同履行失敗是否屬于風險責任進行認定;對技術咨詢、技術服務以及其他各種技術合同履行結果是否符合合同約定,或者有關法定標準進行認定;對技術秘密是否構成法定技術條件進行認定;對其他知識產(chǎn)權訴訟中的技術爭議進行鑒定并提供鑒定結論的活動。
第五篇:對鑒定意見書的質證意見
被告廣東省電白建筑集團有限公司、廣東省電白建筑工程總公司貴州分公司對于《鑒定意見書》的質證意見
被告廣東省電白建筑集團有限公司、廣東省電白建筑工程總公司貴州分公司認為貴州銘建會計師事務所有限公司出具的這份《司法鑒定意見書》鑒定程序違法,鑒定依據(jù)不足,鑒定結論錯誤,不能作為本案判決的依據(jù)或參考,具體問題如下:
1、本案委托鑒定的內(nèi)容是“原告董木清、周希福施工工程B-07、B-09、B-
11、B-13號樓斜坡施工工程、B-09主體基礎底版以下斜坡的工程造價”,鑒定范圍為“B-07、B-09、B-
11、B-13號樓斜坡施工工程、B-09主體基礎底版以下斜坡的工程及現(xiàn)場發(fā)生的零星簽證勞務”,但是鑒定結果卻是整個工程的結算總金額,超出了鑒定授權,鑒定結果與委托鑒定的內(nèi)容和范圍不一致。
2、該《鑒定意見書》的鑒定依據(jù)是“原告編制的工程結算書、施工圖紙及相關工程量簽證資料”,但作為鑒定依據(jù)的施工圖紙等部分原告單方面提交和編制的材料根本未經(jīng)質證或經(jīng)質證不具有真實性、合法性。本案申請鑒定的原因之一就是當事人雙方在涉案建筑的施工面積和工程量上存在分歧,需以最終的竣工圖紙為準進行公正、客觀地測算,鑒定機構僅以原告編制的施工資料為檢材進行計算根本沒有鑒定意義,鑒定結論缺乏客觀真實性。
3、該《鑒定意見書》的鑒定程序違法,鑒定過程只是根據(jù)原告提供的施工圖和簽證資料結合勞務分包合同約定的單價進行了簡單的計算和復核。其中,對于最需鑒定的“B-07、B-09、B-
11、B-13號樓斜坡施工工程”根本沒有進行實質性審查,既沒有依據(jù)施工圖紙復核面積,也沒有實際測量或勘驗施工量,整個鑒定過程不明。根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十九條的規(guī)定,鑒定書應當具有鑒定的依據(jù)及使用的科學技術手段以及對鑒定過程的說明,但對于該部分工程《鑒定意見書》只有結論沒有任何分析或說明,從形式上就不符合法律規(guī)定。
并且,從結論上看,該部分工程的鑒定造價完全是鑒定機構代替法院職權對原告單方編制的大量手寫材料進行認定的結果,而這些原告自己編制的材料本就是不具有合法性的無效證據(jù),不應作為鑒定依據(jù)。根據(jù)《建設工程造價鑒定規(guī)程》5.1.3 的規(guī)定:“經(jīng)過當事人證據(jù)交換、確認、簽字、質證的舉證資料,應作為鑒定資料列為鑒定依據(jù),用以計算并納人造價鑒定結論意見;經(jīng)過當事人雙方證據(jù)交換、質證后,糾紛一方當事人不認可的資料,鑒定機構應提請鑒定委托人決定處理辦法;對鑒定委托人授權鑒定機構鑒別和判斷的,受托人應依據(jù)法律法規(guī)、工程造價專業(yè)技術、知識和有關政策對鑒定資料經(jīng)過甄別后予以區(qū)別對待”,前述斜坡工程的鑒定依據(jù)材料明顯不是建筑施工過程中形成的專業(yè)性材料,更不足以認定工程量。
根據(jù)《建設工程造價鑒定規(guī)程》6.4.6 的規(guī)定,只有整個鑒定項目事實清楚、依據(jù)有力、證據(jù)充足時鑒定機構才能出具可確定的造價鑒定結論意見。貴州銘建會計師事務所有限公司出具的這份《司法鑒定意見書》在沒有滿足前述鑒定規(guī)定的條件下就草率對全部鑒定項目都作出可確定的造價鑒定結論,嚴重違背了鑒定的客觀、公正、合法性原則。綜上,該《鑒定意見書》鑒定程序嚴重違法、鑒定結論明顯依據(jù)不足,該鑒定意見根本不具有證明力或參考性,被告不予認可,現(xiàn)根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條的相關規(guī)定提出上述異議,并申請法院對此重新鑒定。
代理人:
2017年3月6日